Direito Penal Material de Apoio

DIREITO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase
OAB 2 FASE
DIREITO PENAL
PROF. NIDAL AHMAD
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DIREITO PENAL OAB
NDICE
NOTA INTRODUTRIA ..................................................................................................................... 4
CAPTULO I - CAUSAS EXCLUDENTES DA TIPICIDADE ......................................................... 9

01 DO FATO TPICO E CONDUTA...................................................................................................... 9
02 DA RELAO DE CAUSALIDADE ................................................................................................. 19
03 DO CRIME DOLOSO E CULPOSO ................................................................................................ 26
04 DA CONSUMAO E TENTATIVA ................................................................................................ 29
05 DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ ........................................................... 33
06 ARREPENDIMENTO POSTERIOR ................................................................................................. 36
07 CRIME IMPOSSVEL................................................................................................................... 38
08 ERRO DE TIPO .......................................................................................................................... 40
09 DESCRIMINANTES PUTATIVAS ................................................................................................... 44
10 ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO E ERRO DE TIPO ACIDENTAL ............................................... 47
11 ERRO NA EXECUO (aberractio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO (aberratio
criminis) ........................................................................................................................................ 50
12 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CRIME BAGATELA) E SMULA VINCULANTE N 24 STF ............ 53
CAPTULO II - CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE ......................................................... 56

01 ESTADO DE NECESSIDADE ........................................................................................................ 57
02 LEGTIMA DEFESA .................................................................................................................... 61
03 ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCCIO REGULAR DO DIREITO ........................ 67
CAPTULO III - CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE .............................................. 69

01 INIMPUTABILIDADE .................................................................................................................. 70
02 FALTA DE POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE ................................................................... 72
03 INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA .................................................................................. 76
CAPTULO IV - EXTINO DA PUNIBILIDADE ..................................................................... 78

01 DA DECADNCIA E PEREMPO ................................................................................................ 79
02 DA RENNCIA E DO PERDO ..................................................................................................... 81
03 DA PRESCRIO ...................................................................................................................... 84
3.1 PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA .................................................................................. 85
3.1.1 PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO .......................................................... 85
3.1.2 PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA ............................................................ 88
3.1.3 PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA INTERCORRENTE OU SUPERVENIENTE SENTENA
CONDENATRIA ............................................................................................................................ 90
3.2 PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA ............................................................................... 92
3.3 CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO ................................................................................ 95
CAPTULO V - TEORIA DA PENA ......................................................................................... 100

01 DA FIXAO DA PENA ..............................................................................................................101
02 REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA ...........................................................................108
03 PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS ...........................................................................................111
04 DA SUSPENSO CONDICIONAL DA EXECUO DA PENA (SURSIS) .............................................115
CAPTULO VI - ALGUNS CRIMES EM ESPCIE ................................................................... 118

01 HOMICDIO .............................................................................................................................118
02 INDUZIMENTO AO SUICDIO ....................................................................................................121
03 INFANTICDIO .........................................................................................................................123
04 ABORTO ..................................................................................................................................125
05 LESO CORPORAL ....................................................................................................................127
06 CALNIA..................................................................................................................................130
07 DIFAMAO .............................................................................................................................130
08 INJRIA ..................................................................................................................................131
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09 ASPECTOS PONTUAIS DOS CRIMES CONTRA A HONRA .............................................................132

10 FURTO.....................................................................................................................................134
11 ROUBO ....................................................................................................................................139
12 EXTORSO ..............................................................................................................................144
13 EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO ..........................................................................................146
14 DANO ......................................................................................................................................149
15 APROPRIAO INDBITA .........................................................................................................151
16 ESTELIONATO..........................................................................................................................153
17 RECEPTAO ...........................................................................................................................156
18 ESCUSAS ABSOLUTRIAS .........................................................................................................157
19 ESTUPRO .................................................................................................................................160
20 ESTUPRO DE VULNERVEL .......................................................................................................162
21 AO PENAL ............................................................................................................................164
22 PECULATO ...............................................................................................................................165
23 CONCUSSO ............................................................................................................................168
24 EXCESSO DE EXAO ...............................................................................................................169
25 CORRUPO PASSIVA ..............................................................................................................170
26 PREVARICAO .......................................................................................................................172
27 CORRUPO ATIVA ..................................................................................................................173
28 DENUNCIAO CALUNIOSA ......................................................................................................175
PADRO DE RESPOSTAS ...........................................................................................................176
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01 NOTA INTRODUTRIA
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TEORIA DO CRIME
De acordo com o seu conceito analtico, o crime constitui um fato tpico, antijurdico
(ilcito) e culpvel.
FATO
ILCITO CULPVEL CRIME
TPICO
Nesse sentido, para fins de 2 fase da OAB, focaremos o estudo nas causas
excludentes da tipicidade, ilicitude e culpabilidade, destacando, ainda, causas de extino da punibilidade.
Todavia, antes de adentrar no estudo especfico de cada excludente, convm uma

viso geral acerca dos temas:
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AUSNCIA DE DOLO E
CULPA
COAO FSICA
IRRESISTVEL
QUANTO
CONDUTA
MOVIMENTOS
REFLEXOS
ESTADO DE
INCONSCINCIA
ALGUMAS CAUSAS
EXCLUDENTES
CRIME IMPOSSVEL
DE TIPICIDADE
ERRO DE TIPO
ESSENCIAL
PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA
SMULA VINCULANTE
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ESTADO DE
NECESSIDADE
LEGTIMA DEFESA
ALGUMAS CAUSAS
EXCLUDENTES DE
ILICITUDE
ESTRITO
CUMPRIMENTO DO
DEVER LEGAL
EXERCCIO
REGULAR DO
DIREITO
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Doena mental ou
desenvolvimento mental
completo ou retardado
(art. 26 CP)
Embriaguez completa e
acidental decorrente de
caso fortuito ou fora
maior (art. 28, 1 CP)
INIMPUTABILIDADE
Dependncia ou
intoxicao involuntria
decorrente de uso de
drogas (art. 45 Lei
11343/2006)
Menoridade (art. 27 CP e
228 CF/88)
ALGUMAS CAUSAS
EXCLUDENTES DE
CULPABILIDADE FALTA DE
POTENCIAL Erro de Proibio (art.
CONSCINCIA DA 21 CP)
ILICITUDE
Coao Moral
Irresistvel (art. 22
CP)
INEXIGIBILIDADE
DE CONDUTA
DIVERSA
Obedincia
Hierrquica (art. 22
CP)
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Art. 107 CP
Prescrio (Arts. 109 a 117 CP)
ALGUMAS CAUSAS DE EXTINO Ressarcimento do dano no peculato

DA PUNIBILIDADE culposo (art. 312, 3 CP)
Pagamento do tributo ou contribuio

social, inclusive acessrios
Retratao antes da sentena no crime

de falso testemuho (art. 342, 2, CP)
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CAPTULO I - DA TIPICIDADE
01 DO FATO TPICO E CONDUTA

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Fato tpico o que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. o fato que se
enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.
CONDUTA
ELEMENTOS
TIPICIDADE DO FATO RESULTADO
TPICO
NEXO DE
CAUSALIDADE
Ausente um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um indiferente

penal. um fato atpico.
1.1) CONDUTA
A) CONCEITO
CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a determinada

finalidade.
B) AUSNCIA DE CONDUTA
Para a caracterizao da conduta, sob qualquer aspecto, indispensvel a existncia

do binmio vontade e conscincia.
VONTADE o querer ativo, apto a levar o ser humano a praticar um ato livremente.
O ato voluntrio deve ser espontneo, isto , mediante um proceder por vontade prpria; caso contrrio, ser
ato coagido e forado, levando excluso do crime.
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CONSCINCIA a possibilidade de o ser humano ter noo clara da diferena

existente entre realidade e fico.
Pode-se dizer que h ausncia de conduta nos seguintes casos, por exemplo:
a) Coao fsica irresistvel (vis absoluta)
Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequncia de fora corporal

exercida sobre ele. Quem atua obrigado por uma fora irresistvel no age voluntariamente. Neste caso, o
agente mero instrumento realizador da vontade do coator.
Assim, no havendo vontade, no h conduta. No havendo conduta, no h fato

tpico. No havendo fato tpico, no h crime. Logo, o fato praticado pelo fisicamente coagido atpico. No
responde por nenhum crime.
Diversa a situao, contudo, quando se tratar de coao moral.
Na coao moral, no h aplicao da fora fsica, mas de ameaa ou intimidao,

feita atravs da promessa de um mal, para que se determine o coato realizao do fato criminoso. O coagido
poder optar.
No caso da coao moral, o fato revestido de tipicidade, mas no culpvel, em

face da inexigibilidade de conduta diversa.
Portanto, existe o fato tpico, pois a ao juridicamente relevante, mas no h falar

em culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1 parte, do Cdigo Penal (causa de excluso da
culpabilidade).
Em sntese:
Coao fsica irresistvel: causa de excluso da tipicidade
Coao moral irresistvel: causa de excluso da culpabilidade
Coao moral resistvel: atenuante (art. 65, III, c, CP)
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COAO FSICA COAO MORAL COAO MORAL

IRRESISTVEL IRRESISTVEL RESISTVEL
Sujeito ameaado
Sujeito forado Sujeito ameaado
ou intimidado a
fisicamente a ou intimidado a
praticar o fato tpico,
praticar o fato tpico praticar o fato tpico
mas poderia resistir
CAUSA DE CAUSA DE
ATENUANTE (ART.
EXCLUSO DA EXCLUSO DA
65, III, "C", CP)
TIPICIDADE CULPABILIDADE
b) Movimentos reflexos
Os atos reflexos no dependem da vontade, uma vez que so reaes motoras,

secretrias ou fisiolgicas, produzidas pela excitao de rgos do corpo humano.
Ex. tosse, espirro, etc.
c) Estados de inconscincia
Conscincia o resultado da atividade das funes mentais. No se trata de uma

faculdade do psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas.
Quando essas funes mentais no funcionam adequadamente se diz que h estado

de inconscincia, que incompatvel com a vontade, e sem vontade no h ao.
Ex: praticar determinada conduta em estado de sonambulismo.
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DIREITO PENAL OAB
1.2) DOS CRIMES OMISSIVOS
A conduta delitiva no se limita a uma atividade positiva, ou seja, a uma ao,

podendo, ainda, o agente praticar delito por meio de uma conduta omissiva, por um no fazer, por uma
absteno de um movimento corpreo.
Os crimes omissivos podem ser prprios ou imprprios (ou comissivos por omisso).
I) CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS
So os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,

independentemente da produo de qualquer consequncia posterior.
H um tipo penal especfico descrevendo a conduta omissiva. O verbo nuclear do

tipo descreve uma conduta omissiva. Nesse caso, o crime consiste em o sujeito amoldar a sua conduta ao tipo
legal que descreve uma conduta omissiva. Em sntese, o agente ser responsabilizado por no cumprir
o dever de agir contido implicitamente na norma incriminadora.
Nos crimes omissivos prprios basta a absteno, suficiente a desobedincia ao

dever de agir para que o delito se consume. A OBRIGAO DO AGENTE DE AGIR E NO DE EVITAR O
RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omisso ser irrelevante para a consumao do
crime, podendo apenas configurar uma majorante ou uma qualificadora.
Ex: Omisso de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal,
criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente
perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso
corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
Ex: Abandono material
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho
menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta)
anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia
judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente,
gravemente enfermo:
Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior
salrio mnimo vigente no Pas.
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DEVER DE AGIR
PODE CONFIGURAR
NO TEM O DEVER DE NO RESPONDE PELO EX: ART. 135,
CRIMES OMISSIVOS
MAJORANTE ou
IMPEDIR O RESULTADO RESULTADO QUALIFICADORA PARGRAFO NICO, CP
PRPRIOS
DESCREVE CONDUTA EX: ART. 135 CP

OMISSIVA ART. 244 CP
NORMA PENAL
ESPECFICA
MANDAMENTAL
CRIME DE MERA
CONDUTA
NO ADMITE
TENTATIVA
II) CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSO Art. 13, 2
CONDUTA
ART. 13, 2 CP RESULTADO
OMISSIVA
Nos crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso so aqueles em que o

tipo penal descreve uma conduta ativa, ou seja, o verbo nuclear do tipo descreve uma ao. Nesse caso, o
agente ser responsabilizado por ter deixado de agir quando estava juridicamente obrigado a desenvolver
uma conduta para evitar o resultado.
Nos crimes omissivos imprprios, o agente no tem simplesmente a obrigao de

agir, mas a OBRIGAO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto , deve agir com a finalidade de impedir
a ocorrncia de determinado evento. Nos crimes comissivos por omisso h, na verdade, um crime material,
isto , um crime de resultado.
Ou seja, se o agente que tinha o dever de agir para evitar o resultado mantm-se
inerte, omisso, responder pelo resultado gerado.
Ressalta-se, no entanto, que somente ser atribudo ao agente a responsabilidade

por sua conduta omissiva se, nas circunstncias, era possvel agir para evitar o resultado.
Ex: se um mdico plantonista deixa de atender um paciente que falece, porque

estava atendendo a outro enfermo em situao de emergncia, evidncia, no poder ser responsabilizado
pela morte do paciente que aguardava atendimento.
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DIREITO PENAL OAB
O Cdigo Penal regulou expressamente as hipteses em que o agente assume a

condio de garantidor.
De fato, para que algum responda por crime comissivo por omisso
preciso que tenha o dever jurdico de impedir o resultado, previsto no artigo 13, 2:
a) Ter por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia
Nesse caso, por expressa imposio da lei, o agente estar obrigado a agir para
evitar o resultado. Assim, se o agente se omitir, ou seja, deixar de agir, quando lhe era possvel, responder
pelo resultado gerado.
Isso porque, se o sujeito, em virtude de sua absteno, descumprindo o dever de

agir, no busca evitar o resultado considerado, pelo Direito Penal, como se o tivesse causado.
o caso, por exemplo, dos pais em relao aos filhos (art. 1634 e 1566, IV, ambos
do Cdigo Civil), ao dever de mtua assistncia entre os cnjuges (art. 1566 do Cdigo Civil).
Ex: Me que deixa de alimentar o filho, que, por conta da sua negligncia, acaba
morrendo por inanio. Essa me dever responder pelo resultado gerado, qual seja, homicdio culposo. Se,
de outro lado, a me desejou a morte do filho ou assumiu o risco de produzi-la, responder por homicdio
doloso.
b) De outra forma, assumir a responsabilidade de impedir o resultado
A doutrina no fala mais em dever contratual, uma vez que a posio de garantidor
pode advir de situaes em que no existe relao jurdica entre as partes. O importante que o sujeito
se coloque em posio de garante no sentido de que o resultado no ocorrer.
Aqui a obrigao de agir para evitar o resultado no decorre de lei, mas do fato de
o agente ter assumido a responsabilidade de impedi-lo.
Ex: bab que, por negligncia, deixa de cumprir corretamente sua obrigao de
cuidar da criana, que acaba caindo na piscina e, por isso, morre afogada. Nesse caso, responder pelo
resultado gerado, qual seja, homicdio culposo. Se, de outro lado, desejou a morte da criana ou assumiu o
risco de produzi-la, responder por homicdio doloso.
Inserem-se tambm nesse contexto, por exemplo, o mdico plantonista, o guia de

alpinistas, o cuidador de idosos.
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DIREITO PENAL OAB
c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrncia do resultado
Nesta hiptese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situao de perigo

para bens jurdicos alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica obrigado a
evitar que ele se degenere ou desenvolva para o dano ou leso.
No importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa ou

culposamente; importa que com sua ao ou omisso originou uma situao de risco ou agravou uma
situao j existente.
Aluno veterano, por ocasio de um trote acadmico, sabendo que a vtima no sabe
nadar, joga o incauto calouro na piscina. Nesse caso, contrai o dever jurdico de agir para evitar o resultado,
sob pena de responder por homicdio.
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DIREITO PENAL OAB
CRIMES
OMISSIVOS
IMPRPRIOS
(Art. 13, 2, CP)
NO H NORMA DEVER DE AGIR

RESPONDE PELO
ESPECFICA +
RESULTADO
DESCREVENDO A IMPEDIR O GERADO
OMISSO RESULTADO
O DEVER DE AGIR
INCUMBE A QUEM
(Art. 13, 2 CP)
c) com seu
b) de outra forma,
a) tenha por lei comportamento
assumiu a
obrigao de anterior, criou o
responsabilidade
cuidado, proteo risco da
de impedir o
ou vigilncia ocorrncia do
resultado
resultado.
Ex: pais perante

os filhos (art. Ex: mdico
1.634 CC); plantonista; Ex: trote
mtua assistncia bab; acadmico
entre os cnjuges diretora de escola
(art. 1.566 CC)
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DIREITO PENAL OAB
Dever de Descreve
conduta
agir omissiva
Norma penal
especfica
Mandamental
Crime de
CRIME mera
OMISSIVO conduta
PRPRIO
No admite
tentativa
Qualificadora
No responde
pelo resultado
Majorante
AO
CONDUTA
OMISSO
No h norma
especfica
descrevendo a
omisso
a) Lei
Dever de agir
CRIME b)
+ Art. 13,
OMISSIVO Garantidor
impedir o 2 CP
IMPRPRIO resultado
c) Criao
do Risco
Responde pelo
resultado
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DIREITO PENAL OAB
QUESTO 2 - V EXAME OAB

Joaquina, ao chegar casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adalton, mantendo relaes
sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido no dia 2 de janeiro de 2011.
Transtornada com a situao, Joaquina foi delegacia de polcia, onde registrou ocorrncia do fato criminoso.
Ao trmino do Inqurito Policial instaurado para apurar os fatos narrados, descobriu-se que Adalton vinha
mantendo relaes sexuais com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se, ainda, que Esmeralda,
me de F.M., sabia de toda a situao e, apesar de ficar enojada, no comunicava o fato polcia com receio
de perder o marido que muito amava.
Na condio de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, av da menor, responda aos itens a seguir,
empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer queixa-crime? (Valor:
0,45)
QUESTO 04 X EXAME OAB

Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia paradisaca e, de difcil acesso
(feito atravs de uma trilha), bastante deserta e isolada, to isolada que no h qualquer estabelecimento
comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem,
percebem que alm delas h somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar,
que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o
salva-vidas, Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que tm vrios
interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo de tempo, Wilson
percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por Erika, Wilson decide no efetuar o salvamento, que
era perfeitamente possvel. Ana Paula, ento, acaba morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurdico-penal de Erika e Wilson.
(Valor: 1,25)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo
legal no pontua.
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DIREITO PENAL OAB
02 DA RELAO DE CAUSALIDADE Art. 13

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ABSOLUTAMENTE
No teve
origem na
conduta
CONCAUSA INDEPENDENTE
CONDUTA RESULTADO Por si s

produziu o
resultado
RELATIVAMENTE
DEPENDENTE
Teve origem
na conduta
PREEXISTENTE
ABSOLUTAMENTE CONCOMITANTE
INDEPENDENTE
No teve SUPERVENIENTE
origem na
conduta
PREEXISTENTE
RELATIVAMENTE CONCOMITANTE
INDEPENDENTE
Teve origem
SUPERVENIENTE
na conduta
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DIREITO PENAL OAB
Pela prpria denominao (nexo causal) possvel perceber que consiste no vnculo
ou liame de causa e efeito entre a ao e o resultado do crime.
Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma direta.

Trata-se de relao de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.
Todavia, pode ocorrer que, aliada conduta do agente, outra causa contribua para
o resultado. a chamada concausa.
Esta concausa pode ser absolutamente independente ou relativamente

independente, dependendo se teve ou no origem na conduta do agente.
2.1) CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
I) CONCEITO
So aquelas que no tem origem na conduta do agente. A expresso

absolutamente serve para designar que a outra causa independente por si s produziu o resultado. So
causas que no se inserem na linha do desdobramento natural da conduta do agente, ou seja, causas
inusitadas, desvinculadas da ao do agente, surgindo de fonte distinta.
Em sntese, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem por si
ss produzido o resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.
H, na verdade, uma quebra do nexo causal.
II) ESPCIES DE CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
a) Preexistentes
Trata-se de causa que existia antes da conduta do agente e produzem o resultado

independentemente da sua atuao. Ou seja, com ou sem a ao do agente o resultado ocorreria do mesmo
modo.
Ex: O agente desfere um disparo de arma de fogo contra a vtima, que, no entanto,
vem a falecer pouco depois, no em consequncia dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno
com a inteno de suicidar.
Nesse caso, h a conduta do agente (efetuar o disparo), mas o que gerou o resultado
morte foi outra causa (o veneno). Essa outra causa independente da conduta do agente (porque por si s
produziu o resultado). absolutamente independente (porque no teve origem na conduta do agente, pois
tendo ou no efetuado o disparo o resultado ainda assim se produziria). preexistente porque essa outra
causa (veneno) j existia antes da ao do agente.
20
DIREITO PENAL OAB
b) Concomitantes
So as causas que no tm nenhuma relao com a conduta e produzem o resultado

independentemente desta, no entanto, por coincidncia, atuam exatamente no instante em que a ao
realizada.
Ex: A desfere golpe de faca contra B no exato momento em que este vem a
falecer exclusivamente por fora de um ataque cardaco.
Nesse caso, h a conduta do agente (desferir o golpe de faca), mas o que gerou o
resultado morte foi outra causa (o ataque cardaco). O ataque cardaco se trata de causa independente da
conduta do agente (porque por si s produziu o resultado). absolutamente independente (porque no
teve origem na conduta do agente, pois tendo ou no efetuado desferido o golpe o resultado ainda assim se
produziria). concomitante porque essa outra causa (ataque cardaco) ocorreu exatamente no momento
da ao do agente.
c) Supervenientes
So causas que atuam aps a conduta. Ou seja, que surgem depois da conduta
desenvolvida pelo agente.
Ex: A ministra veneno na alimentao de B. Antes do veneno produzir efeitos,

h um desabamento ou incndio na casa da vtima, que morre exclusivamente por conta dos escombros que
caram sobre sua cabea ou queimada pelo fogo.
Nesse caso, h a conduta do agente (ministrar veneno), mas o que gerou o resultado
morte foi outra causa (desabamento ou incndio). O desabamento ou incndio tratam-se de causas
independente da conduta do agente (porque por si s produziram o resultado). absolutamente
independente (porque no teve origem na conduta do agente, pois tendo ou no ministrado o veneno o
resultado ainda assim se produziria). superveniente porque essa outra causa (desabamento ou incndio)
ocorreu depois da conduta do agente.
III) CONSEQUNCIAS DAS CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
Quando a causa absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema

resolvido pelo caput do art. 13: H excluso da causalidade decorrente da conduta. Ou seja, o agente
responde somente por aquilo que deu causa.
Nos exemplos, a causa da morte no tem ligao alguma com o comportamento do

agente. Em face disso, ele no responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos praticados antes de sua
21
DIREITO PENAL OAB
produo. Isso porque ocorreu quebra do nexo causal. Assim, se o dolo era de matar, o agente responderia
por tentativa de homicdio.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de leso corporal, por exemplo, o agente

responder por aquilo que deu causa: leso corporal (leve, grave ou gravssima).
QUESTO 03 OAB 2010-02

Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o na regio torxica.
Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas porque, com inteno suicida, havia
ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agresso, o que foi comprovado durante instruo
processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo
Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabvel;
II. O prazo de interposio;
III. A argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.
2.2) CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
I) CONCEITO
Causas relativamente independentes so aquelas que tiveram origem na conduta do

agente. Ou seja, essas causas somente surgiram porque o agente desenvolveu uma conduta.
Como so causas independentes, produzem por si ss o resultado, no se situando

dentro da linha de desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas relativamente
independentes, encontram sua origem na prpria conduta praticada pelo agente.
Aqui no h, de regra, uma quebra do nexo causal, mas uma soma entre as causas,
que, ao final, conduzem ao resultado lesivo.
II) ESPCIES DE CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
a) Preexistentes
A causa que efetivamente gerou o resultado j existia ao tempo da conduta do

agente, que concorreu para a sua produo.
Ex: A, com a inteno de matar, desfere um golpe de faca na vtima, que

hemoflica e vem a morrer em face da conduta, somada contribuio de seu peculiar estado fisiolgico. No
caso, o golpe isoladamente seria insuficiente para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou
de forma independente, produzindo por si s o resultado.
22
DIREITO PENAL OAB
Nesse caso, h a conduta do agente (golpe de faca), mas o que desencadeou

efetivamente o resultado morte foi outra causa (hemofilia). Essa outra causa independente da conduta do
agente (porque por si s produziu o resultado). relativamente independente (porque teve origem na
conduta do agente, pois, se no tivesse desferido a facada, essa outra causa no seria desencadeada e o
resultado no ocorreria). preexistente porque essa outra causa (hemofilia) j existia ao tempo da ao do
agente.
Nesse caso, como h uma soma de causas e no quebra do nexo causal, o agente
responde pelo resultado pretendido. No caso, homicdio consumado, a menos que no tenha concorrido para
ele com dolo ou culpa.
Isso, porque, segundo doutrina majoritria, a imputao do resultado ao agente

exige que ele tenha conhecimento do estado de sade do agente (que denota dolo) ou que, pelo menos, que
lhe fosse previsvel (indicativo de culpa).
Assim, se, por exemplo, o agente no sabia do estado de sade da vtima ou no

lhe era previsvel, no poderia lhe ser atribudo o resultado morte, responderia, pois, pelo delito de tentativa
de homicdio (se agiu com a inteno de matar). Da mesma forma, se pretendia ferir a vtima, agredindo-a
com um soco e, esta em razo da hemofilia, desconhecida pelo agente, vem a falecer em razo da ecloso de
uma hemorragia, o agente somente ser responsabilizado pelo delito de leso corporal.
b) Concomitantes
A causa que efetivamente produziu o resultado surge no exato momento da conduta

do agente.
Ex: considera-se o ataque vtima, por meio de faca, que, no exato momento da
agresso, sofre ataque cardaco, vindo a falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu a
morte, j que a agresso e o ataque cardaco, considerados isoladamente, no teriam o condo do produzir o
resultado morte.

efetivamente o resultado morte foi outra causa (ataque cardaco). Essa outra causa independente da
conduta do agente (porque por si s produziu o resultado). relativamente independente (porque teve
origem na conduta do agente, pois, se no tivesse desferido a facada, essa outra causa no seria
desencadeada e o resultado no ocorreria). concomitante porque essa outra causa (ataque cardaco) j
existia ao tempo da ao do agente.
Nesse caso, como h uma soma de causas e no quebra do nexo causal, o agente
responde pelo resultado pretendido. No caso, homicdio consumado, a menos que no tenha concorrido para
ele com dolo ou culpa.
23
DIREITO PENAL OAB
c) Supervenientes
A causa que efetivamente produziu o resultado ocorre depois da conduta praticada

pelo agente.
Ex. O agente desfere um golpe de faca contra a vtima, com a inteno de mat-la.
Ferida, a vtima levada ao hospital e sofre acidente no trajeto, vindo, por esse motivo, a falecer. A causa
independente, porque a morte foi provocada pelo acidente e no pela facada, mas essa independncia
relativa, j que, se no fosse o ataque, a vtima no estaria na ambulncia acidentada e no morreria. Tendo
atuado posteriormente conduta, denomina-se causa superveniente.

efetivamente o resultado morte foi outra causa (traumatismo decorrente do acidente). Essa outra causa
independente da conduta do agente (porque por si s produziu o resultado). relativamente independente
(porque teve origem na conduta do agente, pois, se no tivesse desferido a facada, a vtima no estaria na
ambulncia e, portanto, no teria falecido por conta do acidente). superveniente porque essa outra causa
(traumatismo pelo acidente) surgiu depois da conduta do agente.
Na hiptese das causas supervenientes, embora exista nexo fsico-naturalstico,

a lei, por expressa disposio do art. 13, 1, CP, que excepcionou a regra geral, exclui a imputao do
resultado ao agente, devendo, no entanto, responder pelo atos anteriormente efetivamente praticados.
Assim, o agente no responde pelo resultado ocorrido, mas somente pelos atos
anteriores, que, no caso, foi tentativa de homicdio.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de leso corporal, por exemplo, o agente

responder pelos atos anteriores praticados, no caso, leso corporal (leve, grave ou gravssima).
24
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 1 XXI EXAME

Paulo e Jlio, colegas de faculdade, comemoravam juntos, na cidade de So Gonalo, o ttulo obtido pelo
clube de futebol para o qual o primeiro torce. No obstante o clima de confraternizao, em determinado
momento, surgiu um entrevero entre eles, tendo Jlio desferido um tapa no rosto de Paulo. Apesar da pouca
intensidade do golpe, Paulo vem a falecer no hospital da cidade, tendo a percia constatado que a morte
decorreu de uma fatalidade, porquanto, sem que fosse do conhecimento de qualquer pessoa, Paulo tinha uma
leso pretrita em uma artria, que foi violada com aquele tapa desferido por Jlio e causou sua morte. O
rgo do Ministrio Pblico, em atuao exclusivamente perante o Tribunal do Jri da Comarca de So
Gonalo, denunciou Jlio pelo crime de leso corporal seguida de morte (Art. 129, 3, do CP). Considerando
a situao narrada e no havendo dvidas em relao questo ftica, responda, na condio de advogado(a)
de Jlio:
A) competente o juzo perante o qual Jlio foi denunciado? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Qual tese de direito material poderia ser alegada em favor de Jlio? Justifique. (Valor: 0.60)
Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.
Durante uma grave discusso, ocorrida no servio, Licurgo Moicano agrediu Coitinho Lelo com uma paulada
na cabea, com a inteno de mat-lo. Atendido com rapidez, Coitinho Lelo foi colocado dentro de uma
ambulncia que rumou para o Pronto Socorro Municipal. No trajeto, a ambulncia capotou, vindo Coitinho Lelo
a falecer em razo do acidente. Diante do fato e luz do ordenamento jurdico penal, responda se Licurgo
Moicano deve ser responsabilizado penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o crime, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
25
DIREITO PENAL OAB
03 DO CRIME DOLOSO E CULPOSO

13
3.1) DO CRIME DOLOSO Art. 18, I, CP
I) DOLO DIRETO
No dolo direto o agente quer o resultado e desenvolve uma conduta voltada a

produo desse resultado. Aplica-se aqui a teoria da vontade.
Ex: o agente desfere golpes de faca na vtima com inteno de mat-la. O dolo se
projeta de forma direta no resultado morte.
II) DOLO EVENTUAL
Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o resultado, isto
, admite e aceita o risco de produzi-lo.
H a previso do resultado, mas, ao invs de no seguir adiante no seu intento, o

agente desenvolve uma conduta assumindo o risco de produzi-lo. Percebe que possvel causar o resultado
e, no obstante, realiza o comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se
produza.
Sobre o dolo eventual, o Cdigo Penal adota a teoria positiva do consentimento,

segundo a qual o sujeito no leva em conta a possibilidade do evento previsto, agindo e assumindo o risco de
sua produo.
3.2) DO CRIME CULPOSO Art. 18, II, CP
I) CONCEITO
Extrai-se do artigo 18, inciso II, do Cdigo Penal, que, no crime culposo, o agente
desenvolve uma conduta voluntria, produzindo, no entanto, um resultado involuntrio (no querido ou aceito
pelo agente), mas que lhe era previsvel (culpa inconsciente) ou excepcionalmente previsto (culpa consciente)
e poderia ser evitado se empregasse a cautela necessria.
Via de regra, os tipos penais culposos no descrevem a conduta, limitando-se a

apontar que determinado delito culposo. Trata-se de um tipo penal aberto, sendo, por isso, necessrio
empregar um juzo de valor acerca da conduta do agente. Ex: homicdio culposo, previsto no artigo 121, 3,
CP.
Nesse sentido, se determinado delito no prev a modalidade culposa, o fato

praticado ser atpico. Ex: O crime de dano (art. 163 do Cdigo Penal) no prev a modalidade culposa. Logo,
causar, por negligncia ou imprudncia, dano a patrimnio alheio constitui fato atpico.
26
DIREITO PENAL OAB
Nos crimes culposos incide a denominada previsibilidade objetiva, ou seja, a

possibilidade de uma pessoa dotada de prudncia e cautela exigida a todos prever que poder gerar um
resultado. Em outras palavras, exige-se a diligncia necessria objetiva quando o resultado produzido era
previsvel para um homem comum, nas circunstncias em que o sujeito realizou a conduta. O
cuidado necessrio deve ser objetivamente previsvel. tpica a conduta que deixou de observar
o cuidado necessrio objetivamente previsvel.
De outro lado, se o resultado no era previsvel sob a tica de uma pessoa com
discernimento, que no teria condies de antever que da sua conduta poderia resultar um delito, o fato ser
atpico.
QUESTO 1 XIX EXAME

Joo estava dirigindo seu automvel a uma velocidade de 100 km/h em uma rodovia em que o limite mximo
de velocidade de 80 km/h. Nesse momento, foi surpreendido por uma bicicleta que atravessou a rodovia de
maneira inesperada, vindo a atropelar Juan, condutor dessa bicicleta, que faleceu no local em virtude do
acidente. Diante disso, Joo foi denunciado pela prtica do crime previsto no Art. 302 da Lei n 9.503/97. As
percias realizadas no cadver da vtima, no automvel de Joo, bem como no local do fato, indicaram que
Joo estava acima da velocidade permitida, mas que, ainda que a velocidade do veculo do acusado fosse de
80 km/h, no seria possvel evitar o acidente e Juan teria falecido. Diante da prova pericial constatando a
violao do dever objetivo de cuidado pela velocidade acima da permitida, Joo foi condenado pena de
deteno no patamar mnimo previsto no dispositivo legal. Considerando apenas os fatos narrados no
enunciado, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabvel da deciso do magistrado, indicando seu prazo e fundamento legal? (Valor: 0,60)
B) Qual a principal tese jurdica de direito material a ser alegada nas razes recursais? (Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.
II) MODALIDADES DE CULPA
a) Imprudncia
a prtica de um fato perigoso.
Ex. dirigir em alta velocidade em via movimentada.
b) Negligncia
a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado.
Ex. deixar arma de fogo ao alcance de uma criana.
c) Impercia
a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. Consiste na incapacidade

ou falta de conhecimento necessrio para o exerccio de determinado mister.
27
DIREITO PENAL OAB
Ex. mdico que deixa de tomar as cautelas devidas de assepsia em uma sala de
cirurgia, demonstrando sua ntida inaptido para o exerccio profissional, situao que provoca a morte do
paciente.
III) CULPA CONSCIENTE
Na culpa consciente o resultado previsto pelo sujeito, que espera levianamente

que no ocorra ou que possa evit-lo, confiando na sua atuao para impedir o resultado. a chamada culpa
com previso.
QUESTO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu automvel
tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir
asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada,
Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria
possvel controlar o automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e
refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e, em
razo da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam na
calada, vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e ouvidos
Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi denunciado pelo
Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs vezes em concurso
formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e
colhida a prova, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial. Na qualidade
de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria
ser dirigida? (Valor: 0,3)
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DIREITO PENAL OAB
04 DA CONSUMAO E TENTATIVA
13
4.1) DA CONSUMAO Art. 14, I, CP
I) CONCEITO
Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado quando nele se

renem todos os elementos de sua definio legal.
o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado pelo agente
se enquadra no tipo abstrato.
II) ITER CRIMINIS
H um caminho que o crime percorre, desde o momento em que idealizado,

quando surge na mente do agente, at aquele em que se consuma no ato final. A esse itinerrio que o crime
percorre, desde o momento da concepo at aquele em ocorre a consumao, chama-se iter criminis.
Portanto, o Iter criminis o conjunto de fases pelas quais passa o delito. o caminho
do crime. Compe-se das seguintes etapas:
a) COGITAO
b) ATOS PREPARATRIOS
c) EXECUO
d) CONSUMAO
a) Cogitao
Aqui o agente delibera mentalmente a prtica do delito.
A cogitao, via de regra, no constitui fato punvel.
b) Atos preparatrios
O passo seguinte a preparao da ao delituosa que se constitui dos chamados

atos preparatrios, que so externos ao agente, que passa da cogitao ao objetiva. a fase da
exteriorizao da ideia do crime, atravs de atos, que comeam a materializar a perseguio ao alvo idealizado.
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DIREITO PENAL OAB
Ex. a aquisio de arma para a prtica de um homicdio ou a de uma chave falsa

para o delito de furto; e o estudo do local onde se quer praticar o roubo.
Os atos preparatrios tambm no so punveis, salvo quando o legislador os define

como atos executrios de outro delito autnomo. Nesses casos, o sujeito pratica crime no porque realizou
atos preparatrios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim porque praticou atos executrios de
outro delito.
Ex. aquele que, desejando cometer uma falsidade, fabrica aparelho prprio para
isso, responde pelo crime do art. 291 (petrechos para falsificao de moeda). punido no porque realizou
ato preparatrio (a fabricao do instrumento) da falsidade futura, mas porque realizou a conduta descrita no
dispositivo citado.
c) Execuo
Dos atos preparatrios passa-se, naturalmente, aos atos executrios. Atos de

execuo so os dirigidos diretamente prtica do crime.
a fase da realizao da conduta designada pelo ncleo da figura tpica, constituda,

como regra, de atos idneos para chegar ao resultado, mas tambm daqueles que representarem atos
imediatamente anteriores a estes, desde que se tenha certeza do plano concreto do autor.
Ex. comprar um revlver para matar a vtima apenas a preparao do crime de

homicdio. Agora, desferir o primeiro tiro em direo vtima j constitui ato executrio, j que o agente
revelou conduta idnea em busca da consumao do delito.
d) Consumao
o momento de concluso do delito, reunindo todos os elementos do tipo penal.
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DIREITO PENAL OAB
4.2) DA TENTATIVA Art. 14, II, CP
I) CONCEITO
TENTATIVA a execuo iniciada de um crime, que no se consuma por

circunstncias alheias vontade do agente.
II) ELEMENTOS DA TENTATIVA
A tentativa a figura truncada de um crime. Deve possuir o que caracteriza o crime,

menos a consumao.
So elementos da tentativa:
a) Incio da execuo do crime
b) no-consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente.
a) Incio da execuo do crime
O incio da execuo invariavelmente constitudo de atos que principiem a

concretizao do tipo penal.
Exige-se a existncia de uma ao que penetre na fase executria do crime. Uma

atividade que se dirija no sentido da realizao de um tipo penal.
A tentativa somente punvel a partir do momento em que a ao ingresse na fase

de execuo. S ento se pode precisar a direo do atuar voluntrio do agente no sentido de determinado
tipo penal.
b) No consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente
Iniciada a execuo de um crime, o agente no consegue alcanar a consumao

por circunstncias alheias sua vontade. Ou seja, o agente desenvolve conduta voltada a produo de
determinado resultado, mas no consegue alcan-lo. Ou seja, o agente quer o resultado, mas no consegue.
Ex. Desferir disparo contra a vtima, com a inteno de matar, que submetida a
uma interveno cirrgica exitosa e sobrevive. Trata-se de tentativa de homicdio.
31
DIREITO PENAL OAB
Ex. Agente ingressa numa residncia para subtrair objetos, mas soa o alarme e, por
conta disso, empreende fuga. Trata-se de tentativa de furto.
III) PUNIBILIDADE DA TENTATIVA
Nos termos do artigo 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal, a tentativa nada mais
do que uma causa de reduo da pena, em que se considera a pena do crime consumada e diminui-se em
1/3 a 2/3.
Quanto mais prximo o agente chegar consumao, menor dever ser a reduo;
quanto mais distante o agente chegar consumao, maior dever ser a reduo.
32
DIREITO PENAL OAB
05 DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ Art. 15

13
5.1) DESISTNCIA VOLUNTRIA
Est inserida na primeira parte do artigo 15 do CP.
A desistncia voluntria consiste numa absteno de atividade: o sujeito cessa

o seu comportamento delituoso.
O agente d incio execuo do delito, mas sem esgotar a sua potencialidade lesiva,
ou seja, sem esgotar todos os meios que tinha sua disposio para consumar o delito, o agente desiste, de
forma voluntria, de prosseguir nos atos executrios.
Nesse caso, o agente poderia prosseguir na execuo do delito, mas adota uma
conduta negativa, abstendo-se de continuar a praticar atos executrios que estavam ao seu alcance.
Ex1: ladro, dentro da residncia da vtima e prestes a subtrair-lhe valores, desiste,

por ato voluntrio, de consumar o furto e se retira.
Ex2: Agente efetua um disparo de arma de fogo contra a vtima. Embora tenha
ainda outros cinco cartuchos no tambor do revlver, desiste, voluntariamente, de efetuar outros disparos.
5.2) ARREPENDIMENTO EFICAZ

O arrependimento eficaz se encontra na segunda parte do artigo 15 do Cdigo Penal.
O agente, nesse caso, j fez tudo o que podia para atingir o resultado, mas
resolve interferir para evitar a sua consumao. Assim, o arrependimento eficaz verifica-se quando o agente
ultimou a fase executiva do delito e, desejando evitar o resultado, atua para impedi-lo.
Em outras palavras, depois de j ter praticado todos os atos executrios suficientes

consumao do crime, o agente adota uma postura ativa, ou seja, adota providncias para impedir a
produo do resultado.
Ex1: Agente efetua cinco disparos de arma de fogo contra a vtima, esgotando, pois,
sua potencialidade lesiva, esgotando os meios executrios. Todavia, antes da consumao do delito, com a
morte da vtima, o agente, arrependido, leva-a at o hospital, que, submetida a uma interveno cirrgica,
acaba sobrevivendo, responder unicamente pelas leses corporais causadas.
Ex2: Agente ministra veneno na vtima, esgotando os meios executrios, com a

inteno de mat-la. Todavia, antes da morte da vtima, arrepende-se e entrega o antdoto vtima, evitando,
assim, o resultado.
33
DIREITO PENAL OAB
5.3) CONSEQUNCIA
Diz a ltima parte do artigo 15 que, no obstante a desistncia voluntria e o

arrependimento eficaz, o agente responde pelos atos j praticados. Desta forma, retiram a tipicidade
dos atos somente com referncia ao crime cuja execuo o agente iniciou.
Assim, se o ladro, dentro da casa da vtima, desiste de consumar o furto, responde

por violao de domiclio (art. 150 CP). Se desiste de consumar o homicdio, responde por leso corporal (art.
129 CP) se antes ferira a vtima.
A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz excluem a tipicidade da tentativa.

Assim, nesses casos jamais o agente responder pelo crime tentado, mas somente pelos atos
at ento praticados, se constiturem fato tpico.
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz: no consumao do delito por fora

de conduta voluntria.
Tentativa: no consumao do delito por circunstncias alheias vontade do agente.

Logo, so institutos incompatveis.
INCIO EXECUO DO CRIME
TENTATIVA
NO CONSUMAO POR CIRCUNSTNCIAS ALHEIAS

VONTADE
INCIO EXECUO DO CRIME
DESISTNCIA VOLUNTRIA RESPONDE PELOS ATOS

E PRATICADOS
ARREPENDIMENTO EFICAZ
JAMAIS POR TENTATIVA!!
NO CONSUMAO POR
VONTADE PRPRIA
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DIREITO PENAL OAB
QUESTO 3 XX EXAME
Andy, jovem de 25 anos, possui uma condenao definitiva pela prtica de contraveno penal. Em momento
posterior, resolve praticar um crime de estelionato e, para tanto, decide que ir at o porto da residncia de
Josefa e, a, solicitar a entrega de um computador, afirmando que tal requerimento era fruto de um pedido
do prprio filho de Josefa, pois tinha conhecimento que este trabalhava no setor de informtica de determinada
sociedade. Ao chegar ao porto da casa, afirma para Josefa que fora sua residncia buscar o computador
da casa a pedido do filho dela, com quem trabalhava. Josefa pede para o marido entregar o computador a
Andy, que ficara aguardando no porto. Quando o marido de Josefa aparece com o aparelho, Andy se
surpreende, pois ele lembrava seu falecido pai. Em razo disso, apesar de j ter empregado a fraude, vai
embora sem levar o bem. O Ministrio Pblico ofereceu denncia pela prtica de tentativa de estelionato,
sendo Andy condenado nos termos da denncia. Como advogado de Andy, com base apenas nas informaes
narradas, responda aos itens a seguir.
A) Qual tese jurdica de direito material deve ser alegada, em sede de recurso de apelao, para evitar a
punio de Andy? Justifique. (Valor: 0,65)
B) H vedao legal expressa concesso do benefcio da suspenso condicional do processo a Andy?
Justifique. (Valor: 0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas.
A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
QUESTO 2 - IX EXAME
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calada de um bar j vazio pelo avanado
da hora. A discusso torna-se acalorada e, com inteno de matar, Wilson desfere quinze facadas em Junior,
todas na altura do abdmen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se em sangue, Wilson,
desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. L chegando, o socorro eficiente e Junior consegue
recuperar-se das graves leses sofridas.
Analise o caso narrado e, com base apenas nas informaes dadas, responda, fundamentadamente, aos itens
a seguir.
A) cabvel responsabilizar Wilson por tentativa de homicdio? (Valor: 0,65)
B) Caso Junior, mesmo tendo sido socorrido, no se recuperasse das leses e viesse a falecer no dia seguinte
aos fatos, qual seria a responsabilidade jurdico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)
Questo 03 - XII EXAME

Flix, objetivando matar Paola, tenta desferir-lhe diversas facadas, sem, no entanto, acertar nenhuma. Ainda
na tentativa de atingir a vtima, que continua a esquivar-se dos golpes, Flix, aproveitando-se do fato de que
conseguiu segurar Paola pela manga da camisa, empunha a arma. No momento, ento, que Flix movimenta
seu brao para dar o golpe derradeiro, j quase atingindo o corpo da vtima com a faca, ele opta por no
continuar e, em seguida, solta Paola, que sai correndo sem ter sofrido sequer um arranho, apesar do susto.
Nesse sentido, com base apenas nos dados fornecidos, poder Flix ser responsabilizado por tentativa de
homicdio? Justifique. (Valor: 1,25)
A resposta que contenha apenas as expresses sim ou no no ser pontuada, bem como a mera indicao
de artigo legal ou a resposta que apresente teses contraditrias.
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DIREITO PENAL OAB
06 ARREPENDIMENTO POSTERIOR Art. 16 CP

13
I) CONCEITO
Trata-se de causa obrigatria de diminuio da pena que incide quando o agente,

responsvel pelo crime praticado sem violncia ou grave pessoa, repara o dano provocado ou restitui a
coisa, desde que por ato voluntrio do agente, at o recebimento da denncia ou da queixa.
Difere do arrependimento eficaz, porque o arrependimento manifestado aps a

consumao do delito at o recebimento da denncia. Por isso, chama-se arrependimento posterior.
II) REQUISITOS
a) Crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa
A lei se refere violncia dolosa. Logo, cabe arrependimento posterior quando se

tratar de violncia culposa, como, por exemplo, homicdio culposo.
b) Reparao do dano ou restituio da coisa
A reparao do dano ou restituio da coisa deve ser voluntria, pessoal e integral.
A reparao do dano ou restituio da coisa deve ser realizada de modo voluntrio.

No necessrio que seja espontneo. Logo, pode ser por meio de conselho ou sugesto de terceiro, uma
vez que o ato, embora no espontneo, foi voluntrio (aceitou o conselho ou sugesto porque quis).
A reparao do dano ou restituio da coisa deve ser sempre integral, podendo, no

entanto, ser parcial mediante concordncia da vtima.
A recusa do ofendido em aceitar a reparao do dano ou restituio da coisa no

impede a reduo da pena pelo arrependimento posterior.
c) At o recebimento da denncia ou queixa
A reparao do dano ou restituio da coisa deve ser realizada at o recebimento

da denncia ou queixa. Trata-se de um limite temporal.
Se a reparao do dano ou restituio da coisa ocorrer depois do recebimento da

denncia, incide a atenuante genrica prevista no artigo 65, inciso III, b, do Cdigo Penal.
III) Critrio para reduo da pena
O arrependimento posterior constitui causa de diminuio da pena, devendo ser

observado o patamar de um a dois teros.
O juiz, para definir o quantum da reduo, deve considerar a celeridade da reparao

do dano ou restituio da coisa, bem como o grau de voluntariedade do agente. Quanto mais clere e sincera
36
DIREITO PENAL OAB
a reparao do dano ou restituio da coisa, maior ser a reduo da pena; quanto mais distante do fato a
reparao do dano ou restituio da coisa e menos sincera, menor ser a reduo da pena.
IV) Reparao do dano ou restituio da coisa em situaes especficas
a) Peculato culposo
Nos termos do artigo 312, 3, do Cdigo Penal, no caso do peculato culposo, se

anterior sentena transitada em julgado, a reparao causa de extino da punibilidade; se a reparao
do dano for posterior sentena irrecorrvel, incide causa de diminuio da pena at metade da pena imposta.
Se o peculato for doloso, a reparao antes do recebimento da denncia enseja a

incidncia do arrependimento posterior, tendo como consequncia a diminuio da pena de 1/3 a 2/3, nos
termos do artigo 16 do Cdigo Penal. Se a reparao do dano ocorrer aps o recebimento da denncia, incide
a atenuante genrica do artigo 65, inciso III, b, do Cdigo Penal.
b) Estelionato mediante emisso de cheque sem fundos
No caso da emisso de cheque sem suficiente proviso de fundos, a reparao do

dano at o recebimento da denncia impede o prosseguimento da ao penal, adotando-se uma interpretao
a contrario sensu da Smula 554 do Supremo Tribunal Federal.
Nesse caso, segundo a doutrina, haveria uma causa supralegal de extino da

punibilidade, porque o delito de estelionato exige como pressuposto necessrio sua consumao o efetivo
prejuzo da vtima.
37
DIREITO PENAL OAB
07 CRIME IMPOSSVEL Art. 17

71
CRIME IMPOSSVEL
Ineficcia Absoluta do Impropriedade

Meio Absoluta do
Objeto
FATO ATPICO
7.1) CONCEITO
a tentativa no punvel, porque o agente se vale de meios absolutamente

ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente imprprios, tornando impossvel a consumao do crime.
uma causa de excluso da tipicidade.
NO CONSTITUI CRIME
7.2) DELITO IMPOSSVEL POR INEFICCIA ABSOLUTA DO MEIO
Ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua prpria natureza,
absolutamente incapaz de produzir o resultado.
Meio tudo aquilo que pode ser utilizado pelo agente para executar o delito e
alcanar o resultado pretendido. Ex: faca, revlver, pedao de madeira, veneno, etc.
Ex. o agente querendo matar, ministra acar na alimentao da vtima, supondo

ser veneno.
Ex. Agente pretendendo matar a vtima utiliza revlver com defeito, incapaz de
efetuar disparos.
Obs: a ineficcia do meio, quando relativa, leva tentativa e no ao crime

impossvel.
38
DIREITO PENAL OAB
H ineficcia relativa do meio quando, no obstante eficaz produo do resultado,

este no ocorre por circunstncias acidentais. o caso do agente que pretende desfechar um tiro de revlver
contra a vtima, que, embora apto a efetuar disparo, uma bala nega fogo, sendo detido. Nesse caso, o agente
responder por tentativa de homicdio.
7.3) DELITO IMPOSSVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL
Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a conduta,
ou quando, pela sua situao ou condio, torna impossvel a produo do resultado visado pelo agente.
A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta absolutamente inidnea para a

produo de algum resultado lesivo.
Ex: A, pensando que seu desafeto est a dormir, desfere punhaladas, vindo a
provar-se que a vtima j estava morta ao tempo da ao.
Obs: a impropriedade no pode ser relativa, pois nesse caso haver tentativa.
Ex: o agente dispara tiros de revlver no leito da vtima, que dele sara segundos
antes.
QUESTO 3 IX EXAME
Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em Luciano,
com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida para
anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de armazenamento
e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava destinada. Mesmo
assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia
de Mrio nos exatos termos da denncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)
39
DIREITO PENAL OAB
08 ERRO DE TIPO Art. 20

13
DOLO
Excluso FATO
ATPICO
CULPA
Invencvel
Essencial
EXCLUSO DO DOLO
Vencvel
RESPONDE POR
CULPA, SE TIVER
PREVISO LEGAL
ERRO DE
TIPO
Erro do Objeto
Erro Sobre Pessoa

art.20, 3, CP
Acidental
Aberratio Ictus
art. 73 CP
Aberratio Criminis
art. 74, CP
40
DIREITO PENAL OAB
8.1) CONCEITO
A figura tpica (ou tipo legal) composta de elementos especficos ou elementares.

Em outras palavras, os elementos constitutivos do tipo tratam de cada componente que constitui o modelo
legal de conduta proibida.
Ex: No crime de homicdio temos os seguintes elementos: matar + algum. O erro

sobre qualquer desses elementos pode levar ao erro de tipo.
O erro de tipo pode recair sobre uma circunstncia qualificadora.
Ex: No crime de leso corporal seguida de aborto, o sujeito no responde por este
crime se desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe inexistente uma circunstncia
do crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso (leso corporal leve).
O erro de tipo sempre exclui o dolo, seja invencvel ou vencvel, podendo, no

entanto, dependendo do caso concreto, levar punio por crime culposo, se previsto em lei.
8.2) ERRO DE TIPO ESSENCIAL
o erro que incide sobre as elementares e circunstncias do tipo.
Da no nome erro essencial: incide sobre situao de tal importncia para o tipo que,
se o erro no existisse, o agente no teria cometido o crime, ou, pelo menos, no naquelas circunstncias.
Portanto, h erro de tipo essencial quando a falsa percepo da realidade impede o

sujeito de compreender a natureza criminosa do fato.
O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCVEL OU VENCVEL.
A) INVENCVEL (OU ESCUSVEL)
Ocorre quando no pode ser evitado pela normal diligncia. Qualquer pessoa,
empregando a diligncia ordinria exigida pelo ordenamento jurdico, nas condies em que se viu o sujeito,
incidiria em erro.
Ex. o agente se embrenha em mata virgem e fechada, distante de qualquer centro

urbano, com a inteno de caar capivara. Pelas tantas, vislumbra um vulto se movimentando pela intensa
vegetao. Supondo ser um animal, efetua um disparo. Atinge o alvo e constata, para sua surpresa, que
abateu no um animal, mas um ser humano que, por coincidncia, tambm caava por ali.
41
DIREITO PENAL OAB
O erro de tipo essencial invencvel exclui o dolo e a culpa, pois o sujeito no

age dolosa ou culposamente.
B) ERRO VENCVEL (OU INESCUSVEL)
Ocorre quando pode ser evitado pela diligncia ordinria, resultando de imprudncia
ou negligncia. Qualquer pessoa, empregando a prudncia normal exigida pela ordem jurdica, no cometeria
o erro em que incidiu o sujeito.
o erro evitvel, indesculpvel ou inescusvel (cuidado: vencvel = inescusvel):

poderia ter sido evitado se o agente empregasse mediana prudncia.
Ex. Suponha-se que o agente v caar em mata prxima a zona urbana, onde
costumam passar pessoas, e efetua um disparo de arma de fogo contra um vulto pensando ser um animal,
atingindo, na verdade, uma pessoa que passava pelo local, matando-a. No caso, no obstante ter se verificado
o erro de tipo, o erro, pelas circunstncias, no era plenamente justificvel, porquanto o agente agiu com
imprudncia, sem o devido cuidado objetivo, devendo responder por homicdio culposo.
O erro de tipo essencial vencvel exclui o dolo, mas no a culpa, desde que
previsto em lei o crime culposo.
Questo 02 - XXII EXAME

Em inqurito policial, Antnio indiciado pela prtica de crime de estupro de vulnervel, figurando como vtima
Joana, filha da grande amiga da Promotora de Justia Carla, que, inclusive, aconselhou a famlia sobre como
agir diante do ocorrido. Segundo consta do inqurito, Antnio encontrou Joana durante uma festa de msica
eletrnica e, aps conversa em que Joana afirmara que cursava a Faculdade de Direito, foram para um motel
onde mantiveram relaes sexuais, vindo Antnio, posteriormente, a tomar conhecimento de que Joana tinha
apenas 13 anos de idade. Recebido o inqurito concludo, Carla oferece denncia em face de Antnio,
imputando-lhe a prtica do crime previsto no Art. 217-A do Cdigo Penal, ressaltando a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal no sentido de que, para a configurao do delito, no se deve analisar o passado
da vtima, bastando que a mesma seja menor de 14 anos. Considerando a situao narrada, na condio de
advogado(a) Antnio, responda aos itens a seguir.
A) Existe alguma medida a ser apresentada pela defesa tcnica para impedir Carla de participar do processo?
B) Qual a principal alegao defensiva de direito material a ser apresentada em busca da absolvio do
denunciado? Justifique. (Valor: 0,65)
42
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 02 - VII EXAME OAB

Larissa, senhora aposentada de 60 anos, estava na rodoviria de sua cidade quando foi abordada por um
jovem simptico e bem vestido. O jovem pediu-lhe que levasse para a cidade de destino, uma caixa de
medicamentos para um primo, que padecia de grave enfermidade. Inocente, e seguindo seus preceitos
religiosos, a Sra. Larissa atende ao rapaz: pega a caixa, entra no nibus e segue viagem. Chegando ao local
da entrega, a senhora abordada por policiais que, ao abrirem a caixa de remdios, verificam a existncia de
250 gramas de cocana em seu interior. Atualmente, Larissa est sendo processada pelo crime de trfico de
entorpecente, previsto no art. 33 da lei n. 11.343, de 23 de agosto de 2006.
Considerando a situao acima descrita e empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente, responda: qual a tese defensiva aplicvel Larissa? (valor: 1,25)
QUESTO 01 - V EXAME
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio do Poder
Judicirio Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com atribuio para representar o
seu filho, solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo adequadamente. Indignado, Antnio, sem
averiguar a fundo a informao, mas confiando na palavra do serventurio, escreve um texto reproduzindo a
acusao e o entrega ao juiz titular da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao tomar
conhecimento do ocorrido, Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o filho de
Antnio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e representa
criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico oferece denncia perante o Juizado Especial Criminal, atribuindo
a Antnio o cometimento do crime de calnia, praticado contra funcionrio pblico em razo de suas funes,
nada mencionando acerca dos benefcios previstos na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e
Julgamento, recebida a denncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o ru e apresentadas as alegaes
orais pelo Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na forma da inicial, o magistrado concede a
palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
QUESTO 4 - VI EXAME OAB

Carlos Alberto, jovem recm-formado em Economia, foi contratado em janeiro de 2009 pela ABC Investimentos
S.A., pessoa jurdica de direito privado que tem como atividade principal a captao de recursos financeiros
de terceiros para aplicar no mercado de valores mobilirios, com a funo de assistente direto do presidente
da companhia, Augusto Csar. No primeiro ms de trabalho, Carlos Alberto foi informado de que sua funo
principal seria elaborar relatrios e portflios da companhia a serem endereados aos acionistas com o fim de
inform-los acerca da situao financeira da ABC. Para tanto, Carlos Alberto baseava-se, exclusivamente, nos
dados financeiros a ele fornecidos pelo presidente Augusto Csar. Em agosto de 2010, foi apurado, em
auditoria contbil realizada nas finanas da ABC, que as informaes mensalmente enviadas por Carlos Alberto
aos acionistas da companhia eram falsas, haja vista que os relatrios alteravam a realidade sobre as finanas
da companhia, sonegando informaes capazes de revelar que a ABC estava em situao financeira
periclitante. Considerando-se a situao acima descrita, responda aos itens a seguir, empregando os
a) possvel identificar qualquer responsabilidade penal de Augusto Csar? Se sim, qual(is) seria(m) a(s)
conduta(s) tpica(s) a ele atribuda(s)? (Valor 0,45)
b) Caso Carlos Alberto fosse denunciado por qualquer crime praticado no exerccio das suas funes enquanto
assistente da presidncia da ABC, que argumentos a defesa poderia apresentar para o caso? (Valor: 0,8)
43
DIREITO PENAL OAB
09 DESCRIMINANTES PUTATIVAS Art. 20, 1
9.1) CONCEITO
a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela no

existe na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque est errado. S existe, portanto, na mente, na
imaginao do agente. Por essa razo, tambm conhecida como descriminante imaginria ou erroneamente
suposta.
Logo, possvel que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstncias
do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do
dever legal ou em exerccio regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o disposto no art. 20, 1, 1
parte.
9.2) ESPCIES
A) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE TIPO
um erro de tipo essencial incidente sobre elementares de um tipo permissivo. Os

tipos permissivos so aqueles que permitem a realizao de condutas inicialmente proibidas. Compreendem
os que descrevem as causas de excluso da ilicitude. So espcies de tipo permissivo:
a) LEGTIMA DEFESA
b) ESTADO DE NECESSIDADE
c) EXERCCIO REGULAR DO DIREITO
d) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
Ocorrer um erro de tipo permissivo quando o agente, erroneamente, imaginar uma

situao de fato totalmente diversa da realidade, em que esto presentes os requisitos de uma causa de
justificao.
Assim, por exemplo, se o agente praticar uma conduta supondo estar diante de uma
agresso injusta, mas, que na verdade, no existe. Trata-se de legtima defesa putativa.
O agente pratica uma conduta supondo estar numa situao de perigo, que, na
verdade, no existe. Trata-se de estado de necessidade putativo.
Os efeitos so os mesmos do erro de tipo, j que a descriminante putativa por erro

de tipo no outra coisa seno erro de tipo essencial incidente sobre tipo permissivo.
44
DIREITO PENAL OAB
Assim, se o erro for vencvel, o agente responde por crime culposo, j que o dolo
ser excludo, da mesma forma como sucede com o erro de tipo propriamente dito; se o erro for inevitvel,
excluir-se-o o dolo e a culpa e no haver crime.
Cuidando-se de erro invencvel, h excluso do dolo e culpa.
Tratando-se de erro vencvel, responde o sujeito por crime culposo, se prevista a

modalidade culposa. Provando-se que o sujeito no foi diligente no verificar as circunstncias do fato, responde
por crime de homicdio culposo (art. 20, 1, CP).
B) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE PROIBIO
O agente tem perfeita noo de tudo o que est ocorrendo. No h qualquer engano
acerca da realidade. No h erro sobre a situao de fato. Ele supe que est diante da causa que exclui o
crime, porque avalia equivocadamente a norma: pensa que esta permite, quando, na verdade, ela probe;
imagina que age certo, quando est errado; supe que o injusto justo.
O sujeito imagina estar em legtima defesa, estado de necessidade etc., porque

supe estar autorizado e legitimado pela norma a agir em determinada situao.
Ex: uma pessoa de idade avanada recebe um violento tapa em seu rosto, desferido
por um jovem atrevido. O idoso tem perfeita noo do que est acontecendo, sabe que seu agressor est
desarmado e que o ataque cessou. No existe, portanto, qualquer equvoco sobre a realidade concreta. Nessa
situao, no entanto, imagina-se equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurdico a matar aquele que
o humilhou, atuando, assim, em legtima defesa de sua honra.
Ocorre aqui uma descriminante (a legtima defesa causa de excluso da ilicitude)

putativa (imaginria, j que no existe no mundo real) por erro de proibio (pensou que a conduta proibida
fosse permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legtima defesa, foi putativa, pois s existe na
mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse permitido matar. Essa equivocada suposio foi
provocada por erro de proibio, isto, por erro sobre a ilicitude da conduta praticada.
As consequncias dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e so

as mesmas do erro de proibio direto ou propriamente dito.
O dolo no pode ser excludo, porque o engano incide sobre a culpabilidade e no

sobre a conduta (por isso, erro de proibio). Se o erro for inevitvel, o agente ter cometido um crime
doloso, mas no responder por ele; se evitvel, responder pelo crime doloso com pena diminuda de 1/6
a 1/3.
45
DIREITO PENAL OAB
9.3) CONSEQUNCIAS
Nosso CP, tendo adotado a teoria limitada da culpabilidade (Ver exposio de motivo
n 17 e 19 do Cdigo Penal), disciplina o tema da seguinte forma:
Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, trata-se de erro

de tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1, do CP. Se invencvel, h excluso do dolo e da culpa. Exemplos
acima. Se vencvel, fica excludo o dolo, podendo o sujeito responder por crime culposo. (matar o vigia
pensando ser o ladro).
Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais (normativos) da

causa de justificao, aplicam-se os princpios do erro de proibio: se inevitvel, h excluso da culpabilidade;
se evitvel, no se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso atenuando-se a pena (art. 21).

Ao chegar a um bar, Caio encontra Tcio, um antigo desafeto que, certa vez, o havia ameaado de morte.
Aps ingerir meio litro de usque para tentar criar coragem de abordar Tcio, Caio partiu em sua direo com
a inteno de cumpriment-lo. Ao aproximar-se de Tcio, Caio observou que seu desafeto bruscamente ps a
mo por debaixo da camisa, momento em que achou que Tcio estava prestes a sacar uma arma de fogo para
vitim-lo. Em razo disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que estava sobre o balco do bar e
desferiu um golpe no abdome de Tcio, o qual veio a falecer. Aps anlise do local por peritos do Instituto de
Criminalstica da Polcia Civil, descobriu-se que Tcio estava tentando apenas pegar o mao de cigarros que
estava no cs de sua cala.
Considerando a situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
a) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em caso
negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
b) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria ser analisada
a sua conduta sob a tica do Direito Penal? (Valor: 0,6)
46
DIREITO PENAL OAB
10 ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO E ERRO DE TIPO ACIDENTAL

13
10.1) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO Art. 20, 2
Existe o erro provocado quando o sujeito a ele induzido por conduta de terceiro.
A provocao pode ser dolosa ou culposa.
A posio do terceiro provocador a seguinte: Responde pelo crime a ttulo de dolo

ou culpa, de acordo com o elemento subjetivo do induzimento.
A posio do provocado a seguinte:
a) Tratando-se de erro invencvel, no responde pelo crime cometido, quer a ttulo

de dolo, quer de culpa.
b) Tratando-se de provocao de erro vencvel, no responde pelo crime a ttulo de

dolo, subsistindo a modalidade culposa, se prevista na lei penal incriminadora.
10.2) ERRO DE TIPO ACIDENTAL

Incide sobre dados irrelevantes da conduta tpica. No impede o sujeito de
compreender o carter ilcito de seu comportamento. Mesmo que no existisse, ainda assim a conduta seria
antijurdica.
Erro sobre
o objeto
Resultado
diverso do ERRO DE Erro sobre a
pretendido
(Aberratio TIPO pessoa
Art. 20, 3
Criminis)
Art. 74 CP ACIDENTAL CP
Erro na
execuo
(Aberratio
Ictus)
Art. 73 CP
10.3) ERRO SOBRE OBJETO

H erro sobre objeto quando o sujeito supe que sua conduta recai sobre
determinada coisa, sendo que, na realidade, ela incide sobre outra.
47
DIREITO PENAL OAB
o caso do sujeito subtrair farinha pensando ser acar. O erro irrelevante,

pois a tutela penal abrange a posse e a propriedade de qualquer coisa, pelo que o agente responde por
furto.
10.4) ERRO SOBRE PESSOA Art. 20, 3
Ocorre quando h erro de representao, em face do qual o sujeito atinge uma

pessoa supondo tratar-se da que pretendia ofender. Ela pretende atingir certa pessoa, vindo a ofender
outra inocente pensando tratar-se da primeira.
Nos termos do art. 20, 3, 2 parte, reza o seguinte: No se consideram, neste

caso (erro sobre pessoa), as condies ou qualidades da vtima, seno as de pessoa contra quem o agente
queria praticar o crime. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito no devem ser
considerados os dados subjetivos da vtima efetiva, mas sim esses dados em relao vtima virtual
(que o agente pretendia ofender).
Exs:
a) O agente pretende cometer homicdio contra Pedro. Coloca-se de atalaia e,

pressentindo a aproximao de um vulto e supondo tratar-se da vtima, atira e vem a matar o prprio pai.
Sobre o fato no incide a agravante genrica prevista no art. 61, II, e, 1 figura (ter cometido o crime contra
ascendente).
b) o agente pretende praticar um homicdio contra o prprio irmo. Pe-se de

emboscada e, percebendo a aproximao de um vulto e o tomando pelo irmo, efetua disparos vindo a matar
um terceiro. Sobre o fato incide a agravante do art. 61, II, e, 3 figura (ter sido o crime cometido contra
irmo).
48
DIREITO PENAL OAB
ERRO DE TIPO
ACIDENTAL
O ERRO NO INFLUENCIA NA
ESSNCIA DO CRIME, POIS
MERAMENTE ACIDENTAL
ERRO SOBRE O OBJETO ERRO SOBRE A PESSOA
SUJEITO ERRA A IDENTIDADE

SUJEITO ERRA O OBJETO O DA PESSOA. ATINGE UMA
QUAL PRETENDE ATINGIR. PESSOA SUPONDO TRATAR-
RESPONDE PELO CRIME. SE DE OUTRA A QUEM
PRETENDIA OFENDER
Ex: sujeito quer matar o pai e

acaba atingindo terceira
Ex: furto de bijuteria pessoa; me, sob influncia
pensando ser de ouro do estado puerperal, mata
outra criana que no o seu
filho
A CONSEQUNCIA QUE O CONSIDERAM-SE AS

SUJEITO RESPONDE COMO CARACTERSTICAS PESSOAIS
SE TIVESSE ATINGIDO A DA PESSOA VISADA
PESSOA VISADA (VIRTUAL) (VIRTUAL)
49
DIREITO PENAL OAB
ERRO NA EXECUO (aberratio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO

11 PRETENDIDO (aberratio criminis)
13
11.1) ERRO NA EXECUO (aberratio ictus)
I) CONCEITO
Aberratio ictus significa aberrao no ataque ou desvio do golpe. Ocorre quando o

sujeito, pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.
II) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES
Existe a aberratio ictus com resultado nico quando em face de erro na conduta
causal um terceiro vem a sofrer o resultado, que pode ser leso corporal ou morte.
O CP v na aberratio ictus com unidade de resultado um s delito (tentado ou

consumado). Podem ocorrer duas hipteses:
a) a vtima efetiva (no visada) sofre leso corporal: o agente responde por tentativa de homicdio
(como se a vtima virtual tivesse sofrido a leso).
A leso corporal culposa sofrida pela vtima efetiva fica absorvida pela tentativa de
homicdio.
b) a vtima efetiva morre: na realidade haveria uma tentativa de homicdio contra a vtima virtual e um
homicdio contra a vtima efetiva. No entanto, o CP v uma unidade de crime, um s crime de homicdio doloso
(como se o agente tivesse matado a vtima virtual).
Nos dois casos, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1 parte, in fine, deve ser
atendido ao disposto no art. 20, 3, 2 parte.
Ex: O agente pretende matar o prprio pai, que se acha conversando com Pedro,
estranho. Atira e mata o terceiro (Pedro). Sobre o fato incide a circunstncia agravante.
III) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO
Ocorre quando o agente atinge a vtima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a 2

parte do art. 73: (...) No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a
regra do art. 70 deste Cdigo, ou seja, a regra do concurso formal de crimes.
Ex. Suponha-se que o agente, pretendendo matar Tcio, venha tambm a atingir
Caio. Podem ocorrer vrios casos:
50
DIREITO PENAL OAB
a) O agente mata Tcio e Caio: na realidade, haveria um crime de homicdio doloso em relao a Tcio e
um homicdio culposo em relao a Caio. O agente responde por um crime de homicdio doloso (pena mais
grave que a imposta ao homicdio culposo) aumentada a pena de 1/6 at metade.
b) O agente fere Tcio e Caio: haveria tentativa de homicdio contra Tcio e uma leso corporal culposa em
relao a Caio. Soluo: responde por tentativa de homicdio, aumentando a pena de 1/6 at metade.
c) o agente mata Caio e fere Tcio: na realidade, h dois crimes: homicdio culposo contra Caio e tentativa
de homicdio contra Tcio. COMO O AGENTE MATOU CAIO (VTIMA EFETIVA), COMO SE TIVESSE MATADO
TCIO (VTIMA VIRTUAL). Aplica-se a regra do concurso formal: pena de HOMICDIO acrescida de 1/6 at
metade.
11.2) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO ( aberratio criminis) Art. 74
A) CONCEITO
Significa desvio do crime. Enquanto na aberratio ictus, o agente quer atingir uma
pessoa e ofende outra (ou ambas). Na aberratio criminis, o agente quer atingir um bem jurdico e ofende
outro (de espcie diversa).
Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraa e acaba acertando uma pessoa,
em vez do vidro.
B) ESPCIES
1) Com unidade simples ou resultado nico:
S atinge o bem jurdico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer atingir uma
coisa e atinge uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a ttulo de culpa (homicdio ou leso corporal
culposos).
Portanto, a consequncia a seguinte: responde s pelo resultado produzido e,

mesmo assim, se previsto como crime doloso.
2) Com unidade complexa ou resultado duplo:
So atingidos tanto o bem visado quanto um diverso.
O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa. Responde por
dois crimes: dano (art. 163) e homicdio ou leso corporal culposa em concurso formal (concurso entre crime
doloso e culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acrscimo de 1/6 at metade (regra do
concurso formal de crimes art. 70).
51
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 02 - X EXAME
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade Esperana. Por conta de seu
comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios maldosos por parte dos vizinhos; alguns at chegavam
a afirmar que ela tinha cara de quem cometeu crime. No obstante tais comentrios, nunca houve prova de
qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria pessoa conhecida na localidade onde mora por ter
m ndole, j que sempre arruma brigas e inimizades. Certo dia, com raiva de sua vizinha Josefa, Maria resolve
quebrar a janela da residncia desta. Para tanto, espera chegar a hora em que sabia que Josefa no estaria
em casa e, aps olhar em volta para ter certeza de que ningum a observava, Maria arremessa com fora, na
direo da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre que Josefa, naquele dia, no havia sado de casa e o
tijolo aps quebrar a vidraa, atinge tambm sua nuca. Josefa falece instantaneamente.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes descritas no enunciado, responda justificadamente:
correto afirmar que Maria deve responder por homicdio doloso consumado? (Valor: 1,25)
52
DIREITO PENAL OAB
PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CRIME DE BAGATELA) E SMULA

12 VINCULANTE N 24 STF
12.1) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
Muitas vezes, condutas que coincidem com o tipo, do ponto de vista formal, no
apresentam a menor relevncia material. So condutas de pouco ou escasso significado lesivo, de forma que,
nesses casos, tem aplicao o princpio da insignificncia, pelo qual se permite excluir, de pronto, a tipicidade
formal, porque, na realidade, o bem jurdico chegou a ser agravado e, portanto, no h injusto a ser
desconsiderado.
Ex: furto de produtos de higiene pessoal avaliados em R$ 2,65. Tentar subtrair uma
caixinha de ovos. Subtrair apenas uma lata de sardinha, ou, ainda, na subtrao, em supermercado, de simples
escova de dentes ou de um pano de prato, balas, doces, bombons ou pequenos enfeites de natal.
Para se admitir o princpio da insignificncia, alm da irrelevncia da ao do agente,

preciso que o valor da coisa subtrada seja irrisrio.
Sedimentou-se a orientao jurisprudencial no sentido de que a incidncia do

princpio da insignificncia pressupe a concomitncia de quatro vetores: a) a mnima ofensividade da conduta
do agente; b) nenhuma periculosidade social da ao; c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do
comportamento e d) a inexpressividade da leso jurdica provocada.
PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
MNIMA OFENSIVIDADE DA
CONDUTA DO AGENTE
NENHUMA PERICULOSIDADE
SOCIAL
REDUZIDO GRAU DE
REPROVABILIDADE DA
CONDUTA
INEXPRESSIVIDADE DA LESO
JURDICA PROVOCADA
53
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 4 XI EXAME
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Lucile, imputando-lhe a prtica da conduta descrita no Art. 155,
caput, do CP. Narrou, a inicial acusatria, que no dia 18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violncia ou grave
ameaa, de um grande estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite e uma
sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as exigncias legais foram
satisfeitas: a denncia foi recebida, foi oferecida suspenso condicional do processo e foi apresentada resposta
acusao. O magistrado, entretanto, aps convencer-se pelas razes invocadas na referida resposta
acusao, entende que a fato atpico. Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no
enunciado, responda, justificadamente, aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Aps indicar a soluo, d o correto fundamento legal. (Valor: 0,65)
B) Qual o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade? (Valor: 0,60)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
12.2) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA NO CRIME DE DESCAMINHO (ART. 334 DO CP)
Baseado no art. 20 da Lei 10.522/2002, segundo o qual sero arquivados, sem

baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues
fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por
ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00, tem reconhecido reiteradamente o
princpio da insignificncia quando o valor de R$ 10.000,00. Registre-se que, atualmente, por conta da
Portaria 75/2012, o valor que dispensa a cobrana fiscal em juzo de R$ 20.000,00.
O STJ considera o princpio da insignificncia quando o valor consolidado foi igual

ou inferior a R$ 10.000,00. O STF, por sua vez, considera o limite de R$ 20.000,00.
POSIO DO STF POSIO DO STJ
Limite de Limite de
R$20.000,00 R$10.000,00
At o valor de At o valor de
R$20.000,00, o STF R$10.000,00, o STJ
admite o princpio da admite o princpio da
insignificncia no crime insignificncia no crime
de descaminho de descaminho
Os Tribunais no admitem princpio da insignificncia no crime de CONTRABANDO

(art. 334-A CP)
54
DIREITO PENAL OAB
12.3) SMULA VINCULANTE N 24 STF
SMULA VINCULANTE N 24
NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, PREVISTO NO

ART. 1, INCISOS I A IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO.
SMULA
VINCULANTE
N 24
ANTES do APS
lanamento lanamento
do tributo do tributo
FATO FATO
ATPICO TPICO
QUESTO 3 XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo ao
errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento administrativo, no
havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo tempo, a Receita
Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que, considerando a autonomia das
instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n
8.137/90.
Assustada com a ratificao do recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela
Defensoria Pblica, Raquel o procura para, na condio de advogado, tomar as medidas cabveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida jurdica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ao penal? (Valor: 0,60)
B) Qual a principal tese jurdica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
QUESTO 01 - VIII OAB:

Em determinada ao fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile no fez constar
quaisquer rendimentos nas declaraes apresentadas pela sua empresa nos anos de 2009, 2010 e 2011,
omitindo operaes em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado processo administrativo de
lanamento, mas antes de seu trmino, o Ministrio Pblico entendeu por bem oferecer denncia contra Lucile
pela prtica do delito descrito no art. 1, inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art. 71 do Cdigo
Penal. A inicial acusatria foi recebida e a defesa intimada a apresentar resposta acusao. Atento(a) ao
caso apresentado, bem como orientao dominante do STF sobre o tema, responda, fundamentadamente,
o que pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)
55
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO II - CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (IMPORTANTE)
So causas de excluso da antijuricidade, previstas no artigo 23 do CP:
a) Estado de necessidade;
b) legtima defesa;
c) estrito cumprimento do dever legal
d) exerccio regular de direito.
Estado de Necessidade PERIGO
Legtima Defesa AGRESSO

INJUSTA
EXCLUDENTES DE
ILICITUDE
Exerccio Regular do Direito
Estrito Cumprimento do Dever

Legal
56
DIREITO PENAL OAB
01 ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24
1.1) ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24
I) CONCEITO
a causa de excluso da ilicitude da conduta de quem, no tendo o dever legal de

enfrentar o perigo atual, a qual no provocou por sua vontade, sacrifica um bem jurdico ameaado por esse
perigo para salvar outro, prprio ou alheio, cuja perda no era razovel exigir.
Tem como fundamento um estado de perigo para certo interesse jurdico, que
somente pode ser resguardado mediante a leso de outro.
Ex: um pedestre joga-se na frente de um motorista, que, para preservar a vida

humana, opta por desviar e colidir com outro que se encontrava estacionado nas proximidades. Entre sacrificar
uma vida e um bem material, o agente fez a opo claramente mais razovel. No pratica crime de dano, pois
o fato, apesar de tpico, no ilcito.
II) REQUISITOS
Estar em Perigo atual
Ameaar a direito prprio ou alheio
Estar em situao de perigo no causada por sua vontade
No existir dever legal de enfrentar o perigo
No poder evitar comportamento lesivo
No ser exigvel sacrifcio do interesse ameaado
Ter conhecimento da situao do fato justificante
a) Situao de perigo atual
S o perigo atual ou iminente permite a conduta lesiva. Se j ocorreu ou se

esperado no futuro no h estado de necessidade.
57
DIREITO PENAL OAB
b) ameaa a direito prprio ou alheio: estado de necessidade prprio e de terceiro
A expresso direito deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo qualquer

bem jurdico, como a vida, a integridade fsica, a honra, a liberdade e o patrimnio.
A interveno necessria pode ocorrer para salvar um bem jurdico do sujeito ou de

terceiro (estado de necessidade prprio e estado de necessidade de terceiro). No ltimo caso, no se exige
qualquer relao jurdica especfica entre o sujeito que age em estado de necessidade e o terceiro (no se
exige relao de parentesco, amizade ou subordinao entre o agente e o terceiro necessitado).
c) situao de perigo no causada voluntariamente pelo sujeito
O CP determina que s pode alegar estado de necessidade quem pratica o fato para
salvar de perigo atual direito prprio ou alheio que no provocou por sua vontade.
A razo lgica e coerente: a ordem jurdica no pode homologar o sacrifcio de um

direito, favorecendo ou beneficiando quem j atuou contra ele ao praticar um ilcito e criar o perigo.
Ex: Tcio mora no 3 andar de prdio de sua propriedade. Com ele reside colega de
escritrio. Com a inteno de receber seguro, Tcio ateia fogo no edifcio. O incndio, porm, assume
rapidamente propores inesperadas e bloqueia praticamente todas as sadas. Tcio, neste momento,
percebendo que o colega usa uma corda para descer pela janela mata o companheiro para pegar a corda e
salvar-se. O homicdio do companheiro de escritrio no encontra no estado de necessidade causa de
justificao, uma vez que Tcio criara o perigo que ensejou a situao aflitiva.
d) inexistncia de dever legal de enfrentar o perigo
Determina o art. 24, 1, que No pode alegar estado de necessidade quem tinha
o dever legal de enfrentar o perigo. Assim, indispensvel que o sujeito no tenha, em face das circunstncias
em que se conduz, o dever imposto por lei, de sofrer o risco de sacrificar o prprio interesse jurdico.
Sempre que a lei impuser ao agente o dever de enfrentar o perigo, deve ele tentar
salvar o bem ameaado sem destruir qualquer outro, mesmo que para isso tenha de correr os riscos inerentes
sua funo.
Ex: o bombeiro no pode deixar de subir a um edifcio incendiado invocando a possibilidade de sofrer
queimaduras.
58
DIREITO PENAL OAB
e) inevitabilidade do comportamento lesivo
Ao definir o estado de necessidade, o CP, exige, como pressuposto, a inexistncia

de um outro meio de evitar o perigo, isto , quando o dano produzido pelo agente for inevitvel.
Significa que o agente no tem outro meio de evitar o perigo ao bem jurdico prprio
ou de terceiro que no praticar o fato necessitado. inevitvel a realizao do comportamento lesivo em face
da inevitabilidade do perigo de forma diversa.
Se o perigo pode ser afastado por uma conduta menos lesiva, a prtica do
comportamento mais lesivo no configura a excludente.
Ex. algum se v atacado por um cachorro feroz, embora possa se salvar fechando
um porto, mata o co. No pode alegar estado de necessidade, porquanto havia outra forma de impedir a
leso ao seu bem jurdico (fechando o porto).
f) inexigibilidade de sacrifcio do interesse ameaado
A ponderao de bens est insculpida no final do art. 24, ao admitir o estado de

necessidade, para proteger direito prprio ou alheio cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-
se. A admissibilidade do estado de necessidade orientado pelo princpio da razoabilidade.
o requisito da proporcionalidade entre a gravidade do perigo que ameaa o bem

jurdico do agente ou alheio e a gravidade da leso causada pelo fato necessitado. No se admite, p.ex., a
prtica de homicdio para impedir a leso de um patrimonial de nfimo valor.
Somente se admite a invocao da excludente do estado de necessidade, quando

para salvar bem de maior ou igual valor ao do sacrificado. H ponderao de bens.
g) elemento subjetivo do estado de necessidade: conhecimento da situao do fato justificante
No h estado de necessidade quando o sujeito no tem conhecimento de que age

para salvar um interesse prprio ou de terceiros.
Ex. no estado de necessidade o sujeito deve conhecer os elementos objetivos de

justificao (o perigo atual, p. ex) e ter a vontade de salvamento. Se faltar a vontade de salvamento a conduta
no fica justificada, apesar da existncia dos elementos objetivos de justificao.
III) CAUSA DE DIMINUIO DA PENA Art. 24, 2
Nos termos do 2 do art. 24, Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito
ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.
59
DIREITO PENAL OAB
Significa que, embora reconhea que o sujeito estava obrigado a uma conduta
diferente, pelo que no h estado de necessidade e deve responder pelo crime, o juiz deve reduzir a pena.
IV) EXCESSO
D-se o nome de excesso no estado de necessidade desnecessria intensificao

da conduta inicialmente justificada. No comportamento com que pretende defender o bem jurdico em situao
de perigo o agente vai alm dos limites da proteo razovel.
Tratando-se de excesso, nota-se que o agente se encontrava em situao de

necessidade, exorbitando no uso dos meios de execuo postos em ao para a defesa do bem.
O excesso pode ser doloso ou no intencional (culposo).
H excesso doloso quando o agente supera conscientemente os limites legais. Neste

caso, responde a ttulo de dolo pelo fato constitutivo do excesso (art. 23, pargrafo nico).
V) ALGUNS EXEMPLOS DE ESTADO DE NECESSIDADE
a) danos materiais produzidos em propriedade alheia para extinguir um incndio e salvar pessoas.
b) Subtrao de um carro para transportar um doente em perigo de vida ao hospital.
c) Violao de domiclio para salvar vtimas de desastres
d) Subtrao de alimentos para salvar algum da morte por inanio (furto famlico).
60
DIREITO PENAL OAB
02 LEGTIMA DEFESA ART. 25
2.1) CONCEITO
Nos termos do art. 25 do CP, Entende-se em legtima defesa quem, usando

moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de
outrem.
uma causa de excluso da ilicitude que consiste em repelir injusta agresso, atual
ou iminente, a direito prprio ou alheio, usando moderadamente dos meios necessrios.
2.2) REQUISITOS
a) agresso injusta, atual ou iminente
Agresso a conduta humana que ataca ou coloca em perigo um bem jurdico.

irrelevante que a agresso no constitua um ilcito penal. A agresso, porm, no pode confundir-se com
provocao do agente, devendo-se considerar a sua intensidade para valor-la adequadamente.
S as pessoas humanas, portanto, praticam agresses. O ataque de animais no

enseja a legtima defesa, mas sim estado de necessidade, pois a expresso agresso indica conduta humana.
Agora, se o agente instiga um co feroz a atacar a vtima, permitida a legtima

defesa, pois a conduta se trata de uma agresso humana praticada por meio de um instrumento que o
animal bravo.
* Agresso injusta:
Ponto de partida para anlise dos requisitos da legtima defesa ser a existncia de
uma agresso injusta, que legitimar a pronta reao. Somente aps constatada a injustia da agresso
passar-se- anlise de sua atualidade ou iminncia, uma vez que no ter a menor importncia a constatao
deste ltimo requisito se se tratar de agresso justa, isto , legtima. Injusta ser a agresso que no estiver
protegida por uma norma jurdica, isto , no for autorizada pelo ordenamento jurdico.
* Agresso atual ou iminente:
Alm de injusta, a agresso deve ser atual ou iminente.
61
DIREITO PENAL OAB
Atual a agresso que est acontecendo, ou seja, o efetivo ataque j em curso no

momento da reao defensiva.
Ex: A est agredindo B a golpes de faca.
Iminente a que est prestes a ocorrer. Nesse caso, a leso ainda no comeou
a ser produzida, mas deve iniciar a qualquer tempo. Admite-se a repulsa desde logo, pois ningum est
obrigado a esperar at que seja atingido por um golpe.
Ex: A est perseguindo B para atac-lo a golpes de faca.
b) agresso a direito prprio ou de terceiro
Tendo em vista o titular do bem jurdico sujeito agresso, h duas formas de

legtima defesa:
b.1) legtima defesa prpria: ocorre quando o autor da repulsa o prprio titular do bem jurdico atacado ou
ameaado.
b.2) legtima defesa de terceiro: ocorre quando a repulsa visa a defender interesse de terceiro.
Qualquer bem jurdico pode ser protegido atravs da ofensa legtima, no se fazendo
distino entre bens pessoais ou impessoais (vida, incolumidade pessoal, honra, pudor, liberdade, patrimnio,
tranquilidade domstica, etc.).
Na legtima defesa de terceiro, a conduta pode dirigir-se contra o prprio terceiro

defendido. Nesse caso, o agredido , ao mesmo tempo, o defendido.
Ex: algum bate no suicida para impedir que ponha fim prpria vida.
c) repulsa com os meios necessrios
So os eficazes e suficientes para repelir a agresso ao direito, causando o menor

dano possvel ao ofensor.
So os menos lesivos colocados disposio do agente no momento em que sofre

a agresso.
62
DIREITO PENAL OAB
Ex: se o sujeito tem um pedao de pau a seu alcance e com ele pode tranquilamente
conter a agresso, o emprego de arma de fogo revela-se desnecessrio.
A medida da repulsa deve ser encontrada pela natureza da agresso em face do

valor do bem atacado ou ameaado, circunstncias em que se comporta o agente e meios sua disposio
para repelir o ataque. O meio escolhido deixar de ser necessrio quando se encontrarem sua disposio
outros meios menos lesivos.
d) moderao na repulsa
o emprego dos meios necessrios dentro do limite do razovel para conter a

agresso. a razovel proporo entre a defesa empreendida e o ataque sofrido, que merece ser apreciada
no caso concreto, de modo relativo, consistindo na medida dos meios necessrios.
O requisito da moderao na reao necessria muito importante porque delimita

o campo em que pode ser exercida a excludente, sem que se possa falar em excesso.
Encontrado o meio necessrio para repelir a injusta agresso, o sujeito deve agir
com moderao, isto , no empregar o meio alm do que preciso para evitar a leso do bem jurdico ou de
terceiro. Caso contrrio, desaparecer a legtima defesa ou aparecer o excesso.
e) o elemento subjetivo da legtima defesa: conhecimento da situao de agresso e da necessidade de

defesa
A par dos requisitos de ordem objetiva, previstos no art. 25 do CP, a legtima defesa
exige requisitos de ordem subjetiva: preciso que o sujeito tenha conhecimento da situao de agresso
injusta e da necessidade da defesa.
Aquele que se defende tem de conhecer a agresso atual e ter vontade de defesa.
A falta dos requisitos de ordem subjetiva leva ilicitude da repulsa (fica excluda a legtima defesa).
Ex: agressor que, sem saber, antecipa-se agresso atual.
2.3) EXCESSO Art. 23, pargrafo nico
a intensificao desnecessria de uma ao inicialmente justificada. Presente o

excesso, os requisitos das descriminantes deixam de existir, devendo o agente responder pelas desnecessrias
leses causadas ao bem jurdico ofendido.
63
DIREITO PENAL OAB
A condio essencial para que exista excesso a preexistncia de uma situao

objetiva de legtima defesa. Deve haver uma agresso injusta, de modo que o excesso se refere aos limites
da conduta do agredido, no sua inicial ilicitude. Por isso, chama-se de excesso intensificao desnecessria
de uma conduta inicialmente justificada.
Os nossos tribunais admitem o excesso quer na imoderao, quer no emprego de

meios desnecessrios.
I) EXCESSO DOLOSO
H excesso doloso quando o sujeito conscientemente vai alm do necessrio para

repelir a agresso.
Ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agresso, emprega meio

que sabe ser desnecessrio ou, mesmo tendo conscincia de sua desproporcionalidade, atua com imoderao.
Ex: para defender-se de um tapa, o sujeito mata a tiros o agressor ou, ento, aps
o primeiro tiro que fere e imobiliza o agressor, prossegue na reao at a sua morte.
Constatado o excesso doloso, o agente responde pelo resultado dolosamente.
Ex: aquele que mata quando bastava to-somente a leso responde por homicdio
doloso.
II) EXCESSO CULPOSO
Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoo provocada pela

agresso injusta, acaba por deixar a posio de defesa e partir para um verdadeiro ataque, aps ter dominado
o seu agressor.
No houve intensificao intencional, pois o sujeito imaginava-se ainda sofrendo o

ataque, tendo seu excesso decorrido de uma equivocada realidade.
O agente responder pelo resultado produzido, a ttulo de culpa.
64
DIREITO PENAL OAB
ATUAL
AGRESSO
INJUSTA
IMINENTE
PRPRIO
AGRESSO A
DIREITO
LEGTIMA DE TERCEIRO
DEFESA
REPULSA COM OS
MEIOS
NECESSRIOS
EXCESSO EXCESSO
DOLOSO CULPOSO MODERAO NA
REPULSA
CONHECIMENTO
DA SITUAO DE
AGRESSO
RESPONDE PELO
RESPONDE PELO ELEMENTO
EXCESSO A TTULO
EXCESSO DOLOSO SUBJETIVO
DE CULPA
CONHECIMENTO
DA NECESSIDADE
DE DEFESA
65
DIREITO PENAL OAB

a) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em caso
b) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria ser analisada
a sua conduta sob a tica do Direito Penal? (Valor: 0,6)
QUESTO 2 - VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo
induz o prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos.
Ocorre que Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos
espera Luiz sair do trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da
cabea. Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira
justamente no corao de Jos, que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as
circunstncias da morte de Jos, ao final das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte
sentido: Luiz deve responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio
doloso; Hugo por sua vez, deve responder como partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)
66
DIREITO PENAL OAB
03 ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCCIO REGULAR DO

DIREITO
3.1) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
I) CONCEITO
O fundamento reside no fato de que no h crime quando o agente pratica o fato

no estrito cumprimento de dever legal. Quem cumpre um dever legal dentro dos limites impostos pela lei
obviamente no pode estar praticando ao mesmo tempo um ilcito penal, a no ser que aja fora daqueles
limites.
Quem pratica uma ao em cumprimento de um dever imposto por lei no comete

crime. Ocorrem situao em que a lei impe determinada conduta e, em face da qual, embora tpica, no ser
ilcita, ainda que cause leso a um bem juridicamente tutelado.
Nessas circunstncias, isto , no estrito cumprimento de dever legal, no constituem

crimes a ao do carrasco que executa a sentena de morte, do carcereiro que encarcera o criminoso, do
policial que prende o infrator em flagrante.
Ex: o policial que prende o agente em flagrante ou cumprindo

mandado de priso, embora atinja o seu direito de liberdade, no comete o crime previsto
no art. 148 do CP, porque cumpre o dever que lhe imposto por lei.
Da mesma maneira, inexiste violao de domiclio criminosa (art. 150) se invade o

policial a residncia alheia, para que impea crime que alise comete ou se, com obedincia das formalidades
erigidas na lei, o que faz para efetivar a priso judicialmente determinada.
II) ALCANCE DA EXCLUDENTE
A atividade pode ser pblica ou privada.
Esta excludente dirige-se aos funcionrios ou agentes pblicos que agem por ordem
da lei.
No fica excludo, contudo, o particular que exerce funo pblica (jurado, mesria
da Justia Eleitoral, etc).
67
DIREITO PENAL OAB
3.2) EXERCCIO REGULAR DE DIREITO
I) CONCEITO
o desempenho de uma atividade ou a prtica de uma conduta autorizada por lei,

que torna lcito um fato tpico.
O exerccio de um direito, desde que regular, no pode ser, ao mesmo tempo,

proibido pelo direito.
Regular ser o exerccio que se contiver nos limites objetivos e subjetivos, formais e
materiais impostos pelos prprios fins do Direito. Fora desses limites, haver o abuso de direito e estar,
portanto, excluda essa causa de justificao.
Deve-se ter, no entanto, presente que a ningum permitido fazer justia pelas
prprias mos, salvo quando a lei permite (art. 345 CP).
Qualquer direito, pblico ou privado, penal ou extrapenal, regulamente exercido,

afasta a antijuridicidade. Mas o exerccio deve ser regular, isto , deve obedecer a todos os requisitos objetivos
exigidos pela ordem jurdica.
Ex: priso em flagrante realizada por um particular.
II) ALCANCE
Qualquer pessoa pode exercitar um direito subjetivo ou uma faculdade previstos em

lei (penal ou extrapenal).
A CF reza que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno
em virtude de lei (art. 5, II, CF). Disso resulta que se exclui a ilicitude nas hipteses em que o sujeito est
autorizado a esse comportamento. Ex: priso em flagrante por particular.
O prprio Cdigo Penal prev casos especficos de exerccio regular de direito, como
a imunidade judiciria (art. 142, I) e a coao para evitar suicdio ou para a prtica de interveno cirrgica
(art. 146, 3).
68
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO III - CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE
Segundo a teoria limitada da culpabilidade adotada pelo CP, os elementos da

culpabilidade so:
c
a) A imputabilidade do sujeito;
b) Potencial conscincia da ilicitude;
c) Exigibilidade de conduta diversa.
De outro lado, as causas excludentes de culpabilidade consistem na

inimputabilidade, falta de potencial conscincia de ilicitude e inexigibilidade de conduta diversa.
EXCLUDENTES DE
CULPABILIDADE
INIMPUTABILIDADE INEXIGIBILIDADE DE
CONDUTA DIVERSA
FALTA DE POTENCIAL
CONSCINCIA DA
Doena ILICITUDE
Coao
Mental art. 21, CP Moral
art. 26, CP Irresistvel
art. 22, CP
Embriaguez completa e
acidental ERRO DE
PROIBIO Obedincia
art. 28, 1, CP Hierrquica
art. 22, CP
69
DIREITO PENAL OAB
01 INIMPUTABILIDADE
1.1) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL

INCOMPLETO OU RETARDADO Art. 26
Para que seja considerado inimputvel no basta que o agente seja portador de
doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado. necessrio que, em consequncia
desses estados, seja inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento (no momento da conduta).
* DIMINUIO DA CAPACIDADE DE ENTENDIMENTO E DE VONTADE CASO DE REDUO DA

PENA OU DE APLICAO DA MEDIDA DE SEGURANA Art. 26, pargrafo nico
a semi-imputabilidade ou responsabilidade diminuda
Nos casos do pargrafo nico do art. 26, ingressam as doenas mentais que
no retiram do sujeito a capacidade intelectiva ou volitiva, MAS DIMINUEM essa capacidade, e
outras anormalidades psquicas que, diminuindo o entendimento e a vontade, no constituem doenas
mentais.
Trata-se de causa de diminuio da pena. O agente responde pelo crime com

pena privativa de liberdade atenuada ou medida de segurana. E a sentena condenatria.
1.2) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ COMPLETA PROVENIENTE DE CASO FORTUITO

OU FORA MAIOR Art. 28, 1
I) CONCEITO
a causa capaz de levar excluso da capacidade de entendimento e vontade do

agente, em virtude de uma intoxicao aguda e transitria causada por lcool ou qualquer substncia de
efeitos psicotrpicos, sejam eles entorpecentes (morfina, pio), estimulantes (cocana) ou alucingenos (cido
lisrgico).
II) EMBRIAGUEZ ACIDENTAL: CASOS DE EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE E DE DIMINUIO DA

PENA
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA

MAIOR, COMPLETA, em consequncia da qual, ao tempo da ao ou da omisso, o agente ERA
INTEIRAMENTE INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, H EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, 1).
Neste caso, o sujeito no responde pelo crime, em face da ausncia de culpabilidade.

A sentena absolutria.
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA

MAIOR, INCOMPLETA, no h excluso da imputabilidade. O sujeito responde pelo crime com a
70
DIREITO PENAL OAB
pena atenuada, desde que haja reduo de sua capacidade intelectiva ou volitiva. A sentena
condenatria. Aplica-se o disposto no art. 28, 2.
Tratando-se de EMBRIAGUEZ PREORDENADA no h excluso da

imputabilidade. O agente responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo 61,
II, l, CP.
1.3) MENORIDADE PENAL Art. 27
Para os menores, o CP adotou o sistema biolgico.
Os menores de 18 anos so inimputveis. Praticando um fato tpico e ilcito,

no respondem por crime por ausncia de imputabilidade, que exclui a culpabilidade.
O CP prev a presuno absoluta de inimputabilidade.
INIMPUTABILIDADE
DOENA MENTAL
art. 26, CP
EMBRIAGUEZ COMPLETA E ACIDENTAL

art. 28, 1, CP
MENORIDADE PENAL
art. 27, CP
DOENA MENTAL
Internao
Absolvio IMPRPRIA Med. Segurana

art. 97, CP
Trat. ambulatorial
Completa
EMBRIAGUEZ Absolvio PRPRIA
Acidental
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DIREITO PENAL OAB
02 FALTA DE POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE
2.1) ERRO DE PROIBIO Art. 21
I) CONCEITO
Surge o erro de proibio: O erro de proibio o erro que incide sobre a ilicitude
do fato. O sujeito, diante do erro, supe lcito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz, mas supe inexistir
a regra de proibio.
II) FORMAS DE ERRO DE PROIBIO
O erro de proibio pode ser: Escusvel ou Inescusvel.
A) ESCUSVEL OU INEVITVEL:
Quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado, valendo-

se o ser humano da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi aprovado,
trazendo como excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um parente, crendo agir
sob o manto da causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.
B) INESCUSVEL OU EVITVEL:
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que no se justifica, pois, se tivesse

havido um mnimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da realidade.
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DIREITO PENAL OAB
ERRO DE
PROIBIO
ESCUSVEL Reduo de
Iseno de INESCUSVEL
ou pena de
pena ou EVITVEL
INEVITVEL 1/6 a 1/3
Erro
Erro poderia
impossvel de
ser evitado
ser evitado
C) DIFERENA ENTRE ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIO
No erro de tipo essencial, previsto no artigo 20 do CP, o agente erra sobre um dos
elementos constitutivos do tipo (que nada mais so do que as expresses que integram o artigo que define o
crime.
Ex: Art. 121 matar algum: essas duas expresses so elementos que constituem o
tipo penal que define o delito de homicdio).
Aqui o agente age mediante uma falsa percepo da realidade. Ou seja, nas
circunstncias do caso concreto, ele no sabe o que faz. Se soubesse, no incorreria no erro, porque tem
cincia da ilicitude da conduta.
Ex: rapaz mantm conjuno carnal com menina menor de 14 anos de idade,
supondo ser ela maior de idade. Errou sobre um elemento que constitui o artigo 217-A do CP, qual seja,
menor de 14 anos de idade.
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DIREITO PENAL OAB
O ERRO DE PROIBIO, previsto no artigo 21 do CP, o erro que incide sobre a

ilicitude do fato. O sujeito sabe o que faz, mas, incorrendo em erro, supe inexistir a regra de proibio, ou
seja, supe que pratica conduta lcita.
Ex: Holands, em visita ao Brasil, porta substncia entorpecente para consumo

pessoal (sabe o que faz....), supondo ser conduta lcita, j que no seu Pas de origem permitido (...mas erra
sobre a ilicitude do fato).
Para deixar bem clara a diferena, atentem para as seguintes hipteses:
a) Agente que porta arma de fogo verdadeira, supondo ser de brinquedo (eis a falsa
percepo da realidade). H erro de tipo, mais especificamente em relao ao elemento arma de fogo, que
constitui o tipo penal que define o delito de porte ilegal de arma de fogo, previsto no artigo 14 da Lei n
10.826/2003. O agente no sabe o que faz (portar arma de fogo verdadeira, pois supe ser de brinquedo).
Se soubesse, no incorreria em erro, porque sabe ou deveria saber que se trata de conduta ilcita.
Se o erro de tipo for invencvel, exclui-se o dolo e a culpa e o fato ser atpico; se o
erro de tipo for vencvel, exclui-se o dolo e o sujeito responde pelo delito na modalidade culposa, se tiver
previso legal, conforme prev o artigo 20 do CP. Como, no caso, no existe delito de porte ilegal de arma de
fogo na modalidade culposa, o fato ser atpico.
b) Cidado americano, em visita ao Brasil, porta uma arma de fogo, supondo ser
conduta lcita, j que nos Estados Unidos, especificamente na regio em que reside, tal conduta permitida.
Trata-se de erro de proibio, uma vez que o agente sabe exatamente o que est fazendo (portar arma de
fogo verdadeira), mas supe que sua conduta permitida pelo direito, quando, na verdade, ilcita. Se o erro
de proibio for inevitvel, haver iseno de pena e, por consequncia, excluso da culpabilidade; se for
evitvel, o agente responde pelo delito previsto no artigo 14 da Lei n 10.826/2003, com reduo da pena de
1/6 a 1/3, nos termos do artigo 21 do Cdigo Penal.
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DIREITO PENAL OAB
ERRO DE TIPO ERRO DE PROIBIO
CIDADO AMERICANO
PORTAR ARMA DE FOGO
PORTAR ARMA DE FOGO
VERDADEIRA, SUPONDO
NO BRASIL SUPONDO SER
SER DE BRINQUEDO
CONDUTA LCITA
AGENTE NO SABE O QUE

AGENTE SABE O QUE FAZ
CAUSA FAZ
EXCLUDENTE DE CAUSA
TIPICIDADE EXCLUDENTE DE
CULPABILIDADE
SE SOUBESSE, NO
INCORRERIA EM ERRO, SUPE QUE SUA CONDUTA
POIS SABE SER CONDUTA LCITA
ILCITA
SE O ERRO FOR
SE ERRO FOR VENCVEL, EXCLUI
INVENCVEL, O DOLO E O SE ERRO FOR
AGENTE SE ERRO FOR
EXCLUI O EVITVEL, H
RESPONDE POR INEVITVEL,
DOLO E A REDUO DA
CULPA SE A H ISENO
CULPA E O CONDUTA TIVER PENA DE 1/6 A
DE PENA
FATO SER PREVISO NA 1/3
ATPICO MODALIDADE
CULPOSA
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DIREITO PENAL OAB
03 INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
I) COAO MORAL IRRESISTVEL Art. 22
Coao moral o emprego de grave ameaa contra algum, no sentido de

que realize um ato ou no.
Ex. o sujeito constrange a vtima, sob ameaa de morte, a assinar um documento

falso.
Assim, se o sujeito coagido a assinar um documento falso, responde pelo crime de

falsidade o autor da coao. O coato no responde pelo crime, uma vez que sobre o fato incide a causa de
excluso da culpabilidade. Assim, quando o sujeito comete o fato tpico e antijurdico sob coao moral
irresistvel no h culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta (no reprovvel o
comportamento). A culpabilidade desloca-se da figura do coato para a do coator.
Quando o sujeito pratica o fato sob coao fsica irresistvel, no praticar crime
por ausncia de conduta, aplicando-se o disposto no art. 13, caput, do CP. Trata-se de causa excludente da
tipicidade.
A coao moral deve ser irresistvel. Tratando-se de coao moral resistvel

no h excluso da culpabilidade, incidindo uma circunstncia atenuante (CP, art. 65, III, c, 1
figura).
II) OBEDINCIA HIERRQUICA Art. 22
Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de uma

funo pblica a um funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta (positiva ou
negativa).
A ordem ilegal pode ser: a) manifestamente ilegal; b) no manifestamente ilegal.
Quando a ordem MANIFESTAMENTE ILEGAL, RESPONDEM pelo crime o

SUPERIOR E O SUBORDINADO.
Ex. o delegado de polcia determina ao soldado que exija do autor de um crime

determinada quantia, a fim de no ser instaurado inqurito policial. Os dois respondem pelo crime de
concusso. Em relao ao subordinado h uma atenuante genrica (art. 65, III, c).
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DIREITO PENAL OAB
No caso de a ordem no ser manifestamente ilegal, embora a conduta do

subordinado constitua fato tpico e antijurdico, no culpvel, em face de incidir um relevante erro de
proibio. Diante disso, o subordinado no responde pelo crime, em face da ausncia de
culpabilidade. A obedincia hierrquica constitui, assim, causa de excluso da culpabilidade.
A obedincia hierrquica tem relao de direito pblico entre superior e

subordinado. A subordinao domstica no ingressa na teoria da obedincia hierrquica.
Assim, no h obedincia hierrquica, para fins penais, entre relaes

particulares.
Coao moral irresistvel

art. 22, CP
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
Obedincia Hierrquica
art. 22, CP
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DIREITO PENAL OAB
CAPTULO IV - EXTINO DA PUNIBILIDADE
Em regra, as causas extintivas da punibilidade s alcanam o direito de punir do

Estado, SUBSISTINDO O CRIME EM TODOS OS SEUS REQUISITOS E A SENTENA CONDENATRIA
IRRECORRVEL.
Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO

PRATICADO PELO AGENTE E RESCINDE A SENTENA CONDENATRIA IRRECORRVEL. o que
acontece com a ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.
Ordinariamente, as causas extintivas de punibilidade esto previstas no artigo 107

do Cdigo Penal. Todavia, o rol no taxativo, uma vez que existem outras causas extintivas de punibilidade
previstas no Cdigo Penal e em leis especiais.
Ex: art. 312, 3, art. 342, 2, art. 168-A, 2, todos do Cdigo Penal. Art. 34 da
Lei 9249/95
No nosso estudo, merece especial destaque a decadncia e a prescrio.
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DIREITO PENAL OAB
01 DA DECADNCIA E PEREMPO Art. 103 - importante
DECADNCIA A PERDA DO DIREITO DE AO DO OFENDIDO EM FACE DO

DECURSO DO TEMPO.
A decadncia pode ocorrer por conta da perda do prazo para representao nos
casos de ao penal pblica condicionada representao ou para o oferecimento da queixa-crime nos casos
de ao penal privada.
1.1) DA AO PENAL PBLICA CONDICIONADA - Art. 100, 1, segunda parte
I) CONCEITO
aquela cujo exerccio se subordina a uma condio. Essa condio tanto pode ser
a manifestao de vontade do ofendido ou de ser representante legal (representao), como tambm a
requisio do Ministro da Justia. o que dispe o art. 100, 1, do CP.
O MP s pode dar incio ao se a vtima ou seu representante legal o autorizarem,

por meio de uma manifestao de vontade. Mais ainda: sem a permisso da vtima, nem sequer poder ser
instaurado inqurito policial.
Quando o crime de AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO,

o Cdigo faz referncia expressa necessidade dessa condio, empregando a seguinte expresso: somente
se procede mediante representao.
Ex. crime de ameaa (art. 147 CP).
II) PRAZO Art. 103 CP
O direito de representao pode ser exercido dentro do prazo de 06 meses,

contados do dia em que o ofendido ou seu representante legal veio a saber quem o autor do crime (art.
103).
Trata-se de prazo decadencial, que no se suspende nem se prorroga, e cuja

fluncia, iniciada a partir do conhecimento da autoria da infrao, causa extintiva da punibilidade do agente
(art. 107, IV).
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DIREITO PENAL OAB
1.2) DA AO PENAL PRIVADA
I) CONCEITO Art. 100, 2
aquela em que o Estado, titular exclusivo do direito de punir, transfere a

legitimidade para a propositura da ao penal vtima ou a seu representante legal. A ao penal privada
promovida mediante queixa do ofendido ou de seu representante legal (art. 100, 2).
A pea inicial da ao penal privada a queixa, que no se confunde com a notitia

criminis ou com o requerimento de instaurao de inqurito policial.
Quando o crime de AO PRIVADA, o CP, ou lei especial, aps descrever o delito,

faz referncia titularidade exclusiva do ofendido ou de seu representante legal, empregando a expresso
somente se procede mediante queixa, que a pea inicial da ao penal privada. Ex. art 145, caput.
II) PRAZO DA AO PENAL PRIVADA Art. 103
6 meses DA CINCIA DA AUTORIA
Art. 38, CPP e art. 103 CP

PRAZO DECADENCIAL
Artigo 10 CP
O prazo para o oferecimento da queixa-crime de 06 meses, contados a partir da

data do conhecimento da autoria do crime pelo ofendido ou seu representante legal (art. 38 CPP e
103 do CP).
O prazo decadencial, conforme o art. 10 do CP, computando-se o dia do comeo

e excluindo-se o dia final. Do mesmo modo, no se prorroga em face de domingo, feriado e frias.
19.3) CONSEQUNCIA DO NO EXERCCIO DO DIREITO DE REPRESENTAO E QUEIXA-CRIME

NO PRAZO
A consequncia do no exerccio do direito de representao e queixa dentro do

prazo legal a extino da punibilidade pela DECADNCIA (art. 103 e 107, IV, 2 figura).
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DIREITO PENAL OAB
02 DA RENNCIA E DO PERDO
2.1) DA RENNCIA
a abdicao do ofendido ou de seu representante legal do direito de promover a

ao penal privada.
A RENNCIA S POSSVEL ANTES DO INCIO DA AO PENAL PRIVADA. Assim,

oportuna a renncia dentro dos seis meses previstos para o exerccio da ao penal privada (art. 103 CP).
A renncia pode ser: expressa e tcita.
A RENNCIA EXPRESSA consta de declarao assinada pelo ofendido, seu

representante legal ou procurador com poderes especiais, que no precisa ser advogado (art. 50 CPP).
Importa RENNCIA TCITA ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel

com a vontade de o ofendido ou seu representante legal iniciar a ao penal privada (art. 104, nico, 1
parte).
No caso de CONCURSO DE PESSOAS, a excluso de um dos ofensores INDICA

RENNCIA, no podendo o Promotor de Justia aditar a queixa para nela incluir o ofensor excludo.
Dessa forma, SE TRS SO OS AUTORES DO CRIME DE AO PENAL PRIVADA,

CUMPRE AO OFENDIDO OFERECER QUEIXA CONTRA TODOS OU NENHUM. A excluso de um importa renncia
tcita, estendendo-se aos demais, nos termos do art. 49 do CPP.
2.2) PERDO DO OFENDIDO (Art. 105 e 106)
I) CONCEITO DE PERDO ACEITO COMO CAUSA DE EXTINO DA PUNIBILIDADE -
PERDO o ato pelo qual INICIADA A AO PENAL PRIVADA, o ofendido ou seu

representante legal desiste de seu prosseguimento, nos termos do art. 105, caput, do CP.
O perdo s tem lugar na ao penal EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.
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DIREITO PENAL OAB
O PERDO S POSSVEL DEPOIS DE INICIADA A AO PENAL PRIVADA

MEDIANTE O OFERECIMENTO DA QUEIXA, tendo o efeito at o trnsito em julgado da sentena condenatria.
Transitada em julgado a sentena penal condenatria, no mais admissvel (art. 106, 2).
II) TITULARIDADE DA CONCESSO DO PERDO
Se o ofendido menor de 18 anos, a concesso do perdo cabe a representante

legal.
Ao completar 18 anos, o ofendido torna-se maior e plenamente capaz; logo, somente

ele poder conceder o perdo.
O perdo pode ser concedido por procurador com poderes especiais (arts. 50 e 56
do CPP).
NO CASO DE HAVER DOIS OFENDIDOS, O PERDO CONCEDIDO POR UM NO

PREJUDICA O DIREITO DO OUTRO (ART. 106, II).
III) ACEITAO DO PERDO Art. 106, III
O perdo NO PRODUZ EFEITOS QUANDO RECUSADO PELO QUERELADO (art. 106,

III), pois este pode ter o interesse de provar a sua inocncia.
IV) EFEITOS DO PERDO ACEITO NO CONCURSO DE PESSOAS
Quando h dois ou mais querelados, O PERDO CONCEDIDO A UM DELES SE

ESTENDE A TODOS, sem que produza, entretanto, efeito em relao ao que o recusa (art. 51 CPP;
art. 106, I e III, CP).
Assim, havendo dois rus, o perdo aceito por um produz efeito de extinguir a
punibilidade tambm em relao ao outro, SALVO SE OCORRE RECUSA. Neste caso, a ao penal continua
em relao ao querelado que o recusou.
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DIREITO PENAL OAB
RENNCIA PERDO DO OFENDIDO
S POSSVEL ANTES DO S POSSVEL DEPOIS DE

INCIO DA AO PENAL INICIADA A AO PENAL
PRIVADA PRIVADA
PODE SER EXPRESSA:

DECLARAO ASSINADA
PELO OFENDIDO, S EXISTE NA AO
REPRESENTANTE LEGAL PENAL EXCLUSIVAMENTE
OU PROCURADOR COM PRIVADA
PODERES ESPECIAIS
PODE SER TCITA:

PRTICA DE ATO APS TRNSITO EM
INCOMPATVEL COM A JULGADO DA SENTENA
VONTADE DO OFENDIDO CONDENATRIA NO
DE INICIAR A AO PENAL MAIS ADMISSVEL
PRIVADA
EXCLUSO DE UM
OFENSOR IMPORTA O PERDO CONCEDIDO A
UM OFENSOR SE ESTENDE SE RECUSADO PELO
RENNCIA TCITA, QUERELADO, O PERDO
ESTENDENDO-SE AOS A TODOS, SALVO SE
DEMAIS OFENSORES HOUVER RECUSA NO PRODUZ EFEITOS
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DIREITO PENAL OAB
03 DA PRESCRIO (IMPORTANTSSIMO)
A prescrio penal a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado pelo

decurso do tempo sem o seu exerccio.
I) CONCEITO
A prescrio penal a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado pelo

decurso do tempo sem o seu exerccio.
a perda do direito de punir do Estado pelo no exerccio em determinado lapso de

tempo. No h mais interesse estatal na represso do crime, tendo em vista o decurso de tempo e porque o
infrator no reincide, readaptando-se vida social (NUCCI, 2013, p. 624)
Em regra, a prescrio alcana todas as infraes penais. Nos termos da CF, porm,
no se aplica aos CRIMES DE RACISMO (art. 5, XLII; Lei 7716/89, com alteraes da Lei 9459/97) e aos
referentes AO DE GRUPOS ARMADOS, CIVIS OU MILITARES, CONTRA A ORDEM CONSTITUCIONAL E O
ESTADO DEMOCRTICO (XLIV). De modo que o decurso do tempo no extingue a prescrio em qualquer de
suas formas.
II) PRAZOS PARA O CLCULO DA PRESCRIO
A prescrio regulada pelos prazos previstos no artigo 109 do Cdigo Penal. Ou

seja, os prazos previstos nesse artigo servem de parmetro para o clculo da prescrio da pretenso punitiva
e executria.
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a

doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a

oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a

quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no

excede a dois;
VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano.
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. (Redao dada

pela Lei n 12.234, de 2010).
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DIREITO PENAL OAB
Convm destacar que as penas restritivas de direitos, que substituem a pena

privativa de liberdade, prescrevem no mesmo prazo das penas substitudas, nos termos do artigo 109,
pargrafo nico, do Cdigo Penal.
Exemplo: Supe-se que o agente tenha sido condenado a 01 ano pela prtica do
crime de furto, sendo a pena privativa de liberdade substituda por uma prestao de servios comunidade.
Essa pena prescrever em 04 anos.
III) REDUO DOS PRAZOS DE PRESCRIO EM FACE DA IDADE DO SUJEITO Art. 115
O art. 115 determina que SO REDUZIDOS DE METADE os prazos da prescrio

quando o criminoso era, AO TEMPO DO CRIME, MENOR DE 21 ANOS ou MAIOR DE 70 ANOS na DATA DA
SENTENA.
IV) ESPCIES DE PRESCRIO
Existem duas modalidades de prescrio: a) a prescrio da pretenso punitiva

estatal, que ocorre antes do trnsito em julgado da sentena condenatria; b) a prescrio da pretenso
executria, que pressupe a existncia de sentena condenatria transitada em julgado.
A prescrio da pretenso punitiva subdivide-se em: a) prescrio da pretenso

punitiva em abstrato; b) prescrio da pretenso punitiva em concreto, que, por sua vez, subdivide-se em
prescrio da pretenso punitiva retroativa e superveniente/intercorrente.
3.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA

3.1.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO Art. 109
A) CONTAGEM DO PRAZO DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO
Na PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com que o

Estado perca o direito de punir no tocante pretenso de o Poder Judicirio julgar a lide e aplicar a sano
penal.
A prescrio da pretenso punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENA FINAL

TRANSITAR EM JULGADO.
Para saber qual o prazo de prescrio da pretenso abstrata punitiva devemos

verificar o limite mximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e enquadr-lo em um dos
incisos do art. 109 do CP.
Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de leso corporal leve (pena de
03 meses a 01 ano), no se descobrindo a autoria. Se o Estado, dentro de 04 anos, no exercer o direito de
punir, opera-se a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. Aplica-se o disposto no art.
109.
Ex. calnia (art. 138). Mximo da pena abstrata: 02 anos. Prazo prescricional da
pretenso punitiva: 04 anos (art. 109, V).
85
DIREITO PENAL OAB
No CONCURSO DE CRIMES (concurso material, formal e continuado), a prescrio

atinge a pretenso punitiva em relao a CADA INFRAO CONSIDERADA ISOLADAMENTE (art. 119).
B) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA Art. 111
O primeiro termo inicial a data da consumao do delito (I). Constitui exceo

teoria da atividade, pois, na prescrio, adota-se a teoria do resultado.
No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrio da pretenso punitiva o dia

da cessao da atividade criminosa.
No crime permanente (III) a prescrio comea a correr do dia em que cessou a

permanncia (CP, art. 111, III, 1 figura). Suponha-se que a vtima de sequestro permanea presa durante
30 dias. A prescrio comea a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.
No crime continuado, a prescrio deve ser considerada em relao a cada crime,

isoladamente (art. 119).
Nos crimes de bigamia e de falsificao ou alterao de assentamento de registro

civil (arts. 235 e 299, nico), a prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido de
qualquer autoridade pblica (art. 111, IV).
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos no

Cdigo Penal ou em legislao especial, o termo inicial da prescrio ocorre da data em que a vtima completar
dezoito anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal (art. 111, V). Esse inciso foi
introduzido no Cdigo Penal pela Lei n 12.650/2012.
Nesse sentido, se uma criana de 10 anos for vtima de crime de estupro de

vulnervel, por exemplo, e a ao ainda no tiver sido instaurada, o prazo prescricional passar a correr a
partir da data em que ela completar 18 anos.
Existe uma ressalva no texto legal, segundo a qual a prescrio comear a correr
antes de a vtima completar 18 anos se a esse tempo j tiver sido proposta ao penal para apurar a infrao
penal. Ex: crime contra criana de 10 anos em que a vtima conta o ocorrido aos pais e o Ministrio Pblico
oferece denncia quando ela tem 15 anos. O prazo prescricional neste caso comear a correr da propositura
da ao penal, e no da data do crime; se at o oferecimento da denncia a prescrio no estava ocorrendo,
o termo inicial o da propositura da ao, no retroagindo data do fato. (ESTEFAM; GONALVES, 2013, p.
704).
86
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIO PRETENSO PUNITIVA EM

ABSTRATO
Delito art. 155 Pena 1 a 4 anos
04 anos (pena mxima do delito em comento) Enquadra no inciso do artigo 109, do CP.
Logo, artigo 109, inciso IV, CP 08 anos.
+ de 08 anos
05 PPPA 10
04 05
2000 2008
+ de 08 anos
05 06 PPPA 08
04 03 05
2000 2002 2010
RECOMEA
CONTAGEM
05 06 05
04 06
03 04
2000 03
2002 2006
2010
+ de 08 anos
RECOMEA
CONTAGEM
87 PPPA
DIREITO PENAL OAB
3.1.2) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA Art. 110, 1, parte final, do

Cdigo Penal
A prescrio retroativa tem por pressuposto o trnsito em julgado da sentena penal

condenatria para a acusao. Com o trnsito em julgado da sentena penal condenatria para a acusao,
tem-se que, a partir de eventual recurso da defesa, o Tribunal no poder agravar a situao do ru, sob
pende incidir na reformatio in pejus direta, o que vedado conforme prev o artigo 617 do Cdigo Penal.
Assim, a base para calcular a prescrio se altera, passando a ser considerada a

pena aplicada na sentena. Nesse caso, deve-se considerar a pena aplicada na sentena e enquadr-la num
dos incisos do artigo 109 do Cdigo Penal para verificar o prazo prescricional.
Verificado o prazo prescricional com base na pena aplicada na sentena, a prescrio

retroativa deve ser considerada a partir da publicao da sentena ou acrdo condenatrio para trs. Por
isso, o nome retroativa, porque sua incidncia verificada entre os marcos interruptivos existentes antes da
sentena condenatria.
Nos crimes em geral, a prescrio da pretenso retroativa pode ocorrer entre a

publicao da sentena ou acrdo condenatrio e o recebimento da denncia ou queixa.
No contexto dos crimes de competncia do Tribunal do Jri, a prescrio retroativa

pode incidir: a) entre a data da publicao da sentena condenatria e deciso confirmatria da pronncia; b)
entre a deciso confirmatria da pronncia at a deciso de pronncia; c) entre a pronncia e o recebimento
da denncia.
88
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIO PRETENSO PUNITIVA EM CONCRETO

RETROATIVA ANTES 05/05/10 OK.
DEPOIS 05/05/10. No cabe

antes da denncia ou queixa
(art. 110, 1, parte final, CP).
DELITO art. 155 Pena 1 a 4 anos
PENA APLICADA: 01 ano e 8 meses Enquadra no inciso do artigo 109, do CP
Logo, artigo 109, inciso V, CP 04 anos.
a) Sentena condenatria
b) No PPPA
c) Transitou em julgado MP (No pode reformatio in pejus)
d) Pena aplicada (DADO CONCRETO) Novo parmetro para calcular prescrio.
05 06 07 TJMP
04 05 08
(MP no recorreu)
2000 2004 2006

+ de 04 anos
PPPR
05 06 07 TJMP
04 05 08
(MP no recorreu)
2000 2002 2006

+ de 04 anos
89
PPPR
DIREITO PENAL OAB
3.1.3) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA INTERCORRENTE OU SUPERVENIENTE

SENTENA CONDENATRIA Art. 110, 1
Em sendo espcie de prescrio da pretenso punitiva, a prescrio da pretenso

punitiva intercorrente incide somente antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria
para todos.
Como visto, nos termos do que dispe o art. 109, caput, do CP, a prescrio da
pretenso punitiva, salvo a exceo do 1 do art. 110, regulada pelo mximo da sano privativa de
liberdade.
H, porm, no art. 110, 1, uma primeira exceo: caso em que, no obstante

TRATAR-SE DE PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, TRANSITANDO EM JULGADO a sentena
condenatria para a ACUSAO, ou SENDO IMPROVIDO o seu recurso, a partir da sua publicao comea
a correr prazo prescricional regulado pela PENA CONCRETA.
Ex: Suponha-se que o ru venha a ser condenado a 02 anos de deteno, tendo

transitado em julgado a sentena para a acusao. Sendo a pena aplicada de 02 anos, o prazo prescricional
de 04 anos (art. 109, inciso V, do CP). O ru interps recurso de apelao, que, passados 04 anos, ainda no
havia sido julgado pelo Tribunal. No caso, passados quatro anos entre a data da publicao da sentena sem
que o recurso interposto pela defesa tenha sido apreciado, ocorrer a prescrio da pretenso punitiva
superveniente ou intercorrente, prevista no artigo 110, 1, do CP.
90
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIO PRETENSO PUNITIVA EM CONCRETO
SUPERVENIENTE
a) Sentena condenatria
b) No PPPA
c) Transitou em julgado MP (No pode reformatio in pejus)
d) Pena aplicada (DADO CONCRETO) Novo parmetro para calcular prescrio.
e) No PPPR
05 06 07 TJMP 07
04 05 08 (MP no recorreu) 08
2000 2002 2004 2008
+ de 04 anos
PPPS
91
DIREITO PENAL OAB
3.2) PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA Art. 110, caput

I) CONCEITO
Na PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA, o decurso do tempo sem o seu

exerccio faz com que o Estado perca o direito de executar a sano imposta na sentena condenatria.
A prescrio da pretenso executria INCIDE APS O TRNSITO EM JULGADO

da sentena condenatria.
Nos termos do artigo 110, caput, a prescrio, depois de transitar em julgado a

sentena condenatria, REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENA e verifica-se nos prazos fixados
no art. 109, os quais se aumentam de 1/3 se o condenado reincidente.
Ex. suponha-se que o agente tenha sido condenado irrecorrivelmente a quatro anos
de recluso pela prtica do delito de roubo simples (art. 157 do CP). O prazo prescricional, considerando a
pena aplicada, ser de 08 anos (art. 109, IV, do CP). Nesse caso, se o Estado no iniciar a execuo da pena
dentro de 08 anos, opera-se a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso executria. Aplica-se o
disposto no art. 110 do CP.
Ex. Ru condenado a 01 ano de recluso: prazo da prescrio executria: 04 anos

(art. 109, V);
Tratando-se de REINCIDENTE, o prazo da prescrio da PRETENSO EXECUTRIA

DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE AUMENTADO DE 1/3 (ART. 110, CAPUT, IN FINE). Para tanto,
necessrio que a sentena condenatria tenha reconhecido a reincidncia.
No CONCURSO MATERIAL E FORMAL cada delito tem seu prazo prescricional

ISOLADO, ainda que as penas tenham sido impostas na mesma sentena (art. 119).
II) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA Art. 112
a) DO DIA EM QUE TRANSITA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, PARA A ACUSAO,

OU A QUE REVOGA A SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA OU O LIVRAMENTO CONDICIONAL
Cumpre observar: a prescrio da pretenso executria depende de uma condio:

O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA PARA A ACUSAO E DEFESA. Satisfeita a
condio, entretanto, na contagem do prazo leva-se em conta a data em que transitou em julgado
para a acusao.
b) DO DIA EM QUE SE INTERROMPE A EXECUO, SALVO QUANDO O TEMPO DA INTERRUPO

DEVA COMPUTAR-SE NA PENA.
92
DIREITO PENAL OAB
INTERROMPIDA A EXECUO DA PENA PELA FUGA DO CONDENADO, inicia-se a

contagem do prazo prescricional da prescrio executria (art. 112, II, 1 parte).
Nos casos dos arts. 41 e 42 do CP (supervenincia de doena mental ou internao

em hospital), em que se aplica o princpio da detrao penal, embora interrompida a efetiva execuo da
pena, no corre a prescrio (art. 112, II, 2 parte).
III) PRESCRIO NO CASO DE EVASO DO CONDENADO OU DE REVOGAO DO LIVRAMENTO

CONDICIONAL Art. 113
Ex. suponha-se que o detento fuja faltando 02 anos para o cumprimento da pena.
A partir da data da fuga comea a correr a prescrio da pretenso executria (art. 112, II, 1 parte),
ocorrendo em 04 anos (art. 109, V, CP). Ou seja, se nesse perodo de 04 anos o apenado no for localizado
para dar continuidade ao cumprimento da pena, ocorrer a prescrio da pretenso executria.
93
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIO PRETENSO EXECUTRIA
e) Transitou para todos a sentena penal condenatria

f) No PPPA
g) No PPPR
h) No PPPS
TJMP TJSPC
05 06 07 15 10 15
04 05 08 08 09 08
2000 2002 2004 2004 2006 2008
+ de 04 anos
PPE
94
DIREITO PENAL OAB
3.3) CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO Art. 117
Ocorrendo uma causa interruptiva, o curso da prescrio interrompe-se,

desaparecendo o lapso temporal j decorrido, recomeando sua contagem desde o incio.
A incidncia das causas do art. 117, salvo a do inciso V, faz com que seja extinto o
prazo decorrido antes da interrupo, recomeando a correr a prescrio por inteiro ( 2).
I - PELO RECEBIMENTO DA DENNCIA OU DA QUEIXA
O recebimento da denncia interrompe o prazo prescricional, recomeando a correr

a prescrio da pretenso punitiva por inteiro, no se levando em conta o tempo j decorrido antes da
interrupo.
II - PELA PRONNCIA
A pronncia tambm interrompe a prescrio (art. 117, II). A deciso do juiz tem
fora de interromper a prescrio, ainda que o ru venha a ser absolvido no Jri.
III - PELA DECISO CONFIRMATRIA DA PRONNCIA
Deciso confirmatria da pronncia. Se o RU RECORRE DA PRONNCIA e o

Tribunal confirma, o Acrdo tambm interrompe a prescrio (art. 117, III, CP), o mesmo ocorrendo quando
impronunciado (art. 409, caput, CPP) ou absolvido sumariamente (art. 411 CPP) e o tribunal o pronuncia.
IV - PELA PUBLICAO DA SENTENA OU ACRDO CONDENATRIOS RECORRVEIS
O art. 117, IV, CP determina que a prescrio se interrompe pela sentena

condenatria recorrvel. A interrupo ocorre na data da publicao da sentena, i.e., no dia em que o escrivo
recebe a sentena do juiz e a junta aos autos, independentemente do registro e de outras diligncias.
O ACRDO CONDENATRIO, ainda que no unnime, e por isso sujeito a

embargos infringentes, TAMBM INTERROMPE O PRAZO PRESCRICIONAL da pretenso punitiva. Isso ocorre
quando, tendo sido absolvido em primeiro grau, O RU VEM A SER CONDENADO PELO ACRDO DO
TRIBUNAL. Trata-se de acrdo recorrvel.
V - PELO INCIO OU CONTINUAO DO CUMPRIMENTO DA PENA;
Iniciando-se o prazo da prescrio da pretenso executria com o trnsito em

julgado da sentena condenatria, interrompe-se pelo comeo do cumprimento da pena. Fugindo o
condenado, a prescrio comea a correr da data da fuga (art. 112, II, 1 parte), regulando-se pelo tempo
que resta da pena (art. 113). Recapturado, interrompe-se a prescrio.
VI - PELA REINCIDNCIA.
A REINCIDNCIA SOMENTE INTERROMPE O PRAZO DA PRESCRIO DA

PRETENSO EXECUTRIA, SENDO INAPLICVEL PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA (ART. 109). Nesse
sentido, a Smula 220 do STJ: A reincidncia no influi no prazo da prescrio da pretenso punitiva.
95
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 1 XVIII EXAME

No dia 02 de maro de 2008, Karen, 30 anos, funcionria do caixa do Supermercado Rei, subtraiu para si a
quantia de R$ 700,00 (setecentos reais) do estabelecimento, ao final de seu expediente. No dia seguinte,
percebendo a facilidade ocorrida no dia anterior, Karen voltou a subtrair determinada quantia do caixa do
supermercado. Ainda na mesma semana, a funcionria, com o mesmo modus operandi, subtraiu, por mais
duas vezes, valores pertencentes ao estabelecimento comercial. Ocorre que as condutas de Karen foram
filmadas e os vdeos foram encaminhados para o Ministrio Pblico, que ofereceu denncia pela prtica do
crime descrito no Art. 155, 4, inciso II, do Cdigo Penal, por quatro vezes, na forma do Art. 71 do mesmo
diploma legal. Em 20 de abril de 2008 a denncia foi recebida, tendo o feito seu regular processamento, at
que, em 25 de abril de 2012, foi publicada deciso condenando Karen pena final de 02 anos e 06 meses de
recluso e 12 dias multa, substituda por restritiva de direitos. Para cada um dos crimes foi aplicada a pena
mnima de 02 anos de recluso e 10 dias multa, mas fixou o magistrado a frao de 1/4 para aumento da
pena, em virtude do reconhecimento do crime continuado. As partes no interpuseram recurso de apelao.
Considerando que no existe mais possibilidade de interposio de recurso da deciso, responda aos itens a
seguir.
A) Qual a tese defensiva a ser alegada, de modo a impedir que Karen cumpra a pena que lhe foi aplicada?
Fundamente. (Valor: 0,65)
B) Quais as consequncias jurdicas do acolhimento dessa tese? Aquela condenao poder ser considerada
para efeito de reincidncia futuramente? (Valor: 0,60) Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas.
QUESTO 4 XV EXAME
No dia 06/07/2010, Jlia, nascida em 06/04/1991, aproveitando-se de um momento de distrao de Ricardo,
subtraiu-lhe a carteira. Aps recebimento da denncia, em 11/08/2011, e regular processamento do feito,
Jlia foi condenada a uma pena privativa de liberdade de 01 ano de recluso, em sentena publicada em
08/10/2014. Nem o Ministrio Pblico nem a defesa de Jlia interpuseram recurso, tendo o feito transitado
em julgado em 22/10/2014.
Sobre esses fatos, responda aos itens a seguir.
A) Diante do trnsito em julgado, qual a tese defensiva a ser alegada em favor de Jlia para impedir o
cumprimento da pena? (Valor: 0,75)
B) Quais as consequncias do acolhimento da tese defensiva? (Valor: 0,50)
96
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 4 VIII EXAME OAB

Joo foi denunciado pela prtica do delito previsto no art. 299 caput e pargrafo nico do Cdigo Penal. A
inicial acusatria foi recebida em 30/10/2000 e o processo teve seu curso normal. A sentena penal, publicada
em 29/07/2005, condenou o ru pena de 01 (um) ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de recluso, em
regime semi-aberto, mais pagamento de 16 (dezesseis) dias-multa. Irresignada, somente a defesa interps
apelao. Todavia, o Egrgio Tribunal de Justia negou provimento ao apelo, ao argumento de que no haveria
que se falar em extino da punibilidade pela prescrio, haja vista o fato de que o ru era reincidente,
circunstncia devidamente comprovada mediante certido cartorria juntada aos autos. Nesse sentido,
considerando apenas os dados narrados no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) Est extinta a punibilidade do ru pela prescrio? Em caso positivo, indique a espcie; em caso negativo,
indique o motivo. (Valor: 0,75)
B) O disposto no art. 110 caput do CP aplicvel ao caso narrado? (Valor: 0,50)
Pea Prtico Profissional - V EXAME DA OAB

Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de seu
patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A
denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de dezembro
de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena final de dois
anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do Cdigo Penal. Aps
a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia entendeu por bem anular
toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo do indeferimento injustificado
de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a instruo criminal, ficou comprovado
que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia uma semana e s tinha a obrigao de
trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro
dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que
giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) mensais. Aps a apresentao de memoriais pelas
partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2
(dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua
circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em
que se abusa da confiana depositada no agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo.
Ao final, converteu a pena privativa de liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestao de 8
(oito) horas semanais de servios comunitrios, durante o perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em
instituio a ser definida pelo juzo de execues penais. Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico,
e a sentena foi publicada no Dirio Eletrnico em 16 de fevereiro de 2011.
97
DIREITO PENAL OAB
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel
hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual.
(Valor: 5,0)

Jaime, brasileiro, solteiro, nascido em 10/11/1982, praticou, no dia 30/11/2000, delito de furto qualificado
pelo abuso de confiana (art. 155, pargrafo 4, II, do CP). Devidamente denunciado e processado, Jaime foi
condenado pena de 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de recluso. A sentena transitou definitivamente em
julgado no dia 15/01/2002, e o trmino do cumprimento da pena se deu em 20/03/2006. No dia 24/03/2006,
Jaime subtraiu um aparelho de telefone celular que havia sido esquecido por Lara em cima do balco de uma
lanchonete. Todavia, sua conduta fora filmada pelas cmeras do estabelecimento, o que motivou o
oferecimento de denncia, por parte do Ministrio Pblico, pela prtica de furto simples (art. 155, caput, do
CP). A denncia foi recebida em 14/04/2006, e, em 18/10/2006, Jaime foi condenado pena de 1 (um) ano
de recluso e 10 (dez) dias-multa. Foi fixado o regime inicial aberto para o cumprimento da pena privativa de
liberdade, com sentena publicada no mesmo dia.
Com base nos dados acima descritos, bem como atento s informaes a seguir expostas, responda
fundamentadamente:
a) Suponha que a acusao tenha se conformado com a sentena, tendo o trnsito em julgado para esta
ocorrido em 24/10/2006. A defesa, por sua vez, interps apelao no prazo legal. Todavia, em virtude de
sucessivas greves, adiamentos e at mesmo perda dos autos, at a data de 20/10/2010, o recurso da defesa
no tinha sido julgado. Nesse sentido, o que voc, como advogado, deve fazer? (Valor: 0,60)
b) A situao seria diferente se ambas as partes tivessem se conformado com o decreto condenatrio, de
modo que o trnsito em julgado definitivo teria ocorrido em 24/10/2006, mas Jaime, temeroso de ficar mais
uma vez preso, tivesse se evadido to logo teve cincia do contedo da sentena, somente tendo sido
capturado em 25/10/2010? (Valor: 0,65)
98
DIREITO PENAL OAB
* PAGAMENTO DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA, DO TRIBUTO OU CONTRIBUIO SOCIAL,

INCLUSIVE ACESSRIOS
Nos artigos 1 e 2 da Lei 8.137/90 esto dispostos os crimes contra a ordem

tributria, notadamente no que diz respeito sonegao fiscal.
J o artigo 168-A do Cdigo Penal prev a apropriao indbita previdenciria.
Nos termos do artigo 9, 2, da Lei 10.684/2003, extingue-se a punibilidade dos

crimes acima referidos, alm do crime previsto no artigo 337-A do Cdigo Penal, quando ocorrer o
pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, com a consequente
extino da punibilidade.
Segundo o posicionamento majoritrio do Supremo Tribunal Federal, a extino da

punibilidade nos crimes contra a ordem tributria reconhecida quando h pagamento integral da dvida, este
podendo ser realizado em qualquer momento da ao penal.
QUESTO 1 - 2010/03
Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de
informtica, se apropriou das contribuies previdencirias devidas dos empregados da empresa e por esta
descontadas, utilizando o dinheiro para financiar um automvel de luxo. A partir de comunicao feita por
Adolfo, empregado da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polcia Federal, dando ensejo
instaurao de inqurito para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo Penal. No curso do aludido
procedimento investigatrio, a autoridade policial apurou que Caio tambm havia praticado o crime de
sonegao fiscal, uma vez que deixara de recolher ICMS relativamente s operaes da mesma empresa. Ao
final do inqurito policial, os fatos ficaram comprovados, tambm pela confisso de Caio em sede policial.
Nessa ocasio, ele afirmou estar arrependido e apresentou comprovante de pagamento exclusivamente das
contribuies previdencirias devidas ao INSS, pagamento realizado aps a instaurao da investigao,
ficando no paga a dvida relativa ao ICMS. Assim, o delegado encaminhou os autos ao Ministrio Pblico
Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos artigos 168-A do Cdigo Penal e 1, I, da Lei 8.137/90,
tendo a inicial acusatria sido recebida pelo juiz da vara federal da localidade. Aps analisar a resposta
acusao apresentada pelo advogado de Caio, o aludido magistrado entendeu no ser o caso de absolvio
sumria, tendo designado audincia de instruo e julgamento.
Com base nos fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual o meio de impugnao cabvel deciso do Magistrado que no o absolvera sumariamente? (Valor:
0,2)
b) A quem a impugnao deve ser endereada? (Valor: 0,2)
c) Quais fundamentos devem ser utilizados? (Valor: 0,6)
99
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO V - TEORIA DA PENA

O estudo da pena para a 2 fase do Exame da Ordem guarda estreita relao com
as teses subsidirias da pea prtico processual, alm de ser tema recorrente nas questes dissertativas.
Para viabilizar um estudo sistemtico e articulado, no ser seguida a sequncia do

Cdigo Penal, mas o caminho que o juiz deve percorrer para fixar a pena. Isso facilitar ao candidato identificar
e articular eventual tese subsidiria na pea e, ainda, viabilizar responder s questes dissertativas de forma
mais adequada.
Aps buscar identificar eventual tese absolutria, deve o candidato buscar extrair do
enunciado alguma tese subsidiria, ou seja, aquela que, na hiptese de condenao, amenizar a situao do
condenado em termos de pena, regime carcerrio e/ou eventuais benefcios, tais como substituio da pena
privativa de liberdade em restritiva de direitos e sursis.
Trata-se, pois, de um processo judicial de discricionariedade do juiz visando

suficincia para preveno e reprovao da infrao penal. Com base no artigo 59 do Cdigo Penal o juiz, na
sentena condenatria, deve:
a) Escolher a pena (quando cominadas alternativamente privativa de liberdade

ou multa, como, por exemplo, no crime do artigo 135 do CP);
b) Quantificar a pena;
c) Fixar o regime inicial;
d) Substituir, quando o caso, a pena de priso.
INCISOS Artigo 59 do CP
I PPL
II QUANTIDADE DA PENA (Sistema Trifsico) Artigo 68 do CP
III REGIME CARCERRIO Artigo 33 do CP
IV PENA RESTRITIVAS DE DIREITO

Artigo 44 do CP
V* SURSIS Artigo 77 do CP
100
DIREITO PENAL OAB
01 DA FIXAO DA PENA
1.1) PRIMEIRA FASE FIXAO DA PENA-BASE Art. 59, caput
A pena-base imposta com fundamento nas circunstncias judiciais do art. 59 do

CP.
O juiz deve, nesta fase, observar rigorosamente os limites legais (mnimo e mximo).
No caso do furto simples (art. 155 do CP), por exemplo, o juiz deve aplicar a pena-base entre os limites de 01
a 04 anos de recluso, considerando as circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do Cdigo Penal.
Para fins de 2 fase da OAB, merece destaque a circunstncia judicial voltada aos
antecedentes criminais, sobretudo no que se pode considerar fatos desfavorveis ao ru.
Por antecedentes, deve-se entender os fatos anteriores praticados pelo ru, que
podem ser bons ou maus.
A Smula 444 do STJ informa o que no pode ser considerado como maus
antecedentes.
Smula 444 STJ: VEDADA A UTILIZAO DE INQURITOS POLICIAIS E AES

PENAIS EM CURSO PARA AGRAVAR A PENA-BASE.
De outro lado, consolidou-se o entendimento de que, em face do princpio da

presuno de inocncia, o juiz somente poder considerar como antecedentes criminais desfavorveis uma
sentena penal condenatria transitada em julgado que no induza reincidncia, ou seja, que no seja utilizada
na segunda fase da aplicao da pena como circunstncia agravante da reincidncia, evitando-se, assim, o
bis in idem.
Neste contexto, prevalece o disposto na Smula 241 do STJ: A reincidncia penal

no pode ser considerada como circunstncia agravante e, simultaneamente, como circunstncia judicial.
ANTECEDENTES CRIMINAIS
No pode:
Inqurito Policial
Processo instaurado tramitando
Condenao no transitada em julgado
101
DIREITO PENAL OAB
1.2) SEGUNDA FASE DA FIXAO DA PENA
AGRAVANTES ATENUANTES
Artigo 61 e 62 do CP Artigo 65 e 66 do CP
AFASTAR APONTAR
1.2.1) CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES - Art. 61
No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstncia agravante

no enunciado, o candidato dever desenvolver tese no sentido de que seja afastada pelo juiz. AFASTAR
ROL TAXATIVO
A) PROIBIO DO BIS IN IDEM
No art. 61, caput, o CP emprega o advrbio sempre, em face do que as agravantes

so em regra de aplicao obrigatria. Em razo disso, o juiz no pode deixar de agravar a pena, ficando o
quantum da pena ao seu critrio.
No art. 61, caput, o CP dispe que as circunstncias mencionadas sempre

agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime. Assim, quando uma das circunstncias
agravantes funciona como elementar ou como circunstncia qualificadora no se aplica a agravao do art.
61. De outra forma, haveria bis in idem.
Ex: se o sujeito pratica homicdio por motivo ftil (art. 121, 2, II), no incide a
agravante do art. 61, II, a, 1 figura (ter sido o crime cometido por motivo ftil), pois a circunstncia genrica
funciona como qualificadora do homicdio (qualifica o delito).
O rol das agravantes taxativo, no admitindo ampliao.
B) CONCURSO DE AGRAVANTES COM ATENUANTES ART. 67
Em que pese no constar expressamente no artigo 67, a jurisprudncia tem

entendido que o fato de o agente ser menor de 21 anos na data do crime deve preponderar sobre todas as
demais.
102
DIREITO PENAL OAB
STJ. PREPONDERNCIA DA ATENUANTE DA MENORIDADE SOBRE A AGRAVANTE

DA REINCIDNCIA. (HC 274.758/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 18/02/2014,
DJe 05/03/2014,
1.2.2) DA REINCIDNCIA Art. 63
I) CONCEITO
o cometimento de uma infrao penal aps j ter sido o agente condenado

definitivamente, no Brasil ou no exterior, por crime anterior.
Sendo circunstncia subjetiva, no se comunica ao partcipe ou coautor.
A reincidncia pressupe uma sentena condenatria transitada em julgado

por prtica de crime. H reincidncia somente quando o novo crime cometido aps a sentena
condenatria de que no cabe mais recurso.
Ex. o sujeito pratica um crime, sendo processado e condenado. No recorre, vindo

a sentena transitar em julgado. Meses depois, vem a praticar novo crime. considerado reincidente uma vez
que cometeu novo delito aps o trnsito em julgado de sentena que o condenou por prtica de crime.
Deve ser aps

VER DATA DO TRNSITO EM JULGADO DO CRIME ANTERIOR
o TJ do crime
anterior, para
VER DATA DO NOVO DELITO configurar
reincidncia!
Sentena condenatria transitada em julgado MAUS

que no gere reincidncia ou no usada para ANTECEDENTES
agravar a pena pela reincidncia
Alm disso, complementando os pressupostos da reincidncia, o artigo 7 da Lei de

Contravenes Penais dispe que: verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno
depois de passar em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil, ou no estrangeiro, por qualquer
crime, ou, no Brasil, por motivo de contraveno.
103
DIREITO PENAL OAB
Assim, podem ocorrer vrias hipteses:
a) o agente, condenado irrecorrivelmente pela prtica de um crime, vem a cometer

outro delito: reincidente (art. 63).
b) o agente pratica um crime; condenado irrecorrivelmente, vem a cometer uma

contraveno: reincidente (art. 7 LCP).
c) o sujeito pratica uma contraveno, vindo a ser condenado por sentena

transitada em julgado; comete outra contraveno: considerado reincidente (art. 7 LCP).
d) O sujeito comete uma contraveno; condenado por sentena irrecorrvel;

pratica um crime: no reincidente (art. 63).
CRIME CRIME REINCIDENTE
CONTR. CONTR. REINCIDENTE
CRIME CONTR. REINCIDENTE
NO
CONTR. CRIME REINCIDENTE
104
DIREITO PENAL OAB
II) EFICCIA TEMPORAL DA CONDENAO ANTERIOR PARA EFEITO DA REINCIDNCIA Art.

64, I
O CP adotou o sistema da temporariedade (art. 64, inciso I).
Se o agente vier a cometer novo crime depois de cinco anos da extino da primeira
pena, a anterior sentena condenatria no ter fora de gerar a agravao da pena, uma vez que o ru no
ser considerado reincidente.
Nos termos do art. 64, inciso I, o termo a quo do prazo de 05 anos a data:
a) do cumprimento da pena;
b) de sua extino por outra causa;
c) do incio do perodo de prova do sursis ou do livramento condicional sem revogao.
QUESTO 03 - XI EXAME
Ricardo cometeu um delito de roubo no dia 10/11/2007, pelo qual foi condenado no dia 29/08/2009, sendo
certo que o trnsito em julgado definitivo de referida sentena apenas ocorreu em 15/05/2010. Ricardo
tambm cometeu, no dia 10/09/2009, um delito de extorso. A sentena condenatria relativa ao delito de
extorso foi prolatada em 18/10/2010, tendo transitado definitivamente em julgado no dia 07/04/2011.
Ricardo tambm praticou, no dia 12/03/2010, um delito de estelionato, tendo sido condenado em 25/05/2011.
Tal sentena apenas transitou em julgado no dia 27/07/2013.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes contidas no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) O juiz, na sentena relativa ao crime de roubo, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? (Valor: 0,25)
B) O juiz, na sentena relativa ao crime de extorso, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser
considerado ru primrio? (Valor: 0,50)
C) O juiz, na sentena relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. A simples meno ou
transcrio do dispositivo legal no pontua.
1.2.3) CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES (Art. 65)
No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstncia atenuante

no enunciado, o candidato dever desenvolver tese no sentido de que seja reconhecida pelo juiz. APONTAR
As circunstncias atenuantes so de aplicao em regra obrigatria, pois o caput do

art. 65 reza: so circunstncias que sempre atenuam a pena.
Vejamos as vrias atenuantes:
105
DIREITO PENAL OAB
a) ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentena
b) o desconhecimento da lei
c) ter o agente cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral
d) ter o agente procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou
minorar-lhe as consequncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano
e) ter o agente cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade
superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima
f) ter o agente confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime
g) ter o agente cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou.
* CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES INOMINADAS (Art. 66)
So circunstncias que no esto previstas expressamente em lei e que servem de

meios diretivos para o juiz aplicar a pena.
Ex: agente que se encontra desesperado em razo de desemprego ou molstia

grave na famlia.
1.3) TERCEIRA FASE DA APLICAO DA PENA - CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DA
PENA
CAUSAS DE
CAUSAS DE AUMENTO
DIMINUIO DA
DA PENA/MAJORANTES
PENA/MINORANTES
AFASTAR APONTAR
106
DIREITO PENAL OAB
A) DIFERENA ENTRE CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DA PENA E CIRCUNSTNCIAS

QUALIFICADORAS
Na terceira e ltima fase de aplicao da pena, o juiz deve considerar as causas de

aumento e de diminuio da pena presentes no caso concreto. Essas causas de aumento e de diminuio da
pena podem estar previstas tanto na Parte Geral do Cdigo Penal quanto na Parte Especial.
So causas de facultativo ou obrigatrio aumento ou diminuio da sano penal em
quantidade fixada pelo legislador (1/3, 1/6, o dobro, metade, etc).
Na parte geral do CP encontramos, por exemplo, as seguintes causas de aumento e

de diminuio da pena: arts. 14, pargrafo nico; 24, 2; 26, nico; 28, 2, 29, 1; 60, 1; 70, caput;
71, caput; 73, 2 parte, e 74, parte final.
Na parte especial, as causas de aumento e de diminuio da pena esto previstas,

por exemplo, nos arts. 121, 1 e 4, 122, nico; 127, etc...
Qualificadoras so as circunstncias legais especiais ou especficas previstas na parte

especial do CP, que, agregadas figura tpica fundamental, tm funo de aumentar a pena.
Quando o CP descreve uma qualificadora, expressamente menciona o mnimo e o

mximo da pena agravada.
Ex: art. 121, 2 (recluso, de 12 a 20 anos)
QUANTIDADE PENA
SISTEMA TRIFSICO
1 FASE PENA-BASE
Artigo 59 do CP
2 FASE AGRAVANTES e Artigo 61 e 62 do CP
ATENUANTES Artigo 65 e 66 do CP
3 FASE MAJORANTES e MINORANTES
107
DIREITO PENAL OAB
02 REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA Art. 33
Ao proferir a sentena condenatria, o juiz deve, aps fixar a quantidade de pena,

determinar a espcie de regime para incio de cumprimento da pena, observando as regras previstas no artigo
33 do Cdigo Penal e os crimes apenados com recluso e deteno.
Fechado
RECLUSO Semiaberto
Aberto
Semiaberto
DETENO
Aberto
2.1) CRIMES APENADOS COM RECLUSO Art. 33, 2
No momento de proferir a sentena, o juiz, ao se deparar com um crime apenado

com recluso, detm, desde logo, a informao de que poder fixar o regime inicial de cumprimento da pena
fechado, semiaberto e aberto. Dever, no entanto, observar determinados requisitos:
a) Quantidade da pena
a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos dever comear a cumpri-

la em regime fechado;
b) o agente no reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e no exceda a 08,

poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semiaberto;
c) o agente no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos, poder,

desde o incio, cumpri-la em regime aberto.
Smula 269 do STJ: admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos

reincidentes condenados pena igual ou inferior a 04 anos se favorveis as circunstncias judiciais.
108
DIREITO PENAL OAB
REGIME FECHADO + 08 ANOS
REGIME SEMIABERTO + 04 ANOS at 08 ANOS PRIMRIO
REGIME ABERTO - 04 ANOS PRIMRIO
Smula 269 STJ
b) Circunstncias judiciais para fixao do regime carcerrio
Nesse ponto, merecem, ainda, destaque as smulas 719 do STF e 440 do STJ.
Smula 719 do STF: a imposio do regime de cumprimento mais severo do que

a pena aplicada permitir exige motivao idnea.
Smula 440 do STJ: Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o

estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base
apenas na gravidade abstrata do delito.
2.2) CRIMES APENADOS COM DETENO
a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto
c) Se o condenado for reincidente: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja,

no semiaberto.
d) Se as circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal forem desfavorveis ao

condenado: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja, no regime semiaberto.
e) importante: no existe regime inicial fechado na pena de deteno (art. 33,

caput), a qual comea obrigatoriamente em regime semiaberto ou aberto.
REGIME SEMIABERTO + 04 ANOS at 08 ANOS
REGIME ABERTO - 04 ANOS PRIMRIO
109
DIREITO PENAL OAB
2.3) REGIME INICIAL NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS
Conforme prev o artigo 2, 1, da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), os

condenados por crimes hediondos, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo e tortura devem
necessariamente iniciar o cumprimento da pena em regime fechado, mesmo sendo a pena imposta inferior a
08 anos.
Ocorre, contudo, que, no dia 27 de junho de 2012, o STF, por oito votos contra trs,
declarou inconstitucional tal dispositivo, por considerar que a obrigatoriedade do regime inicial fechado
viola o princpio constitucional da individualizao da pena (HC 111.840/ES e Informativo 670).
Assim, mesmo para crimes hediondos, trfico ilcito de drogas, terrorismo e tortura,
o regime inicial s poder ser o fechado (quando a pena fixada no for maior do que 8 anos) se o acusado
for reincidente ou se as circunstncias do caso concreto indicarem uma gravidade diferenciada daquele crime
especfico, o que dever constar expressamente da fundamentao da sentena. (ESTEFAM; GONALVES,
2013, p. 474).
Questo 04 - XIII EXAME

Pedro foi preso em flagrante por trfico de drogas. Aps a instruo probatria, o juiz ficou convencido de
que o ru, por preencher os requisitos do artigo 33, 4, da lei 11.343/2006, merecia a reduo mxima da
pena. Na sentena penal condenatria, fixou o regime inicialmente fechado ao argumento de que o artigo 2,
1, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva
de direitos, com base no prprio artigo 33, 4, da lei 11.343/2006. O advogado de Pedro intimado da
sentena. luz da jurisprudncia do STF, responda aos itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnao da fixao do regime inicial fechado, fixado exclusivamente
com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90? (Valor: 0,60)
B) Com relao ao trfico-privilegiado, previsto na Lei n 11.343/06, artigo 33, 4, possvel a converso
da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
legal no pontua.
110
DIREITO PENAL OAB
03 PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Art. 43
3.1) NATUREZA JURDICA Art. 44, caput
So sanes penais autnomas e substitutivas.
So substitutivas porque derivam de permuta que se faz aps a aplicao, na

sentena condenatria, da pena privativa de liberdade.
So autnomas porque subsistem por si mesmas aps a substituio. Isso significa

que no so acessrias pena de priso.
3.2) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Quantidade da pena aplicada: (art. 44, I)
A pena no superior a 04 (quatro) anos, de recluso ou deteno,

independentemente da natureza do crime, se doloso ou culposo, pode ser substituda por pena restritiva de
direitos.
No caso de condenao por crime culposo, a substituio ser possvel,

independentemente da quantidade da pena imposta, no existindo tal requisito.
b) Natureza do crime cometido (art. 44, I)
As penas restritivas de direitos so aplicveis aos crimes cometidos sem violncia ou

grave ameaa pessoa.
Para alguns autores, embora cometidos com violncia ou grave ameaa, os crimes
de leso corporal leve (art. 129), de constrangimento ilegal (art. 146) e de ameaa (art. 147) admitem a
substituio por pena restritiva de direitos, pois se tratam de infraes de menor potencial ofensivo, as quais
comportam transao penal e imposio consensual de pena no privativa de liberdade.
Assim, se, antes mesmo de instaurada a relao processual, tais infraes penais
beneficiam-se de medidas penais alternativas, no h razo para impedi-las na sentena final, quando
transcorrido todo o processo. No se aplica, portanto, o requisito da no-violncia ou da ausncia de grave
ameaa, sendo possvel a imposio de pena alternativa.
111
DIREITO PENAL OAB
3.3) REQUISITOS SUBJETIVOS
a) Ru no reincidente em crime doloso (Art. 44, II)
necessrio que o sujeito no seja reincidente em crime doloso. O texto no trata

de qualquer reincidente. Refere-se ao no reincidente em crime doloso, de modo que no h impedimento
aplicao da pena alternativa quando:
a) os dois delitos so culposos;
b) o anterior culposo e o posterior doloso;
c) o anterior doloso e o posterior culposo.
Portanto, a reincidncia no constitui obstculo absoluto imposio das penas

alternativas (art. 44, 3). A REINCIDNCIA QUE PROBE DE FORMA ABSOLUTA A SUBSTITUIO
A QUE OCORRE COM A PRTICA DO MESMO CRIME DOLOSO, ISTO , A ESPECFICA.
b) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta ou a personalidade ou ainda os motivos e

circunstncias recomendarem a substituio. (art. 44, III)
Convm notar que esses requisitos constituem uma repetio das circunstncias
constantes do art. 59, caput, do CP, salvo duas: comportamento da vtima e consequncias do crime,
coincidentemente as nicas de natureza objetiva. Assim, o art. 44, III, do CP somente levou em conta as
circunstncias subjetivas do mencionado art. 59.
PENAS RESTRITIVAS DE
DIREITO
Art. 44, I, CP Art. 44, I, CP Art. 44, II,

Art. 44, I, CP Art. 44, III,
CP CP
REQUISITOS SUBJETIVOS
QUALQUER QUE SEJA A CRIME COMETIDO SEM
PENA AT 4 ANOS SE O RU NO REINCIDENTE DO ART. 59 CP
PENA SE O CRIME FOR VIOLNCIA OU GRAVE
CRIME FOR DOLOSO EM CRIME DOLOSO FAVORVEIS
CULPOSO AMEAA PESSOA
SUBSTITUIO
112
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 01 XX EXAME
Fausto, ao completar 18 anos de idade, mesmo sem ser habilitado legalmente, resolveu sair com o carro do
seu genitor sem o conhecimento do mesmo. No cruzamento de uma avenida de intenso movimento, no tendo
atentado para a sinalizao existente, veio a atropelar Ldia e suas 05 filhas adolescentes, que estavam na
calada, causando-lhes diversas leses que acarretaram a morte das seis. Denunciado pela prtica de seis
crimes do Art. 302, 1, incisos I e II, da Lei n 9503/97, foi condenado nos termos do pedido inicial, ficando
a pena final acomodada em 04 anos e 06 meses de deteno em regime semiaberto, alm de ficar impedido
de obter habilitao para dirigir veculo pelo prazo de 02 anos. A pena privativa de liberdade no foi substituda
por restritivas de direitos sob o fundamento exclusivo de que o seu quantum ultrapassava o limite de 04 anos.
No momento da sentena, unicamente com o fundamento de que o acusado, devidamente intimado, deixou
de comparecer espontaneamente a ltima audincia designada, que seria exclusivamente para o seu
interrogatrio, o juiz decretou a priso cautelar e no permitiu o apelo em liberdade, por fora da revelia.
Apesar de Fausto estar sendo assistido pela Defensoria Pblica, seu genitor o procura, para que voc, na
condio de advogado(a), preste assistncia jurdica. Diante da situao narrada, como advogado(a),
responda aos seguintes questionamentos formulados pela famlia de Fausto:
A) Mantida a pena aplicada, possvel a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos?
B) Em caso de sua contratao para atuar no processo, o que poder ser alegado para combater,
especificamente, o fundamento da deciso que decretou a priso cautelar? (Valor: 0,60)
3.4) SUBSTITUIO DA PENA RESTRITIVA x TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES
Com relao ao trfico ilcito de entorpecentes, o descabimento da substituio da

priso por penas restritivas de direitos encontra-se expresso no art. 44 da Lei n 11.343/2006. Todavia, em
setembro de 2010, ao julgar o HC 97.256, o STF declarou inconstitucional esta restrio contida na Lei de
Drogas.
A propsito, o Senado editou Resoluo n 05, suspendendo a execuo da

expresso que vedada a converso em penas restritivas de direitos nos crimes de trfico ilcito de
entorpecentes, conferindo o carter erga omnes deciso proferida pelo STF.
RESOLUO N 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da

Constituio Federal, a execuo de parte do 4 do
art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006.
O Senado Federal resolve:

Art. 1 suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de direitos" do 4 do
art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS.
Art. 2 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
113
DIREITO PENAL OAB
Senador JOS SARNEY Presidente do Senado Federal
DECLARADA
INCONSTITUCIONAL
TRFICO ILCITO DE VEDAO SUBSTITUIO POR PELO STF
ENTORPECENTES PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO
Art. 33, Lei 11.343/2006 Art. 33, 4, Lei 11.343/2006
RESOLUO N 5 DO
SENADO FEDERAL
QUESTO 04 - XIII EXAME OAB

legal no pontua.
114
DIREITO PENAL OAB
DA SUSPENSO CONDICIONAL DA EXECUO DA PENA (SURSIS)

04 Art. 77
4.1) CONCEITO
Trata-se de um instituto de poltica criminal, tendo por fim a suspenso da execuo

da pena privativa de liberdade, evitando o recolhimento ao crcere do condenado no reincidente, cuja pena
no seja superior a 02 anos (ou 04, se septuagenrio ou enfermo), sob determinadas condies, fixadas pelo
juiz, bem como dentro de perodo de prova pr-definido.
4.2) REQUISITOS
I) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Qualidade da pena
Quanto qualidade da pena, somente a pena privativa de liberdade, seja recluso,

seja deteno, admite o sistema. As penas restritivas de direitos e a multa no o permitem (art. 80).
b) Quantidade da pena
O segundo requisito de ordem objetiva diz respeito quantidade da pena privativa

de liberdade: no pode ser superior a 02 anos, ainda que resulte, no concurso de crimes, de sanes inferiores
a ela.
Tratando-se, entretanto, de condenado maior de setenta anos de idade, poder ser

suspensa a pena privativa de liberdade no superior a 04 anos (art. 77, 2).
c) Impossibilidade de substituio por pena restritiva de direitos
Somente se aplica o sursis caso no caiba substituio da pena privativa de liberdade

por restritiva de direitos.
Portanto, somente em casos excepcionais, quando no for cabvel a referida

substituio, como, por exemplo, quando se tratar de crimes violentos contra a pessoa, como a leso corporal
pode o juiz aplicar o sursis.
II) REQUISITOS SUBJETIVOS
a) Condenado no reincidente em crime doloso
Nem toda reincidncia impede a concesso do sursis, mas to-somente a

reincidncia em crime doloso. Isso quer dizer que a condenao anterior, mesmo definitiva, por crime culposo
ou por simples contraveno, por si s, no causa impeditiva da suspenso condicional da pena.
b) Circunstncias judiciais favorveis ao agente
115
DIREITO PENAL OAB
ATENO: PENAS RESTRITIVAS DE

DIREITO E MULTA NO PERMITEM O
SOMENTE PENA PRIVATIVA DE SURSIS
LIBERDADE
OBS: PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE

AT 04 ANOS QUANDO FOR
PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE AT CONDENADO MAIOR DE 70 ANOS OU
02 ANOS ENFERMO
SURSIS
(art. 77 CP)
IMPOSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO
POR PENAS RESTRITIVAS DE
DIREITO
RU NO REINCIDENTE EM CRIME
DOLOSO
CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS
FAVORVEIS (art. 59 CP)
116
DIREITO PENAL OAB
X
SUSPENSO SUSPENSO
CONDICIONAL DA CONDICIONAL DO
PENA PROCESSO
PREVISO LEGAL NO PREVISO LEGAL NO

ART. 77 DO CDIGO ART. 89 DA LEI N
PENAL 9.099/1995
SUSPENSO DO
SUSPENSO DA
CURSO DO
EXECUO DA PENA
PROCESSO POR UM
POR UM PERODO
PERODO
DETERMINADO
DETERMINADO
APLICA-SE NAS APLICA-SE NAS

INFRAES CUJA INFRAES CUJA
PENA MXIMA EM PENA MNIMA EM
CONCRETO NO ABSTRATO NO
EXCEDE 2 ANOS EXCEDE 1 ANO
NO TEVE SENTENA
J TEVE SENTENA AINDA, TAMPOUCO
CONDENATRIA INSTRUO
PROCESSUAL
SUSPENSO DA PENA SUSPENSO DO

DESDE QUE O RU PROCESSO DESDE
CUMPRA QUE O RU CUMPRA
DETERMINADOS DETERMINADOS
REQUISITOS REQUISITOS
CUMPRIDOS OS CUMPRIDOS OS
REQUISITOS, SER REQUISITOS, SER
JULGADA EXTINTA A JULGADO EXTINTO O
PENA PROCESSO
117
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO VI - ALGUNS CRIMES EM ESPCIE
01) HOMICDIO
I) CONCEITO
O homicdio consiste na eliminao da vida humana extrauterina provocada por

outra pessoa. A eliminao da vida intrauterina (feto) caracteriza o delito de aborto.
II) MEIOS DE EXECUO
O crime de homicdio por ser praticado por ao ou omisso, como, por exemplo,
no caso da me que deixa de alimentar o filho, causando-lhe a morte.
Todavia, se o meio de execuo absolutamente ineficaz para produzir o resultado,

caracteriza a hiptese de crime impossvel, previsto no artigo 17 do Cdigo Penal.
Ex: o agente buscar ceifar a vida da vtima com simulacro de arma de fogo (arma
de brinquedo); se a percia constatar que a arma era totalmente inapta a desferir disparos por algum defeito;
arma descarregada, sem que haja munio para carreg-la ao alcance do agente.
De outro lado, se o revlver estava carregado com balas velhas ou que falham, que
podem ou no disparar, o meio utilizado relativamente ineficaz para produzir o resultado, podendo, nesse
caso, caracterizar a tentativa de homicdio.
III) HOMICDIO PRIVILEGIADO Art. 121, 1
O art. 121, 1, do CP, descreve o homicdio privilegiado como o fato de o sujeito

cometer o delito impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo,
logo em seguida a injusta provocao da vtima. Neste caso, o juiz pode reduzir a pena de 1/6 a 1/3.
a) Motivo de relevante valor social
Ocorre quando a causa do delito diz respeito a um interesse coletivo. A conduta,

ento, ditada em face de um interesse que diz respeito a todos os cidados de uma coletividade.
Ex: pai desesperado pelo vcio que impregna seu filho e vrios outros alunos, mata
um traficante que distribui drogas num colgio, sem qualquer ao eficaz da polcia para cont-lo.
b) Motivo de relevante valor moral
Diz respeito a um interesse particular, interesse de ordem pessoal.
118
DIREITO PENAL OAB
Ser motivo de relevante valor moral aquele que, em si mesmo, aprovado pela
ordem moral, pela moral prtica, como, por exemplo, a compaixo ou piedade ante o irremedivel sofrimento
da vtima.
c) Sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima
A ltima figura tpica privilegiada descreve o homicdio cometido pelo sujeito sob o
domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao do ofendido.
Alm da violncia emocional, fundamental que a provocao tenha partido da

prpria vtima e seja injusta, o que no significa, necessariamente, antijurdica, mas quer dizer no justificada,
no permitida, no autorizada por lei, ou, em outros termos, ilcita.
Ex: Decidiram-se jurados e tribunais pela ocorrncia de homicdio privilegiado na

conduta de ru cuja filha menor fora seduzida e corrompida por seu ex-empregador; do que fora provocado
e mesmo agredido momentos antes pela vtima.
O texto legal exige, ainda, que o impulso emocional e o ato dele resultante sigam-
se imediatamente provocao da vtima, ou seja, tem de haver a imediatidade entre a provocao injusta e
a conduta do sujeito.
IV) HOMICDIO PRIVILEGIADO-QUALIFICADO
Em regra, PODE-SE ACEITAR A EXISTNCIA CONCOMITANTE DE QUALIFICADORAS

OBJETIVAS COM AS CIRCUNSTNCIAS LEGAIS DO PRIVILGIO, QUE SO DE ORDEM SUBJETIVA (motivo de
relevante valor e domnio de violenta emoo).
V) HOMICDIO QUALIFICADO Art. 121, 2
A) MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA, OU POR OUTRO MOTIVO TORPE
B) MOTIVO FTIL
C) COM EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, ASFIXIA, TORTURA OU OUTRO MEIO

INSIDIOSO OU CRUEL, OU DE QUE POSSA RESULTAR PERIGO COMUM
D) TRAIO, DE EMBOSCADA, OU MEDIANTE DISSIMULAO OU OUTRO RECURSO QUE

DIFICULTE OU TORNE IMPOSSVEL A DEFESA DO OFENDIDO;
Cuida-se de qualificadora objetiva, pois diz respeito ao modo de execuo do crime.

Neste inciso temos recursos obstativos defesa do sujeito passivo, que comprometem total ou parcialmente
o seu potencial defensivo.
E) PARA ASSEGURAR A EXECUO, A OCULTAO, A IMPUNIDADE OU VANTAGEM DE OUTRO

CRIME:
Constituem qualificadoras subjetivas, na medida em que dizem respeito aos motivos

determinantes do crime.
119
DIREITO PENAL OAB
VI) FEMINICDIO (INCLUDO PELA LEI N 13.104, DE 2015)

A partir da edio da Lei n 13.104/2015, o crime de homicdio passou a ser
qualificado tambm se praticado:
VI - contra a mulher por razes da condio de sexo feminino:

(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
(...)
2o-A Considera-se que h razes de condio de sexo feminino quando o crime
envolve:
I - violncia domstica e familiar
II - menosprezo ou discriminao condio de mulher.
7o A pena do feminicdio aumentada de 1/3 (um tero) at a metade se o crime
for praticado:
I - durante a gestao ou nos 3 (trs) meses posteriores ao parto;
II - contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou com
deficincia
III - na presena de descendente ou de ascendente da vtima.
VII) HOMICDIO CULPOSO Art. 121, 3
A) Conceito
um tipo penal aberto, que depende, pois, da interpretao do juiz para poder ser
aplicado. A culpa, conforme o artigo 18, II, do CP, constituda de imprudncia, negligncia ou impercia.
Portanto, matar algum por imprudncia, negligncia ou impercia concretiza o tipo penal incriminador do
homicdio culposo.
a) Imprudncia
A imprudncia a prtica de um fato perigoso. Consiste na violao das regras de

conduta ensinadas pela experincia. o atuar sem precauo, precipitado, imponderado. H sempre um
comportamento positivo.
Ex: Ao manejar arma carregada para limp-la, o agente aciona, imprudentemente,

o gatilho e mata uma pessoa que est ao seu lado.
b) Negligncia
A negligncia a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado.

a culpa na sua forma omissiva. O negligente deixa de tomar, antes de agir, as cautelas que deveria.
120
DIREITO PENAL OAB
Ex. deixar criana de tenra idade no interior de um veculo, que, algum tempo
depois, morre asfixiada.
c) Impercia
Impercia a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. A impercia

pressupe que o fato tenha sido cometido no exerccio da arte ou profisso.
Ex: Engenheiro que constri um prdio cujo material de baixa qualidade, vindo
este a desabar e a provocar a morte dos moradores.
d) Perdo Judicial art. 121, 5
a clemncia do Estado, que deixa de aplicar a pena prevista para determinados

delitos, em hipteses expressamente previstas em lei.
Somente ao autor do homicdio culposo pode-se aplicar a clemncia, desde que ele
tenha sofrido com o crime praticado uma consequncia to sria e grave que a sano penal se torne
desnecessria.
Ex. o pai que provoca a morte do prprio filho, num acidente fruto de sua
imprudncia, j teve punio mais do que severa. A dor por ele experimentada mais forte do que qualquer
pena que se lhe pudesse aplicar. Por isso, surge a hiptese do perdo. O crime existiu, mas a punibilidade
afastada.
02) INDUZIMENTO AO SUICDIO ART. 122 Ato Executrio da vtima
I) CONCEITO DE SUICDIO Se o ru executar homicdio
a morte voluntria, que resulta, direta ou indiretamente, de um ato positivo ou

negativo, realizado pela prpria vtima, a qual sabia dever produzir este resultado.
SE O ATO DE DESTRUIO PRATICADO PELO PRPRIO AGENTE, RESPONDE

PELO DELITO DE HOMICDIO.
Para que haja o delito de participao em suicdio necessrio que a vtima tenha
capacidade de resistncia. TRATANDO-SE DE ALIENADO MENTAL E CRIANA, A AUSNCIA DE VONTADE
VLIDA FAZ COM QUE O DELITO SEJA DE HOMICDIO.
II) CONSUMAO E TENTATIVA
O crime de participao de induzimento ao suicdio atinge a consumao com a

morte da vtima (02 a 06 anos) ou leses corporais de natureza grave (01 a 03 anos).
121
DIREITO PENAL OAB
Embora, em tese, fosse possvel, por se tratar de crime material, NO EXISTE

TENTATIVA DE PARTICIPAO EM SUICDIO.
Trata-se de hiptese em que o legislador condiciona a imposio da pena produo

do resultado, que no caso pode ser morte ou a leso corporal de natureza grave. Ou a vtima morre ou sofre
leso grave e o crime se consuma, ou no morre ou no sofre leso grave e o fato atpico.
SE NO H OCORRNCIA DE MORTE OU DE LESO CORPORAL DE NATUREZA LEVE,

O FATO ATPICO.
III) FIGURAS TPICAS QUALIFICADAS ART. 122, PARGRAFO NICO
a) Se o crime praticado por motivo egostico
Motivo egostico o excessivo apego a si mesmo, o que evidencia o desprezo pela

vida alheia, desde que algum benefcio concreto advenha ao agente. Logicamente, merece maior punio.
Ex: o caso, por exemplo, de o sujeito induzir a vtima a suicidar-se para ficar com
a herana.
b) Se a vtima menor
Em segundo lugar, a pena agravada quando a vtima menor. Qual a idade para
efeito da qualificadora?
Se a vtima maior de 18 anos, aplica-se o caput do artigo 122 do CP
Se a vtima menor de 14 anos, h crime de HOMICDIO
A QUALIFICADORA S APLICVEL quando a VTIMA TEM IDADE entre

14 E 18 ANOS.
c) Tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia
A terceira qualificadora prev a hiptese de a vtima ter diminuda, por qualquer

causa, a capacidade de resistncia, como enfermidade fsica ou mental, idade avanada.
Ex. induzir ao suicdio vtima embriagada.
122
DIREITO PENAL OAB
Por fim, de ressaltar que o suicida com RESISTNCIA NULA, pelos abalos ou
situaes supramencionadas, incluindo-se a idade inferior a 14 anos, vtima de HOMICDIO, e no de
induzimento, instigao ou auxlio a suicdio.
QUESTO 3 VII EXAME

H muito tempo Maria encontra-se deprimida, nutrindo desejos de acabar com a prpria vida. Joo, sabedor
dessa condio, e querendo a morte de Maria, resolve instig-la a se matar. Pondo seu plano em prtica, Joo
visita Maria todos os dias e, quando ela toca no assunto de no tem mais razo para viver, que deseja se
matar, pois a vida no faz mais sentido, Joo a estimula e a encoraja a pular pela janela.
Um belo dia, logo aps ser instigada por Joo, Maria salta pela janela de seu apartamento e, por pura sorte,
sofre apenas alguns arranhes, no sofrendo qualquer ferimento grave. Considerando apenas os fatos
apresentados, responda, de forma justificada, aos seguintes questionamentos:
A) Joo cometeu algum crime? (valor: 0,65)
B) Caso Maria viesse a sofrer leses corporais de natureza grave em decorrncia da queda, a condio jurdica
de Joo seria alterada? (valor: 0,60)
03) INFANTICDIO Art. 123
I) CONCEITO
Trata-se de homicdio cometido pela me contra seu filho, nascente ou recm-

nascido, sob a influncia do estado puerperal.
O infanticdio ocorre quando a ao praticada durante o parto ou logo aps.

Antes de iniciado o parto existe o aborto e no infanticdio.
AO NO PARTO
DURANTE LOGO
E INFANTICDIO
APS
ANTES
INICIADO/
NO
ABORTO
INICIADO
123
DIREITO PENAL OAB
No incidem as agravantes previstas no art. 61, II, e e h, do CP (crime cometido

contra descendente e contra criana), vez que integram a descrio do delito de infanticdio. Caso incidissem,
haver bis in idem.
II) ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO
A ao nuclear o verbo matar, assim como no delito de homicdio, que significa

destruir a vida alheia, no caso, a eliminao da vida do prprio filho pela me.
A ao fsica, todavia, deve ocorrer durante ou logo aps o parto, no obstante a

supervenincia da morte em perodo posterior.
Admite-se a forma omissiva, visto que a me tem o dever legal de proteo, cuidado
e vigilncia em relao ao filho.
Ex: Me, sob influncia do estado puerperal, percebe que o filho est morrendo
sufocado com o leite materno e nada faz para impedir o resultado morte. Incide, no caso, o disposto no artigo
13, 2, do CP.
Estado puerperal o estado que envolve a mulher durante o parto. H profundas

alteraes psquicas e fsicas, que chegam a transtornar a me, deixando-a sem plenas condies de entender
o que est fazendo.
Portanto, o estado puerperal o conjunto das perturbaes psicolgicas e fsicas

sofridas pela mulher em face do fenmeno do parto.
possvel que autora possua doena mental ou desenvolvimento mental incompleto

ou retardado, como situao preexistente ao parto e que, dada a presena do estado puerperal, seja ela
considerada incapaz de compreender o carter ilcito da sua conduta ou de se determinar conforme esse
entendimento. No caso, incido o disposto no artigo 26 do Cdigo Penal, podendo ser inimputvel ou semi-
imputvel, conforme o caso.
O infanticdio pressupe que a conduta seja praticada durante o parto ou logo

aps.
No h na literatura mdica ou jurdica regra absoluta quanto durao do estado

puerperal. H quem adote o parmetro mximo de sete dias. Todavia, para maioria da doutrina, a melhor
soluo deixar a conceituao da elementar logo aps para a anlise do caso concreto, entendendo-se
que h delito enquanto perdurar a influncia do estado puerperal.
III) SUJEITOS DO DELITO
a) Sujeito ativo
124
DIREITO PENAL OAB
A autora do infanticdio S PODE SER A ME. Cuida-se de CRIME PRPRIO, uma

vez que no pode ser cometido por qualquer autor.
O tipo penal exige qualidade especial do sujeito ativo. Entretanto, isso no impede
que terceiro responda por infanticdio diante do concurso de agentes.
b) Sujeito passivo
Sujeito passivo o neonato ou nascente, de acordo com a ocasio da prtica do

fato: durante o parto ou logo aps.
Antes do parto, o sujeito passivo ser o feto, caracterizando, portanto, o delito de

aborto.
c) A participao de terceiros no ato
Segundo boa parte da doutrina, estando a mulher sob influncia do estado

puerperal, responde ela por infanticdio, delito que tambm ser atribudo aos eventuais concorrentes do fato,
uma vez que se trata de circunstncia de carter pessoal que constitui elementar do crime. Logo, comunica-
se aos coautores ou partcipes, nos termos do art. 30 do CP.
IV) CONSUMAO E TENTATIVA
O infanticdio atinge a consumao com a morte do nascente ou neonato.
Trata-se de crime material. Diante disso, admite-se a tentativa, desde que a morte
no ocorra por circunstncias alheias vontade da autora.
Ex: a genitora, ao tentar sufocar a criana com um travesseiro, tem a sua conduta
impedida por terceiros.
04) ABORTO
I) ABORTO PROVOCADO PELA GESTANTE OU COM SEU CONSENTIMENTO Art. 124
O sujeito ativo a gestante, enquanto o passivo o feto.
Trata-se de crime de mo prpria, pois somente a gestante pode realiz-lo, contudo

isso no afasta a possibilidade de participao no crime em questo.
1 figura: Aborto provocado pela prpria gestante (autoaborto):
a prpria mulher quem executa a ao material do crime, ou seja, ela prpria

emprega os meios ou manobras abortivas em si mesma.
Se um terceiro executar ato de provocao do aborto, no ser partcipe do crime

do art. 124 do CP, mas sim autor do fato descrito no art. 126 (provocao do aborto com consentimento da
gestante).
125
DIREITO PENAL OAB
2 figura Aborto consentido
A mulher apenas consente na prtica abortiva, mas a execuo material do crime

realizada por terceira pessoa.
Em tese, a gestante e o terceiro deveriam responder pelo delito do art. 124. Contudo,
o CP prev uma modalidade especial de crime para aquele que provoca o aborto com o consentimento da
gestante (art. 126).
Assim, h a previso separada de dois crimes: um para a gestante que consente na

prtica abortiva (art. 124); e outro para o terceiro que executou materialmente a ao provocadora do aborto
(art. 126). H aqui, perceba-se, mais uma exceo teoria monista adota pelo CP em seu art. 29.
II) ABORTO PROVOCADO POR TERCEIRO Art. 125
Trata-se de forma mais gravosa do delito de aborto.
Ao contrrio da figura tpica do art. 126, no h o consentimento da gestante no

emprego dos meios ou manobras abortivas por terceiro. Alis, a ausncia de consentimento constitui
elementar do tipo penal.
As formas de dissentimento esto retratadas no art. 126, pargrafo nico:
a) DISSENTIMENTO PRESUMIDO
necessrio que a gestante tenha capacidade para consentir, no se tratando de

capacidade civil.
Para o CP, quando a vtima no maior de 14 anos ou alienada mental, no possui

consentimento vlido, levando considerao de que o aborto deu-se contra a sua vontade.
b) DISSENTIMENTO REAL
Quando o agente emprega violncia, grave ameaa ou mesmo fraude, natural

supor que extraiu o consentimento da vtima fora, de modo que o aborto necessita encaixar-se na figura
do art. 125.
III) ABORTO CONSENSUAL Art. 126
Para que se caracterize a figura do aborto consentido (art. 126), necessrio que o
consentimento da gestante seja vlido, isto , que ela tenha capacidade para consentir. Ausente essa
capacidade, o delito poder ser outro (art. 125).
Trata-se de uma exceo teoria monista (todos os coautores e partcipes

respondem pelo mesmo crime quando contriburem para o mesmo resultado tpico). Se existisse somente a
figura do art. 124, o terceiro que colaborasse com a gestante para a prtica do aborto incidiria naquele tipo
penal.
126
DIREITO PENAL OAB
Entretanto, o legislador para punir mais severamente o terceiro que provoca o

aborto, criou o art. 126, aplicando a teoria dualista (ou pluralista) do concurso de pessoas.
IV) ABORTO LEGAL Art. 128
a) ABORTO NECESSRIO OU TERAPUTICO
a interrupo da gravidez realizada pelo mdico quando a gestante estiver

correndo perigo de vida e inexistir outro meio para salv-lo.
A excludente da ilicitude em estudo do crime de aborto somente abrange a conduta

do mdico. No obstante isso, a enfermeira, ou parteira, no responder pelo delito em questo se praticar o
aborto por fora do art. 24 do CP (estado de necessidade, no caso, de terceiro).
b) ABORTO HUMANITRIO, SENTIMENTAL OU PIEDOSO
O aborto humanitrio, tambm denominado tico ou sentimental, autorizado

quando a gravidez consequncia do crime de estupro e a gestante consente na sua realizao.
Para se autorizar o aborto humanitrio so necessrios os seguintes requisitos:
a) gravidez resultante de estupro;
b) prvio consentimento da gestante ou, sendo incapaz, de seu representante legal.
A lei no exige autorizao judicial, processo judicial ou sentena condenatria

contra o autor do crime de estupro para a prtica do aborto sentimental, ficando a interveno a critrio do
mdico. Basta prova idnea do atentado sexual.
05) LESO CORPORAL
I) LESO CORPORAL LEVE OU SIMPLES Art. 129, caput
A definio de leso corporal leve formulada por excluso, ou seja, configura-se

quando no ocorre nenhum dos resultados previstos nos 1, 2 e 3 do art. 129.
II) LESES CORPORAIS GRAVES Art. 129, 1
A leso corporal de natureza grave (ou mesmo a gravssima) uma ofensa

integridade fsica ou sade da pessoa humana, considerada muito mais sria e importante do que a leso
simples ou leve.
a) INCAPACIDADE PARA AS OCUPAES HABITUAIS, POR MAIS DE TRINTA DIAS
Deve-se compreender como tal toda e qualquer atividade regularmente

desempenhada pela vtima, e no apenas a sua ocupao laborativa, enquadrando-se, inclusive, as atividades
de lazer.
127
DIREITO PENAL OAB
b) PERIGO DE VIDA
a concreta possibilidade de a vtima morrer em face das leses sofridas.
A doutrina e a jurisprudncia majoritria consideram que, neste caso, somente pode

haver dolo na conduta antecedente (leso corporal) e culpa no tocante ao resultado mais grave (perigo de
vida), pois, havendo dolo em ambas as fases, haver tentativa de homicdio.
Portanto, o tipo s admite o preterdolo, uma vez que, se houver dolo quanto ao
perigo de vida, o agente responder por tentativa de homicdio.
c) DEBILIDADE PERMANENTE DE MEMBRO, SENTIDO OU FUNO;
No se exige que seja uma debilidade perptua, bastando que tenha longa durao.
Ex. perda de um dos dedos (membro); perder a viso num dos olhos (sentido);
perda de um dos rins debilidade permanente e no perda de funo, pois se trata de rgo duplo.
d) ACELERAO DE PARTO:
Significa antecipar o nascimento da criana antes do prazo normal previsto pela

medicina. Nesse caso, indispensvel o conhecimento da gravidez pelo agente.
Se, em virtude da leso corporal praticada contra a me, a criana nascer morta,
ter havido leso corporal gravssima (art. 129, 2, V).
III) LESO CORPORAL GRAVSSIMA Art. 129, 2
Todas as circunstncias qualificadoras elencadas neste pargrafo so tanto dolosas

quanto preterdolosas, com exceo da circunstncia contida no inciso V (aborto), que necessariamente
preterdolosa.
a) INCAPACIDADE PERMANENTE PARA O TRABALHO
Trata-se de inaptido duradoura para exercer qualquer atividade laborativa lcita. A

permanncia no significa perpetuidade,
Nesse contexto, diferentemente da incapacidade para as ocupaes habituais, exige-

se atividade remunerada, que implique em sustento, portanto, acarrete prejuzo financeiro para o ofendido.
b) ENFERMIDADE INCURVEL
a doena irremedivel, de acordo com os recursos da medicina na poca do

resultado, causada na vtima.
c) PERDA OU INUTILIZAO DO MEMBRO, SENTIDO OU FUNO
128
DIREITO PENAL OAB
Perda implica em destruio ou privao de algum membro (ex. corte de um brao),

sentido (ex: aniquilamento dos olhos) ou funo (ablao da bolsa escrotal, impedindo a funo reprodutora).
No tocante a rgos duplos, ter-se- a perda quando houver a supresso de ambos,

por exemplo, cegueira ou surdez total. Nessa hiptese h a perda total da viso ou audio. Quando se der a
supresso de apenas um rgo, estaremos diante da hiptese de debilidade (1, III), pois a funo no foi
totalmente abolida, por exemplo, surdez em apenas um dos ouvidos.
d) DEFORMIDADE PERMANENTE
Deformidade o dano esttico de certa monta. Permanente a deformidade

indelvel, irreparvel. Entende-se por irreparvel a deformidade que no passvel de ser corrigida pelo
transcurso do tempo.
Ex. perda de orelhas, mutilao grave do nariz, entre outros.
e) ABORTO:
Nesta hiptese, o agente, ao lesionar a vtima, no quer nem mesmo assume o risco
do advento do resultado agravador aborto.
Portanto, para que possa caracterizar-se a qualificadora da leso corporal

gravssima, no pode ter sido objeto de dolo do agente, pois, nesse caso, ter de responder pelos dois crimes,
leso corporal e aborto, em concurso formal imprprio, ou, ainda, por aborto qualificado, se a leso em si
mesma for grave.
IV) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE Art. 129, 3
O evento morte no deve ser querido nem eventualmente, ou seja, no deve ser
compreendido pelo dolo do agente, seno ser de homicdio.
A morte imputada ao agente a ttulo de culpa, pois no previu o que era

plenamente previsvel ou decorrente de caso fortuito, responder o agente to-s pelas leses corporais.
A tentativa inadmissvel, pois o crime preterdoloso envolve a forma culposa e esta

totalmente incompatvel com a figura da tentativa.
129
DIREITO PENAL OAB
06) CALNIA Art. 138
I) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
Calnia o fato de atribuir a outrem, falsamente, a prtica de fato definido como

crime. O CP tutela a honra objetiva (reputao).
A lei exige expressamente que o fato atribudo seja definido como crime. O fato
criminoso deve ser determinado, ou seja, um caso concreto, no sendo necessrio, contudo, descrev-lo de
forma pormenorizada, detalhada, como, por exemplo, apontar dia, hora, local.
fundamental, para a existncia de calnia, que a imputao de fato definido como

crime seja falsa. Se o fato for verdadeiro, no h que se falar em crime de calnia.
O momento consumativo da calnia ocorre no instante em que a imputao chega

ao CONHECIMENTO DE UM TERCEIRO que no a vtima.
A calnia verbal no admite a figura da tentativa. Ou o sujeito diz a imputao, e o

fato est consumado, ou no diz, e no h conduta relevante para o Direito Penal.
J a calnia escrita admite a tentativa. Ex. o sujeito remete uma carta caluniosa e
ela se extravia. O crime no atinge a consumao, por intermdio do conhecimento do destinatrio, por
circunstncias alheias vontade do sujeito.
07) DIFAMAO Art. 139
Difamar significa desacreditar publicamente uma pessoa, maculando-lhe a

reputao.
O legislador protege a honra objetiva (reputao). A exemplo do crime de calnia,

o bem jurdico protegido a honra, isto , a reputao do indivduo, a sua boa fama, o conceito que a
sociedade lhe atribui.
Dizer que uma pessoa caloteira configura uma injria, ao passo que espalhar o
fato de que ela no pagou aos credores A, B e C, quando as dvidas X, Y e Z venceram configura a
difamao.
A difamao atinge o momento consumativo quando UM TERCEIRO, que no o

ofendido, toma conhecimento da imputao ofensiva reputao.
Quanto tentativa, inadmissvel, quando se trata de fato cometido por intermdio

da palavra oral. Tratando-se, entretanto, de difamao praticada por meio escrito, admissvel.
130
DIREITO PENAL OAB
08) INJRIA Art. 140
Injria a ofensa dignidade ou ao decoro de outrem.
Ao contrrio dos delitos de calnia e difamao, que tutelam a honra objetiva, o

bem protegido por essa norma penal a honra subjetiva, que constituda pelo sentimento prprio de cada
pessoa acerca de seus atributos morais (chamados de honra-dignidade), intelectuais e fsicos (chamados de
honra-decoro).
Trata-se de crime formal. O crime se consuma quando o sujeito passivo toma cincia
da imputao ofensiva, independentemente de o ofendido sentir-se ou no atingido em sua honra subjetiva,
sendo suficiente, to-s, que o ato seja revestido de idoneidade ofensiva.
A injria, quando cometida por escrito, admite a tentativa; quando por meio verbal,
no.
I) INJRIA RACIAL Art. 140, 3
Aquele que se dirige a uma pessoa de determinada raa, insultando-a com

argumentos ou palavras de contedo pejorativo, responder por injria racial, no podendo alegar que houve
uma injria simples, nem tampouco uma mera exposio do pensamento (como dizer que todo judeu
corrupto ou que negros so desonestos), uma vez que no h limite para tal liberdade.
Assim, quem simplesmente dirigir a terceiro palavras referentes a raa, cor,

etnia, religio ou origem, com o intuito de ofender, responder por injria racial.
QUESTO 4 XX EXAME
Joana trabalha em uma padaria na cidade de Curitiba. Em um domingo pela manh, Patrcia, freguesa da
padaria, acreditando no estar sendo bem atendida por Joana, aps com ela discutir, a chama de macaca
em razo da cor de sua pele. Inconformados com o ocorrido, outros fregueses acionam policiais que efetuam
a priso em flagrante de Patrcia por crime de racismo (Lei n 7.716/89 Lei do Preconceito Racial), apesar
de Joana dizer que no quer ia que fosse tomada qualquer providncia em desfavor da pessoa detida. A
autoridade policial lavra o flagrante respectivo, independente da vontade da ofendida, asseverando que os
crimes da Lei n 7.716/89 so de ao penal pblica incondicionada. O Ministrio Pblico opina pela liberdade
de Patrcia porque ainda existiam diligncias a serem cumpridas em sede policial. Patrcia, sete meses aps o
ocorrido, procura seu advogado para obter esclarecimentos, informando que a vtima foi ouvida em sede
policial e confirmou o ocorrido, bem como o desinteresse em ver a autora dos fatos responsabilizada
criminalmente. Na condio de advogado de Patrcia, esclarea:
A) Agiu corretamente a autoridade policial ao indiciar Patrcia pela prtica do crime de racismo? Justifique.
(Valor: 0,65)
B) Existe algum argumento defensivo para garantir, de imediato, o arquivamento do inqurito policial?
pontuao.
131
DIREITO PENAL OAB
9) ASPECTOS PONTUAIS DOS CRIMES CONTRA A HONRA
I) CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE Art. 142
a) IMUNIDADE JUDICIRIA
Exige-se que haja uma relao processual instaurada, pois esse o significado da
expresso irrogada em juzo, alm do que o autor da ofensa precisa situar-se em local prprio para o debate
processual.
b) IMUNIDADE LITERRIA, ARTSTICA E CIENTFICA
Esta causa de excluso diz respeito liberdade de expresso nos campos literrio,
artstico e cientfico, permitindo que haja crtica acerca de livros, obras de arte ou produes cientficas de
toda ordem, ainda que sejam pareceres ou conceitos negativos.
c) IMUNIDADE FUNCIONAL
O funcionrio pblico, cumprindo dever inerente ao seu ofcio, pode emitir um

parecer desfavorvel, expondo opinio negativa a respeito de algum, passvel de macular a reputao da
vtima ou ferir a sua dignidade ou seu decoro, embora no se possa falar em ato ilcito, pois o interesse da
Administrao Pblica deve ficar acima dos interesses individuais.
II) AO PENAL Art. 145
a) Regra
Nos crimes contra a honra, a regra a de que ao penal privada da vtima ou do

seu representante legal.
b) Excees
b.1) Resultando na vtima leso fsica (injria real com leso corporal), apura-se o crime mediante ao penal
pblica incondicionada. No entanto, com o advento da Lei 9.099/95, alguns autores entendem que se trata de
ao penal pblica condicionada a representao, j que a prevista para os crimes de leso corporal leve.
b.2) Ser penal pblica condicionada representao no caso de o delito ser cometido contra funcionrio
pblico, no exerccio das funes (art. 141, II) e condicionada requisio do Ministro da Justia no caso do
n I do art. 141 (contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo Estrangeiro).
Convm ressaltar a Smula 714 do STF:
concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico,

condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em
razo do exerccio de suas funes.
132
DIREITO PENAL OAB
IMPUTAR
FALSAMENTE
CALNIA
Art. 138 CP
FATO
CRIME
DIFAMAR
FATO
DIFAMAO
Art. 139 CP
OFENSIVO REPUTAO
EXCEO VERDADE
MORAIS
DIGNIDADE
INTELECTUAIS
DECORO E FSICOS
INJRIA
Art. 140 CP
EXPRESSO NEGATIVA
QUESTO 3 - XVI EXAME
Em uma discusso de futebol, Rubens e Enrico, em comunho de aes e desgnios, chamaram Eduardo de
ladro e estelionatrio, razo pela qual Eduardo formulou uma queixa-crime em face de ambos. No curso
da ao penal, porm, Rubens procurou Eduardo para pedir desculpas pelos seus atos, razo pela qual
Eduardo expressamente concedeu perdo do ofendido em seu favor, sendo esse prontamente aceito e,
consequentemente, extinta a punibilidade de Rubens. Eduardo, contudo, se recusou a conceder o perdo para
Enrico, pois disse que no era a primeira vez que o querelado tinha esse tipo de atitude.
Considerando apenas as informaes narradas, responda aos itens a seguir.
A) Qual o crime praticado, em tese, por Rubens e Enrico? (Valor: 0,60)
B) Que argumento poder ser formulado pelo advogado de Enrico para evitar sua punio? (Valor: 0,65)
Responda justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal

pertinente ao caso.
133
DIREITO PENAL OAB
10) FURTO Art. 155
I) CONCEITO
O crime de furto consubstancia-se no verbo subtrair, que significa tirar, retirar de

outrem bem mvel, sem a sua permisso, com o fim de assenhoramento definitivo. A subtrao implica sempre
a retirada do bem sem o consentimento do possuidor ou proprietrio.
Exige-se o dolo, consistente na vontade do agente de subtrair coisa alheia mvel.
indispensvel que o agente tenha a inteno de possuir a coisa alheia mvel,

submetendo-a ao seu poder, isto , de no devolver o bem, de forma alguma. Assim, se ele o subtrai apenas
para uso transitrio e depois o devolve no mesmo estado, no haver a configurao do tipo penal. Cuida-se
na hiptese de mero furto de uso, que no constitui crime, pela ausncia do nimo de assenhoramento
definitivo do bem.
Se o sujeito restituir o objeto subtrado at o recebimento da denncia, pode incidir

o instituto do arrependimento posterior, previsto no artigo 16 do Cdigo Penal, que constitui causa de
diminuio da pena. Em outras palavras, o agente ser processado pelo delito, mas, se condenado, poder
ter a pena reduzida de 1/3 a 2/3.
No existe na modalidade culposa.
Para Damsio e Capez, o furto atinge a consumao no momento em que o objeto

material retirado da esfera de posse e disponibilidade do sujeito passivo, ingressando na livre disponibilidade
do autor, ainda que este no obtenha a posse tranquila. A subtrao se opera no exato instante em que o
possuidor perde o poder e o controle sobre a coisa, tendo de retom-la porque j no est mais consigo.
A tentativa admissvel. Ocorre sempre que o sujeito ativo no consegue, por

circunstncias alheias sua vontade, retirar o objeto material da esfera de proteo e vigilncia da vtima,
submetendo-a sua prpria disponibilidade.
CONSUMAO
INVERSO DA POSSE
RETIRA DA DISPONIBILIDADE VTIMA
134
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 2 - XIII EXAME

Antnio, auxiliar de servios gerais de uma multinacional, nos dias de limpeza, passa a observar uma escultura
colocada na mesa de seu chefe. Com o tempo, o desejo de ter aquele objeto fica incontrolvel, razo pela
qual ele decide subtra-lo. Como Antnio no tem acesso livre sala onde a escultura fica exposta, utiliza-se
de uma chave adaptvel a qualquer fechadura, adquirida por meio de um amigo chaveiro, que nada sabia
sobre suas intenes. Com ela, Antnio ingressa na sala do chefe, aps o expediente de trabalho, e subtrai a
escultura pretendida, colocando-a em sua bolsa.
Aps subtrair o objeto e sair do edifcio onde fica localizada a empresa, Antnio caminha tranquilamente cerca
de 400 metros. Apenas nesse momento que os seguranas da portaria suspeitam do ocorrido. Eles acham
estranha a sada de Antnio do local aps o expediente (j que no era comum a realizao de horas extras),
razo pela qual acionam policiais militares que estavam prximos do local, apontando Antnio como suspeito.
Os policiais conseguem alcan-lo e decidem revist-lo, encontrando a escultura da sala do chefe na sua bolsa.
Preso em flagrante, Antnio conduzido at a Delegacia de Polcia.
Antnio, ento, denunciado e regularmente processado. Ocorre que, durante a instruo processual, verifica-
se que a escultura subtrada, apesar de bela, foi construda com material barato, avaliada em R$ 250,00
(duzentos e cinquenta reais), sendo, portanto, de pequeno valor. A FAC (folha de antecedentes criminais)
aponta que Antnio ru primrio.
Ao final da instruo, em que foram respeitadas todas as exigncias legais, o juiz, em deciso fundamentada,
condena Antnio a 2 (dois) anos de recluso pela prtica do crime de furto qualificado pela utilizao de chave
falsa, consumado, com base no artigo 155, 4, III, do CP.
Nesse sentido, levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) correto afirmar que o crime de furto praticado por Antnio atingiu a consumao? Justifique. (Valor:
0,40)
B) Considerando que Antnio no preenche os requisitos elencados pelo STF e STJ para aplicao do princpio
da insignificncia, qual seria a principal tese defensiva a ser utilizada em sede de apelao? Justifique. (Valor:
0,85)
legal no pontua.
III) FURTO NOTURNO Art. 155, 1
A causa de aumento de pena do repouso noturno s aplicvel ao furto simples,

previsto no caput do artigo 155, tendo em vista a sua posio sistemtica na construo do tipo penal. No
se aplica, portanto, ao furto qualificado do 4.
IV) FURTO PRIVILEGIADO Art. 155, 2 Pequeno Valor

A corrente majoritria sustenta ser de pequeno valor a coisa que no ultrapassa
quantia equivalente a um salrio mnimo vigente poca do fato.
V) FURTO QUALIFICADO Art. 155, 4
a) COM DESTRUIO OU ROMPIMENTO DE OBSTCULO SUBTRAO DA COISA;
necessrio que o sujeito pratique violncia contra obstculo subtrao do

objeto material. A violncia contra a coisa subtrada no qualifica o furto.
Objeto entre agente e objeto que pretende subtrair

ROMPIMENTO
No o que integra prprio objeto
135
DIREITO PENAL OAB
b) com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza
* abuso de confiana
a confiana que decorre de certas relaes (que pode ser a empregatcia, a

decorrente de amizade ou parentesco) estabelecidas entre o agente e o proprietrio do objeto. O agente,
dessa forma, aproveita-se da confiana nele depositada para praticar o furto, pois h menor vigilncia do
proprietrio sobre os seus bens.
* Mediante fraude
o ardil, artifcio, meio enganoso empregado pelo agente para diminuir, iludir a
vigilncia da vtima e realizar a subtrao. So exemplos de fraude: agente que se disfara de empregado de
empresa telefnica e logra entrar em residncia alheia para furtar, ou agente que, a pretexto de realizar
compras em uma loja, distrai a vendedora, de modo a lograr apoderar-se dos objetos.
FRAUDE Desviar vigilncia
* Mediante escalada
Escalada, que em direito penal tem sentido prprio, a penetrao no local do furto
por meio anormal, artificial ou imprprio, que demanda esforo incomum. Escalada no implica,
necessariamente, subida, pois tanto escalada galgar alturas quanto saltar fossos, rampas ou mesmo
subterrneos, desde que o faa para vencer obstculos.
ESCALADA Empregar esforo acima do normal
* Mediante destreza
Consiste na habilidade fsica ou manual do agente que lhe permite o apoderamento

do bem sem que a vtima perceba. a chamada punga. Tal ocorre com a subtrao de objetos que se
encontrem junto vtima, por exemplo, carteira, dinheiro no bolso ou na bolsa, colar, etc., que so retirados
sem que ela note.
Importa dizer que se a vtima perceber a subtrao no momento em que ela se

realiza, considera-se o furto tentado na forma simples, pois no h que se falar no caso em destreza do agente
(ex: a vtima sente a mo do agente em seu bolso).
DESTREZA Subtrair sem que a vtima perceba
136
DIREITO PENAL OAB
c) com emprego de chave falsa
Chave falsa qualquer instrumento de que se sirva o agente para abrir fechaduras,
tendo ou no formato de chave.
Ex: grampo, alfinete, prego, fenda, gazua, etc.
d) mediante concurso de duas ou mais pessoas.
e) FURTO DE VECULO AUTOMOTOR Art. 155, 5
Esta qualificadora diz respeito, especificamente, subtrao de veculo automotor.

Consideram-se com tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas, aeronaves, lanchas, Jet-skies.

Abel e Felipe observavam diariamente um restaurante com a finalidade de cometer um crime. Sabendo que
poderiam obter alguma vantagem sobre os clientes que o frequentavam, Abel e Felipe, sem qualquer
combinao prvia, conseguiram, cada um, uniformes semelhantes aos utilizados pelos manobristas de tal
restaurante.
No incio da tarde, aproveitando a oportunidade em que no havia nenhum funcionrio no local, a dupla,
vestindo os uniformes de manobristas, permaneceu espera de suas vtimas, mas, agindo de modo separado.
Trcio, o primeiro cliente, ao chegar ao restaurante, iludido por Abel, entrega de forma voluntria a chave de
seu carro. Abel, ao invs de conduzir o veculo para o estacionamento, evade-se do local. Narcsio, o segundo
cliente, chega ao restaurante e no entrega a chave de seu carro, mas Felipe a subtrai sem que ele o
percebesse. Felipe tambm se evade do local.
Empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso, responda s
questes a seguir.
A) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
imputao) (Valor: 0,65)
B) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
137
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 1 - XVII EXAME

Rodrigo, primrio e de bons antecedentes, quando passava em frente a um estabelecimento comercial que
estava fechado por ser domingo, resolveu nele ingressar. Aps romper o cadeado da porta principal, subtraiu
do seu interior algumas caixas de cigarro. A ao no foi notada por qualquer pessoa. Todavia, quando
caminhava pela rua com o material subtrado, veio a ser abordado por policiais militares, ocasio em que
admitiu a subtrao e a forma como ingressou no comrcio lesado. O material furtado foi avaliado em R$
1.300,00 (um mil e trezentos reais), sendo integralmente recuperado. A percia no compareceu ao local para
confirmar o rompimento de obstculo. O autor do fato foi denunciado como incurso nas sanes penais do
Art. 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal. As nicas testemunhas de acusao foram os policiais militares, que
confirmaram que apenas foram responsveis pela abordagem do ru, que confessou a subtrao. Disseram
no ter comparecido, porm, ao estabelecimento lesado. Em seu interrogatrio, Rodrigo confirmou apenas
que subtraiu os cigarros do estabelecimento, recusando-se a responder qualquer outra pergunta. A defesa
tcnica de Rodrigo intimada para apresentar alegaes finais por memoriais.
Com base na hiptese apresentada, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Diante da confisso da prtica do crime de furto por Rodrigo, qual a principal tese defensiva em relao
tipificao da conduta a ser formulada pela defesa tcnica? (Valor: 0,65)
B) Em caso de acolhimento da tese defensiva, poder Rodrigo ser, de imediato, condenado nos termos da
manifestao da defesa tcnica? (Valor: 0,60)
138
DIREITO PENAL OAB
11) ROUBO (Art. 157)
Violncia
Grave ameaa
Reduo capacidade resistncia
I) AO NUCLEAR
A ao nuclear do tipo, identicamente ao furto, consubstancia-se no verbo subtrair,

que significa tirar, retirar, de outrem, no caso bem mvel. Agora, contudo, estamos diante de um crime mais
grave que o furto, na medida em que a subtrao realizada mediante o emprego de grave ameaa ou
violncia contra a pessoa, ou por qualquer outro meio que reduza a capacidade de resistncia da vtima.
So os seguintes os meios executrios do crime de roubo:
a) Violncia fsica (vis corporalis)
Violncia fsica pessoa consiste no emprego de fora contra o corpo da vtima.

Para caracterizar essa violncia do tipo bsico de roubo suficiente que ocorra leso corporal leve ou simples
vias de fato, na medida em que a leso grave ou morte qualifica o crime.
b) Grave ameaa
Ameaa grave (violncia moral) aquela capaz de atemorizar a vtima, viciando sua
vontade e impossibilitando sua capacidade de resistncia. A grave ameaa objetiva criar na vtima o fundado
receio de iminente e grave mal, fsico ou moral, tanto a si quanto as pessoas que lhes so caras. irrelevante
a justia ou injustia do mal ameaado, na medida em que, utilizada para a prtica de crime, torna-se
antijurdica.
c) Qualquer outro meio que reduza impossibilidade de resistncia;
Cuida-se da violncia imprpria, consistente em outro meio que no constitua

violncia fsica ou grave ameaa, como, por exemplo, fazer a vtima ingerir bebida alcolica, narcticos,
sonferos ou hipnotiz-la.
139
DIREITO PENAL OAB
II) ESPCIES DE ROUBO: PRPRIO E IMPRPRIO
AGRESSO
ANTES OU DURANTE PRPRIO
DEPOIS
SUBTRAO
IMPRPRIO
a) Roubo prprio
No roubo prprio a violncia ou grave ameaa (ou a reduo da impossibilidade de

defesa) so praticados contra a pessoa para a subtrao da coisa. Os meios violentos so empregados antes
ou durante a execuo da subtrao.
b) Roubo imprprio
ROUBO IMPRPRIO ocorre quando o sujeito, logo depois de subtrada a coisa,

emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno
da coisa para ele ou para terceiro ( 1).
So exemplos tpicos de roubo imprprio aquele em que o sujeito ativo, j se

retirando do porto com a res furtiva, alcanando pela vtima, abate-a (assegurando a deteno), ou, ento,
j na rua, constata que deixou um documento no local, que o identificar, e, retornando para apanh-lo,
agride o morador que o estava apanhando (garantindo a impunidade).
Em outros termos, logo depois de subtrada a coisa no admite decurso de tempo

entre a subtrao e o emprego da violncia, ou seja, o modus violento somente caracterizador do roubo se
for utilizado at a consumao do furto que o agente pretendia praticar (posse tranquila da res, sem a
vigilncia). Superado esse momento, o crime est consumado e, consequentemente, no pode sofrer qualquer
alterao; portanto, eventual violncia empregada constituir crime autnomo (leso corporal, por exemplo),
em concurso com furto consumado.
140
DIREITO PENAL OAB
III) CONSUMAO E TENTATIVA
Nos termos da Smula 582 do STJ, Consuma-se o crime de roubo com a

inverso da posse do bem mediante emprego de violncia ou grave ameaa, ainda que por breve
tempo e em seguida perseguio imediata ao agente e recuperao da coisa roubada, sendo
prescindvel a posse mansa e pacfica ou desvigiada."
IV) CAUSAS ESPECIAIS DE AUMENTO DE PENA - ROUBO MAJORADO (CIRCUNSTANCIADO) (Art.

157, 2)
A) SE A VIOLNCIA OU AMEAA EXERCIDA COM EMPREGO DE ARMA
Cuida-se das chamadas armas prprias, ou seja, dos instrumentos especificamente

criados para o ataque ou defesa (arma de fogo, estilete, explosivos: bombas) e imprprias, isto , os
instrumentos que no foram criados especificamente para aquela finalidade, mas so capazes de ofender a
integridade fsica (faco, faca de cozinha, canivete, machado, barra de ferro).
A arma de brinquedo no serve para majorar a pena, uma vez que no causa
vtima maior potencialidade lesiva. Pode, no entanto, gerar grave ameaa e, justamente por isso, servir para
configurar o tipo penal do roubo, na figura simples.
B) SE H O CONCURSO DE DUAS OU MAIS PESSOAS;
Pode haver concurso material entre roubo majorado e quadrilha armada, pois os
bens jurdicos so diversos. Enquanto o tipo penal de roubo protege o patrimnio, o tipo da quadrilha ou
bando guarnece a paz pblica.
C) SE A VTIMA EST EM SERVIO DE TRANSPORTE DE VALORES E O AGENTE CONHECE TAL

CIRCUNSTNCIA.
A pena agravada se a vtima, regra geral por dever de ofcio (caixeiro viajante,
empresa de segurana especialmente contratada para o transporte de valores), realiza servio de transporte
de valores (dinheiro, joia, etc).
D) SE A SUBTRAO FOR DE VECULO AUTOMOTOR QUE VENHA A SER TRANSPORTADO PARA

OUTRO ESTADO OU PARA O EXTERIOR
Assim como no furto, esta majorante diz respeito, especificamente, subtrao de

veculo automotor. Consideram-se com tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas, aeronaves,
lanchas, Jet-skies.
E) SE O AGENTE MANTM A VTIMA EM SEU PODER, RESTRINGINDO SUA LIBERDADE.
Ocorre quando o agente segura a vtima por tempo superior ao necessrio ou

valendo-se de forma anormal para garantir a subtrao planejada.
141
DIREITO PENAL OAB
Ex. subjugando a vtima, o agente, pretendendo levar-lhe o veculo, manda que

entre no porta-malas, rodando algum tempo pela cidade, at permitir que seja libertada ou o carro seja
abandonado.
V) ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO (Art. 157, 3)
Comparando o texto legal com outras previses semelhantes do CP se da violncia

resulta leso corporal grave ou se resulta morte -, constata-se que, pela tcnica legislativa empregada,
pretendeu o legislador criar duas figuras de crimes qualificados pelo resultado, para alguns, crimes
preterdolosos.
Contudo, na hiptese em apreo, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu

o entendimento doutrinrio, que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador
poder decorrer tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
A) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO LESES GRAVES
uma das hipteses de delito qualificado pelo resultado, que se configura pela
presena de dolo na conduta antecedente (roubo) e dolo ou culpa na conduta subsequente (leses corporais
graves).
O roubo qualificado pelas leses corporais de natureza grave no se inclui no rol dos
crimes hediondos, ao contrrio do crime de latrocnio.
HIPTESES QUANTO AO RESULTADO MAIS GRAVE:
Leso grave consumada + roubo consumado = roubo qualificado pelo resultado

leso grave.
Leso grave consumada + tentativa de roubo = roubo qualificado pelo resultado

leso grave, dando-se a mesma soluo para o latrocnio.
B) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO MORTE: LATROCNIO
O crime de latrocnio ocorre quando, do emprego da violncia fsica contra a pessoa

com o fim de subtrair o bem, ou para assegurar a sua posse ou a impunidade do crime, decorre a morte da
vtima.
Tratando-se de crime qualificado pelo resultado, a morte da vtima ou de terceiro

tanto pode resultar de dolo (o assaltante atira na cabea da vtima e a mata) quanto de culpa (o agente
desfere um golpe contra o rosto do ofendido para feri-lo, vindo, no entanto, a mat-lo).
considerado crime hediondo.
Smula 610 do STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma,

ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima.
142
DIREITO PENAL OAB
Smula 603 do STF: A competncia para o processo e julgamento de latrocnio

do juiz singular e no do Tribunal do Jri.
QUESTO 03 XVII EXAME
Ruth voltava para sua casa falando ao celular, na cidade de Santos, quando foi abordada por Antnio, que
afirmou: Isso um assalto! Passa o celular ou ver as consequncias!. Diante da grave ameaa, Ruth
entregou o telefone e o agente fugiu em sua motocicleta em direo cidade de Mogi das Cruzes, consumando
o crime. Nervosa, Ruth narrou o ocorrido para o genro Thiago, que saiu em seu carro, junto com um policial
militar, procura de Antnio. Com base na placa da motocicleta anotada por Ruth, Thiago localizou Antnio,
j em Mogi das Cruzes, ainda na posse do celular da vtima e tambm com uma faca em sua cintura, tendo o
policial efetuado a priso em flagrante. Em razo dos fatos, Antnio foi denunciado pela prtica do crime
previsto no Art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal, perante uma Vara Criminal da comarca de Mogi das
Cruzes, ficando os familiares do ru preocupados, porque todos da regio sabem que o magistrado, em
atuao naquela Vara, extremamente severo. A defesa foi intimada a apresentar resposta acusao.
Considerando que o flagrante foi regular e que os fatos so verdadeiros, responda, na qualidade de
advogado(a) de Antnio, aos itens a seguir.
A) Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi das
Cruzes? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mrito, caso Antnio confesse os fatos durante a instruo, qual argumento de direito material poderia
ser formulado para garantir uma punio mais branda do que a pleiteada na denncia? Justifique. (Valor:
0,60)
143
DIREITO PENAL OAB
12) EXTORSO Art. 158
Constranger algum, mediante violncia ou

grave ameaa, e com o intuito de obter para si
ou para outrem indevida vantagem econmica,
EXTORSO a fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer
alguma coisa:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e
multa.
A) AO NUCLEAR
Extorso o fato de o sujeito constranger algum, mediante violncia ou grave

ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que
se faa ou deixar de fazer alguma coisa.
A diferena em relao ao roubo concentra-se no fato de a extorso exigir a

participao ativa da vtima fazendo alguma coisa, tolerando que se faa ou deixando de fazer algo em virtude
da ameaa ou da violncia sofrida.
A ao nuclear do tipo consubstancia-se no verbo constranger, que significa coagir,

compelir, forar, obrigar algum a fazer (p. ex: quitar uma dvida no paga), tolerar que se faa (ex: permitir
que o rasgue um contrato) ou deixar de fazer alguma coisa (ex: obrigar a vtima a no propor ao judicial
contra o agente).
O constrangimento pode ser exercido mediante o emprego de violncia ou grave

ameaa, os quais podem atingir tanto o titular do patrimnio quanto pessoa ligada a ele (filhos, pai, me,
etc.).
B) CONSUMAO E TENTATIVA
A extorso atinge a consumao com a conduta tpica imediatamente anterior

produo do resultado visado pelo sujeito.
Para a consumao, portanto, o agente deve atingir o segundo estgio, isto , a

consumao ocorre quando a vtima cede ao constrangimento imposto e faz ou deixa de fazer algo. Esse o
entendimento que prevalece na doutrina. Nesse sentido a Smula 96 do STJ: O crime de extorso consuma-
se independentemente da obteno da vantagem indevida.
A tentativa admissvel. Ocorre quando o sujeito passivo, no obstante constrangido

pelo autor por intermdio da violncia fsica ou moral, no realiza a conduta positiva ou negativa pretendida,
por circunstncias alheias sua vontade.
C) EXTORSO QUALIFICADA Art. 158, 2 e 3
As duas hipteses (leso corporal grave ou morte) elencadas, como no roubo,

caracterizam condies de exasperao da punibilidade em razo da maior gravidade do resultado.
144
DIREITO PENAL OAB
A extorso qualificada pela morte da vtima tambm crime hediondo e, assim,

como o latrocnio, da competncia do juiz singular, e no do Tribunal do Jri.
D) EXTORSO QUALIFICADA PELA PRIVAO DA LIBERDADE ART. 158, 3
Conforme leciona Damsio, na hiptese em que o ladro constrange a vtima a

entregar-lhe o carto magntico e a fornecer-lhe a senha, acompanhando-a at caixas eletrnicos de bancos
para sacar dinheiro, ocorre o crime de extorso qualificada, uma vez que imprescindvel a atuao do sujeito
passivo do ataque patrimonial para a obteno da vantagem indevida por parte do autor.
O crime de extorso consuma-se

SMULA independentemente da obteno
96 STJ da vantagem indevida.
CRIME Independe do resultado, isto ,

EXTORSO da obteno da vantagem
FORMAL indevida
EXTORSO ART. 158, 2: se resultar leso

QUALIFICADA corporal grave ou morte
ART. 158, 3: Quando a

restrio liberdade da vtima
for imprescindvel para obteno
da vantagem indevida
145
DIREITO PENAL OAB
PEA PROFISSIONAL - VIII EXAME OAB

Leia com ateno o caso concreto a seguir:
Visando abrir um restaurante, Jos pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia, uma
nota promissria no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada, no
tendo havido pagamento, Caio telefona para Jos e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do devedor a
promessa de que o valor seria pago em uma semana.
Findo o prazo, Caio novamente contata Jos, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante
no apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e,
mostrando para Jos uma pistola que trazia consigo, afirma que a dvida deveria ser saldada imediatamente,
pois, do contrrio, Jos pagaria com a prpria vida. Aterrorizado, Jos entra no restaurante e telefona para a
polcia, que, entretanto, no encontra Caio quando chega ao local.
Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que instaurou
inqurito policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final da investigao, tendo Caio confirmado a
ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o Ministrio Pblico o denuncia pela prtica do crime de extorso
qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal, o ru citado no
dia 18 de janeiro de 2011.
Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada, sabendo-se que Joaquim e Manoel
presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dvida vencida, e com base somente nas informaes de
que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no ltimo dia do prazo, a pea
cabvel, invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.
13) EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO Art. 159
Art. 159 - Sequestrar pessoa com o fim de

obter, para si ou para outrem, qualquer
EXTORSO vantagem, como condio ou preo do
MEDIANTE resgate:
SEQUESTRO Pena - recluso, de oito a quinze anos.
O fato definido como sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para
outrem, qualquer vantagem como condio ou preo de resgate.
crime hediondo.
Consubstancia-se no verbo sequestrar, que significa privar a vtima de sua liberdade

de locomoo, ainda que por breve espao de tempo.
II) CONSUMAO
A consumao ocorre com a privao de liberdade de locomoo da vtima, exigindo-

se tempo juridicamente relevante.
146
DIREITO PENAL OAB
Trata-se de crime permanente, cuja consumao se prolonga no tempo. Assim,

enquanto a vtima estiver submetida privao de sua liberdade de locomoo o crime estar em fase de
consumao.
Tratando-se de crime formal, pune-se a mera atividade de sequestrar pessoa, tendo

a finalidade de obter vantagem. Assim, embora o agente no consiga a vantagem almejada, o delito est
consumado quando a liberdade da vtima cerceada.
III) FORMAS QUALIFICADAS Art. 159, 1
a) Sequestro por mais de 24 horas
b) Sequestro de menor de 18 ou maior de 60 anos
c) Sequestro praticado por bando ou quadrilha
possvel responsabilizar-se o agente pelo crime autnomo de associao criminosa

(art. 288) em concurso material com a forma qualificada em estudo. No h falar em bis in idem, uma vez
que os momentos consumativos e a objetividade jurdica entre tais crimes so totalmente diversos, alm do
que a figura prevista no art. 288 do CP existe independentemente de algum crime vir a ser praticado pela
quadrilha ou bando.
IV) EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO QUALIFICADA PELO RESULTADO: LESO GRAVE OU

MORTE Art. 159, 2 e 3
A regra, repetindo, que, nesses crimes, o resultado agravador seja sempre produto
de culpa. Contudo, na hiptese em apreo, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu o entendimento
doutrinrio que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador poder decorrer
tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
a) Se resulta leso corporal grave
b) se resulta morte
V) DELAO PREMIADA Art. 159, 4
A Lei 8.072/90, que instituiu os crimes hediondos, houve por bem criar, no Brasil, a
delao premiada, que significa a possibilidade de se reduzir a pena do criminoso que entregar o(s)
comparsa(s) a qualquer autoridade capaz de levar o caso soluo almejada, causando a liberao da vtima
(delegado, juiz, promotor, entre outros).
147
DIREITO PENAL OAB
ART. 1, INCISO IV,

CRIME HEDIONDO
LEI 8.072/1990
CONSUMAO SE
CRIME PERMANENTE
PROLONGA NO TEMPO
INDEPENDE DA
CRIME FORMAL OBTENO DA
VANTAGEM
ART. 159, 1:
SEQUESTRO POR
MAIS DE 24 HORAS
ART. 159, 1:
EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO DE
SEQUESTRO MENOR DE 18 OU
MAIOR DE 60 ANOS
ART. 159, 1:
SEQUESTRO
FORMAS
PRATICADO POR
QUALIFICADAS
BANDO OU
QUADRILHA
ART. 159, 2: SE
RESULTA LESO
CORPORAL GRAVE
ART. 159, 3: SE
RESULTA MORTE
ART. 159, 4:
HIPTESE DE
DELAO
REDUO DE PENA
PREMIADA
DE UM A DOIS
TEROS.
148
DIREITO PENAL OAB
14) DANO Art. 163
Art. 163 - Destruir, inutilizar ou

deteriorar coisa alheia:
DANO Pena - deteno, de um a seis meses,
ou multa.
I) AO NUCLEAR
Destruir quer dizer arruinar, extinguir ou eliminar. Inutilizar significa tornar intil ou
imprestvel alguma coisa aos fins para os quais se destina. Deteriorar a conduta de quem estraga ou
corrompe alguma coisa parcialmente.
o dolo. No h a forma culposa, nem se exige qualquer elemento subjetivo do tipo

especfico (dolo especfico).
Basta a vontade de destruir, no sendo exigvel o fim especial de causar prejuzo ao

ofendido, pois a figura penal no faz referncia expressa a nenhum elemento subjetivo do tipo.
II) DANO QUALIFICADO Art. 163, pargrafo nico
I) VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA A PESSOA
II) COM EMPREGO DE SUBSTNCIA INFLAMVEL OU EXPLOSIVA, SE O FATO NO CONSTITUI CRIME MAIS
GRAVE
III) PATRIMNIO PBLICO
IV) MOTIVO EGOSTICO E PREJUZO CONSIDERVEL
III) AO PENAL Art. 167
De acordo com o art. 167, a ao penal privada cabvel no crime de dano simples
(caput) e qualificado (somente na hiptese do inciso IV do pargrafo nico).
A ao penal pblica incondicionada cabvel nas demais hipteses.
149
DIREITO PENAL OAB
Deteriorar
DANO
Destruir FINALIDADE ECONMICA
Danificar
ART. 163, CAPUT

REGRA: AO
PENAL PRIVADA
ART. 163, P..,
INCISO IV
AO PENAL
EXCEO: AO
PENAL PBLICA
INCONDICIONADA
ART. 163, P..,
INCISOS I, II, III
Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do
corrente ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de
Joo, que j no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes,
a saber: 2008, 2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de
formatura, perante seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo,
os fatos foram registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu
escritrio e contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc,
como profissional diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo
competente no dia 18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de
clara decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de
julho de 2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
a) Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)
c) A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)
d) Qual a tese defendida? (0,35)
150
DIREITO PENAL OAB
15) APROPRIAO INDBITA Art. 168
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia

APROPRIAO mvel, de que tem a posse ou a deteno:
INDBITA Pena - recluso, de um a quatro
anos, e multa.
O pressuposto do crime de apropriao indbita a anterior posse lcita da coisa

alheia, da qual o agente se apropria indevidamente. A posse, que deve preexistir ao crime, deve ser exercida
pelo agente em nome alheio, isto , em nome de outrem.
O ncleo do tipo o verbo apropriar-se, que significa fazer sua a coisa alheia.
Tendo o sujeito a posse ou a deteno do objeto material, em dado momento faz mudar o ttulo da posse ou
da deteno, comportando-se como se dono fosse.
A apropriao pode ser classificada em:
1) APROPRIAO INDBITA PROPRIAMENTE DITA: Ocorre quando o sujeito realiza

ato demonstrativo de que inverteu o ttulo da posse, como a venda, doao, consumo, penhor, ocultao, etc.
2) NEGATIVA DE RESTITUIO: Neste caso, o sujeito afirma claramente ao

ofendido que no ir devolver o objeto material.
I) CAUSAS DE AUMENTO DE PENA Art. 168, 1
a) EM DEPSITO NECESSRIO;
O depsito necessrio, disciplinado no inciso I do 1 do art. 168, apenas aquele

conhecido como miservel, ou seja, levado pela necessidade de salvar a coisa da iminncia de uma calamidade,
ou, como define o prprio CC, o que se efetua por ocasio de alguma calamidade, como o incndio, a
inundao, o naufrgio ou o saque (art. 647). Est excludo, por conseguinte, o depsito legal.
b) NA QUALIDADE DE TUTOR, CURADOR, SNDICO, LIQUIDATRIO, INVENTARIANTE,

TESTAMENTEIRO OU DEPOSITRIO JUDICIAL;
c) EM RAZO DE OFCIO, EMPREGO OU PROFISSO.
Para que se configure a agravante especial em exame necessrio que o sujeito

tenha recebido a posse ou deteno do objeto material em razo do emprego, ou seja, deve existir um nexo
de causalidade entre a relao de trabalho e o recebimento.
151
DIREITO PENAL OAB
POSSE DO
OBJETO
DESVIGIADA
APROPRIAO
INDBITA
POSSE
APROPRIAR-SE
DE OBJETO INICIALMENTE
LCITA
DETENO
QUESTO 1 - IV EXAME OAB

Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo
de auxiliar administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o contedo,
descobre que Jorge se apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que
trabalhava para efetuar um pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moa
chamada Jlia. Absolutamente transtornada, Maria entrega a correspondncia aos patres de Jorge.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por Maria,
o que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)
152
DIREITO PENAL OAB
16) ESTELIONATO Art. 171
I) AO NUCLEAR
Consiste em induzir ou manter algum em erro, mediante o emprego de artifcio,

ardil, ou qualquer meio fraudulento, a fim de obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita em prejuzo
alheio.
A caracterstica primordial do estelionato a fraude: engodo empregado pelo sujeito

para induzir ou manter a vtima em erro, com o fim de obter um indevido proveito patrimonial.
O meio de execuo deve ser apto a enganar a vtima. Tratando-se de meio

grotesco, que facilmente demonstra a inteno fraudulenta, no h nem tentativa, por atipicidade do fato.
Trata-se de crime material. Consuma-se com a obteno da vantagem ilcita

indevida, em prejuzo alheio, ou seja, quando o agente aufere o proveito econmico, causando dano vtima.
Via de regra, esses resultados ocorrem simultaneamente. H, assim, ao mesmo tempo, a obteno de proveito
pelo estelionatrio e o prejuzo da vtima.
III) FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEIO DE CHEQUE Art. 171, 2, VI
Se o indivduo emite um cheque na certeza de que tem fundos disponveis para o

devido pagamento pelo banco, quando na realidade no h qualquer numerrio depositado na agncia
bancria, no se pode falar em ilcito criminal, ante a ausncia de m-f.
O que a lei penal pune o pagamento fraudulento. Nesse sentido o teor da

Smula 246 do STF: comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque
sem fundos.
Emitir cheque significa pr em circulao o ttulo de crdito; frustrar o pagamento

quer dizer iludir ou enganar o credor, evitando a sua remunerao.
a) Emitir cheque sem proviso de fundos
O agente preenche, assina e coloca o cheque em circulao sem ter numerrio

suficiente na instituio bancria (banco sacado) para cobrir o valor quando da apresentao do ttulo pelo
tomador. No momento da emisso do cheque que no significa simplesmente o seu preenchimento, mas a
entrega a terceiro preciso que o estabelecimento bancrio, encarregado da compensao, j no possua
fundo suficiente para cobrir o pagamento.
b) Frustrar o pagamento de cheque
Neste caso, o agente possui fundos suficientes na instituio bancria quando da

emisso do cheque, contudo, antes de o beneficirio apresentar o ttulo ao banco, aquele retira todo o
numerrio depositado ou apresenta uma contraordem de pagamento.
153
DIREITO PENAL OAB
C) Consumao
Segundo o art. 4, 1, da Lei 7.357/85, a existncia de fundos disponveis

verificada no momento da apresentao do cheque para pagamento. Destarte, o crime se consuma no
momento e no local em que o banco sacado recusa o pagamento, pois s nesse momento ocorre o prejuzo
(trata-se de crime material).
Esse o teor da Smula 521 do STF: O foro competente para o processo e

julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos,
o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado.
Arrependendo-se o agente antes da apresentao do ttulo pelo beneficirio no

banco sacado, e depositando o numerrio necessrio para cobrir a quantia constante do cheque, haver
arrependimento eficaz, no respondendo ele por crime algum.
Se, por outro lado, o agente arrepender-se somente aps a consumao do crime,
ou seja, aps a recusa do pagamento pelo banco sacado, incidir a Smula 554 do STF: O pagamento de
cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da
ao penal.
Assim, o pagamento do cheque antes do recebimento da denncia extingue a

punibilidade do agente.
ESTELIONATO OBTER
Art. 171, CP
VANTAGEM INDEVIDA
PREJUZO VTIMA
INDUZIR
FRAUDE ERRO
MANTER
Sem proviso fundos

POR MEIO CHEQUE EMITIR
Art. 171, 2, VI, CP
CHEQUE
Frustrar Pagamento
Smula 554 STF
154
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 2 XXI EXAME OAB

No dia 03 de maro de 2016, Vincius, reincidente e especfico, foi preso em flagrante em razo da apreenso
de uma arma de fogo, calibre .38, de uso permitido, nmero de srie identificado, devidamente municiada,
que estava em uma gaveta dentro de seu local de trabalho, qual seja, o estabelecimento comercial Vincius
House, do qual era scio-gerente e proprietrio. Denunciado pela prtica do crime do Artigo 14 da Lei n
10.826/03, confessou os fatos, afirmando que mantinha a arma e m seu estabelecimento para se proteger de
possveis assaltos. Diante da prova testemunhal e da confisso do acusado, o Ministrio Pblico pleiteou a
condenao nos termos da denncia em alegaes finais, enquanto a defesa afirmou que o delito do Art. 14
do Estatuto do Desarmamento no foi praticado, tambm destacando a falta de prova da materialidade. Aps
manifestao das partes, houve juntada do laudo de exame da arma de fogo e das munies apreendidas,
constatando-se o potencial lesivo do material, tendo o magistrado, de imediato, proferido sentena
condenatria pela imputao contida na denncia, aplicando a pena mnima de 02 anos de recluso e 10 dias-
multa. O advogado de Vincius intimado da sentena e apresentou recurso de apelao. Considerando apenas
as informaes narradas, responda na condio de advogado(a) de Vinicius:
A) Qual requerimento deveria ser formulado em sede de apelao e qual tese de direito processual poder ia
ser alegada para afastar a sentena condenatria proferida em primeira instncia? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Confirmados os fatos, qual tese de direito material poderia ser alegada para buscar uma condenao penal
mais branda em relao ao quantum de pena para Vinicius? Justifique. (Valor: 0,60)
pontuao

restaurante.
questes a seguir.
A) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua imputao)
(Valor: 0,65)
B) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
QUESTO 01 - XII EXAME DA OAB

Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato, mediante emisso de cheque sem suficiente
proviso de fundos. Narra a inicial acusatria que Carolina emitiu o cheque nmero 000, contra o Banco ABC
S/A, quando efetuou compra no estabelecimento X, que fica na cidade de Y. Como a conta corrente de
Carolina pertencia agncia bancria que ficava na cidade vizinha Z, a gerncia da loja, objetivando maior
rapidez no recebimento, resolveu l apresentar o cheque, ocasio em que o ttulo foi
devolvido. Levando em conta que a compra originria da emisso do cheque sem fundos ocorreu na cidade
Y, o ministrio pblico local fez o referido oferecimento da denncia, a qual foi recebida pelo juzo da 1
155
DIREITO PENAL OAB
Vara Criminal da comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da inicial acusatria, ordenou a citao da r,
bem como a intimao para apresentar resposta acusao.
Nesse sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de maneira fundamentada,
e levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser arguido em favor de Carolina.
(Valor: 1,25)
17) RECEPTAO Art. 180
I) CONCEITO
Nos termos do artigo 180, caput, do CP, a receptao o fato de adquirir, receber,
transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio coisa que sabe ser produto de crime, ou influir
para que terceiro, de boa f, a adquira, receba ou oculte.
pressuposto do crime de receptao a existncia de crime anterior. Trata-se de

delito acessrio, em que o objeto material deve ser produto de crime antecedente, chamado de delito
pressuposto.
A receptao dolosa pode ser:
A) PRPRIA : Constitui receptao dolosa prpria o fato de o sujeito adquirir,
receber, ocultar etc, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime (art. 180, caput, 1
parte).
B) IMPRPRIA : A receptao dolosa imprpria se encontra descrita no art. 180,
caput, 2 parte. Constitui o fato de o sujeito influir para que terceiro, de boa f, adquira, receba ou oculte
coisa produto de crime.
A receptao culposa constitui o fato de o sujeito adquirir ou receber coisa que, por
sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve
presumir-se obtida por meio criminoso (art. 180, 3).
II) RECEPTAO QUALIFICADA Art. 180, 1
Forma qualificada - 1: Tem como elemento subjetivo o dolo, seja direto ou

eventual.
III) RECEPTAO CULPOSA Art. 180, 3
Forma culposa - 3: O cdigo refere coisa que, pela sua natureza, deve presumir-
se obtida por meio criminoso. A expresso deve presumir-se indicativo de culpa na modalidade
imprudncia.
IV) RECEPTAO PUNVEL AUTONOMAMENTE Art. 180, 4
156
DIREITO PENAL OAB
Receptao punvel autonomamente - 4: Para a concretizao do crime de

receptao no importa se houve a anterior condenao do autor do crime anterior. Porm, necessrio
evidenciar-se a existncia do crime anterior.
V) PERDO JUDICIAL Art. 180, 5
Nos termos do artigo 180, 5, 1 parte, do CP, na hiptese da receptao culposa,

se o criminoso primrio, deve o juiz, tendo em considerao determinadas circunstncias, deixar de aplicar
a pena. No caso, fixaram a doutrina e a jurisprudncia, que, alm da primariedade, deve-se exigir o seguinte:
a) diminuto valor da coisa objeto da receptao; b) bons antecedentes; c) ter o agente atuado com culpa
levssima.
VI) TIPO QUALIFICADO Art. 180, 6
Outra forma qualificada: Quando o produto de crime pertencer Unio, Estado,

Municpio, empresa de servios pblicos ou sociedade de economia mista. Exige-se que o agente tenha
conhecimento disso.
18) ESCUSAS ABSOLUTRIAS
I) IMUNIDADE ABSOLUTA Art. 181
Trata-se da chamada imunidade penal absoluta, tambm conhecida como escusa

absolutria, incidente sobre os crimes contra o patrimnio, nas seguintes hipteses:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil

ou natural.
II) IMUNIDADE RELATIVA Art. 182
Consubstancia-se em imunidade penal relativa ou processual, a qual no extingue a

punibilidade, mas to-somente impe uma condio objetiva de procedibilidade.
Neste caso, ao contrrio da imunidade absoluta, o autor do crime no isento de

pena, mas os crimes de ao penal pblica incondicionada passam a ser condicionados representao do
ofendido.
III) EXCLUSO DE IMUNIDADE OU PRIVILGIO Art. 183
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de

grave ameaa ou violncia pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60

(sessenta) anos.
157
DIREITO PENAL OAB
I- do cnjuge, na constncia da
sociedade conjugal
ABSOLUTAS (ART. 181 CP)
Causas de ISENO de penas II- de ascendente ou
descendente, seja o parentesco
legtimo ou ilegtimo, seja civil
ou natural.
IMUNIDADES
ESCUSAS ABSOLUTRIAS
I- do cnjuge desquitado ou
judicialmente separado;
II- de irmo, legtimo ou

RELATIVAS (ART. 182 CP) ilegtimo;
Somente mediante
representao do ofendido
III- de tio ou sobrinho, com
quem o agente coabita.
I- se o crime de roubo ou de
extorso, ou, em geral, quando
haja emprego de grave ameaa
ou violncia pessoa;
II- ao estranho que participa

do crime;
EXCLUSO DAS
IMUNIDADES
(ART. 183 CP) III se o crime praticado
contra pessoa com idade igual
ou superior a 60 (sessenta)
anos.
158
DIREITO PENAL OAB
Questo 4 VII EXAME

Maurcio, jovem de classe alta, rebelde e sem escrpulos, comea a namorar Joana, menina de boa famlia,
de classe menos favorecida e moradora de rea de risco em uma das maiores comunidades do Brasil. No dia
do aniversrio de 18 anos de Joana, Maurcio resolve convid-la para jantar num dos restaurantes mais caros
da cidade e, posteriormente, leva-a para conhecer a sute presidencial de um hotel considerado um dos mais
luxuosos do mundo, onde passa a noite com ela. Na manh seguinte, Maurcio e Joana resolvem permanecer
por mais dois dias. Ao final da estada, Mauricio contabiliza os gastos daqueles dias de prodigalidade, apurando
o total de R$ 18.000,00 (dezoito mil reais). Todos os pagamentos foram realizados em espcie, haja vista que,
na noite anterior, Maurcio havia trocado com sua me um cheque de R$20.000,00 (vinte mil reais) por dinheiro
em espcie, cheque que Maurcio sabia, de antemo, no possuir fundos. Considerando apenas os fatos
descritos, responda, de forma justificada, os questionamentos a seguir.
A) Maurcio e Joana cometeram algum crime? Justifique sua resposta e, caso seja positiva, tipifique as
condutas atribudas a cada um dos personagens, desenvolvendo a tese de defesa. (valor: 0,70)
B) Caso Maurcio tivesse invadido a casa de sua me com uma pistola de brinquedo e a ameaado, a fim de
conseguir a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sua situao jurdica seria diferente? Justifique. (valor:
0,55)
QUESTO 2 - 2010/03
Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do genitor
do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a subtrao. Ao
chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da residncia uma televiso
de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no veculo, ambos se evadem
do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da ao penal?
(Valor: 0,2)
159
DIREITO PENAL OAB
19) ESTUPRO art. 213
Art. 213. Constranger algum, mediante violncia

ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a
ESTUPRO praticar ou permitir que com ele se pratique
outro ato libidinoso:
Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
I) CONCEITO E ELEMENTOS DO TIPO
A Lei n. 12.015, de 07 de agosto de 2009 proporcionou uma unificao das figuras

anteriormente caracterizadoras do estupro e do atentado violento ao pudor. Alis, est revogado o artigo 214
do Cdigo Penal que, anteriormente, previa o atentado violento ao pudor.
Constranger significa tolher a liberdade, forar ou coagir. Nesse caso, o cerceamento

destina-se a obter a conjuno carnal. Ato libidinoso aquele destinado a satisfazer a lascvia, o apetite sexual
do agente. Considerando que a conjuno carnal a cpula vagnica, todos os demais atos que servem
satisfao do prazer sexual so considerados libidinosos, tais como o sexo oral ou anal, o toque em partes
ntimas, a masturbao, o beijo lascivo, a introduo dos dedos na vagina.
II) SUJEITO ATIVO E PASSIVO
Com a lei nova, outra inovao substancial diz respeito ao sujeito passivo.
Anteriormente reforma, o sujeito passivo do crime de estupro era apenas a mulher. Atualmente, o estupro
poder ter como sujeito passivo homens ou mulheres, quando constrangidos prtica de atos libidinosos de
qualquer natureza.
Atinente ao sujeito ativo, por sua vez, pode ser homem ou mulher,
indistintamente.
III) CONSUMAO E TENTATIVA
O delito consuma-se com a prtica do ato de libidinagem (gnero que abrange

conjuno carnal e vasta enumerao de atos libidinosos ofensivos dignidade sexual da vtima), sendo
perfeitamente possvel a tentativa, quando, iniciada a execuo, o ato sexual visado no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
Antes da Lei nova, se ocorresse conjuno carnal e atos libidinosos substanciais

contra a mesma mulher, tnhamos estupro e atentado violento ao pudor. Discutia-se, apenas, se deveria incidir
a continuidade delitiva ou se se tratava de concurso material de crimes.
Agora, tendo o legislador unificado os tipos penais do estupro e do atentado violento

ao pudor, passando a existir apenas o estupro e o estupro contra vulnervel, haver crime nico, se praticado
no mesmo contexto ftico.
160
DIREITO PENAL OAB
MESMO
CONTEXTO CRIME NICO
CONJUNO FTICO
CARNAL/
OUTRO ATO
LIBIDINOSO CONTEXTOS
CRIME
FTICOS
CONTINUADO
DISTINTOS
IV) FORMAS QUALIFICADAS art. 213, 1 e 2
Duas so as hipteses: 1) ocorrncia de leses graves (que abrangem as leses

gravssimas) decorrentes da conduta do agente. 2) vtima maior de 14 anos e menor de 18 anos na data do
fato.
Quanto s leses graves (ou gravssimas), devem ocorrer da conduta. Com isso,
deixou claro o legislador que tais resultados devem decorrer da conduta, portanto da violncia ou grave
ameaa empregadas contra a vtima.
O pargrafo 2 do artigo 213, por sua vez, prev o resultado qualificador morte,
tambm decorrente da conduta. Neste particular, houve reduo da pena mxima, que anteriormente era de
25 anos, passando para 20 anos de recluso.
Em ambos os casos, consoante j se tinha definido por ocasio do revogado artigo

223 do Cdigo Penal, os resultados leses graves (ou gravssimas) e morte devem ocorrer a ttulo de culpa do
agente.
SE RESULTA LESO
CORPORAL GRAVE
OU GRAVSSIMA
(ART. 213, 1)
SE A VTIMA
FORMAS MENOR DE 18 OU PRETERDOLOSOS
QUALIFICADAS MAIOR DE 14 ANOS
(ART. 213, 1)
SE RESULTA MORTE
(ART. 213, 2)
161
DIREITO PENAL OAB
20) ESTUPRO DE VULNERVEL Art. 217-A
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro

ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
ESTUPRO DE 1o Incorre na mesma pena quem pratica as

aes descritas no caput com algum que, por
VULNERVEL enfermidade ou deficincia mental, no tem o
necessrio discernimento para a prtica do ato, ou
que, por qualquer outra causa, no pode oferecer
resistncia.
Antes da Lei 12.015/2009, o ato sexual com pessoa vulnervel configurava, a

depender do caso, estupro ou atentado violento ao pudor, mesmo que praticado sem violncia fsica ou moral,
pois presumida no art. 224 do CP. Este dispositivo agora est expressamente revogado, subsumindo-se a
conduta ao disposto no art. 217-A do CP.
I) SUJEITOS DO CRIME
O crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
A vtima, por sua vez, s pode ser pessoa com menos de 14 anos (caput) ou
portadora de enfermidade ou deficincia mental ou incapaz de discernimento para a prtica do ato, ou que,
por qualquer outra causa, sem condies de oferecer resistncia ( 1).
II) TIPO SUBJETIVO
O crime punido a ttulo de dolo, devendo o agente ter cincia de que age em face
de pessoa vulnervel.
162
DIREITO PENAL OAB
III) FORMAS QUALIFICADAS ART. 217-A, 3 E 4
Os pargrafos 3 e 4 qualificam o delito de estupro contra vulnervel se da conduta

ocorrer resultado leso grave (por consequncia, gravssima tambm) ou morte da vtima.
VTIMA MENOR DE 14
ANOS
VTIMA COM
CONJUNO CARNAL ENFERMIDADE OU
DEFICINCIA MENTAL OU
/ OUTRO ATO INCAPAZ DE
LIBIDINOSO DISCERNIMENTO PARA A
PRTICA DO ATO
VTIMA NO TEM
CONDIES DE OFERECER
ESTUPRO DE RESISTNCIA
VULNERVEL
SE RESULTA LESO
CORPORAL DE NATUREZA
GRAVE OU GRAVSSIMA
(ART. 217-A, 3)
FORMAS
QUALIFICADAS
SE RESULTA MORTE (ART.

217-A, 3)
163
DIREITO PENAL OAB
21) AO PENAL Art. 225
Relevantes inovaes foram produzidas quanto ao penal.
Primeira delas foi a eliminao da ao penal privada em delitos dessa natureza, que
antes era a regra.
Com a reforma, a regra a ao penal pblica condicionada representao.
Veja-se que o estupro com resultado leses graves (gravssimas) ou morte passou
a ser delito de ao penal pblica condicionada representao. Ora, total impropriedade cometeu o
legislador. Imagine-se aludido delito com resultado morte da vtima.
Evidentemente, pode-se ter a representao por aquelas pessoas elencadas no

artigo 24, pargrafo 1, do CPP. De qualquer sorte, parte da doutrina considera ainda aplicvel a Smula 608
do STF, em vigor, determina que o estupro com violncia real delito de ao penal pblica incondicionada.
Certamente, dever prevalecer ante a redao do Cdigo, consoante j ocorria anteriormente quando a ao
era, de regra, privada.
AO PENAL
REGRA
EXCEO
(ART. 225, CAPUT,
(ART. 225, P.., CP)
CP)
AO PENAL
AO PENAL
PBLICA
PBLICA
CONDICIONADA
INCONDICIONADA
REPRESENTAO

a) Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer queixa-crime? (Valor:
0,45)
164
DIREITO PENAL OAB
22) PECULATO Art. 312
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de

dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico
PECULATO
ou particular, de que tem a posse em razo do cargo,
ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
I) CONCEITO
O peculato prprio, na realidade, constitui uma apropriao indbita, s que

praticada por funcionrio pblico com violao do dever funcional. Antes de ser uma ao lesiva aos interesses
patrimoniais da Administrao Pblica, principalmente uma ao que fere a moralidade administrativa, em
virtude de quebra do dever funcional.
A) PECULATO-APROPRIAO:
o denominado peculato prprio.
A ao nuclear tpica consubstancia-se no verbo apropriar. Assim como no crime de

apropriao indbita, o agente tem a posse (ou deteno) lcita do bem mvel, pblico ou particular, e inverte
esse ttulo, pois passa a comportar-se como se dono fosse, isto , consome-o, aliena-o.
B) PECULATO-DESVIO:
o denominado peculato prprio. Est previsto na segunda parte do caput do art.

312: ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio.
O agente tem a posse da coisa e lhe d destinao diversa da exigida por lei, agindo
em proveito prprio ou de terceiro.
Por exemplo, o funcionrio empresta o dinheiro pblico para perceber os juros.
II) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio. Somente o funcionrio pblico (art. 327, caput) e as

pessoas a ele equiparadas legalmente (art. 327, 1 e 2) podem praticar o delito de peculato.
A condio especial funcionrio pblico, como elementar do crime de peculato,

comunica-se ao particular que eventualmente concorra, na condio de coautor ou partcipe, para a prtica
do crime, nos termos da previso do art. 30 do CP. Portanto, perfeitamente possvel o concurso de pessoas,
dada a comunicabilidade da elementar do crime (art. 30).
165
DIREITO PENAL OAB
III) PECULATO-FURTO Art. 312, 1:
o denominado peculato imprprio.
Estamos agora diante de um crime de furto, s que praticado por funcionrio pblico,
o qual se vale dessa qualidade para comet-lo. Aqui o agente no tem a posse ou deteno do bem como no
peculato-apropriao ou desvio, mas se vale da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio
pblico para realizar a subtrao.
PECULATO
APROPRIAO
POSSE
LEGTIMA
DESVIO
SUBTRAO/FURTO
Art. 312, 2 NO TEM
POSSE
Facilidade cargo lhe proporciona
166
DIREITO PENAL OAB
IV) PECULATO CULPOSO Art. 312, 2
Pune-se aqui o funcionrio pblico que por negligncia, imprudncia ou impercia

concorre para a prtica de crime de outrem.
O funcionrio para ser punido insere-se na figura do garante, prevista no art. 13,
2. Assim, tem ele o dever de agir, impedindo o resultado de ao delituosa de outrem. No o fazendo,
responde por peculato culposo.
Ex. se um vigia de prdio pblico desvia-se de sua funo de guarda, por

negligncia, permitindo, pois, que terceiros invadam o lugar e de l subtraiam bens, responde por peculato
culposo.
V) EXTINO DA PUNIBILIDADE NO PECULATO CULPOSO Art. 312, 3
A reparao do dano, para dar causa extino da punibilidade, deve ser anterior
ao trnsito em julgado da sentena criminal.
Deve ser completa e no exclui eventual sano administrativa contra o funcionrio.

A extino da punibilidade somente aproveita o funcionrio, autor do peculato culposo.
Consoante a segunda parte do 3, no crime culposo, se a reparao do dano

posterior sentena irrecorrvel, isto , transitada em julgado, haver a reduo de metade da pena imposta.
PECULATO CULPOSO (ART. 312, 2, CP)
Extino
CABE REPARAO DANO
ANTES SENTENA punibilidade

NEGLIGNCIA
IRRECORRVEL
IMPRUDNCIA
DEPOIS SENTENA
IRRECORRVEL
IMPERCIA REDUO
pena metade
167
DIREITO PENAL OAB
23) CONCUSSO Art. 316
I) AO NUCLEAR
A ao nuclear consubstancia-se no verbo exigir, isto , ordenar, reivindicar, impor

como obrigao.
A vtima cede s exigncias formuladas pelo agente ante o temor de represlias

relacionadas ao exerccio da funo pblica por ele exercida.
Assim, no necessria a promessa da causao de um mal determinado; basta o

temor que autoridade inspira.
Ex. carcereiro que exige dinheiro dos presos sob sua custdia. Na hiptese, o
simples fato de os presos encontrarem-se sob a guarda daquele gera neles o temor de eventuais represlias.
Contudo, no pratica esse delito, mas o de extorso ou roubo, por exemplo, o policial
militar que exige vantagem indevida da vtima utilizando-se de violncia, ou ameaando-a gravemente de
sequestrar seu filho.
Trata-se de crime formal. A consumao ocorre com a mera exigncia da vantagem

indevida, independentemente de sua efetiva obteno. Se esta sobrevm, h mero exaurimento do crime.
E possvel a tentativa, na hiptese em que o crime plurissubsistente.
CONCUSSO EXIGIR
Art. 316, CP
VANTAGEM INDEVIDA
MEDO REPRESLIA
CRIME VTIMA CEDENDO
FORMAL
168
DIREITO PENAL OAB
24) EXCESSO DE EXAO Art. 316, 1 e 2
I) MODALIDADES
So duas as modalidades previstas:
* EXIGNCIA INDEVIDA:
Aqui a exigncia do tributo ou contribuio social indevida (elemento normativo

do tipo), isto , no h autorizao legal para sua cobrana, ou seu valor j foi quitado pela vtima, ou ento
se refere a quantia excedente fixada por lei.
* COBRANA VEXATRIA OU GRAVOSA NO AUTORIZADA EM LEI (EXCESSO NO MODO DE

EXAO OU EXAO FISCAL VEXATRIA).
Ao contrrio da modalidade criminosa precedente, aqui a exigncia de tributo ou

contribuio social devida, mas a cobrana se faz com o emprego de meio gravoso ou vexatrio para o
devedor, o qual no autorizado por lei.
A) EXIGNCIA INDEVIDA: Aqui o delito se consuma no momento em que feita a exigncia do tributo ou
contribuio social.
Trata-se de crime formal, portanto a consumao independe do efetivo pagamento

do tributo ou contribuio social pela vtima.
A tentativa possvel. Ex. carta contendo a exigncia de vantagem, a qual

interceptada antes de chegar ao conhecimento da vtima.
B) COBRANA VEXATRIA OU GRAVOSA: Consuma-se com o emprego do meio vexatrio ou gravoso na

cobrana do tributo ou contribuio social, independentemente de seu efetivo recebimento.
A tentativa possvel.
Ex. Com o devido aparato j se acha na casa ou estabelecimento do ofendido, mas

obstado antes que inicie a cobrana.
C) EXCESSO DE EXAO FORMA QUALIFICADA Art. 316, 2
Nessa modalidade mais gravosa do crime de excesso de exao, pune-se o

funcionrio pblico que, em vez de recolher o tributo ou contribuio social, indevidamente exigido (1), para
os cofres pblicos, desvia-o em proveito prprio ou alheio.
169
DIREITO PENAL OAB
25) CORRUPO PASSIVA Art. 317
I) AO NUCLEAR
Trata-se de crime de ao mltipla. Trs so as condutas tpicas previstas:
a) SOLICITAR: pedir, manifestar que deseja algo. No h o emprego de qualquer ameaa explcita ou
implcita. O funcionrio solicita vantagem, e a vtima cede por deliberada vontade.
b) RECEBER: aceitar, entrar na posse. Significa obter, direta ou indiretamente, para si ou para outrem,
vantagem indevida.
Aqui a proposta parte de terceiros e a ela adere o funcionrio, ou seja, o agente no

s aceita a proposta como recebe a vantagem indevida.
Ao contrrio da primeira modalidade, condio essencial para sua existncia que

haja a anterior configurao do crime de corrupo ativa, isto , o oferecimento de vantagem indevida (art.
333). Sem essa oferta pelo particular, no h como falar em recebimento de vantagem.
c) ACEITAR A PROMESSA DE RECEB-LA: Nessa modalidade tpica basta que o funcionrio concorde com
o recebimento da vantagem. No h o efetivo recebimento dela. Deve haver necessariamente uma proposta
formulada por terceiros, qual adere o funcionrio, mediante a aceitao de receber a vantagem.
II) CLASSIFICAO
a) CORRUPO PASSIVA PRPRIA
Na corrupo passiva o funcionrio, em troca de alguma vantagem, pratica ou deixa

de praticar ato de ofcio para beneficiar algum. O ato a ser praticado pode ser ilegtimo, ilcito ou injusto.
a chamada corrupo prpria.
Ex. o funcionrio do cartrio criminal solicita indevida vantagem econmica para

suprimir documentos do processo judicial.
b) CORRUPAO PASSIVA IMPRPRIA
Tambm configura o crime a prtica de ato legtimo, lcito, justo. a chamada

corrupo passiva imprpria.
Ex. oficial de justia solicita vantagem econmica ao advogado, a fim de dar

prioridade ao cumprimento do mandado judicial expedido em processo em que aquele atua.
170
DIREITO PENAL OAB
III) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio . Portanto, o delito s pode ser cometido por funcionrio
pblico em razo da funo (ainda que esteja fora dela ou antes de assumi-la)
Nada impede, contudo, a participao do particular, ou de outro funcionrio,

mediante induzimento, instigao ou auxlio. O particular que oferece ou promete vantagem indevida ao
funcionrio pblico responde pelo delito de corrupo ativa (art. 333) e no pela participao no crime em
estudo. Trata-se de exceo regra prevista no artigo 29 do CP.
IV) CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime formal . Portanto, a consumao ocorre com o ato de solicitar,
receber ou aceitar a promessa de vantagem indevida.
A corrupo passiva consuma-se instantaneamente, isto , com a simples solicitao

da vantagem indevida, recebimento desta ou com a aceitao da mera promessa daquela.
O tipo penal no exige que o funcionrio pratique ou se abstenha da prtica do ato

funcional. Se isso suceder, haver mero exaurimento do crime, o qual constitui condio de maior punibilidade
(causa de aumento de pena prevista no 1 do art. 317).
A tentativa de difcil ocorrncia, mas no impossvel. Basta que haja um iter

criminis a ser cindido. Ex. solicitao feita por carta, a qual interceptada pelo chefe de repartio.
V) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 317, 1
Eleva-se em 1/3 a pena do agente que, em razo da vantagem recebida ou

prometida, efetivamente retarda (atrasa ou procrastina) ou deixa de praticar (no leva a efeito) ato de ofcio
que lhe competia desempenhar ou termina praticando o ato, mas desrespeitando o dever funcional. o que
a doutrina classifica de corrupo exaurida.
VI) FIGURA PRIVILEGIADA Art. 317, 2
Trata-se de conduta de menor gravidade, na medida em que o agente pratica, deixa

de praticar ou retarda o ato de ofcio, no em virtude do recebimento de vantagem indevida, mas cedendo a
pedido ou influncia de outrem, isto , para satisfazer interesse de terceiros ou para agradar ou bajular pessoas
influentes.
CORRUPO SOLICITAR
PASSIVA
Art. 317, CP
RECEBER
CRIME
FORMAL
ACEITAR PROMESSA
171
DIREITO PENAL OAB
26) PREVARICAO Art. 319
I) ELEMENTOS DO TIPO. AO NUCLEAR. OBJETO MATERIAL.
A) RETARDAR: atrasar, adiar, protelar, procrastinar, no praticar o ato de ofcio dentro do prazo
estabelecido (crime omissivo).
Ex. atendente de cartrio judicial que, devendo expedir alvar de soltura, por no
simpatizar com o advogado, deixa de faz-lo com a brevidade que a medida exige.
B) DEIXAR DE PRATICAR: trata-se de mais uma modalidade omissiva do crime em estudo. Aqui, no
entanto, ao contrrio da conduta precedente, h o nimo definitivo de no praticar o ato de ofcio.
C) PRATICAR (contra disposio expressa de lei): cuida-se aqui de conduta comissiva, em que o agente
efetivamente executa o ato, s que de forma contrria lei.
O interesse pessoal qualquer proveito, vantagem, podendo ser patrimonial ou

moral.
Quanto ao interesse patrimonial, importa distinguir algumas situaes:
A) se o ato praticado, retardado ou omitido tiver sido objeto de acordo anterior entre
o funcionrio e o particular, visando aquele indevida vantagem, o crime passar a ser outro: corrupo passiva;
B) se houver, anteriormente prtica ou omisso do ato, a exigncia de vantagem

indevida pelo funcionrio pblico, haver o crime de concusso.
* sentimento pessoal:
Sentimento pessoal reflete um estado afetivo ou emocional do prprio agente, que

pode manifestar-se em suas mais variadas formas, tais como amor, paixo, emoo, dio.
PREVARICAO RETARDAR
Art. 319, CP
DEIXAR DE PRATICAR
CRIME
FORMAL
PRATICAR
172
DIREITO PENAL OAB
27) CORRUPO ATIVA Art. 333
I) AO NUCLEAR
As aes nucleares do tipo esto consubstanciadas nos verbos:
OFERECER vantagem indevida, ou seja, propor ou apresentar para que seja aceita;
PROMETER vantagem indevida, isto , comprometer-se, fazer promessa, garantir

a entrega de algo ao funcionrio.
Por no se tratar de crime bilateral, prescinde-se da aceitao da vantagem pelo

funcionrio pblico. Caso aceite, o funcionrio dever responder pelo delito de corrupo passiva.
Trata-se de crime formal, uma vez que a consumao se d com a simples oferta
ou promessa de vantagem indevida por parte do agente ao funcionrio pblico, isto , independentemente de
ele aceit-la ou recus-la. Tambm no necessrio que o funcionrio pratique, retarde ou omita o ato de
ofcio de sua competncia.
A tentativa possvel.
Ex. suponha-se a hiptese em que a correspondncia contendo a oferta de dinheiro

no chega s mos do funcionrio destinatrio por ter sido apreendida pela polcia.
III) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 333, pargrafo nico
Eleva-se a pena em 1/3 quando, em razo da promessa ou da vantagem, o

funcionrio pblico efetivamente atrasa ou no faz o que deveria, ou mesmo pratica o ato, infringindo dever
funcional. Nessa hiptese, o crime material, isto , exige resultado naturalstico.
CORRUPO OFERECER
ATIVA
Art. 333, CP
PROMETER
CRIME
FORMAL PRATICAR
173
DIREITO PENAL OAB

Gustavo, retornando para casa aps ir a uma festa com sua esposa, parado em uma blitz de rotina. Ele fica
bastante nervoso, pois sabe que seu carro est com a documentao totalmente irregular (IPVA atrasado,
multas vencidas e vistoria no realizada) e, muito provavelmente, o veculo ser rebocado para o depsito.
Aps determinar a parada do veculo, o policial solicita que Gustavo saia do carro e exiba os documentos.
Como havia diversos outros carros parados na fiscalizao, forma-se uma fila de motoristas. Gustavo, ento,
em p, na fila, aguardando sua vez para exibir a documentao, fala baixinho sua esposa: Vou ver se tem
jogo. Vou oferecer cem reais pra ele liberar a gente. O que voc acha? Ser que d?. O que Gustavo no
sabia, entretanto, que exatamente atrs dele estava um policial que tudo escutara e, to logo acaba de
proferir as palavras sua esposa, Gustavo preso em flagrante. Atordoado, ele pergunta: O que eu fiz?,
momento em que o policial que efetuava o flagrante responde: Tentativa de corrupo ativa!.
Atento(a) ao caso narrado e tendo como base apenas as informaes descritas no enunciado, responda
justificadamente, aos itens a seguir.
A) correto afirmar que Gustavo deve responder por tentativa de corrupo ativa? (Valor: 0,70)
B) Caso o policial responsvel por fiscalizar os documentos, observando a situao irregular de Gustavo,
solicitasse quantia em dinheiro para liber-lo e, Gustavo, por medo, pagasse tal quantia, ele (Gustavo)
responderia por corrupo ativa? (Valor: 0,55)
O mero sim ou no, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicao de justificativa inaplicvel
ao caso, no ser pontuado.
174
DIREITO PENAL OAB
28) DENUNCIAO CALUNIOSA Art. 339
I) AO NUCLEAR
O elemento do tipo algum indica, nitidamente, tratar-se de pessoa certa, no se

podendo cometer o delito ao indicar para a autoridade policial apenas a materialidade do crime e as vrias
possibilidades de suspeitos.
Via de regra, a denunciao caluniosa praticada de forma direta, isto , o prprio

agente leva o fato ao conhecimento da autoridade, dando causa investigao, mas nada impede que
ela ocorra na forma indireta.
A imputao deve ser falsa . Assim, temos:
a) o fato criminoso verdadeiro, porm a pessoa a quem se atribui a autoria ou

participao no o praticou.
b) o fato criminoso inexistente. Atribui-se ao imputado a prtica de crime que

no ocorreu.
c) o fato criminoso existiu, porm se atribui ao imputado a prtica de crime mais

grave. Ex. afirmar que Fulano roubou, quando na realidade ele furtou.
II) CONSUMAO
Trata-se de crime formal , ou seja, delito que no exige, para sua consumao,
resultado naturalstico, consistente no efetivo prejuzo para a administrao da justia.
Consuma-se, portanto, com a instaurao de investigao policial, de processo

judicial, de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum.
No se exige que a autoridade policial formalmente instaure o inqurito policial para

que se consume o crime. Basta que inicie investigao policial no sentido de coletar dados que apure a
veracidade da denncia.
175
DIREITO PENAL OAB
OAB 2 FASE
DIREITO PENAL
PADRO DE RESPOSTA
176
DIREITO PENAL OAB
NDICE
CAPTULO I - CAUSAS EXCLUDENTES DA TIPICIDADE ..................................................... 178

01 DO FATO TPICO E CONDUTA...................................................................................................178
01.2 DOS CRIMES OMISSIVOS.......................................................................................................178
02 DA RELAO DE CAUSALIDADE ................................................................................................179
03 DO CRIME DOLOSO E CULPOSO ...............................................................................................180
05 DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ ..........................................................182
07 CRIME IMPOSSVEL..................................................................................................................184
08 ERRO DE TIPO .........................................................................................................................184
09 DESCRIMINANTES PUTATIVAS ..................................................................................................187
11. ERRO NA EXECUO (aberratio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO (aberratio criminis)
....................................................................................................................................................188
12 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CRIME BAGATELA) E SMULA VINCULANTE N 24 STF ...........189
CAPTULO II - CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE ....................................................... 191

02 LEGTIMA DEFESA ...................................................................................................................191
CAPTULO IV - EXTINO DA PUNIBILIDADE ................................................................... 193

03 DA PRESCRIO .....................................................................................................................193
CAPTULO V - TEORIA DA PENA ......................................................................................... 199

01 DA FIXAO DA PENA ..............................................................................................................199
02 REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA ...........................................................................200
03 PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS ...........................................................................................200
CAPTULO VI - ALGUNS CRIMES EM ESPCIE ................................................................... 203

02 INDUZIMENTO AO SUICDIO ....................................................................................................203
08 INJRIA ..................................................................................................................................204
09 ASPECTOS PONTUAIS DOS CRIMES CONTRA A HONRA .............................................................205
10 FURTO.....................................................................................................................................205
11 ROUBO ....................................................................................................................................208
12 EXTORSO ..............................................................................................................................209
14 DANO ......................................................................................................................................210
15 APROPRIAO INDBITA .........................................................................................................211
16 ESTELIONATO..........................................................................................................................211
18 ESCUSAS ABSOLUTRIAS .........................................................................................................214
21 AO PENAL ............................................................................................................................216
177
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO I - CAUSAS EXCLUDENTES DA TIPICIDADE
1. DO FATO TPICO E CONDUTA
1.2) DOS CRIMES OMISSIVOS

Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer queixa-crime? (Valor:
0,45)
Gabarito Comentado
Sim. Estupro de vulnervel, conduta descrita no art. 217-A do CP.
Sim. Esmeralda tambm praticou estupro de vulnervel (artigo 217-A do CP c/c artigo 13, 2, a, do CP),
uma vez que tinha a obrigao legal de impedir o resultado, sendo garantidora da menor.
No, pois se trata de ao penal pblica incondicionada, nos termos do art. 225, pargrafo nico, do CP.
Distribuio dos Pontos Item Pontuao
Sim. Estupro de vulnervel (0,2) art. 217-A do CP (0,1) 0 / 0,1 / 0,2 / 0,3
Sim. Estupro de vulnervel (0,3) artigo 217-A do CP c/c artigo 13, 2, a, do CP OU era garantidora (0,2).
No pontua s artigo ou fundamento isolados 0 / 0,3 / 0,5
No, por se tratar de ao penal pblica incondicionada (0,35). Art. 225, pargrafo nico, do CP (0,1).
0 / 0,35 / 0,45
QUESTO 04 X EXAME OAB

Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia paradisaca e, de difcil acesso
(feito atravs de uma trilha), bastante deserta e isolada, to isolada que no h qualquer estabelecimento
comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem,
percebem que alm delas h somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar,
que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o
salva-vidas, Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que tm vrios
interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo de tempo, Wilson
percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por Erika, Wilson decide no efetuar o salvamento, que
era perfeitamente possvel. Ana Paula, ento, acaba morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurdico-penal de Erika e Wilson.
(Valor: 1,25)
legal no pontua.
Gabarito comentado
Segundo os dados narrados na questo, Wilson, por ser salva-vidas, tem o dever legal de agir para evitar o
resultado e, naquele momento, podia perfeitamente agir. Assim, trata-se de agente garantidor. Nesse caso,
responde por delito comissivo por omisso, qual seja, homicdio doloso praticado via omisso imprpria: art.
121 c/c art. 13, 2, alnea 'a', ambos do CP. Erika, por sua vez, por ter instigado Wilson a no realizar o
salvamento de Ana Paula, responde como partcipe de tal homicdio, nos termos do art. 29 do CP. No h que
se falar em omisso de socorro por parte de Erika, pois, conforme dados expressos no enunciado, ela no
sabia nadar e nem tinha como chamar por ajuda.
178
DIREITO PENAL OAB
Distribuio dos Pontos

Wilson, por ser agente garantidor (0,30) /responde pelo delito de homicdio (0,30) / praticado via omisso
imprpria. (0,30) 0,00/0,30/0,60/0,90
Erika responde como partcipe de tal homicdio (0,35). 0,00/0,35
2. DA RELAO DE CAUSALIDADE (IMPORTANTE) Art. 13
QUESTO 03 OAB 2010-02

Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o na regio torxica.
Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas porque, com inteno suicida, havia
ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agresso, o que foi comprovado durante instruo
processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo
Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
Indique o recurso cabvel;
O prazo de interposio;
A argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido. Indique, ainda, para todas as respostas,
os respectivos dispositivos legais.
Gabarito Comentado:
I Recurso em sentido estrito, nos termos do artigo 581, IV, do Cdigo de Processo Penal. (0,2)
II 5 dias, nos termos do artigo 586, do Cdigo de Processo Penal. (0,2)
III deveria ser requerida a desclassificao do crime consumado para tentado, j que a ao de Pedro no
deu origem a morte de Jos. Trata-se de hiptese de concausa absolutamente independente pr-existente.
(0,4) Artigo 13 do Cdigo Penal. (0,2)
Distribuio dos pontos

Recurso em sentido estrito (art. 581, IV, CPP) 0/0,2
5 dias (art. 586, CPP) 0/0,2
Consumado para tentado (art. 13 CP) 0/0,2/0,4/0,6
QUESTO 1 XXI EXAME

Paulo e Jlio, colegas de faculdade, comemoravam juntos, na cidade de So Gonalo, o ttulo obtido pelo
clube de futebol para o qual o primeiro torce. No obstante o clima de confraternizao, em determinado
momento, surgiu um entrevero entre eles, tendo Jlio desferido um tapa no rosto de Paulo. Apesar da pouca
intensidade do golpe, Paulo vem a falecer no hospital da cidade, tendo a percia constatado que a morte
decorreu de uma fatalidade, porquanto, sem que fosse do conhecimento de qualquer pessoa, Paulo tinha uma
leso pretrita em uma artria, que foi violada com aquele tapa desferido por Jlio e causou sua morte. O
rgo do Ministrio Pblico, em atuao exclusivamente perante o Tribunal do Jri da Comarca de So
Gonalo, denunciou Jlio pelo crime de leso corporal seguida de morte (Art. 129, 3, do CP). Considerando
a situao narrada e no havendo dvidas em relao questo ftica, responda, na condio de advogado(a)
de Jlio:
A) competente o juzo perante o qual Jlio foi denunciado? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Qual tese de direito material poderia ser alegada em favor de Jlio? Justifique. (Valor: 0.60)
pontuao.
GABARITO COMENTADO
A) O(A) examinando(a) deve concluir pela incompetncia do Juzo, tendo em vista que o crime praticado no
doloso contra a vida. Nos termos do Art. 74, 1, do Cdigo de Processo Penal (ou Art. 5, inciso XXXVIII,
alnea d, da CRFB), ao Tribunal do Jri cabe apenas o julgamento dos crimes dolosos contra a vida e os
conexos. No caso, mesmo de acordo com a imputao contida na denncia, o resultado de morte foi culposo;
logo, a competncia do juzo singular.
179
DIREITO PENAL OAB
B) O(A) examinando(a) deve defender que no poderia Jlio responder pelo crime de leso corporal seguida
de morte, porque aquele resultado no foi causado a ttulo de dolo nem culpa. O crime de leso corporal
seguida de morte chamado de preterdoloso. A ao dirigida produo de leso corporal, sendo o
resultado morte produzido a ttulo de culpa. Costuma-se dizer que h dolo no antecedente e culpa no
consequente. Um dos elementos da culpa a previsibilidade objetiva, somente devendo algum ser punido
na forma culposa quando o resultado no querido pudesse ser previsto por um homem mdio, sendo que a
ausncia de previsibilidade subjetiva, capacidade do agente, no caso concreto, de prever o resultado,
repercute na culpabilidade. Na hiptese, no havia previsibilidade objetiva, o que impede a tipificao do delito
de leso corporal seguida de morte. Tambm poderia o candidato responder que havia uma concausa
preexistente, relativamente independente, desconhecida, impedindo Jlio de responder pelo resultado
causado. Em princpio, a concausa relativamente independente preexistente no impede a punio do agente
pelo crime consumado. Contudo, deve ela ser conhecida do agente ou ao menos existir possibilidade de
conhecimento, sob pena de responsabilidade penal objetiva.
DISTRIBUIO DOS PONTOS

ITEM PONTUAO
A. O Tribunal do Jri no o juzo competente, pois o crime imputado no doloso contra a vida (0,55), nos
termos do Art. 74, 1, do CPP OU do Art. 5, inciso XXXVIII, da CRFB/88. (0,10) 0,00 / 0,55 / 0,65
B. Jlio no poderia responder pelo resultado morte (0,25), nem mesmo a ttulo de culpa, em razo da
ausncia de previsibilidade OU porque existe causa relativamente independente preexistente desconhecida
OU porque a atribuio do resultado violaria o princpio da vedao da responsabilidade objetiva (0,35). Obs.:
A mera repetio do enunciado no sentido de que o resultado decorreu de uma fatalidade em razo de leso
em artria desconhecida, sem qualquer fundamentao jurdica, no suficiente para atribuio do segundo
intervalo de pontuao. 0,00 / 0,25 / 0,35 / 0,60
Durante uma grave discusso, ocorrida no servio, Licurgo Moicano agrediu Coitinho Lelo com
uma paulada na cabea, com a inteno de mat-lo. Atendido com rapidez, Coitinho Lelo foi
colocado dentro de uma ambulncia que rumou para o Pronto Socorro Municipal. No trajeto, a
ambulncia capotou, vindo Coitinho Lelo a falecer em razo do acidente. Diante do fato e luz
do ordenamento jurdico penal, responda se Licurgo Moicano deve ser responsabilizado
penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o crime, empregando os argumentos jurdicos
Gabarito Comentado
O estudante dever indicar que o crime praticado foi o de tentativa de homicdio, ressaltando que o caso trata
de hiptese de causa superveniente relativamente independente, enfatizando, ainda, o artigo 13, 1, do
Cdigo Penal.
3. DO CRIME DOLOSO E CULPOSO
QUESTO 1 XIX EXAME

Joo estava dirigindo seu automvel a uma velocidade de 100 km/h em uma rodovia em que o limite mximo
de velocidade de 80 km/h. Nesse momento, foi surpreendido por uma bicicleta que atravessou a rodovia de
maneira inesperada, vindo a atropelar Juan, condutor dessa bicicleta, que faleceu no local em virtude do
acidente. Diante disso, Joo foi denunciado pela prtica do crime previsto no Art. 302 da Lei n 9.503/97. As
percias realizadas no cadver da vtima, no automvel de Joo, bem como no local do fato, indicaram que
Joo estava acima da velocidade permitida, mas que, ainda que a velocidade do veculo do acusado fosse de
80 km/h, no seria possvel evitar o acidente e Juan teria falecido. Diante da prova pericial constatando a
violao do dever objetivo de cuidado pela velocidade acima da permitida, Joo foi condenado pena de
deteno no patamar mnimo previsto no dispositivo legal. Considerando apenas os fatos narrados no
enunciado, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabvel da deciso do magistrado, indicando seu prazo e fundamento legal? (Valor: 0,60)
B) Qual a principal tese jurdica de direito material a ser alegada nas razes recursais? (Valor: 0,65)
pontuao.
180
DIREITO PENAL OAB
Gabarito Comentado
A) O recurso cabvel da sentena do magistrado que condenou Joo o recurso de apelao, cujo prazo de
interposio de 05 dias e o fundamento o Art. 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
B) A principal tese jurdica a ser apresentada o requerimento de absolvio do acusado, pois, em que pese
ter havido violao do dever objetivo de cuidado, essa violao no representou incremento do risco no caso
concreto, pois, ainda que observada a velocidade mxima prevista para a pista, com respeito ao dever de
cuidado, o resultado teria ocorrido da maneira como ocorreu. Dessa forma, o examinando pode fundamentar
o pedido de absolvio com base na ausncia de incremento do risco, sendo essa ausncia, de acordo com a
Teoria da Imputao Objetiva, fundamento para absolvio. De qualquer maneira, o cerne da resposta a
indicao de que no foi a violao do dever de cuidado a responsvel pelo resultado lesivo, de modo que no
deveria Joo ser por ele responsabilizado.
A Banca tambm considerou como correta a resposta que indicava a inexistncia de culpa, apesar da violao
do dever objetivo de cuidado, em razo da ausncia do elemento previsibilidade, sob a alegao de que Joo
no poderia prever que uma bicicleta atravessaria seu caminho em uma rodovia de trfego intenso, em local
inadequado.

ITEM PONTUAO
A. O recurso cabvel da sentena do magistrado a Apelao (0,35), cujo fundamento legal previsto no Art.
593, inciso I, do CPP (0,10), com prazo de interposio de 05 dias (0,15). 0,00/0,15/0,25/0,35 0,45/0,50/0,60
B. No foi praticado crime OU deveria Joo ser absolvido (0,15), razo da aplicao da Teoria da Imputao
Objetiva, pois ainda que no houvesse violao do dever objetivo de cuidado, o resultado teria ocorrido da
mesma maneira que ocorreu, no havendo incremento do risco realizado no resultado OU porque no havia
culpa em razo da ausncia do elemento previsibilidade (0,50). 0,00/0,15/0,50/0,65
QUESTO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu automvel
tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir
asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada,
Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria
possvel controlar o automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e
refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e, em
razo da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam na
calada, vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e ouvidos
Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi denunciado pelo
Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs vezes em concurso
formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e
colhida a prova, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando os
Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria ser
dirigida? (Valor: 0,3)
Gabarito Comentado
Incompetncia do juzo, uma vez que Caio praticou homicdio culposo, pois agiu com culpa consciente, na
medida em que, embora tenha previsto o resultado, acreditou que o evento no fosse ocorrer em razo de
sua percia.
Desclassificao da imputao para homicdio culposo e declnio de competncia, conforme previso do artigo
419 do CPP.
Recurso em sentido estrito, conforme previso do artigo 581, IV, do CPP. A pea de interposio deveria ser
dirigida ao juiz de direito da vara criminal vinculada ao tribunal do jri, prolator da deciso atacada.
181
DIREITO PENAL OAB
Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Incompetncia do juzo, uma vez que Caio praticou homicdio culposo (0,2), pois agiu com culpa consciente,
na medida em que, embora tenha previsto o resultado, acreditou que o evento no fosse ocorrer em razo de
sua percia (0,2) 0 / 0,2 / 0,4
Desclassificao da imputao para homicdio culposo OU declnio de competncia (0,15), conforme previso
do artigo 419 do CPP (0,15). 0 / 0,15 / 0,3
Recurso em sentido estrito (0,15), conforme previso do artigo 581, IV, do CPP. A pea de interposio deveria
ser dirigida ao juiz de direito da vara criminal vinculada ao tribunal do jri (0,15), prolator da deciso atacada.
0 / 0,15 / 0,3
5. DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ Art. 15
QUESTO 3 XX EXAME
Andy, jovem de 25 anos, possui uma condenao definitiva pela prtica de contraveno penal. Em momento
posterior, resolve praticar um crime de estelionato e, para tanto, decide que ir at o porto da residncia de
Josefa e, a, solicitar a entrega de um computador, afirmando que tal requerimento era fruto de um pedido
do prprio filho de Josefa, pois tinha conhecimento que este trabalhava no setor de informtica de determinada
sociedade. Ao chegar ao porto da casa, afirma para Josefa que fora sua residncia buscar o computador
da casa a pedido do filho dela, com quem trabalhava. Josefa pede para o marido entregar o computador a
Andy, que ficara aguardando no porto. Quando o marido de Josefa aparece com o aparelho, Andy se
surpreende, pois ele lembrava seu falecido pai. Em razo disso, apesar de j ter empregado a fraude, vai
embora sem levar o bem. O Ministrio Pblico ofereceu denncia pela prtica de tentativa de estelionato,
sendo Andy condenado nos termos da denncia. Como advogado de Andy, com base apenas nas informaes
narradas, responda aos itens a seguir.
A) Qual tese jurdica de direito material deve ser alegada, em sede de recurso de apelao, para evitar a
punio de Andy? Justifique. (Valor: 0,65)
B) H vedao legal expressa concesso do benefcio da suspenso condicional do processo a Andy?
Gabarito Comentado
A) A tese de direito material a ser alegada pelo advogado de Andy que, no caso, no poderia ele ter sido
punido pela tentativa, tendo em vista que houve desistncia voluntria. Prev o Art. 15 do CP que o agente
que voluntariamente desiste de prosseguir na execuo responde apenas pelos atos j praticados e no pela
tentativa do crime inicialmente pretendido. Isso porque o agente opta por no prosseguir quando pode, ao
contrrio da tentativa, quando o agente no pode prosseguir por razes alheias sua vontade. No caso, a
execuo j tinha sido iniciada, quando Andy empregou fraude. O benefcio, porm, no foi obtido, sendo
certo que o crime no se consumou pela vontade do prprio agente. Assim, sua conduta se torna atpica e
deveria ele ser absolvido.
B) No h vedao legal, podendo Andy fazer jus ao benefcio da suspenso condicional do processo. O crime
de estelionato possui pena mnima de 01 ano, o que est de acordo com as exigncias do Art. 89 da Lei n
9.099/95. Ademais, prev o dispositivo que no caber suspenso se o agente j houver sido condenado ou
se responder a outro processo pela prtica de crime. Todavia, no caso, Andy havia sido condenado pela prtica
de contraveno penal, logo no h vedao concesso do benefcio.
ITEM PONTUAO
A. Deveria ser alegada a ocorrncia de desistncia voluntria (0,40), o que torna a conduta do agente atpica
OU o que faz com que responda apenas pelos atos j praticados (0,15), na forma do Art. 15, primeira parte,
do CP (0,10). 0,00 / 0,15 / 0,25/ 0,40 / 0,50 / 0,55 / 0,65
B. No h vedao legal, tendo em vista que Andy ostenta condenao pela prtica de contraveno penal e
no de crime (0,50), sem violao ao Art. 89 da Lei n 9.099/95 (0,10). 0,00 / 0,50 / 0,60
182
DIREITO PENAL OAB
QUESTO 2 - IX EXAME
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calada de um bar j vazio pelo avanado
da hora. A discusso torna-se acalorada e, com inteno de matar, Wilson desfere quinze facadas em Junior,
todas na altura do abdmen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se em sangue, Wilson,
desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. L chegando, o socorro eficiente e Junior consegue
recuperar-se das graves leses sofridas.
Analise o caso narrado e, com base apenas nas informaes dadas, responda, fundamentadamente, aos itens
a seguir.
cabvel responsabilizar Wilson por tentativa de homicdio? (Valor: 0,65)

Caso Junior, mesmo tendo sido socorrido, no se recuperasse das leses e viesse a falecer no dia seguinte
aos fatos, qual seria a responsabilidade jurdico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)
Gabarito comentado
No, pois Wilson ser beneficiado pelo instituto do arrependimento eficaz, previsto na parte final do Art. 15
do Cdigo Penal. Assim, somente responder pelos atos praticados, no caso, as leses corporais graves
sofridas por Jnior.
Obs.: A mera indicao de artigo legal no garante atribuio de pontos. Tambm no sero pontuadas
respostas contraditrias.
Nesse caso, como no houve eficcia no arrependimento, o que exigido pelo Art. 15, do Cdigo Penal, Wilson
dever responder pelo resultado morte, ou seja, dever responder pelo delito de homicdio doloso consumado.

Quesito Avaliado Valores
No, pois Wilson ser beneficiado pelo instituto do arrependimento eficaz, (0,35) de modo que somente
responder pelos atos praticados OU somente responder por leses corporais graves (0,30).
0,00/0,30/0,35/0,65
Como no houve eficcia no arrependimento OU como no houve atendimento exigncia do Art. 15, CP
(0,30), Wilson dever responder pelo resultado morte OU dever responder pelo crime de homicdio doloso
consumado (0,30).
Questo 03 - XII EXAME

Flix, objetivando matar Paola, tenta desferir-lhe diversas facadas, sem, no entanto, acertar nenhuma. Ainda
na tentativa de atingir a vtima, que continua a esquivar-se dos golpes, Flix, aproveitando-se do fato de que
conseguiu segurar Paola pela manga da camisa, empunha a arma. No momento, ento, que Flix movimenta
seu brao para dar o golpe derradeiro, jquase atingindo o corpo da vtima com a faca, ele opta por no
continuar e, em seguida, solta Paola, que sai correndo sem ter sofrido sequer um arranho, apesar do susto.
Nesse sentido, com base apenas nos dados fornecidos, poder Flix ser responsabilizado por tentativa de
homicdio? Justifique. (Valor: 1,25)
A resposta que contenha apenas as expresses sim ou no no ser pontuada, bem como a mera indicao
de artigo legal ou a resposta que apresente teses contraditrias.
GABARITO COMENTADO
O examinando deve responder que Flix no deve ser responsabilizado por tentativa de homicdio, pois a
hiptese narrada enquadra-se naquela descrita no Art. 15, do CP, em sua primeira parte, ou seja, tratado
instituto da desistncia voluntria. Isso porque, conforme narrado no enunciado, percebe-se que o agente
(Flix), desistiu de prosseguir na execuo do delito quando ainda lhe sobrava, do ponto de vista objetivo,
margem de ao. Assim, conforme o dispositivo legal supracitado, Flix responderia apenas por eventuais atos
praticados. Note-se, entretanto, que os atos praticados pelo agente no traduzem a prtica de crime, razo
pela qual Flix no responde por nada.

ITEM PONTUAO
Flix no responde por tentativa de homicdio, pois agiu em hiptese de desistncia voluntria (1,00), instituto
descrito na primeira parte do Art. 15 do CP
(0,25).
Obs.: No ser pontuada a reproduo de texto legal ou a mera indicao de artigo de lei 0,00/1,00/1,25
183
DIREITO PENAL OAB
7. CRIME IMPOSSVEL Art. 17
QUESTO 3 IX EXAME
Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em Luciano,
com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida para
anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de armazenamento
e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava destinada. Mesmo
assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia
de Mrio nos exatos termos da denncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)
Gabarito comentado
Deveria absolv-lo sumariamente, por fora do Art. 415, III, do CPP. O caso narrado no constitui crime,
sendo hiptese de crime impossvel.
cabvel recurso em sentido estrito (Art. 581, IV, do CPP); deve ser interposto no prazo de cinco dias (Art.
586 CPP); a petio de interposio deve ser endereada ao juiz a quo e as razes devero ser endereadas
ao Tribunal de Justia.

A1) Deveria absolv-lo sumariamente, por fora do Art. 415, III, do CPP (0,35). Obs.: a mera indicao de
artigo no pontua. 0,00/0,35
A2) A hiptese de crime impossvel (0,30). 0,00/0,30
B1) Recurso em sentido estrito (Art. 581, IV do CPP) (0,15); 0,00/0,15 B2) deve ser interposto em 5 dias (Art.
586, do CPP) (0,15); 0,00/0,15
B3) a petio de interposio deve ser endereada ao juiz a quo (0,15) e as razes devero ser endereadas
ao Tribunal de Justia (0,15).
8. ERRO DE TIPO (IMPORTANTE) Art. 20
Questo 02 - XXII EXAME

Em inqurito policial, Antnio indiciado pela prtica de crime de estupro de vulnervel, figurando como vtima
Joana, filha da grande amiga da Promotora de Justia Carla, que, inclusive, aconselhou a famlia sobre como
agir diante do ocorrido. Segundo consta do inqurito, Antnio encontrou Joana durante uma festa de msica
eletrnica e, aps conversa em que Joana afirmara que cursava a Faculdade de Direito, foram para um motel
onde mantiveram relaes sexuais, vindo Antnio, posteriormente, a tomar conhecimento de que Joana tinha
apenas 13 anos de idade. Recebido o inqurito concludo, Carla oferece denncia em face de Antnio,
imputando-lhe a prtica do crime previsto no Art. 217-A do Cdigo Penal, ressaltando a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal no sentido de que, para a configurao do delito, no se deve analisar o passado
da vtima, bastando que a mesma seja menor de 14 anos. Considerando a situao narrada, na condio de
advogado(a) Antnio, responda aos itens a seguir.
A) Existe alguma medida a ser apresentada pela defesa tcnica para impedir Carla de participar do processo?
B) Qual a principal alegao defensiva de direito material a ser apresentada em busca da absolvio do
denunciado? Justifique. (Valor: 0,65)
Gabarito Comentado
A) Sim, o advogado de Antnio, j no momento de apresentar resposta acusao, deveria apresentar
exceo de suspeio em face da Promotora de Justia, tendo em vista a presena da causa de suspeio
prevista no Art. 254, incisos I e IV, do Cdigo de Processo Penal (CPP). Prev o dispositivo em questo que o
juiz dar-se- por suspeito quando for amigo ntimo de alguma das partes ou quando tiver aconselhado uma
das partes. Carla muito amiga da genitora da vtima e ainda aconselhou a ofendida e sua famlia sobre como
agir diante do ocorrido. Ademais, o Art. 258 do CPP estabelece que as previses referentes s causas de
impedimento e suspeio do magistrado so aplicveis, no que couber, ao Ministrio Pblico. Claro est o
184
DIREITO PENAL OAB
envolvimento de Carla com a causa, de modo que sua suspeio deve ser reconhecida. Considerando que a
mesma no se declarou suspeita, oferecendo denncia, caberia ao advogado apresentar exceo de suspeio,
nos termos do Art. 95, inciso I, do CPP, e do Art. 104 do CPP.
B) A principal alegao defensiva, de mrito, de direito material, a de que houve erro de tipo por parte do
denunciado, nos termos do Art. 20 do Cdigo Penal, de modo que fica afastado o seu dolo. Diante da situao
apresentada, claro est que Antnio no tinha conhecimento que Joana tinha apenas 13 anos de idade,
merecendo destaque as partes se conheceram em uma festa de msica eletrnica, ocasio em que a ofendida
afirmara estar na faculdade, o que, por si s, j afastaria as suspeitas de que fosse menor de 14 anos. Ainda
que se entendesse que o erro foi vencvel, no poderia Antnio ser responsabilizado, tendo em vista que esse
afasta o dolo e no h previso de responsabilizao culposa pelo crime de estupro de vulnervel. No caso,
irrelevante a posio dos Tribunais Superiores no sentido de que o passado sexual da vtima no deve ser
analisado, bastando que a mesma tenha, objetivamente, menos de 14 anos de idade. Ocorre que o problema
apresentado em nada com esse tema se confunde, j que sequer sabia o ru a idade da vtima, que uma
das elementares do tipo.
DISTRIBUIO DE PONTOS
ITEM PONTUAO
A) Sim, com apresentao de exceo de suspeio (0,50), nos termos do Art. 95, inciso 0,00/0,50/0,60
I, do CPP OU do Art. 104 do CPP (0,10)
B) A principal tese defensiva a ocorrncia de erro de tipo (0,55), nos termos do Art. 20 0,00/0,55/0,65
do CP (0,10).

Larissa, senhora aposentada de 60 anos, estava na rodoviria de sua cidade quando foi abordada por um
jovem simptico e bem vestido. O jovem pediu-lhe que levasse para a cidade de destino, uma caixa de
medicamentos para um primo, que padecia de grave enfermidade. Inocente, e seguindo seus preceitos
religiosos, a Sra. Larissa atende ao rapaz: pega a caixa, entra no nibus e segue viagem. Chegando ao local
da entrega, a senhora abordada por policiais que, ao abrirem a caixa de remdios, verificam a existncia de
250 gramas de cocana em seu interior. Atualmente, Larissa est sendo processada pelo crime de trfico de
entorpecente, previsto no art. 33 da lei n. 11.343, de 23 de agosto de 2006.
Considerando a situao acima descrita e empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente, responda: qual a tese defensiva aplicvel Larissa? (valor: 1,25)
Gabarito comentado:
A questo pretende buscar do examinando conhecimento acerca do instituto do erro de tipo essencial, inclusive
para diferenci-lo das demais modalidades de erro. Assim, para garantir pontuao, a resposta dever trazer
as seguintes informaes: a tese defensiva aplicvel a de que Larissa agiu em erro de tipo essencial
incriminador, instituto descrito no art. 20 caput do CP, pois desconhecia circunstncia elementar descrita em
tipo penal incriminador. Ausente o elemento tpico, qual seja, o fato de estar transportando drogas, faz com
que, nos termos do dispositivo legal, se exclua o dolo, mas permita-se a punio por crime culposo e, como o
dispositivo legal do art. 33 da Lei n. 11.343/06 no admite a modalidade culposa, o fato se tornaria atpico.
Ressalte-se que levando em conta que o Exame de Ordem busca o conhecimento tcnico e acadmico dos
examinandos, no sero pontuadas respostas que tragam teses contraditrias. Assim, a resposta indicativa de
qualquer outra espcie de erro (seja acidental, de tipo permissivo ou de proibio) implica na impossibilidade
de pontuao, estando, a questo, maculada em sua integralidade. Entende-se por tese contraditria aquelas
que elencam diversas modalidades de erro, ainda que uma delas seja a correta. Tambm com o fim de
privilegiar o raciocnio e a demonstrao de conhecimento, a mera indicao da consequncia correta
(atipicidade do fato), dissociada da argumentao pertinente e identificao do instituto aplicvel ao caso, no
ser passvel de pontuao. Do mesmo modo, no ser pontuada a mera indicao do dispositivo legal, qual
seja, o art. 20 caput do CP.
Distribuio dos pontos:

Larissa agiu em erro de tipo essencial (0,30), nos termos do art. 20 caput do CP (0,15).
Obs.1: a mera indicao de artigo no pontua.
Obs.2: teses contraditrias zeram a questo. 0,00/0,30/0,45
185
DIREITO PENAL OAB
Desenvolvimento jurdico: faltava-lhe conscincia de que praticava conduta descrita em tipo penal OU no
sabia que portava drogas, circunstncia elementar do tipo (0,40)
Obs.: somente ser pontuado o desenvolvimento, se houver a correta indicao do instituto aplicvel ao caso.
0,00/0,40
Consequncia: no houve dolo por parte de Larissa e, como o delito descrito no art. 33 da Lei n. 11.343/06
no admite a modalidade culposa, o fato atpico (0,40).
Obs.: a mera indicao da consequncia, dissociada da identificao do instituto aplicvel espcie, no
pontua. 0,00/0,40
QUESTO 1 - V EXAME
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio do Poder
Judicirio Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com atribuio para representar o
seu filho, solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo adequadamente. Indignado, Antnio, sem
averiguar a fundo a informao, mas confiando na palavra do serventurio, escreve um texto reproduzindo a
acusao e o entrega ao juiz titular da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao tomar
conhecimento do ocorrido, Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o filho de
Antnio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e representa
criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico oferece denncia perante o Juizado Especial Criminal, atribuindo
a Antnio o cometimento do crime de calnia, praticado contra funcionrio pblico em razo de suas funes,
nada mencionando acerca dos benefcios previstos na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e
Julgamento, recebida a denncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o ru e apresentadas as alegaes
orais pelo Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na forma da inicial, o magistrado concede a
palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
Gabarito Comentado
a) No, pois, de acordo com o artigo 141, II, do CP, quando a ofensa for praticada contra funcionrio pblico
em razo de suas funes, a pena ser aumentada de um tero, o que faz com que a sano mxima
abstratamente cominada seja superior a dois anos.
b) Sim, suspenso condicional do processo, nos termos do art. 89 da Lei 9.099/95.
c) No. Antnio agiu em erro de tipo vencvel/inescusvel. Conforme previso do artigo 20 do CP, nessa
hiptese, o agente somente responder pelo crime se for admitida a punio a ttulo culposo, o que no o
caso, pois o crime em comento no admite a modalidade culposa. Vale lembrar que no houve dolo na conduta
de Antnio.

Carlos Alberto, jovem recm-formado em Economia, foi contratado em janeiro de 2009 pela ABC Investimentos
S.A., pessoa jurdica de direito privado que tem como atividade principal a captao de recursos financeiros
de terceiros para aplicar no mercado de valores mobilirios, com a funo de assistente direto do presidente
da companhia, Augusto Csar. No primeiro ms de trabalho, Carlos Alberto foi informado de que sua funo
principal seria elaborar relatrios e portflios da companhia a serem endereados aos acionistas com o fim de
inform-los acerca da situao financeira da ABC. Para tanto, Carlos Alberto baseava-se, exclusivamente, nos
dados financeiros a ele fornecidos pelo presidente Augusto Csar. Em agosto de 2010, foi apurado, em
auditoria contbil realizada nas finanas da ABC, que as informaes mensalmente enviadas por Carlos Alberto
aos acionistas da companhia eram falsas, haja vista que os relatrios alteravam a realidade sobre as finanas
da companhia, sonegando informaes capazes de revelar que a ABC estava em situao financeira
periclitante.
Considerando-se a situao acima descrita, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
possvel identificar qualquer responsabilidade penal de Augusto Csar? Se sim, qual(is) seria(m) a(s)
conduta(s) tpica(s) a ele atribuda(s)? (Valor 0,45)
186
DIREITO PENAL OAB
Caso Carlos Alberto fosse denunciado por qualquer crime praticado no exerccio das suas funes enquanto
assistente da presidncia da ABC, que argumentos a defesa poderia apresentar para o caso? (Valor: 0,8)
Gabarito Comentado:
Sim, pois Augusto Csar agiu com dolo preordenado, sendo autor mediato do crime previsto no artigo 6 da
Lei 7.492/86.
Poderia argumentar que Carlos Alberto no agiu com dolo, uma vez que recebera informaes erradas. Agiu,
portanto, em hiptese de erro de tipo essencial invencvel/escusvel, com base no art. 20, caput, OU art. 20,
2, do CP.
9. DESCRIMINANTES PUTATIVAS Art. 20, 1

Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em caso
Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria ser analisada a
sua conduta sob a tica do Direito Penal? (Valor: 0,6)
Gabarito Comentado:
No, pois atuou sob o manto de descriminante putativa, instituto previsto no art. 20, pargrafo 1 do CP, uma
vez que sups, com base em fundado receio, estar em situao de legtima defesa. Como se limitou a dar
uma facada, a sua reao foi moderada, no havendo que se falar em punio por excesso.
Ainda que tenha procurado se defender de agresso que imaginou estar em vias de ocorrer, Caio agiu em
excesso doloso, devendo, portanto, responder por homicdio doloso, na forma do artigo 23, pargrafo nico,
do CP.

No, pois atuou sob o manto de descriminante putativa, uma vez que sups estar em situao de legtima
defesa, (0,5) nos termos do artigo 20, 1, do CP (0,15). Obs.: A mera indicao do artigo no pontuada.
0 / 0,5 / 0,65
excesso doloso (0,45), na forma do artigo 23, pargrafo nico, do CP (0,15). 0 / 0,45 / 0,6
187
DIREITO PENAL OAB
11. ERRO NA EXECUO (aberratio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO

PRETENDIDO (aberratio criminis)
QUESTO 02 - X EXAME
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade Esperana. Por conta de seu
comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios maldosos por parte dos vizinhos; alguns at chegavam
a afirmar que ela tinha cara de quem cometeu crime. No obstante tais comentrios, nunca houve prova de
qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria pessoa conhecida na localidade onde mora por ter
m ndole, j que sempre arruma brigas e inimizades. Certo dia, com raiva de sua vizinha Josefa, Maria resolve
quebrar a janela da residncia desta. Para tanto, espera chegar a hora em que sabia que Josefa no estaria
em casa e, aps olhar em volta para ter certeza de que ningum a observava, Maria arremessa com fora, na
direo da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre que Josefa, naquele dia, no havia sado de casa e o
tijolo aps quebrar a vidraa, atinge tambm sua nuca. Josefa falece instantaneamente.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes descritas no enunciado, responda justificadamente:
correto afirmar que Maria deve responder por homicdio doloso consumado? (Valor: 1,25)
Gabarito Comentado
Na presente questo cabe ao examinando identificar o instituto por ela versado, qual seja, o erro de tipo
acidental, na modalidade do resultado diverso do pretendido, previsto no art. 74 do Cdigo Penal.
Referido instituto traz como consequncia, para o caso sob exame, a punio do agente por crime doloso em
relao ao objetivo por ele almejado (que no caso foi o crime de dano previsto no art. 163 do Cdigo Penal),
bem como a sua punio na modalidade culposa pelo resultado no intencional por ele alcanado, desde que
o tal delito admita a modalidade culposa.
Nesse sentido, observa-se que o outro resultado alcanado foi o crime de homicdio, que admite a modalidade
culposa, de acordo com o art. 121, 3, do CP.
Sendo assim, uma vez tendo, Maria, alcanado os dois resultados, dever ser punida por ambos (dano doloso
e homicdio culposo) na forma do art. 70 do Cdigo Penal, ou seja, em concurso formal prprio, que determina
a majorao da pena do crime mais grave de 1/6 at 1/2.

A1. No, uma vez que no houve dolo em relao produo do resultado morte, razo 0,00/0,60
pela qual responde por homicdio culposo (0,60).
A2. A hiptese de resultado diverso do pretendido (art. 74 do CP) (0,50), devendo 0,00/0,15/0,50/0,6
responder por dano em concurso formal com o crime de homicdio culposo (0,15). OBS.:
a mera indicao de dispositivo legal ou transcrio de seu contedo no ser pontuada.
188
DIREITO PENAL OAB
12. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CRIME DE BAGATELA) E SMULA

VINCULANTE N 24 STF
QUESTO 4 XI EXAME
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Lucile, imputando-lhe a prtica da conduta descrita no Art. 155,
caput, do CP. Narrou, a inicial acusatria, que no dia 18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violncia ou grave
ameaa, de um grande estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite e uma
sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as exigncias legais foram
satisfeitas: a denncia foi recebida, foi oferecida suspenso condicional do processo e foi apresentada resposta
acusao.
O magistrado, entretanto, aps convencer-se pelas razes invocadas na referida resposta acusao, entende
que a fato atpico.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda, justificadamente,
aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Aps indicar a soluo, d o correto fundamento legal. (Valor: 0,65)
B) Qual o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade? (Valor: 0,60)
Gabarito comentado
A questo objetiva extrair do examinando conhecimento acerca da absolvio sumria, bem como dos
elementos essenciais configurao da tipicidade penal de uma conduta.
A) O juiz deve absolver sumariamente a r, devendo fundamentar sua deciso no Art. 397, III do CPP.
B) Est ausente a tipicidade material. Isso porque, pela moderna doutrina, somente haver tipicidade se, alm
da tipicidade formal (subsuno do fato norma), estiver presente, tambm, a tipicidade material, assim
entendida como efetiva leso relevante ou ameaa de leso ao bem jurdico tutelado.
QUESTO 3 XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo
ao errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento administrativo,
no havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo tempo, a Receita
Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que, considerando a autonomia das
instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n
8.137/90.
Assustada com a ratificao do recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela
Defensoria Pblica, Raquel o procura para, na condio de advogado, tomar as medidas cabveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
Qual a medida jurdica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ao penal? (Valor: 0,60)
Qual a principal tese jurdica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
Gabarito Comentado
Para auferir a pontuao relativa ao item A, considerando-se o comando da questo, o examinando deve
indicar que a medida jurdica a ser adotada para impedir de imediato o prosseguimento da ao penal o
Habeas Corpus, devendo fundamentar sua resposta no artigo 5, LXVIII, CRFB/88, ou no art. 647 do CPP, ou
no art. 648, incisos I ou VI, do CPP. Ressalte-se que em virtude da celeridade na tramitao inerente ao
Habeas Corpus, tal medida aquela que de imediato atenderia os interesses em jogo, sendo, portanto, a mais
acertada ao caso narrado.
Cumpre destacar que o Habeas Corpus deveria ter por objetivo o trancamento da ao penal, tendo em vista
que o fato praticado ainda no era tpico. Alm disso, no sero pontuadas as respostas que indicarem duas
ou mais medidas jurdicas a serem adotadas, ainda que uma delas seja o Habeas Corpus, isso porque o
comando da questo era claro ao pedir a indicao de apenas uma.
Por fim, no tocante ao item B, destaca-se que a situao narrada pelo enunciado representa um
constrangimento ilegal a Raquel. Nesse sentido, levando-se em conta o comando da questo, resta evidente
que a principal tese jurdica a ser apresentada aquela calcada no verbete 24 da Smula Vinculante do STF,
segundo a qual no se tipifica crime material contra a ordem tributria antes do lanamento definitivo do
tributo. Inclusive, dessa forma, vm entendendo os Tribunais Superiores que, antes do esgotamento da
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DIREITO PENAL OAB
instncia administrativa com lanamento do tributo, no pode ser oferecida denncia pela prtica do crime
(Art. 1, incisos I ao IV, da Lei n 8.137).
Ressalte-se que a mera indicao do verbete sumular no ser pontuada, tampouco a resposta que indicar
apenas a atipicidade ou a falta de lanamento definitivo do tributo, sem qualquer outra justificativa ou
desenvolvimento.
Esclarea-se: o fato praticado por Raquel atpico porque no houve o efetivo lanamento definitivo do crdito
tributrio, sendo certo que tal justificativa essencial para a atribuio dos pontos. De igual modo, o
lanamento definitivo do tributo e/ou a necessidade de esgotamento da via administrativa e/ou a falta de justa
causa para a propositura da ao penal, so teses alegveis desde que calcadas no verbete 24 da Smula
Vinculante do STF.
Habeas Corpus (0,50). / Art. 5, LXVIII, CRFB/88 OU Art. 647 do CPP OU Art. 648, incisos I ou VI do CPP.
(0,10) Obs.: a mera citao do artigo no pontua. 0,00/0,50/0,60
A principal tese defensiva a atipicidade da conduta (0,55), / nos termos do verbete 24 da Smula Vinculante
do STF (0,10).
OU
A principal tese defensiva a de que primeiro deveria ocorrer o esgotamento da via administrativa (0,55), /
nos termos do verbete 24 da Smula Vinculante do STF (0,10).
OU
A principal tese defensiva a de que no h crime, pois ainda no ocorreu o lanamento definitivo do tributo
(0,55), / nos termos do verbete 24 da Smula Vinculante do STF (0,10).
OU
A principal tese defensiva de que no h justa causa para a propositura da ao penal (0,55), / nos termos
do verbete 24 da Smula Vinculante do STF (0,10). Obs.: a mera indicao de verbete sumular, sem nenhuma
interpretao de seu contedo, no pontua. 0,00/0,10/0,55/0,65
Questo 01 - VIII OAB:

Em determinada ao fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile no fez constar
quaisquer rendimentos nas declaraes apresentadas pela sua empresa nos anos de 2009, 2010 e 2011,
omitindo operaes em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado processo administrativo de
lanamento, mas antes de seu trmino, o Ministrio Pblico entendeu por bem oferecer denncia contra Lucile
pela prtica do delito descrito no art. 1, inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art. 71 do Cdigo
Penal. A inicial acusatria foi recebida e a defesa intimada a apresentar resposta acusao. Atento(a) ao
caso apresentado, bem como orientao dominante do STF sobre o tema, responda, fundamentadamente,
o que pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)
Gabarito comentado:
O examinando dever desenvolver raciocnio acerca da atipicidade do fato, eis que, conforme entendimento
pacificado no STF, no se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV,
da Lei n. 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo (verbete 24 da Smula Vinculante do STF).
Diante da inexistncia de crime, em sede de resposta acusao, deve-se alegar hiptese de absolvio
sumria, conforme art. 397, III do CPP.
Por fim, cumpre destacar que em virtude de o enunciado da questo ser expresso ao exigir fundamentao
na resposta, a mera transcrio da referida Smula (seja de forma direta, seja de forma indireta, dos termos
da frase), bem como a mera indicao do art. 397 do CPP, no autorizam a pontuao integral.
A1) O fato atpico (0,40) nos termos da smula vinculante 24 do STF (0,40) OU o fato atpico (0,40) pois
no se tipifica o crime do art. 1, incisos I a IV, da Lei n. 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo
(0,40) OBS.: A mera reproduo do texto da Smula Vinculante 24 do STF no permite pontuao integral.
0,00/0,40/0,80
A2) Absolvio (0,20) OU absolvio sumria (0,45), OU absolvio nos termos do art. 397, III do CPP (0,45)
OBS.: A mera indicao do dispositivo legal no pontua. 0,00/0,20/0,45
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DIREITO PENAL OAB
CAPTULO II - CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (IMPORTANTE)
2. LEGTIMA DEFESA ART. 25

Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em caso
Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria ser analisada a
sua conduta sob a tica do Direito Penal? (Valor: 0,6)
Gabarito comentado:
No, pois atuou sob o manto de descriminante putativa, instituto previsto no art. 20, pargrafo 1 do CP, uma
vez que sups, com base em fundado receio, estar em situao de legtima defesa. Como se limitou a dar
uma facada, a sua reao foi moderada, no havendo que se falar em punio por excesso.
excesso doloso, devendo, portanto, responder por homicdio doloso, na forma do artigo 23, pargrafo nico,
do CP.

No, pois atuou sob o manto de descriminante putativa, uma vez que sups estar em situao de legtima
defesa, (0,5) nos termos do artigo 20, 1, do CP (0,15). 0 / 0,5 / 0,65 Obs.: A mera indicao do artigo no
pontuada.
b) Ainda que tenha procurado se defender de agresso que imaginou estar em vias de ocorrer, Caio agiu em
excesso doloso (0,45), na forma do artigo 23, pargrafo nico, do CP (0,15) 0 / 0,45 / 0,6
QUESTO 2 - VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo
induz o prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos.
Ocorre que Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos
espera Luiz sair do trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da
cabea. Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira
justamente no corao de Jos, que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as
circunstncias da morte de Jos, ao final das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte
sentido: Luiz deve responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio
doloso; Hugo por sua vez, deve responder como partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)
Gabarito comentado:
Resposta acusao, no prazo de 10 dias (art. 406 do CPP), endereada ao juiz presidente do Tribunal do
Jri.
OU
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DIREITO PENAL OAB
Habeas Corpus para extino da ao penal; ao penal autnoma de impugnao que no possui prazo
determinado; endereado ao Tribunal de Justia Estadual.
A tese defensiva aplicada a Luiz a da legtima defesa real, instituto previsto no art. 25 do CP, cuja natureza
de causa excludente de ilicitude. No houve excesso, pois a conduta de Jos (que mirava com o faco na
cabea do Luiz) configurava injusta agresso e claramente atentava contra a vida de Luiz.
Hugo no praticou fato tpico, pois, de acordo com a Teoria da Acessoriedade Limitada, o partcipe somente
poder ser punido se o agente praticar conduta tpica e ilcita, o que no foi o caso, j que Luiz agiu amparado
por uma causa excludente de ilicitude, qual seja, legtima defesa (art. 25 do CP).
OU
No havia liame subjetivo entre Hugo e Luiz, requisito essencial ao concurso de pessoas, razo pela qual Hugo
no poderia ser considerado partcipe.

a) Resposta acusao (0,1), no prazo de 10 dias (art. 406 do CPP) (0,1), endereada ao Juiz da Vara Criminal
/ do Jri (0,1).
OU
Habeas Corpus para extino da ao penal (0,1); que no possui prazo determinado (0,1); endereado ao
Tribunal de Justia (0,1).
b) Legtima defesa (0,3). No houve excesso, pois a conduta de Jos configurava injusta agresso e atentava
contra a vida de Luiz (OU fundamentao jurdica da legtima defesa) (0,2). Obs.: A mera indicao de artigo
no pontuada.
c) No praticou crime (0,2), pois, de acordo com a Teoria da Acessoriedade Limitada, o partcipe somente
poder ser punido se o agente praticar conduta tpica e ilcita, o que no foi o caso, j que Luiz agiu amparado
por uma causa excludente de ilicitude (0,25).
OU
No havia liame subjetivo entre Hugo e Luiz (0,2), razo pela qual Hugo no poderia ser considerado partcipe
(0,25).
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DIREITO PENAL OAB
CAPTULO IV - EXTINO DA PUNIBILIDADE
3. DA PRESCRIO
QUESTO 1 XVIII EXAME

No dia 02 de maro de 2008, Karen, 30 anos, funcionria do caixa do Supermercado Rei, subtraiu para si a
quantia de R$ 700,00 (setecentos reais) do estabelecimento, ao final de seu expediente. No dia seguinte,
percebendo a facilidade ocorrida no dia anterior, Karen voltou a subtrair determinada quantia do caixa do
supermercado. Ainda na mesma semana, a funcionria, com o mesmo modus operandi, subtraiu, por mais
duas vezes, valores pertencentes ao estabelecimento comercial. Ocorre que as condutas de Karen foram
filmadas e os vdeos foram encaminhados para o Ministrio Pblico, que ofereceu denncia pela prtica do
crime descrito no Art. 155, 4, inciso II, do Cdigo Penal, por quatro vezes, na forma do Art. 71 do mesmo
diploma legal. Em 20 de abril de 2008 a denncia foi recebida, tendo o feito seu regular processamento, at
que, em 25 de abril de 2012, foi publicada deciso condenando Karen pena final de 02 anos e 06 meses de
recluso e 12 dias multa, substituda por restritiva de direitos. Para cada um dos crimes foi aplicada a pena
mnima de 02 anos de recluso e 10 dias multa, mas fixou o magistrado a frao de 1/4 para aumento da
pena, em virtude do reconhecimento do crime continuado. As partes no interpuseram recurso de apelao.
Considerando que no existe mais possibilidade de interposio de recurso da deciso, responda aos itens a
seguir.
A) Qual a tese defensiva a ser alegada, de modo a impedir que Karen cumpra a pena que lhe foi aplicada?
Fundamente. (Valor: 0,65)
B) Quais as consequncias jurdicas do acolhimento dessa tese? Aquela condenao poder ser considerada
para efeito de reincidncia futuramente? (Valor: 0,60) Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas.
GABARITO COMENTADO
A) A questo exige do candidato conhecimento do tema da prescrio. Foi narrada, na hiptese, a condenao
de Karen por quatro crimes de furto qualificado, sendo de 02 anos a pena definitiva de cada um deles.
Reconhecida a continuidade delitiva, a pena final fixada foi de 02 anos e 06 meses de recluso. Prev o Art.
119 do Cdigo Penal que, em caso de concurso de crimes, a anlise da prescrio dever ser feita sobre a
pena de cada um dos crimes isoladamente. Assim, no caso, a prescrio deveria considerar a pena aplicada
de 02 anos para cada um dos delitos, no de 02 anos e 06 meses. A pena fixada entre 01 e 02 anos prescrever
em 04 anos, na forma do Art. 109, V, do Cdigo Penal. Entre o recebimento da denncia e a publicao da
sentena condenatria, foram ultrapassados mais de 04 anos; logo, ocorreu a prescrio da pretenso punitiva
do Estado. Diante do exposto, a tese defensiva a ser alegada a ocorrncia da prescrio da pretenso
punitiva do Estado em sua modalidade retroativa.
B) A consequncia jurdica do acolhimento da tese o reconhecimento da extino da punibilidade de Karen,

na forma do Art. 107, inciso IV, do Cdigo Penal. Alm disso, considerando que a prescrio foi da pretenso
punitiva, essa condenao no gerar qualquer efeito, no podendo funcionar como maus antecedentes,
reincidncia ou ttulo executivo na esfera cvel.
QUESTO 4 XV EXAME
No dia 06/07/2010, Jlia, nascida em 06/04/1991, aproveitando-se de um momento de distrao de Ricardo,
subtraiu-lhe a carteira. Aps recebimento da denncia, em 11/08/2011, e regular processamento do feito,
Jlia foi condenada a uma pena privativa de liberdade de 01 ano de recluso, em sentena publicada em
08/10/2014. Nem o Ministrio Pblico nem a defesa de Jlia interpuseram recurso, tendo o feito transitado
em julgado em 22/10/2014.
Sobre esses fatos, responda aos itens a seguir.
Diante do trnsito em julgado, qual a tese defensiva a ser alegada em favor de Jlia para impedir o
cumprimento da pena? (Valor: 0,75)
Quais as consequncias do acolhimento da tese defensiva? (Valor: 0,50)
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DIREITO PENAL OAB
GABARITO COMENTADO
A questo exige do candidato conhecimento acerca do tema prescrio. O enunciado deixa clara a data de
nascimento de Julia, demonstrando que esta era menor de 21 anos na data dos fatos. Entre o recebimento
da denncia e a data da publicao da sentena condenatria foram ultrapassados mais de 03 anos. A pena
privativa de liberdade definitiva aplicada para Julia foi de 01 ano, que, na forma do artigo 109, V, do Cdigo
Penal, prescreve em 04 anos. Ocorre que, como Julia era menor de 21 anos na data dos fatos, o prazo
prescricional dever ser contado pela metade, conforme prev o artigo 115 do Cdigo Penal; dois anos,
portanto.
Nesse sentido, para fazer jus pontuao relativa ao item A, considerando-se o comando da questo, a tese
defensiva a ser alegada para impedir o cumprimento da pena justamente a ocorrncia da prescrio da
pretenso punitiva retroativa, pois entre o recebimento da denncia e a publicao da sentena condenatria
foi ultrapassado o prazo prescricional de dois anos, nos termos acima descritos. Fundamenta- se, tal resposta,
no artigo 109, V, c/c 115, ambos do CP.
Ressalte-se que somente poder ser pontuada a resposta que indicar corretamente a espcie de prescrio
incidente ao caso, at porque era esse o objeto da questo.
Todavia, para privilegiar a demonstrao de conhecimento jurdico, a Banca pontuar a resposta que no
destacar a prescrio da pretenso punitiva retroativa, desde que o examinando indique expressamente
tratar-se de prescrio da pretenso punitiva e tambm aponte os marcos interruptivos em que ela se operou,
a saber: entre a data do recebimento da denncia e a publicao da sentena condenatria. Para ter direito a
essa flexibilizao, entretanto, o examinando deve atender ambas as exigncias.
De igual modo, a resposta que traga duas ou mais espcies de prescrio (mesmo que uma delas seja a
correta), no ser pontuada por considerar-se contraditria.
J no que tange ao item B, faz-se necessrio atribuio dos pontos respectivos que o examinando responda
que a principal consequncia do acolhimento da tese acima esposada o reconhecimento da extino da
punibilidade de Jlia (art. 107, IV, CP) e, em decorrncia disso, desaparecem tambm todos os demais efeitos
penais e/ou civis, tais como a reincidncia, os maus antecedentes ou mesmo a possibilidade de a condenao
funcionar como ttulo executivo no juzo cvel.

A ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva retroativa (0,65), / conforme arts. 109, V, c/c 115, ambos
do CP (0,10). OU
A ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva entre a data do recebimento da denncia e a publicao da

sentena condenatria (0,65), / conforme arts. 109, V, c/c 115, ambos do CP (0,10).
Obs.: a mera citao do artigo no pontua. 0,00/0,65/0,75
A extino da punibilidade (0,40) / e o desaparecimento dos demais efeitos penais ou civis (0,10).
0,00/0,10/0,40/0,50

Joo foi denunciado pela prtica do delito previsto no art. 299 caput e pargrafo nico do Cdigo Penal. A
inicial acusatria foi recebida em 30/10/2000 e o processo teve seu curso normal. A sentena penal, publicada
em 29/07/2005, condenou o ru pena de 01 (um) ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de recluso, em
regime semi-aberto, mais pagamento de 16 (dezesseis) dias-multa. Irresignada, somente a defesa interps
apelao. Todavia, o Egrgio Tribunal de Justia negou provimento ao apelo, ao argumento de que no haveria
que se falar em extino da punibilidade pela prescrio, haja vista o fato de que o ru era reincidente,
circunstncia devidamente comprovada mediante certido cartorria juntada aos autos. Nesse sentido,
considerando apenas os dados narrados no enunciado, responda aos itens a seguir.
Est extinta a punibilidade do ru pela prescrio? Em caso positivo, indique a espcie; em caso negativo,
indique o motivo. (Valor: 0,75)
O disposto no art. 110 caput do CP aplicvel ao caso narrado? (Valor: 0,50)
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DIREITO PENAL OAB
Gabarito Comentado:
A questo visa obter do examinando o conhecimento acerca da extino da punibilidade pela prescrio. Desta
forma, para obteno da pontuao relativa ao item A, o examinando deve indicar que a punibilidade do ru
est extinta com base na prescrio da pretenso punitiva retroativa, pois entre a data do recebimento da
denncia e a data da publicao da sentena condenatria transcorreu lapso de tempo superior a quatro anos.
Cumpre destacar que tal modalidade de prescrio a nica que se coaduna com o caso apresentado pelos
seguintes fatos:
tendo havido o trnsito em julgado para a acusao (pois somente a defesa interps recurso de apelao),
deve ser considerado o quantum de pena aplicada por ocasio da sentena condenatria, ou seja, 01 (um)
ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de recluso, no podendo esta ser majorada por fora do princpio que
impede a sua reforma para pior (non reformatio in pejus). Assim, o prazo prescricional de 4 (quatro) anos,
conforme artigos 107, inciso IV, c/c 109, inciso V e 110, 1, todos do CP;
considerando apenas os dados narrados no enunciado, os nicos marcos interruptivos da prescrio, segundo
o art. 117 do CP, so o recebimento da denncia (30/10/2000) e a publicao da sentena penal condenatria
(29/07/2005).
Assim, com base na pena aplicada na sentena (com trnsito em julgado para o Ministrio Pblico),
retroagindo-se ao primeiro marco interruptivo narrado pela questo (recebimento da denncia), observa-se
que entre este e o segundo marco interruptivo (publicao da sentena condenatria), transcorreu lapso
temporal maior do que quatro anos, com a consequente prescrio da pretenso punitiva.
Ressalte-se que justamente pela objetividade do item A, e por no ter havido o trnsito em julgado para
ambas as partes, a indicao de espcie distinta de prescrio, que no a punitiva, macula a integralidade da
resposta e impede a atribuio de pontuao. No h que se falar, no caso em comento, em prescrio da
pretenso executria.
Em relao ao item B o examinando, para fazer jus pontuao respectiva, deve responder que o disposto
no art. 110, caput, do CP no aplicvel ao caso narrado, pois tal artigo somente aplicado em se tratando
de prescrio da pretenso executria. Como o caso apresentado demonstra a ocorrncia da prescrio da
pretenso punitiva, no h que se falar no aumento de 1/3 (um tero) no prazo prescricional. Este
entendimento corroborado pelo verbete 220 da Smula do STJ ao afirmar que a reincidncia no influi no
prazo da prescrio da pretenso punitiva.
Distribuio dos Pontos:

Sim, resta configurada a prescrio da pretenso punitiva retroativa. (0,75) Obs.: A indicao de espcie
distinta de prescrio macula a integralidade do item A. 0,00/0,75
No, o referido dispositivo somente aplicado em se tratando de prescrio da pretenso executria. (0,50)
OU No, conforme o verbete 220 da Smula do STJ. (0,50) 0,00/0,50
Pea Prtico Profissional - V EXAME DA OAB

Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de seu
patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A
denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de dezembro
de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena final de dois
anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do Cdigo Penal. Aps
a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia entendeu por bem anular
toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo do indeferimento injustificado
de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a instruo criminal, ficou comprovado
que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia uma semana e s tinha a obrigao de
trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro
dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que
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DIREITO PENAL OAB
giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) mensais. Aps a apresentao de memoriais pelas
partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2
(dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua
circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em
que se abusa da confiana depositada no agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo.
Ao final, converteu a pena privativa de liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestao de 8
(oito) horas semanais de servios comunitrios, durante o perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em
instituio a ser definida pelo juzo de execues penais. Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico,
e a sentena foi publicada no Dirio Eletrnico em 16 de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel
hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual. (Valor: 5,0)
Gabarito Comentado
O candidato dever redigir uma apelao, com fundamento no artigo 593, I, do CPP, a ser endereada ao juiz
de direito, com razes inclusas endereadas ao Tribunal de Justia. Nas razes recursais, o candidato dever
argumentar que a segunda sentena violou a proibio reformatio in pejus configurando-se caso de
reformatio in pejus indireta , contida no artigo 617 do CPP, de modo que, em razo do trnsito em julgado
para a acusao, a pena no poderia exceder dois anos de recluso, estando prescrita a pretenso punitiva
estatal, na forma do artigo 109, V, do Cdigo Penal, uma vez que, entre o recebimento da denncia
(12/01/2007) e a prolao de sentena vlida (09/02/2011), transcorreu lapso superior a quatro anos.
Superada a questo, o candidato dever argumentar que inexistia relao de confiana a justificar a incidncia
da qualificadora (Eliete trabalhava para Cludio fazia uma semana) e que a quantia subtrada era insignificante,
sobretudo tomando-se como referncia o patrimnio concreto da vtima. Em razo disso, o candidato dever
requerer a reforma da sentena, de modo a se absolver a r por atipicidade material de sua conduta, ante a
incidncia do princpio da insignificncia/bagatela.
O candidato deve argumentar, ainda, que, na hiptese de no se reformar a sentena para se absolver a r,
ao menos deveria ser reduzida a pena em razo do furto privilegiado, substituindo-se a sano por multa.
Em razo de tais pedidos, considerando-se a reduo de pena, o candidato deveria requerer a substituio da
pena privativa de liberdade por multa, bem como a aplicao da suspenso condicional da pena e/ou
suspenso condicional do processo.
Deveria ainda o candidato argumentar sobre a impossibilidade do aumento da pena base realizado pelo
magistrado sob o fundamento da enorme gravidade nos crimes em que se abusa da confiana depositada,
pois tal motivo j foi levado em considerao para qualificar o delito, no podendo a apelante sofrer dupla
punio pelo mesmo fato bis in idem.
Por fim, o candidato deveria requerer um dos pedidos possveis para a questo apresentada, tais como:
1- absolvio;
2- reconhecimento da reformatio in pejus, com a aplicao da pena em no mximo 2 anos e a consequente
prescrio;
3- atipicidade da conduta, tendo em vista a aplicao do princpio da bagatela;
4- no incidncia da qualificadora do abuso da confiana, com a consequente desclassificao para furto
simples;
5- aplicao da Suspenso Condicional do Processo;
6- no sendo afastada a qualificadora, a incidncia do pargrafo 2 do artigo 155 do CP;
7- a reduo da pena pelo reconhecimento do bis in idem e a consequente prescrio;
8- aplicao de sursis;
9- inadequao da pena restritiva aplicada, tendo em vista o que dispe o artigo 46, 3, do CP.
Alternativamente, o candidato poder elaborar embargos de declarao, abordando os pontos indicados no

gabarito 2.
196
DIREITO PENAL OAB
Distribuio dos Pontos Gabarito 1 Item Pontuao

Estrutura correta (diviso das partes / indicao de local, data, assinatura) 0 / 0,25
Indicao correta dos dispositivos legais que do ensejo apelao (art. 593, I, do CPP) 0 / 0,5
Endereamento correto da interposio 0 / 0,25
Endereamento correto das razes 0 / 0,25
Indicao de reformatio in pejus (0,20). 0 / 0,20
Desenvolvimento jurdico acerca da ocorrncia de reformatio in pejus (0,40) Art. 617 do CPP (0,15) 0 / 0,15 /
0,40 / 0,55
Incidncia da prescrio da pretenso punitiva. (0,30) Desenvolvimento jurdico. 0 / 0,30 /
0,45 / 0,75
No incidncia da qualificadora de abuso de confiana OU desclassificao para furto simples. (0,3)
Desenvolvimento jurdico. (0,45) 0 / 0,30 /
0,45 / 0,75
Atipicidade material da conduta OU Princpio da bagatela (0,3). Desenvolvimento jurdico. (0,45) 0 / 0,30 /
0,45 / 0,75
Desenvolvimento jurdico acerca da incidncia, em carter eventual, da figura do furto privilegiado 0 / 0,25
Desenvolvimento jurdico acerca da substituio da pena privativa de liberdade por multa OU suspenso
condicional da pena (sursis) e do processo OU diminuio da pena por bis in idem 0 / 0,25
Pedido correto, contemplando as teses desenvolvidas 0 / 0,25
Jaime, brasileiro, solteiro, nascido em 10/11/1982, praticou, no dia 30/11/2000, delito de furto qualificado
pelo abuso de confiana (art. 155, pargrafo 4, II, do CP). Devidamente denunciado e processado, Jaime foi
condenado pena de 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de recluso. A sentena transitou definitivamente em
julgado no dia 15/01/2002, e o trmino do cumprimento da pena se deu em 20/03/2006. No dia 24/03/2006,
Jaime subtraiu um aparelho de telefone celular que havia sido esquecido por Lara em cima do balco de uma
lanchonete. Todavia, sua conduta fora filmada pelas cmeras do estabelecimento, o que motivou o
oferecimento de denncia, por parte do Ministrio Pblico, pela prtica de furto simples (art. 155, caput, do
CP). A denncia foi recebida em 14/04/2006, e, em 18/10/2006, Jaime foi condenado pena de 1 (um) ano
de recluso e 10 (dez) dias-multa. Foi fixado o regime inicial aberto para o cumprimento da pena privativa de
liberdade, com sentena publicada no mesmo dia.
Com base nos dados acima descritos, bem como atento s informaes a seguir expostas, responda
fundamentadamente:
Suponha que a acusao tenha se conformado com a sentena, tendo o trnsito em julgado para esta ocorrido
em 24/10/2006. A defesa, por sua vez, interps apelao no prazo legal. Todavia, em virtude de sucessivas
greves, adiamentos e at mesmo perda dos autos, at a data de 20/10/2010, o recurso da defesa no tinha
sido julgado. Nesse sentido, o que voc, como advogado, deve fazer? (Valor: 0,60)
A situao seria diferente se ambas as partes tivessem se conformado com o decreto condenatrio, de modo
que o trnsito em julgado definitivo teria ocorrido em 24/10/2006, mas Jaime, temeroso de ficar mais uma
vez preso, tivesse se evadido to logo teve cincia do contedo da sentena, somente tendo sido capturado
em 25/10/2010? (Valor: 0,65)
Gabarito comentado:
Ingressar com habeas corpus com fulcro no art. 648, VII, do CPP (extino de punibilidade art.107, IV, do
CP), ou com mera petio diretamente dirigida ao relator do processo, considerando-se que a prescrio
matria de ordem pblica e pode at ser conhecida de ofcio. O argumento a ser utilizado a ocorrncia de
prescrio da pretenso punitiva superveniente/intercorrente/subsequente (causa extintiva de punibilidade),
pois, j ciente do mximo de pena in concreto possvel, qual seja, 1 ano e 10 dias-multa, o Estado teria at o
dia 17/10/2010 para julgar definitivamente o recurso da defesa, o que no ocorreu, nos termos dos arts. 109,
V; 110, 1; e 117, I e IV, todos do CP. Vale lembrar que a prescrio da pretenso punitiva superveniente
pressupe o trnsito em julgado para a acusao (tal como ocorreu na espcie) e contada a partir da
publicao da sentena penal condenatria, ltimo marco interruptivo da prescrio relacionado na questo.
197
DIREITO PENAL OAB
Vale ressaltar que no basta o candidato mencionar que houve prescrio. Tem que ser especfico, dizendo
ao menos que se trata de prescrio da pretenso punitiva.
Sim, a situao seria diferente, pois neste caso no haveria prescrio da pretenso executria nem outra
modalidade qualquer. Como Jaime reincidente, j que o 2 furto foi cometido aps o trnsito em julgado
definitivo de sentena que lhe condenou pelo 1 furto (art. 63 do CP), a prescrio da pretenso executria
tem seu prazo acrescido de 1/3, de acordo com o artigo 110 do CP. Assim, o Estado teria at 23/02/2012 para
capturar Jaime, nos termos dos arts. 110 caput e 112, I, do CP.

a) Habeas Corpus OU Petio dirigida ao relator (0,3). Justificativa (0,3).
b) No haveria prescrio (0,3). Jaime reincidente (0,35)
OBS.: A justificativa isolada no pontua.
* PAGAMENTO DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA, DO TRIBUTO OU

CONTRIBUIO SOCIAL, INCLUSIVE ACESSRIOS
QUESTO 1 - 2010/03
Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de
informtica, se apropriou das contribuies previdencirias devidas dos empregados da empresa e por esta
descontadas, utilizando o dinheiro para financiar um automvel de luxo. A partir de comunicao feita por
Adolfo, empregado da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polcia Federal, dando ensejo
instaurao de inqurito para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo Penal. No curso do aludido
procedimento investigatrio, a autoridade policial apurou que Caio tambm havia praticado o crime de
sonegao fiscal, uma vez que deixara de recolher ICMS relativamente s operaes da mesma empresa. Ao
final do inqurito policial, os fatos ficaram comprovados, tambm pela confisso de Caio em sede policial.
Nessa ocasio, ele afirmou estar arrependido e apresentou comprovante de pagamento exclusivamente das
contribuies previdencirias devidas ao INSS, pagamento realizado aps a instaurao da investigao,
ficando no paga a dvida relativa ao ICMS. Assim, o delegado encaminhou os autos ao Ministrio Pblico
Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos artigos 168-A do Cdigo Penal e 1, I, da Lei 8.137/90,
tendo a inicial acusatria sido recebida pelo juiz da vara federal da localidade. Aps analisar a resposta
acusao apresentada pelo advogado de Caio, o aludido magistrado entendeu no ser o caso de absolvio
sumria, tendo designado audincia de instruo e julgamento. Com base nos fatos narrados no enunciado,
responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso. a) Qual o meio de impugnao cabvel deciso do Magistrado que no o absolvera
sumariamente? (Valor: 0,2) b) A quem a impugnao deve ser endereada? (Valor: 0,2) c) Quais fundamentos
devem ser utilizados? (Valor: 0,6)
a) Habeas Corpus, uma vez que no h previso de recurso contra a deciso que no absolver sumariamente
acusado, sendo cabvel a ao mandamental, conforme estabelecem os artigos 647 e seguintes do CPP. No
caso, no seria admissvel o recurso em sentido estrito, uma vez que o enunciado no traz qualquer informao
acerca da fundamentao utilizada pelo magistrado para deixar de absolver sumariamente o ru, no podendo
o candidato deduzir que teria sido realizado e indeferido pedido expresso de reconhecimento de extino da
punibilidade.
b) Ao Tribunal Regional Federal.
c) Extino da punibilidade pelo pagamento do dbito quanto ao delito previsto no artigo 168-A, do CP, e,
aps, restando apenas acusao pertinente sonegao de tributo de natureza estadual, incompetncia
absoluta em razo da matria do juzo federal para processar e julgar a matria. Quanto Smula
Vinculante n 24, o enunciado no traz qualquer informao no sentido de que a via administrativa ainda no
teria se esgotado, no podendo o candidato deduzir tal fato.
198
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO V - TEORIA DA PENA
1. DA FIXAO DA PENA
QUESTO 03 - XI EXAME
Ricardo cometeu um delito de roubo no dia 10/11/2007, pelo qual foi condenado no dia 29/08/2009, sendo
certo que o trnsito em julgado definitivo de referida sentena apenas ocorreu em 15/05/2010. Ricardo
tambm cometeu, no dia 10/09/2009, um delito de extorso. A sentena condenatria relativa ao delito de
extorso foi prolatada em 18/10/2010, tendo transitado definitivamente em julgado no dia 07/04/2011.
Ricardo tambm praticou, no dia 12/03/2010, um delito de estelionato, tendo sido condenado em 25/05/2011.
Tal sentena apenas transitou em julgado no dia 27/07/2013.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes contidas no enunciado, responda aos itens a seguir.
O juiz, na sentena relativa ao crime de roubo, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? (Valor: 0,25)
O juiz, na sentena relativa ao crime de extorso, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
O juiz, na sentena relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
Gabarito comentado
A questo objetiva busca extrair do examinando conhecimento de institutos relativos dosimetria da pena,
em especial no tocante circunstncia judicial dos maus antecedentes e agravante da reincidncia. Munido
de tal conhecimento, o examinando deve ser capaz de identificar os institutos e tambm diferenci- los quando
diante de um caso concreto.
Nesse sentido, relativamente ao item A, percebe-se que Ricardo possui bons antecedentes.
Eventual sentena condenatria ainda no transitada em julgado no tem o condo de implicar-lhe maus
antecedentes, pois isso significaria acrscimo de tempo em sua pena e contrariaria, assim, o princpio do
estado de inocncia, constitucionalmente previsto.
No item B, atendendo-se ao comando da questo, o examinando deve indicar que Ricardo primrio. Isso
porque a extorso foi cometida em 10/09/09, antes, portanto, do trnsito em julgado da sentena que o
condenou pelo roubo (ocorrido em 15/05/2010), tal como manda o Art.63 do CP. No obstante a primariedade
de Ricardo, ele portador de maus antecedentes, pois na data da sentena relativa ao delito de extorso
(18/10/2010) j havia ocorrido o trnsito em julgado da sentena do crime de roubo.
Por fim, em relao ao item C, o examinando deve indicar que ainda permanece a primariedade de Ricardo,
pois o delito de estelionato foi cometido antes do trnsito em julgado de qualquer outro delito. Perceba-se
que um indivduo somente pode ser considerado reincidente se o crime pelo qual est sendo julgado tiver sido
cometido aps o trnsito em julgado de sentena que lhe haja condenado por delito anterior, nos termos do
Art. 63, do CP.
Todavia, Ricardo portador de maus antecedentes, pois na data da sentena relativa ao estelionato j havia
ocorrido o trnsito em julgado de duas outras sentenas condenatrias.
199
DIREITO PENAL OAB
2. REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA Art. 33
Questo 04 - XIII EXAME

Cabe ao advogado de defesa a impugnao da fixao do regime inicial fechado, fixado exclusivamente com
base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90? (Valor: 0,60)
Com relao ao trfico-privilegiado, previsto na Lei n 11.343/06, artigo 33, 4, possvel a converso da
pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
legal no pontua.
Gabarito comentado
A questo objetiva extrair do examinando conhecimento atualizado acerca da jurisprudncia do STF.
Nesse sentido, relativamente ao item A,a resposta deve ser lastreada no sentido de que cabe, sim, impugnao
ao regime inicial fechado, fixado exclusivamente com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90. Isso porque
o STF, no HC 111.840/ES, declarou inconstitucional a previso, na Lei dos Crimes Hediondos, da exigncia da
fixao do regime inicial fechado. Na oportunidade a Corte se manifestou no sentido de que a definio do
regime deveria sempre ser analisada independentemente da natureza da infrao. A CRFB/88 contemplaria
as restries aplicadas Lei n 8.072/90, dentre as quais no estaria a obrigatoriedade de imposio de
regime extremo para incio de cumprimento de pena. Tal posicionamento vem sendo reiterado pela Suprema
Corte, sendo certo que a fixao do regime inicialmente fechado deve conter uma fundamentao em
concreto, sob pena de ofensa individualizao da pena.
No tocante ao item B, devemos observar que o STF, no HC 97.256/RS, decidiu que o artigo 33, 4, da Lei
n 11.343/2006 inconstitucional ao vedar a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de
direitos. Aps a reiterao do entendimento pela Suprema Corte foi editada a resoluo n 5 do Senado com
o seguinte teor: artigo 1 - suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas
de direitos" do 4 do artigo 33, da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por
deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS. Desta forma,
possvel a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos, desde que o ru preencha
os requisitos do artigo 44, do CP.
3. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Art. 43
QUESTO 01 XX EXAME
Fausto, ao completar 18 anos de idade, mesmo sem ser habilitado legalmente, resolveu sair com o carro do
seu genitor sem o conhecimento do mesmo. No cruzamento de uma avenida de intenso movimento, no tendo
atentado para a sinalizao existente, veio a atropelar Ldia e suas 05 filhas adolescentes, que estavam na
calada, causando-lhes diversas leses que acarretaram a morte das seis. Denunciado pela prtica de seis
crimes do Art. 302, 1, incisos I e II, da Lei n 9503/97, foi condenado nos termos do pedido inicial, ficando
a pena final acomodada em 04 anos e 06 meses de deteno em regime semiaberto, alm de ficar impedido
de obter habilitao para dirigir veculo pelo prazo de 02 anos. A pena privativa de liberdade no foi substituda
por restritivas de direitos sob o fundamento exclusivo de que o seu quantum ultrapassava o limite de 04 anos.
No momento da sentena, unicamente com o fundamento de que o acusado, devidamente intimado, deixou
de comparecer espontaneamente a ltima audincia designada, que seria exclusivamente para o seu
interrogatrio, o juiz decretou a priso cautelar e no permitiu o apelo em liberdade, por fora da revelia.
Apesar de Fausto estar sendo assistido pela Defensoria Pblica, seu genitor o procura, para que voc, na
200
DIREITO PENAL OAB
condio de advogado(a), preste assistncia jurdica. Diante da situao narrada, como advogado(a),
responda aos seguintes questionamentos formulados pela famlia de Fausto:
A) Mantida a pena aplicada, possvel a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos?
B) Em caso de sua contratao para atuar no processo, o que poder ser alegado para combater,
especificamente, o fundamento da deciso que decretou a priso cautelar? (Valor: 0,60)
Gabarito Comentado:
A) Tratando-se de crime culposo, o fato de a pena ter ficado acomodada em mais de 04 anos, por si s, no
impede a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, sendo certo que o
encarceramento deve ser deixado para casos especiais, quando se manifestar extremamente necessrio. O
Art. 44, inciso I, do Cdigo Penal, afirma expressamente que caber substituio, independente da pena
aplicada, se o crime for culposo. No caso, como o fundamento exclusivo do magistrado foi a pena aplicada,
possvel afast-lo e, consequentemente, buscar a substituio em sede de recurso.
B) O fato de o acusado no ter comparecido ao interrogatrio, por si s, no justifica o decreto prisional,

devendo ser entendida a sua ausncia como extenso do direito ao silncio. Hoje, o interrogatrio tratado
pela doutrina e pela jurisprudncia no somente como meio de prova, mas tambm como meio de defesa.
Por sua vez, o direito ampla defesa inclui a defesa tcnica e a autodefesa. No exerccio da autodefesa, pode
o acusado permanecer em silncio durante seu interrogatrio. Da mesma forma, poder deixar de comparecer
ao ato como extenso desse direito, sendo certo que no caso no haveria qualquer prejuzo para a instruo
nesta ausncia, j que a audincia seria apenas para interrogatrio. A priso, antes do trnsito em julgado da
deciso condenatria, reclama fundamentao concreta da necessidade da medida, no podendo ser aplicada
como forma de antecipao de pena. A banca examinadora considerou como adequada a alegao do no
cabimento da priso preventiva pelo fato de o crime praticado por Fausto ser culposo, no atendendo, assim,
o requisito do art. 313, inc. I, do CPP. A mera alegao, em abstrato, de ausncia dos requisitos da priso
preventiva foi considerada insuficiente, bem como a mera citao do dispositivo legal acima destacado.

ITEM PONTUAO
A. Sim, possvel a substituio, tendo em vista que os crimes praticados foram culposos, logo irrelevante
a pena final aplicada (0,55), nos termos do Art. 44, inciso I, do Cdigo Penal (0,10). 0,00 / 0,55 / 0,65
B. Poder ser alegado que o no comparecimento para interrogatrio extenso do direito ao silncio ou est
no mbito do exerccio de sua autodefesa/ampla defesa OU que no cabe decretao de priso preventiva em
caso de crime culposo (0,60). 0,00 / 0,60
QUESTO 04 - XIII EXAME OAB

legal no pontua.
201
DIREITO PENAL OAB
Gabarito Comentado
A questo objetiva extrair do examinando conhecimento atualizado acerca da jurisprudncia do STF. Nesse
sentido, relativamente ao item A, a resposta deve ser lastreada no sentido de que cabe, sim, impugnao ao
regime inicial fechado, fixado exclusivamente com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90. Isso porque o
STF, no HC 111.840/ES, declarou inconstitucional a previso, na Lei dos Crimes Hediondos, da exigncia da
fixao do regime inicial fechado. Na oportunidade a Corte se manifestou no sentido de que a definio do
regime deveria sempre ser analisada independentemente da natureza da infrao. A CRFB/88 contemplaria
as restries aplicadas Lei n 8.072/90, dentre as quais no estaria a obrigatoriedade de imposio de
regime extremo para incio de cumprimento de pena. Tal posicionamento vem sendo reiterado pela Suprema
Corte, sendo certo que a fixao do regime inicialmente fechado deve conter uma fundamentao em
concreto, sob pena de ofensa individualizao da pena.
No tocante ao item B, devemos observar que o STF, no HC 97.256/RS, decidiu que o artigo 33, 4, da Lei
n 11.343/2006 inconstitucional ao vedar a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de
direitos. Aps a reiterao do entendimento pela Suprema Corte foi editada a resoluo n 5 do Senado com
o seguinte teor: artigo 1 - suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas
de direitos" do 4 do artigo 33, da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por
deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS. Desta forma,
possvel a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos, desde que o ru preencha
os requisitos do artigo 44, do CP.

ITEM PONTUAO
A) Cabe impugnao ao regime fechado, pois o STF reconheceu a inconstitucionalidade da norma (0,60).
Obs.: A justificativa essencial para a atribuio de pontos. 0,00/0,60
B) possvel a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos no trfico-privilegiado,
pois o STF reconheceu a inconstitucionalidade da norma. (0,45), desde que o ru preencha os requisitos do
artigo 44 do CP (0,20).
Obs.: A justificativa essencial para a atribuio de pontos. 0,00/0,20/0,45/0,65
202
DIREITO PENAL OAB
CAPTULO VI - ALGUNS CRIMES EM ESPCIE
2. INDUZIMENTO AO SUICDIO ART. 122
QUESTO 3 VII EXAME

H muito tempo Maria encontra-se deprimida, nutrindo desejos de acabar com a prpria vida. Joo, sabedor
dessa condio, e querendo a morte de Maria, resolve instig-la a se matar. Pondo seu plano em prtica, Joo
visita Maria todos os dias e, quando ela toca no assunto de no tem mais razo para viver, que deseja se
matar, pois a vida no faz mais sentido, Joo a estimula e a encoraja a pular pela janela.
Um belo dia, logo aps ser instigada por Joo, Maria salta pela janela de seu apartamento e, por pura sorte,
sofre apenas alguns arranhes, no sofrendo qualquer ferimento grave. Considerando apenas os fatos
apresentados, responda, de forma justificada, aos seguintes questionamentos:
Joo cometeu algum crime? (valor: 0,65)
Caso Maria viesse a sofrer leses corporais de natureza grave em decorrncia da queda, a condio jurdica
de Joo seria alterada? (valor: 0,60)
Gabarito comentado:
O examinando deve responder, no item A, que Joo no cometeu qualquer crime, pois o delito descrito no
art. 122 do CP, o qual prev a conduta de instigao, auxlio ou induzimento ao suicdio, no admite a forma
tentada (art. 14, II do CP), sendo certo que tal delito somente se consuma com a ocorrncia de leses
corporais graves ou morte. Nesse sentido, como Maria teve apenas alguns arranhes, no houve crime.
Todavia, com o fim de privilegiar a demonstrao de conhecimento doutrinrio, ser aceita como resposta
correta ao item A, a indicao de que haveria crime, mas que o fato no seria punvel por faltar condio
objetiva de punibilidade. Nesse caso especfico, o examinando dever demonstrar conhecimento sobre o
conceito analtico de crime (fato tpico, antijurdico e culpvel), indicando que a punibilidade no o integra.
Ainda quanto ao item A, indispensvel a indicao do dispositivo em anlise. Portanto, afirmaes vagas e
genricas no so passveis de pontuao.
J no item B, o examinando deveria responder que ante a ocorrncia de leses corporais de natureza grave
em Maria, a condio jurdica de Joo seria alterada, passando ele a responder pelo delito previsto no art. 122
do CP na modalidade consumada.
Ressalte-se que levando em considerao a natureza do Exame de Ordem, no ser atribuda pontuao para
respostas com teses contraditrias, ou mesmo sugestiva de delito na modalidade tentada. Ademais, considera-
se errada a resposta indicativa de configurao de concurso de crimes ou a fundamentao isolada.
Pelo mesmo motivo exposto no item A (impossibilidade de considerao de afirmaes vagas ou genricas),
tambm no passvel de pontuao a resposta, no item B, que no indique, de maneira expressa, o artigo
legal a que se refere a questo. Desse modo, a mera referncia pena de recluso de 1 a 3 anos, ou seja, a
mera indicao do preceito secundrio do tipo, dissociada da tipificao da conduta, tambm no pontuada.

A) Joo no cometeu qualquer crime, pois o delito descrito no artigo 122 do CP s se consuma com a
ocorrncia de morte ou de leso corporal grave OU h crime, mas o fato no punvel por faltar a condio
objetiva de punibilidade (0,65)
Obs.: respostas incompletas no so pontuadas.
B) A condio jurdica de Joo se alteraria, na medida em que o resultado de leses corporais de natureza
grave consuma o crime de instigao, auxlio e induzimento ao suicdio, devendo Joo responder pelo crime
previsto no artigo 122 do CP da forma consumada (0,60).
Obs.1: respostas incompletas no so pontuadas.
Obs.2: a mera indicao da sano penal no pontuada. Obs.3: a mera transcrio do artigo no pontuada.
203
DIREITO PENAL OAB
8. INJRIA
QUESTO 4 XX EXAME
Joana trabalha em uma padaria na cidade de Curitiba. Em um domingo pela manh, Patrcia, freguesa da
padaria, acreditando no estar sendo bem atendida por Joana, aps com ela discutir, a chama de macaca
em razo da cor de sua pele. Inconformados com o ocorrido, outros fregueses acionam policiais que efetuam
a priso em flagrante de Patrcia por crime de racismo (Lei n 7.716/89 Lei do Preconceito Racial), apesar
de Joana dizer que no quer ia que fosse tomada qualquer providncia em desfavor da pessoa detida. A
autoridade policial lavra o flagrante respectivo, independente da vontade da ofendida, asseverando que os
crimes da Lei n 7.716/89 so de ao penal pblica incondicionada. O Ministrio Pblico opina pela liberdade
de Patrcia porque ainda existiam diligncias a serem cumpridas em sede policial. Patrcia, sete meses aps o
ocorrido, procura seu advogado para obter esclarecimentos, informando que a vtima foi ouvida em sede
policial e confirmou o ocorrido, bem como o desinteresse em ver a autora dos fatos responsabilizada
criminalmente. Na condio de advogado de Patrcia, esclarea:
A) Agiu corretamente a autoridade policial ao indiciar Patrcia pela prtica do crime de racismo? Justifique.
(Valor: 0,65)
B) Existe algum argumento defensivo para garantir, de imediato, o arquivamento do inqurito policial?
pontuao
Gabarito comentado:
A questo exige do examinando a diferenciao entre os delitos de racismo e injria racial.
A) No agiu corretamente a autoridade policial ao indiciar Patrcia pela prtica do crime de racismo, tendo em
vista que o delito praticado foi de injria racial, previsto no Art. 140, 3, do Cdigo Penal. Enquanto a injria
racial consiste em ofender a honra de algum valendo-se de elementos referentes raa, cor, etnia, religio
ou origem, o crime de racismo atinge uma coletividade indeterminada de indivduos, discriminando toda a
integralidade de uma raa, ainda que a discriminao tenha sido praticada em determinado momento contra
apenas uma pessoa. Ao contrrio da injria racial, o crime de racismo inafianvel e imprescritvel. No caso,
no houve discriminao de Joana em razo de sua cor. No foi, em razo de sua cor, Joana proibida de
frequentar determinado local ou adotar determinada conduta. Ocorre, por parte de Patrcia, uma ofensa
honra subjetiva de Joana, para tanto valendo-se de elementos referentes sua cor, de modo que o delito
praticado foi de injria racial.
B) O argumento defensivo que o crime de injria racial de ao penal pblica condicionada representao
e que, passados mais de 06 meses desde a data do fato e conhecimento da autoria, a vtima no teve interesse
em ver a autora criminalizada, de modo que deve ser reconhecida a decadncia e, consequentemente, o
inqurito ser arquivado.
Distribuio dos pontos

A. No agiu corretamente a autoridade policial, pois o delito praticado por Patrcia foi de injria racial e no
de racismo (0,40), conforme o Art. 140, 3, do Cdigo Penal (0,10), pois a inteno da agente era ofender
a honra de Joana (0,15). 0,00/0,15/0,25/0,40/ 0,50/0,55/0,65
B. Sim, o argumento defensivo de que houve decadncia (0,35), j que o crime de injria racial de ao
penal pblica condicionada representao (0,15), nos termos do Art. 145, pargrafo nico, do Cdigo Penal
(0,10). 0,00/0,15/0,25/0,35/ 0,45/0,50/0,60
204
DIREITO PENAL OAB
9. ASPECTOS PONTUAIS DOS CRIMES CONTRA A HONRA
QUESTO 3 XVI EXAME

Em uma discusso de futebol, Rubens e Enrico, em comunho de aes e desgnios, chamaram Eduardo de
ladro e estelionatrio, razo pela qual Eduardo formulou uma queixa-crime em face de ambos. No curso
da ao penal, porm, Rubens procurou Eduardo para pedir desculpas pelos seus atos, razo pela qual
Eduardo expressamente concedeu perdo do ofendido em seu favor, sendo esse prontamente aceito e,
consequentemente, extinta a punibilidade de Rubens. Eduardo, contudo, se recusou a conceder o perdo para
Enrico, pois disse que no era a primeira vez que o querelado tinha esse tipo de atitude. Considerando apenas
as informaes narradas, responda aos itens a seguir.
Qual o crime praticado, em tese, por Rubens e Enrico? (Valor: 0,60)
Que argumento poder ser formulado pelo advogado de Enrico para evitar sua punio? (Valor: 0,65)
Responda justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso.
GABARITO COMENTADO
O crime praticado por Rubens e Enrico foi o de injria, na forma do Art. 140 do Cdigo Penal. Apesar das
ofensas serem relacionadas pessoa que pratica crimes, j que Eduardo foi chamado de ladro e
estelionatrio, no h que se falar em crime de calnia. A calnia exige, para sua configurao, que seja
atribuda ao ofendido a prtica de determinado fato que configure crime. No caso, porm, no foram atribudos
fatos, mas sim qualidades pejorativas. Em razo disso, o crime praticado foi o de injria.
O argumento a ser formulado pela defesa o de que o perdo do ofendido oferecido a um dos querelados a
todos aproveita (Art. 51 do CPP), gerando a extino da punibilidade dos coautores, caso seja aceito (Art.
107, V, do CP). Ao conceder perdo para Rubens, necessariamente esse perdo deve ser estendido para
Enrico, de modo que, com sua aceitao, haver extino da sua punibilidade.

O crime de injria (0,30), pois apenas foi atribuda qualidade negativa e no houve narrao de um fato
delitivo (0,20), conforme o Art. 140 do CP (0,10).
Obs.: a mera citao do dispositivo legal no ser pontuada. 0,00/0,30/0,40/ 0,50/0,60
O argumento a ser apresentado de que o perdo do ofendido concedido a um dos querelados a todos
aproveita, desde que aceito (0,55), na forma do Art. 51, do CPP OU do Art. 106, I, do CP (0,10).
Obs.: a mera citao do dispositivo legal no ser pontuada. 0,00/0,55/0,65
10. FURTO

Antnio, auxiliar de servios gerais de uma multinacional, nos dias de limpeza, passa a observar uma escultura
colocada na mesa de seu chefe. Com o tempo, o desejo de ter aquele objeto fica incontrolvel, razo pela
qual ele decide subtra-lo. Como Antnio no tem acesso livre sala onde a escultura fica exposta, utiliza-se
de uma chave adaptvel a qualquer fechadura, adquirida por meio de um amigo chaveiro, que nada sabia
sobre suas intenes. Com ela, Antnio ingressa na sala do chefe, aps o expediente de trabalho, e subtrai a
escultura pretendida, colocando-a em sua bolsa.
Aps subtrair o objeto e sair do edifcio onde fica localizada a empresa, Antnio caminha tranquilamente cerca
de 400 metros. Apenas nesse momento que os seguranas da portaria suspeitam do ocorrido. Eles acham
estranha a sada de Antnio do local aps o expediente (j que no era comum a realizao de horas extras),
razo pela qual acionam policiais militares que estavam prximos do local, apontando Antnio como suspeito.
Os policiais conseguem alcan-lo e decidem revist-lo, encontrando a escultura da sala do chefe na sua bolsa.
Preso em flagrante, Antnio conduzido at a Delegacia de Polcia.
205
DIREITO PENAL OAB
Antnio, ento, denunciado e regularmente processado. Ocorre que, durante a instruo processual, verifica-
se que a escultura subtrada, apesar de bela, foi construda com material barato, avaliada em R$ 250,00
(duzentos e cinquenta reais), sendo, portanto, de pequeno valor. A FAC (folha de antecedentes criminais)
aponta que Antnio ru primrio.
Ao final da instruo, em que foram respeitadas todas as exigncias legais, o juiz, em deciso fundamentada,
condena Antnio a 2 (dois) anos de recluso pela prtica do crime de furto qualificado pela utilizao de chave
falsa, consumado, com base no artigo 155, 4, III, do CP.
Nesse sentido, levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, responda aos itens a seguir.
correto afirmar que o crime de furto praticado por Antnio atingiu a consumao? Justifique. (Valor: 0,40)
Considerando que Antnio no preenche os requisitos elencados pelo STF e STJ para aplicao do princpio
da insignificncia, qual seria a principal tese defensiva a ser utilizada em sede de apelao? Justifique. (Valor:
0,85)
legal no pontua.
Gabarito comentado
A questo trata do crime de furto e busca extrair do examinando conhecimento especfico sobre dois pontos
importantes acerca do tema: o momento consumativo do delito e a incidncia do privilgio. A primeira
indagao tem cunho eminentemente terico, enquanto a segunda de carter prtico, pois exige que o
examinando saiba interpretar informaes dadas no enunciado e, a partir delas, identificar a incidncia do
privilgio, o que ser capaz de reduzir significativamente a resposta penal a ser dada ao personagem da
questo. Nesse sentido, para fazer jus aos pontos relativos ao item A o examinando deve responder
afirmativamente, indicando que o furto atingiu a consumao. Com efeito, diversas teorias existem sobre o
momento consumativo do crime de furto, sendo certo que a predominante, tanto na doutrina quanto na
jurisprudncia dos Tribunais Superiores, a Teoria da Amotio, segundo a qual a consumao ocorre quando
a coisa subtrada passa para o poder do agente, mesmo que num curto espao de tempo tal como ocorreu
no caso narrado -, independentemente de deslocamento ou posse mansa e pacfica da coisa. Tambm merece
destaque, embora no seja o entendimento majoritrio, reflexo sobre o momento consumativo do crime de
furto narrado no enunciado com a adoo da Teoria da Ablatio. Perceba-se que ainda assim a resposta seria
a mesma: o furto foi consumado. Isso porque, para aqueles que adotam a Teoria da Ablatio, o furto consuma-
se quando o agente, depois de apoderar-se da coisa, consegue desloc-la de um lugar para o outro fato
que, da mesma forma, foi narrado no enunciado. Cabe ressaltar que a Banca Examinadora, com o intuito de
privilegiar a demonstrao de conhecimento jurdico, aceitar como justificativa correta ambas as
fundamentaes acima expostas, sem perder de vista que os Tribunais Superiores adotam a Teoria da Amotio.
Pelo mesmo motivo, entretanto, no ser pontuada a resposta que traga apenas a afirmativa sim, desprovida
de qualquer justificativa ou mesmo com justificativa equivocada.
No tocante ao item B, para que receba a pontuao respectiva, o examinando deve indicar que de acordo
com a questo, desconsiderando a argumentao no sentido de aplicao do princpio da insignificncia (que
pelo prprio enunciado afigura-se como inaplicvel), a principal tese defensiva deve ser o reconhecimento do
furto qualificado e privilegiado (artigo 155, 2, c/c artigo 155, 4, III, ambos do CP). Isso porque a
qualificadora da utilizao de chave falsa possui natureza objetiva, sendo compatvel com o furto privilegiado,
que de ordem subjetiva. O reconhecimento do furto privilegiado ou mnimo deve ser o argumento defensivo
em sede de apelao por trazer vrios benefcios a Antnio como a substituio da pena de recluso pela pena
de deteno, a diminuio da pena de um a dois teros ou aplicao da pena de multa. Cabe destacar que h
muito tempo a controvrsia sobre a possibilidade de furto privilegiado e qualificado foi superada, existindo
diversos julgados tanto no STF quanto no STJ sobre o tema. Inclusive, o prprio STF, no Informativo 580,
manifestou-se sobre a possibilidade de tal combinao, sendo, portanto, a melhor tese defensiva.
206
DIREITO PENAL OAB

restaurante.
questes a seguir.
Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua imputao)
(Valor: 0,65)
Qual a responsabilidade jurdico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua imputao)
(Valor: 0,60)
Gabarito comentado:
Relativamente ao item A da questo, o examinando, para garantir a atribuio integral dos pontos
respectivos, dever desenvolver raciocnio no sentido de que Abel cometeu apenas o crime de estelionato,
previsto no art. 171 do Cdigo Penal brasileiro.
Outrossim, dever indicar que o crime caracteriza-se pela fraude que usada como meio de obter o
consentimento da vtima que, iludida, entrega voluntariamente a chave de seu carro para Abel.
No que tange ao item B, dever ser desenvolvido raciocnio no sentido de que Felipe cometeu apenas o
delito de furto simples, capitulado no artigo 155 caput do Cdigo Penal.
Saliente-se que, no caso em tela, no sero admitidas respostas que indicarem a incidncia de qualificadoras,
uma vez que, apesar de o agente ter se vestido de manobrista, tal fato em nada interferiu na subtrao do
bem.
Tampouco se pode falar em crime cometido mediante destreza, haja vista o fato de que, no enunciado da
questo, no h qualquer referncia ao fato de Felipe possuir habilidades especiais que pudessem fazer com
que efetivasse a subtrao sem que a vtima percebesse.
Assim sendo, o delito por ele praticado foi, apenas, o de furto na forma simples, descrito no caput do artigo
155 do Cdigo Penal.
Ainda no item B, de maneira alternativa e com o fim de privilegiar demonstrao de conhecimento jurdico,
ser pontuado o examinando esclarecer somente estar presente o ncleo do tipo e, por conta disso, a conduta
de Felipe apenas se enquadraria no caput do artigo citado.
Por fim, em nenhum dos itens poder ser atribuda pontuao pela mera explicao da atuao dos agentes
se essa estiver dissociada da correta tipificao do crime.

Abel cometeu o crime de estelionato, previsto no art. 171 do Cdigo Penal brasileiro (0,30). O crime
caracteriza-se pela fraude que usada como meio de obter o consentimento da vtima. (0,35).
OBS.: No ser atribuda pontuao para a mera explicao, dissociada da correta tipificao do crime.
0,00/0,30/0,65
Felipe cometeu o crime de furto, previsto no art. 155, caput, do Cdigo Penal (0,30). Tendo em vista que no
esto presentes os elementos que qualifiquem o referido crime, OU, a atuao de Felipe s perfaz o ncleo
do tipo previsto no caput. (0,30). OBS.: No ser atribuda pontuao para a mera explicao, dissociada da
correta tipificao do crime. 0,00/0,30/0,60
QUESTO 1 - XVII EXAME

Rodrigo, primrio e de bons antecedentes, quando passava em frente a um estabelecimento comercial que
estava fechado por ser domingo, resolveu nele ingressar. Aps romper o cadeado da porta principal, subtraiu
do seu interior algumas caixas de cigarro. A ao no foi notada por qualquer pessoa. Todavia, quando
caminhava pela rua com o material subtrado, veio a ser abordado por policiais militares, ocasio em que
admitiu a subtrao e a forma como ingressou no comrcio lesado. O material furtado foi avaliado em R$
1.300,00 (um mil e trezentos reais), sendo integralmente recuperado. A percia no compareceu ao local para
207
DIREITO PENAL OAB
confirmar o rompimento de obstculo. O autor do fato foi denunciado como incurso nas sanes penais do
Art. 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal. As nicas testemunhas de acusao foram os policiais militares, que
confirmaram que apenas foram responsveis pela abordagem do ru, que confessou a subtrao. Disseram
no ter comparecido, porm, ao estabelecimento lesado. Em seu interrogatrio, Rodrigo confirmou apenas
que subtraiu os cigarros do estabelecimento, recusando-se a responder qualquer outra pergunta. A defesa
tcnica de Rodrigo intimada para apresentar alegaes finais por memoriais. Com base na hiptese
apresentada, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
Diante da confisso da prtica do crime de furto por Rodrigo, qual a principal tese defensiva em relao
tipificao da conduta a ser formulada pela defesa tcnica? (Valor: 0,65)
Em caso de acolhimento da tese defensiva, poder Rodrigo ser, de imediato, condenado nos termos da
manifestao da defesa tcnica? (Valor: 0,60)
Gabarito comentado
Foi imputado um crime de furto qualificado, pois houve rompimento de obstculo. Ocorre que, para a punio
por essa modalidade qualificada do crime, necessria a realizao de exame de local e a constatao do
rompimento de obstculo por prova pericial (Art. 158 do CPP). Assim tm decidido de maneira recorrente os
Tribunais Superiores, no sendo suficiente a simples afirmao dos policiais, no sentido de que Rodrigo narrou
que tinha subtrado os cigarros, pois essa confirmao foi apenas quanto subtrao, e os agentes da lei nem
mesmo compareceram ao estabelecimento para verificar se, de fato, houve tal rompimento. Assim, diante da
ausncia de comprovao pericial da qualificadora, o crime praticado foi de furto simples.
Em caso de acolhimento da tese defensiva, com a consequente desclassificao da conduta de Rodrigo de

furto qualificado para furto simples, no poder ser o acusado de imediato condenado, devendo o magistrado
abrir vista para que o Ministrio Pblico se manifeste sobre a possibilidade de oferecer proposta de suspenso
condicional do processo, pois a pena mnima passou a ser de 01 ano de recluso. Nesse sentido o enunciado
337 da Smula do STJ, que permite que, em caso de desclassificao ou procedncia parcial, seja oferecida
proposta de suspenso condicional do processo, ainda que encerrada a instruo.
11. ROUBO (Art. 157)
QUESTO 03 XVII EXAME

Ruth voltava para sua casa falando ao celular, na cidade de Santos, quando foi abordada por Antnio, que
afirmou: Isso um assalto! Passa o celular ou ver as consequncias!. Diante da grave ameaa, Ruth
entregou o telefone e o agente fugiu em sua motocicleta em direo cidade de Mogi das Cruzes, consumando
o crime. Nervosa, Ruth narrou o ocorrido para o genro Thiago, que saiu em seu carro, junto com um policial
militar, procura de Antnio. Com base na placa da motocicleta anotada por Ruth, Thiago localizou Antnio,
j em Mogi das Cruzes, ainda na posse do celular da vtima e tambm com uma faca em sua cintura, tendo o
policial efetuado a priso em flagrante. Em razo dos fatos, Antnio foi denunciado pela prtica do crime
previsto no Art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal, perante uma Vara Criminal da comarca de Mogi das
Cruzes, ficando os familiares do ru preocupados, porque todos da regio sabem que o magistrado, em
atuao naquela Vara, extremamente severo. A defesa foi intimada a apresentar resposta acusao.
Considerando que o flagrante foi regular e que os fatos so verdadeiros, responda, na qualidade de
advogado(a) de Antnio, aos itens a seguir.
Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi das
Cruzes? Justifique. (Valor: 0,65)
No mrito, caso Antnio confesse os fatos durante a instruo, qual argumento de direito material poderia ser
formulado para garantir uma punio mais branda do que a pleiteada na denncia? Justifique. (Valor: 0,60)
Gabarito comentado
A medida processual exceo de incompetncia. Pela narrativa apresentada no enunciado possvel concluir
que o crime foi praticado, inclusive consumado, na cidade de Santos, logo, na forma do Art. 70 do Cdigo de
Processo Penal, o juzo competente ser o da comarca de Santos e no o de Mogi das Cruzes. Considerando
a incompetncia territorial existente, deveria o advogado de Antnio formular uma exceo de incompetncia,
208
DIREITO PENAL OAB
no prazo de defesa, nos termos do Art. 108 do Cdigo de Processo Penal. A Banca considerou tambm como
resposta correta a apresentao de preliminar de incompetncia na resposta acusao, nos termos do Art.
396-A, CPP, diante do entendimento existente de que todas as regras de competncia no Processo Penal tm
natureza absoluta.
Envolvendo o mrito, deve o examinando expor que, ainda que confessados os fatos, no houve emprego de
arma na hiptese, de modo que deveria ser afastada a majorante do Art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal.
A hiptese narrada deixa claro que Antnio abordou Ruth e empregou grave ameaa, mas que, em momento
algum, utilizou, mencionou ou mostrou a arma que portava quando de sua priso em flagrante. O argumento
de que a faca, por ser arma branca, no suficiente para o reconhecimento da causa de aumento no
adequado.
O que se exigia era a demonstrao de que, no caso concreto, no houve efetivo emprego da arma, como
exige o dispositivo supramencionado.
12. EXTORSO
PEA PROFISSIONAL - VIII EXAME OAB

Leia com ateno o caso concreto a seguir:
Visando abrir um restaurante, Jos pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia, uma
nota promissria no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada, no
tendo havido pagamento, Caio telefona para Jos e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do devedor a
promessa de que o valor seria pago em uma semana.
Findo o prazo, Caio novamente contata Jos, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante
no apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e,
mostrando para Jos uma pistola que trazia consigo, afirma que a dvida deveria ser saldada imediatamente,
pois, do contrrio, Jos pagaria com a prpria vida. Aterrorizado, Jos entra no restaurante e telefona para a
polcia, que, entretanto, no encontra Caio quando chega ao local.
Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que instaurou
inqurito policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final da investigao, tendo Caio confirmado a
ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o Ministrio Pblico o denuncia pela prtica do crime de extorso
qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal, o ru citado
no dia 18 de janeiro de 2011.
Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada, sabendo-se que Joaquim e Manoel
presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dvida vencida, e com base somente nas informaes de
que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no ltimo dia do prazo, a pea
cabvel, invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.
Gabarito comentado:
O examinando dever redigir uma resposta acusao, prevista no artigo 396 do CPP (e/ou art. 396-A do
CPP), a ser endereada ao juzo da 5 Vara Criminal e apresentada no dia 28 de janeiro de 2011.
Na referida pea, o examinando dever demonstrar que a conduta descrita pelo Ministrio Pblico
caracterizaria apenas o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes, previsto no artigo 345 do CP, uma
vez que para a configurao do delito de extorso seria imprescindvel que a vantagem fosse indevida, sendo
a conduta, com relao ao delito do artigo 158, atpica.
Outrossim, o examinando dever esclarecer que o Ministrio Pblico no parte legtima para figurar no plo
ativo de processo criminal pelo delito de exerccio arbitrrio das prprias razes, pois no houve emprego de
violncia, sendo este persequvel por ao penal privada.
Em razo disso, o examinando dever afirmar que caberia a Jos ajuizar queixa-crime dentro do prazo
decadencial de seis meses, contados a partir do dia 24 de maio de 2010 e, uma vez no tendo sido oferecida
a queixa-crime at o dia 23 de novembro de 2010, incidiu sobre o feito o fenmeno da decadncia, restando
extinta a punibilidade de Caio.
Ao final, o examinando dever pedir a absolvio sumria de Caio, com fundamento no artigo 397, III (pela
atipicidade do delito de extorso) e IV (pela incidncia da decadncia), do CPP. Alm de tais pedidos, com
base no princpio da eventualidade, dever requerer a produo de prova testemunhal, com a oitiva de
Joaquim e Manoel.
Por fim, o examinando dever apontar em sua pea a data de 28 de janeiro de 2011.
209
DIREITO PENAL OAB
No sendo observada a correta diviso das partes, indicao de local, data e assinatura, ser impossvel
atribuio dos pontos relativos estrutura.

Quesito Avaliado/Valores
Endereamento correto (juzo da 5 Vara Criminal). 0,00 / 0,25
Indicao correta do dispositivo legal que fundamenta a resposta acusao (art. 396 do CPP e/ou art. 396-
A do CPP). 0,00 / 0,30
Desenvolvimento fundamentado do argumento de que a conduta de extorso seria atpica (1,00) por ausncia
da elementar vantagem indevida (0,50). 0,00 / 0,50 / 1,00 / 1,50
B1) Desenvolvimento fundamentado do argumento de que a conduta se amoldaria ao delito de exerccio
arbitrrio das prprias razes (0,40) previsto no artigo 345, caput, do CP (0,10). OBS.: A mera indicao do
dispositivo legal no pontua. 0,00 / 0,40 / 0,50
B2) Desenvolvimento fundamentado de que o delito de exerccio arbitrrio das prprias razes persequvel
por ao penal privada. 0,00 / 0,30
B3) Incide sobre a hiptese o fenmeno da decadncia do direito de queixa (0,30), razo pela qual esta extinta
a punibilidade (0,20). OBS.: A indicao apenas de que houve extino de punibilidade, dissociada da correta
fundamentao, impede atribuio de pontos.
0,00/0,30/0,50
Pedidos:
absolvio (0,25) com fundamento no art. 397, III do CPP (0,25) e art. 397, IV, do CPP (0,25);
requerimento de produo de prova testemunhal ou indicao de rol de testemunhas (0,25). 0,00 / 0,25 /
0,50 / 0,75/1,00
Indicao do ltimo dia do prazo (art. 396 do CPP): 28/01/2011. 0,00/0,40
Estrutura correta (diviso das partes / indicao de local, data, assinatura). 0,00 / 0,25
14. DANO

Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do
corrente ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de
Joo, que j no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes,
a saber: 2008, 2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de
formatura, perante seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo,
os fatos foram registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu
escritrio e contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc,
como profissional diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo
competente no dia 18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de
clara decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de
julho de 2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)
A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)
Qual a tese defendida? (0,35)
Gabarito Comentado
Como se trata de crime de menor potencial ofensivo, o recurso cabvel Apelao, de acordo com o artigo 82
da Lei 9099/95.
Vale lembrar que a qualificadora do art. 163, pargrafo nico, IV, do CP, relativa ao motivo egostico do crime
de dano, caracteriza-se apenas quando o agente pretende obter satisfao econmica ou moral. Assim, a
conduta de Maria, motivada por cime, no se enquadra na hiptese e configura a modalidade simples do
delito de dano (art. 163, caput). Cabe ainda destacar que no houve prejuzo considervel a Joo, j que o
carro danificado estava em mau estado de conservao, o que afasta definitivamente a qualificadora tipificada
no art. 163, pargrafo nico, IV, do CP. Assim, o concurso material entre o crime patrimonial e a injria no
210
DIREITO PENAL OAB
ultrapassa o patamar mximo e 2 anos, que define os crimes de menor potencial ofensivo e a competncia
dos Juizados Especiais Criminais, sendo cabvel, portanto, apelao (art. 82 da Lei 9.099/95).
10 dias, de acordo com o 1 do artigo 82 da Lei 9099/95;
Turma Recursal, consoante art. 82 da Lei 9099/95;
O prazo para interposio da queixa-crime de seis meses a contar da data do fato, conforme previu o artigo
38 do CPP. Trata-se de prazo decadencial, isto , prazo de natureza material, devendo ser contado de acordo
com o disposto no artigo 10 do CP inclui-se o primeiro dia e exclui-se o ltimo.

Item Pontuao
a) Apelao. 0 / 0,3
b) 10 dias. 0 / 0,3
c) Turma Recursal. 0 / 0,3
d) O juiz contou de forma equivocada o prazo decadencial. 0 / 0,35
15. APROPRIAO INDBITA Art. 168
QUESTO 1 - IV EXAME OAB

Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo de
auxiliar administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o contedo, descobre
que Jorge se apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que trabalhava para
efetuar um pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moa chamada Jlia.
Absolutamente transtornada, Maria entrega a correspondncia aos patres de Jorge.
Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por Maria, o
que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)
Gabarito Comentado
a) Sim. Apropriao indbita qualificada em razo do ofcio.
b) Falta de justa causa para a instaurao de ao penal, j que a denncia se encontra lastreada
exclusivamente em uma prova ilcita, porquanto decorrente de violao a uma norma de direito material (artigo
151 do CP).

a) Sim. / Apropriao indbita qualificada em razo do ofcio, (0,2) / art. 168, 1, III, do CP (0,15).
b) Falta de justa causa para a instaurao de ao penal, (0,3) / j que a denncia se encontra lastreada
exclusivamente em uma prova ilcita, (0,3)/ porquanto decorrente de violao a uma norma de direito material
(art. 151 do CP OU art. 395, III, do CPP OU art. 5, XII e LVI, da CRFB) (0,3).
16. ESTELIONATO
QUESTO 2 XXI EXAME OAB

No dia 03 de maro de 2016, Vincius, reincidente e especfico, foi preso em flagrante em razo da apreenso
de uma arma de fogo, calibre .38, de uso permitido, nmero de srie identificado, devidamente municiada,
que estava em uma gaveta dentro de seu local de trabalho, qual seja, o estabelecimento comercial Vincius
House, do qual era scio-gerente e proprietrio. Denunciado pela prtica do crime do Artigo 14 da Lei n
10.826/03, confessou os fatos, afirmando que mantinha a arma e m seu estabelecimento para se proteger de
possveis assaltos. Diante da prova testemunhal e da confisso do acusado, o Ministrio Pblico pleiteou a
condenao nos termos da denncia em alegaes finais, enquanto a defesa afirmou que o delito do Art. 14
do Estatuto do Desarmamento no foi praticado, tambm destacando a falta de prova da materialidade. Aps
manifestao das partes, houve juntada do laudo de exame da arma de fogo e das munies apreendidas,
constatando-se o potencial lesivo do material, tendo o magistrado, de imediato, proferido sentena
211
DIREITO PENAL OAB
condenatria pela imputao contida na denncia, aplicando a pena mnima de 02 anos de recluso e 10 dias-
multa. O advogado de Vincius intimado da sentena e apresentou recurso de apelao. Considerando apenas
as informaes narradas, responda na condio de advogado(a) de Vinicius:
A) Qual requerimento deveria ser formulado em sede de apelao e qual tese de direito processual poder ia
ser alegada para afastar a sentena condenatria proferida em primeira instncia? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Confirmados os fatos, qual tese de direito material poderia ser alegada para buscar uma condenao penal
mais branda em relao ao quantum de pena para Vinicius? Justifique. (Valor: 0,60)
pontuao
Gabarito Comentado
A questo exige do(a) examinando(a) conhecimento sobre os crimes em espcie previstos na Lei n 10.826/03,
bem como sobre a extenso dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Narra o enunciado que Vincius
foi condenado pela prtica do crime de porte de arma de fogo de uso permitido, pois tinha o material blico,
devidamente municiado, em seu local de trabalho. Consta, ainda, que o laudo de exame pericial da arma de
fogo e das munies apreendidas somente foi juntado aps manifestao das partes em alegaes finais,
tendo o magistrado proferido sentena condenatria de imediato.
A) Em sede de apelao, deveria o advogado de Vincius buscar o reconhecimento da nulidade da sentena,
tendo em vista que, aps manifestao da defesa, houve juntada de laudo de exame de arma de fogo, ou
seja, de prova pericial, sem que fosse aberta vista s partes em relao documentao. O no acesso pela
defesa ao laudo de exame pericial violou o princpio da ampla defesa, em sua vertente da defesa tcnica, alm
do prprio princpio do contraditrio, j que aquela prova no lhe foi submetida. Assim, deveria a sentena
ser anulada, sendo certo que o prejuzo foi constatado com a condenao do ru.
B) A tese de direito material a ser apresentada pela defesa tcnica de Vincius para buscar uma condenao
mais branda de que o delito praticado pelo ru foi de posse de arma de fogo e no de porte de arma de
fogo, tendo em vista que o agente possua, em seu local de trabalho, arma de fogo de uso permitido. Prev
o Art. 12 da Lei n 10.826/03 que o crime de posse de arma de fogo poder ocorrer no apenas quando o
material blico estiver na residncia do agente, mas tambm em seu local de trabalho, desde que o agente
seja o titular ou responsvel legal pelo estabelecimento. No caso, todos os requisitos foram observados, j
que a arma estava no local de trabalho de Vincius, estabelecimento do qual o agente era proprietrio e scio-
gerente. Assim, deveria a defesa buscar a desclassificao para o delito previsto no Art. 12 da Lei n 10.826/03.
Distribuio Dos Pontos

ITEM PONTUAO
A. Deveria o advogado de Vinicius requerer a anulao da sentena de primeira instncia (0,30), tendo em
vista houve violao ao princpio do contraditrio ou da ampla defesa (0,15), no momento em que foi proferida
sentena condenatria sem que a defesa tivesse vista da prova pericial juntada aos autos (0,20)
0,00/0,15/0,20/0,30/0,35/ 0,45/0,50/0,65
B. A tese de direito material a desclassificao para o crime de posse de arma de fogo, j que Vinicius
possua arma em seu local de trabalho (0,50), nos termos do Art. 12 da Lei n 10.826/03 (0,10).
0,00/0,50/0,60

restaurante.
questes a seguir.
Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua imputao)
(Valor: 0,65)
212
DIREITO PENAL OAB
Qual a responsabilidade jurdico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua imputao)
(Valor: 0,60)
Gabarito comentado:
Relativamente ao item A da questo, o examinando, para garantir a atribuio integral dos pontos
respectivos, dever desenvolver raciocnio no sentido de que Abel cometeu apenas o crime de estelionato,
previsto no art. 171 do Cdigo Penal brasileiro.
Outrossim, dever indicar que o crime caracteriza-se pela fraude que usada como meio de obter o
consentimento da vtima que, iludida, entrega voluntariamente a chave de seu carro para Abel.
No que tange ao item B, dever ser desenvolvido raciocnio no sentido de que Felipe cometeu apenas o
delito de furto simples, capitulado no artigo 155 caput do Cdigo Penal
Saliente-se que, no caso em tela, no sero admitidas respostas que indicarem a incidncia de qualificadoras,
uma vez que, apesar de o agente ter se vestido de manobrista, tal fato em nada interferiu na subtrao do
bem.
Tampouco se pode falar em crime cometido mediante destreza, haja vista o fato de que, no enunciado da
questo, no h qualquer referncia ao fato de Felipe possuir habilidades especiais que pudessem fazer com
que efetivasse a subtrao sem que a vtima percebesse.
Assim sendo, o delito por ele praticado foi, apenas, o de furto na forma simples, descrito no caput do artigo
155 do Cdigo Penal.
Ainda no item B, de maneira alternativa e com o fim de privilegiar demonstrao de conhecimento jurdico,
ser pontuado o examinando esclarecer somente estar presente o ncleo do tipo e, por conta disso, a conduta
de Felipe apenas se enquadraria no caput do artigo citado.
Por fim, em nenhum dos itens poder ser atribuda pontuao pela mera explicao da atuao dos agentes
se essa estiver dissociada da correta tipificao do crime.

Abel cometeu o crime de estelionato, previsto no art. 171 do Cdigo Penal brasileiro (0,30). O crime
caracteriza-se pela fraude que usada como meio de obter o consentimento da vtima. (0,35).
0,00/0,30/0,65
Felipe cometeu o crime de furto, previsto no art. 155, caput, do Cdigo Penal (0,30). Tendo em vista que no
esto presentes os elementos que qualifiquem o referido crime, OU, a atuao de Felipe s perfaz o ncleo
do tipo previsto no caput. (0,30).
0,00/0,30/0,60
QUESTO 01 - XII EXAME DA OAB

Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato, mediante emisso de cheque sem suficiente
proviso de fundos. Narra a inicial acusatria que Carolina emitiu o cheque nmero 000, contra o Banco ABC
S/A, quando efetuou compra no estabelecimento X, que fica na cidade de Y. Como a conta corrente de
Carolina pertencia agncia bancria que ficava na cidade vizinha Z, a gerncia da loja, objetivando maior
rapidez no recebimento, resolveu l apresentar o cheque, ocasio em que o ttulo foi
devolvido. Levando em conta que a compra originria da emisso do cheque sem fundos ocorreu na cidade
Y, o ministrio pblico local fez o referido oferecimento da denncia, a qual foi recebida pelo juzo da 1
Vara Criminal da comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da inicial acusatria, ordenou a citao da r,
bem como a intimao para apresentar resposta acusao.
Nesse sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de maneira fundamentada,
e levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser arguido em favor de Carolina.
(Valor: 1,25)
Gabarito Comentado
Deve ser arguida exceo de incompetncia com fundamento no Art. 108 do CPP OU Preliminar de
incompetncia na resposta acusao. O estelionato crime material e se consuma no local onde ocorreu o
efetivo prejuzo econmico. No caso em tela, o efetivo prejuzo econmico se deu no lugar onde o ttulo foi
recusado, ou seja, na comarca Z. Assim, aplica-se o disposto no verbete 521 da Smula do STF e o verbete
213
DIREITO PENAL OAB
244 da Smula do STJ. Consequentemente, deve ser feito pedido de remessa do feito comarca Z, onde
podero ser ratificados os atos at o momento praticados, prosseguindo-se na instruo.
Distribuio Dos Pontos

A1 - Deve ser arguida a exceo de incompetncia (ou preliminar de incompetncia na resposta acusao)
(0,50) 0,00/0,50
A2 - O crime em anlise se consuma no local onde ocorreu o efetivo prejuzo econmico. (0,30) 0,00/0,30 A3
- Aplica-se, portanto, o disposto no verbete 521 da Smula do STF OU verbete 244 da Smula do STJ. (0,45)
Obs.: A mera indicao ou reproduo do contedo da Smula no pontua.
18. ESCUSAS ABSOLUTRIAS

Maurcio, jovem de classe alta, rebelde e sem escrpulos, comea a namorar Joana, menina de boa famlia,
de classe menos favorecida e moradora de rea de risco em uma das maiores comunidades do Brasil. No dia
do aniversrio de 18 anos de Joana, Maurcio resolve convid-la para jantar num dos restaurantes mais caros
da cidade e, posteriormente, leva-a para conhecer a sute presidencial de um hotel considerado um dos mais
luxuosos do mundo, onde passa a noite com ela. Na manh seguinte, Maurcio e Joana resolvem permanecer
por mais dois dias. Ao final da estada, Mauricio contabiliza os gastos daqueles dias de prodigalidade, apurando
o total de R$ 18.000,00 (dezoito mil reais). Todos os pagamentos foram realizados em espcie, haja vista que,
na noite anterior, Maurcio havia trocado com sua me um cheque de R$20.000,00 (vinte mil reais) por dinheiro
em espcie, cheque que Maurcio sabia, de antemo, no possuir fundos. Considerando apenas os fatos
descritos, responda, de forma justificada, os questionamentos a seguir.
Maurcio e Joana cometeram algum crime? Justifique sua resposta e, caso seja positiva, tipifique as condutas
atribudas a cada um dos personagens, desenvolvendo a tese de defesa. (valor: 0,70)
Caso Maurcio tivesse invadido a casa de sua me com uma pistola de brinquedo e a ameaado, a fim de
conseguir a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sua situao jurdica seria diferente? Justifique. (valor:
0,55)
Gabarito comentado:
Para garantir pontuao, o examinando deveria, no item A, deixar expresso que Joana no cometeu qualquer
crime porque no houve sequer conduta de sua parte. Cabe ressaltar que somente ser aceita, como
fundamento para essa hiptese, a ausncia de conduta, levando em considerao o conhecimento terico
exigido no Exame de Ordem.
Assim, descabe analisar a existncia de elemento subjetivo (dolo ou culpa), ilicitude ou culpabilidade, pois tais
somente seriam apreciados quando houvesse conduta. Consequentemente, a resposta que trouxer apenas tal
anlise (sem mencionar a conduta) no ser pontuada no item respectivo.
Ainda no tocante ao item A, o examinando dever indicar que Maurcio, diferentemente de Joana, cometeu
crime, qual seja, estelionato (OU que teria praticado a conduta descrita no art. 171 caput do CP), mas que
poderia alegar em sua defesa a escusa absolutria prevista no art. 181, II do CP.
Sobre esse ponto, no ser passvel de pontuao a mera indicao do dispositivo legal, dissociada da
argumentao exigida.
De igual modo, no ser pontuada nenhuma outra modalidade de estelionato seno aquela descrita no caput
do art. 171 do CP. Ressalte-se que dados no descritos no enunciado no podem ser presumidos pelos
examinandos.
Tambm no ser passvel de pontuao a indicao genrica do art. 181 do CP, sem a especificao do inciso
adequado ou de argumentao pertinente ao inciso. Ademais, aplicao da escusa absolutria no conduz
atipicidade da conduta. A conduta continua tpica, ilcita e culpvel, havendo apenas opo legislativa pela no
imposio de sano de natureza penal, embora a sentena possa produzir efeitos civis.
214
DIREITO PENAL OAB
Em relao ao item B, a atribuio de pontos estaria condicionada expressa argumentao no sentido de

que a condio jurdica de Maurcio seria alterada na medida em que a iseno de pena prevista no Cdigo
Penal no se aplica aos crimes de roubo (OU prtica da conduta descrita no art. 157 caput do CP), nos
termos do art.183, I do CP. Portanto, Maurcio seria processado e apenado pelo crime cometido.
Cumpre salientar que a mera indicao de artigo legal, dissociada da correta argumentao (em qualquer um
dos itens), no pode ser pontuada. De igual modo, a mera indicao, no item B, de que no haveria iseno
de pena (ou de que no se aplicaria o art. 181, II do CP por fora do disposto no artigo 183, I, do CP), sem a
correta tipificao da conduta, no passvel de pontuao.
Alm disso, levando em conta que o delito de roubo no se confunde com a extorso, no ser admitida
fungibilidade entre as condutas de forma a se considerar qualquer das duas como a prtica empreendida por
Maurcio.
Por fim, no poder ser considerada correta a resposta que imponha a causa de aumento de pena prevista
no pargrafo segundo, inciso I, do artigo 157 do CP. Isso porque a controvrsia acerca da incidncia da
referida causa de aumento quanto ao uso de arma de brinquedo foi suficientemente solucionada no mbito
do Superior Tribunal de Justia, que, em 2001, cancelou o verbete sumular n. 174, no julgamento do RESP
213.054-SP.
Distribuio de pontos:
Quesito Avaliado Faixa de valores
A.1. Joana no cometeu crime algum, pois no houve conduta de sua parte (0,20). 0,00/0,20
A.2. Maurcio cometeu crime de estelionato OU praticou a conduta descrita no art. 171 caput do CP (0,30)
Obs.: a mera indicao de artigo no pontua. 0,00/0,30
A.3. Poderia alegar em sua defesa a escusa absolutria prevista no art. 181, II do CP (0,20). Obs.: a mera
indicao de artigo no pontua. 0,00/0,20
B) Sim, pois passaria a responder por crime de roubo OU pela conduta descrita no art. 157 caput do CP (0,20),
na medida em que a iseno de pena prevista no Cdigo Penal (art. 181, II do CP) no se aplica ao crime de
roubo, conforme art. 183, I do CP (0,35) Obs.1: a mera justificativa no deve ser pontuada. Obs.2: a mera
indicao de artigos no pontuada. 0,00/0,20/0,55
QUESTO 2 - 2010/03
Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do genitor
do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a subtrao. Ao
chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da residncia uma televiso
de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no veculo, ambos se evadem
do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
A) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
B) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
C) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da ao penal?
(Valor: 0,2)
Gabarito Comentado
A) No, uma vez que incide sobre o caso a escusa absolutria prevista no artigo 181, II, do CP.
B) Sim, uma vez que a circunstncia relativa a Caio de carter pessoal, no se comunicando a ela (artigo 30
do CP). Assim, poder ser punida pela prtica do crime de furto qualificado pelo repouso noturno.
215
DIREITO PENAL OAB
C) Belo Horizonte, local em que delito se consumou, conforme artigos 69, I, do CPP e 6 do CP.
Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Item Pontuao
a) No, uma vez que incide sobre o caso a escusa absolutria (0,2) prevista no artigo 181, II, do CP (0,2).
0 / 0,2 / 0,4
b) Sim, uma vez que a circunstncia relativa a Caio de carter pessoal, no se comunicando a ela (0,2), com
base no artigo 30 OU 183, II, do CP (0,2).
0 / 0,2 / 0,4
c) Belo Horizonte, local em que o delito se consumou (0,1), conforme artigos 69, I, OU 70 do CPP (0,1).
0 / 0,1 / 0,2
21. AO PENAL Art. 225

A) Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
B) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
C) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer queixa-crime? (Valor:
0,45)
Gabarito Comentado
A) Sim. Estupro de vulnervel, conduta descrita no art. 217-A do CP.
B) Sim. Esmeralda tambm praticou estupro de vulnervel (artigo 217-A do CP c/c artigo 13, 2, a, do CP),
uma vez que tinha a obrigao legal de impedir o resultado, sendo garantidora da menor.
C) No, pois se trata de ao penal pblica incondicionada, nos termos do art. 225, pargrafo nico, do CP.

Item Pontuao
a) Sim. Estupro de vulnervel (0,2) art. 217-A do CP (0,1) 0 / 0,1 / 0,2 / 0,3
b) Sim. Estupro de vulnervel (0,3) artigo 217-A do CP c/c artigo 13, 2, a, do CP OU era garantidora
(0,2) No pontua s artigo ou fundamento isolados 0 / 0,3 / 0,5
c) No, por se tratar de ao penal pblica incondicionada (0,35). Art. 225, pargrafo nico, do CP (0,1).
0 / 0,35 / 0,45
27. CORRUPO ATIVA

Gustavo, retornando para casa aps ir a uma festa com sua esposa, parado em uma blitz de rotina. Ele fica
bastante nervoso, pois sabe que seu carro est com a documentao totalmente irregular (IPVA atrasado,
multas vencidas e vistoria no realizada) e, muito provavelmente, o veculo ser rebocado para o depsito.
Aps determinar a parada do veculo, o policial solicita que Gustavo saia do carro e exiba os documentos.
Como havia diversos outros carros parados na fiscalizao, forma-se uma fila de motoristas. Gustavo, ento,
em p, na fila, aguardando sua vez para exibir a documentao, fala baixinho sua esposa: Vou ver se tem
jogo. Vou oferecer cem reais pra ele liberar a gente. O que voc acha? Ser que d?. O que Gustavo no
sabia, entretanto, que exatamente atrs dele estava um policial que tudo escutara e, to logo acaba de
216
DIREITO PENAL OAB
proferir as palavras sua esposa, Gustavo preso em flagrante. Atordoado, ele pergunta: O que eu fiz?,
momento em que o policial que efetuava o flagrante responde: Tentativa de corrupo ativa!.
Atento(a) ao caso narrado e tendo como base apenas as informaes descritas no enunciado, responda
justificadamente, aos itens a seguir.
A) correto afirmar que Gustavo deve responder por tentativa de corrupo ativa? (Valor: 0,70)
B) Caso o policial responsvel por fiscalizar os documentos, observando a situao irregular de Gustavo,
solicitasse quantia em dinheiro para liber-lo e, Gustavo, por medo, pagasse tal quantia, ele (Gustavo)
responderia por corrupo ativa? (Valor: 0,55)
O mero sim ou no, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicao de justificativa inaplicvel ao
caso, no ser pontuado.
Gabarito comentado
A questo objetiva extrair do examinando conhecimento acerca do iter criminis e dos crimes praticados por
particular contra a administrao pblica.
Nesse sentido, relativamente alternativa A, o examinando deve lastrear sua resposta no sentido de que o
delito de corrupo ativa (artigo 333 do CP) crime formal que no admite, via de regra, a modalidade tentada
(exceto, como exemplo recorrente na doutrina, se o crime for praticado via escritos). Alm disso, levando em
conta a narrativa do enunciado, percebe-se que o delito em anlise sequer teve o incio da execuo e, muito
menos, atingiu a consumao. Isso porque a corrupo ativa somente se consuma com o efetivo oferecimento
ou promessa de vantagem indevida, o que no ocorreu no caso narrado. Consequentemente, a conduta levada
a efeito por Gustavo atpica.
No que se refere a alternativa B, por sua vez, o examinando deve indicar que caso Gustavo pagasse a
quantia solicitada pelo policial ele no responderia por corrupo ativa pelo simples fato de que tal conduta
sequer est descrita no tipo penal do artigo 333 do CP, configurando, portanto, fato atpico.
217
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NOTA INTRODUTRIA ..................................................................................................................... 4

CAPTULO I - CAUSAS EXCLUDENTES DA TIPICIDADE ......................................................... 9

CAPTULO II - CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE ......................................................... 56

CAPTULO III - CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE .............................................. 69

CAPTULO IV - EXTINO DA PUNIBILIDADE ..................................................................... 78

CAPTULO V - TEORIA DA PENA ......................................................................................... 100

CAPTULO VI - ALGUNS CRIMES EM ESPCIE ................................................................... 118

09 ASPECTOS PONTUAIS DOS CRIMES CONTRA A HONRA .............................................................132

PADRO DE RESPOSTAS ...........................................................................................................176

Todavia, antes de adentrar no estudo especfico de cada excludente, convm uma

Prescrio (Arts. 109 a 117 CP)

ALGUMAS CAUSAS DE EXTINO Ressarcimento do dano no peculato

Pagamento do tributo ou contribuio

Retratao antes da sentena no crime

01 DO FATO TPICO E CONDUTA

Ausente um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um indiferente

CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a determinada

Para a caracterizao da conduta, sob qualquer aspecto, indispensvel a existncia

CONSCINCIA a possibilidade de o ser humano ter noo clara da diferena

a) Coao fsica irresistvel (vis absoluta)

Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequncia de fora corporal

Assim, no havendo vontade, no h conduta. No havendo conduta, no h fato

Diversa a situao, contudo, quando se tratar de coao moral.

Na coao moral, no h aplicao da fora fsica, mas de ameaa ou intimidao,

No caso da coao moral, o fato revestido de tipicidade, mas no culpvel, em

Portanto, existe o fato tpico, pois a ao juridicamente relevante, mas no h falar

Coao fsica irresistvel: causa de excluso da tipicidade

Coao moral irresistvel: causa de excluso da culpabilidade

Coao moral resistvel: atenuante (art. 65, III, c, CP)

COAO FSICA COAO MORAL COAO MORAL

Os atos reflexos no dependem da vontade, uma vez que so reaes motoras,

Ex. tosse, espirro, etc.

Conscincia o resultado da atividade das funes mentais. No se trata de uma

Quando essas funes mentais no funcionam adequadamente se diz que h estado

Ex: praticar determinada conduta em estado de sonambulismo.

1.2) DOS CRIMES OMISSIVOS

A conduta delitiva no se limita a uma atividade positiva, ou seja, a uma ao,

I) CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS

So os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,

H um tipo penal especfico descrevendo a conduta omissiva. O verbo nuclear do

Nos crimes omissivos prprios basta a absteno, suficiente a desobedincia ao

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II) CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSO Art. 13, 2

Nos crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso so aqueles em que o

Nos crimes omissivos imprprios, o agente no tem simplesmente a obrigao de

Ressalta-se, no entanto, que somente ser atribudo ao agente a responsabilidade

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QUESTO 2 - V EXAME OAB

QUESTO 04 X EXAME OAB

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