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UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN

SETOR DE CINCIAS JURDICAS


CURSO DE DIREITO
DISCIPLINA: DIREITO ECONMICO
Prof. Dr. Alexandre Ditzel Faraco

Alunos: FRANCIELLE FONTES


MIRELLA MURAD
RODRIGO FOGGIATTO
PIETRO SIMES GORCHINSKY

REGULAO SOBRE NOVAS TECONOLOCIAS DE


COMUNICAO

1. CONTEXTUALIZAO DO TEMA

Nas ltimas dcadas, o conceito de servio pblico sofreu significativos impactos


em razo de trs fatores: aumento da conscincia poltica, influncia das regras do
mercado e evoluo dos meios tecnolgicos.
O aumento da conscincia poltica fez com que os Estados abrangessem o leque
de servios pblicos, reconhecendo o direito subjetivo ao recebimento desses servios e
universalizando sua oferta e fruio.
Paralelamente, houve uma crescente demanda pela abertura total ou parcial
competio, em prol da melhoria e otimizao dos servios pblicos, assim como pela
equiparao do fornecimento desses servios s relaes de consumo, por se tratarem de
servios arcados e utilizados por toda a coletividade. Nesse contexto, os servios pblicos
sofreram forte influncia da dinmica do mercado.
J a evoluo da tecnologia possibilitou a introduo de equipamentos e insumos
que reduziram drasticamente os custos da implantao de redes, fomentando a
competio entre diferentes plataformas de tecnologia e a conexo entre redes antes
incomunicveis.
O impacto causado por esses fatores no apenas mudou a feio dos servios
pblicos, mas tambm evidenciou a ineficincia da prestao de alguns deles sob o
sistema de monoplio estatal, como ocorreu no setor de telecomunicaes brasileiro. Isso
levou redefinio dos servios de telecomunicao, que passaram a ser prestados
tambm por particulares por meio de autorizaes concedidas pelo Estado.
Neste novo cenrio, o papel do Estado de regulao da ordem econmica por
meio de agncias. Busca-se o cumprimento de metas de universalizao, padronizao e
continuidade da prestao dos servios pblicos pelos particulares.
Todavia, mais uma vez o desenvolvimento tecnolgico tem desafiado os conceitos
de servios pblicos, mais precisamente de telecomunicao, titularidade da prestao e
regulao hoje conhecidos. So responsveis por isso os produtos e servios oriundos da
internet: WhatsApp e Netflix, por exemplo.
Neste quadrante, o presente trabalho busca analisar o histrico da regulao dos
servios de telecomunicao no Brasil, abordando a transio do sistema de monoplio
para o exerccio da atividade de regulao da economia pelo Estado, os princpios bsicos

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aplicveis prestao dos servios de telecomunicao, considerando os novos produtos
e servios advindos da internet, e as possveis alternativas de reao do Estado ao
surgimento desses produtos e servios.
Para tanto, parte-se do pressuposto de que a regulao da ordem econmica
necessria para a manuteno do equilbrio do sistema, sendo que os problemas nascem
da ausncia ou do excesso da interveno estatal no mercado.

2. HISTRICO DA REGULAO DOS SERVIOS DE


TELECOMUNICAO NO BRASIL

Com o advento da Constituio Federal de 1988, observou-se um movimento no


sentido de atribuir ao Estado a prestao de diversos servios considerados como
essenciais para a coletividade os chamados servios pblicos. Dessa forma, o Estado
passou a ser o titular encarregado de fornecer tais servios, visando garantir a
universalidade, padronizao e continuidade na prestao, sob o regime obrigatrio do
Direito Pblico.
verdade, por outro lado, que a Constituio Federal de 1988 tambm
flexibilizou essa atribuio de titularidade, possibilitando ao Estado a prestao de tais
servios pblicos de maneira indireta, ou seja, por intermdio de particulares -
precipuamente atravs das concesses e permisses (art. 175 da Constituio Federal).
Entretanto, o texto constitucional deixa claro que, ainda que o servio seja prestado por
um particular em nome do Estado, o regime aplicado permanece sendo o de Direito
Pblico.
sob esse cenrio que o servio pblico de telecomunicao estabelecido na
Constituio Federal de 1988. Assim, o Artigo 21, inciso XI da Constituio Federal
enunciava expressamente que os servios de telecomunicao eram de titularidade da
Unio, aplicando-se, assim, a clssica noo de monoplio do servio pelo Estado1. O
artigo deixava claro que a prestao deveria ocorrer diretamente pelo Estado ou pela via
da concesso apenas empresas de controle acionrio estatal. Sob esta roupagem que o
servio de telecomunicao no Brasil foi conduzido, por um longo perodo, sob o regime
de monoplio absoluto da holding Telecomunicaes Brasileiras S.A, empresa estatal.
Entretanto, mesmo aps duas dcadas da criao da estatal, o acesso s
telecomunicaes era absolutamente insatisfatrio e no democrtico, tendo em vista que
a distribuio do servio no era uniforme e a infraestrutura concentrava-se apenas em
algumas regies2.
Aliado a isso, crescia nesse perodo uma discusso sobre as redefinies do papel
do Estado na economia, dada a insuficincia do sistema de monoplio estatal, incialmente
pensado para entregar universalizao e padronizao dos servios pblicos. Passou-se a

1
Redao original do artigo 21, inciso XI:
Art. 21. Compete Unio:
XI - explorar, diretamente ou mediante concesso a empresas sob controle acionrio estatal, os
servios telefnicos, telegrficos, de transmisso de dados e demais servios pblicos de
telecomunicaes, assegurada a prestao de servios de informaes por entidades de direito
privado atravs da rede pblica de telecomunicaes explorada pela Unio;
2 COSTA, Carlos J. da. Telecomunicaes: Passaporte para a modernidade. Rio de Janeiro: Instituto

Liberal, 1996.
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defender uma maior participao e atuao dos particulares na prestao dos servios e
uma diminuio da mquina estatal.
Esse cenrio de impotncia do Estado brasileiro em entregar uma prestao dos
servios de telecomunicao de forma efetiva, aliado s discusses sobre a mudana do
papel do Estado na economia, culminou em mudanas radicais no setor das
telecomunicaes. Conforme bem explana Mrcio Iorio Aranha:

Com o intuito de dinamizar a prestao de servios de telecomunicaes, a


equipe chefiada pelo ento Ministro das Comunicaes, Srgio Motta,
elaborou uma nova forma de se encarar a sua prestao, agora no mais
centrada na figura do Estado prestador, mas remetida ao potencial de
investimentos privados, que deveriam ser canalizados por nortes de qualidade
e universalizao das telecomunicaes, cuja demanda reprimida via-se bem
caracterizada nos antigos planos de expanso. 3

Assim, foi no Governo Fernando Henrique Cardoso de 1995 que uma repaginao
dos servios de telecomunicao foi pensada. A primeira medida adotada para as
mudanas foi aprovao da Emenda Consitucional n 8 de 15/08/1995, que alterou o
artigo 21, inciso XI da Constituio, a fim de extinguir o regime de monoplio absoluto.
Aps a aprovao da PEC, o artigo 21, inciso XI da Constituio passou a enunciar que:

Art.21. Compete Unio:


XI explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou
permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor
sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros
aspectos institucionais;

A emenda alterou profundamente o sistema de monoplio do servio de


telecomunicao, dando abertura para a privatizao do setor. Isso porque, com a abertura
do texto constitucional, possibilitando a prestao do servio por particulares, inclusive
sob o regime de autorizao, efetivou-se a privatizao da Telecomunicaes Brasileiras
S.A, atravs da Lei Geral de Telecomunicaes. Alm da privatizao da Telebrs, a Lei
Geral de Telecomunicao determinou a criao da ANATEL (agncia nacional das
telecomunicaes) e estabeleceu os critrios para outorgas de concesses, permisses e
autorizaes.
Alm disso, a referida lei criou dois regimes distintos para a prestao do servio:
(a) o regime pblico, no qual o servio seria prestado pela Unio mediante concesso ou
permisso, garantindo-se a universalidade e continuidade na prestao; (b) e o regime
privado, prestado mediante autorizao e sujeito livre concorrncia, mas tambm
regulao da ANATEL.
Tal mudana possibilitou, inegavelmente, a expanso expressiva da prestao do
servio de telecomunicao, garantindo-se, por outro lado, a continuidade e
universalidade na prestao. Verifica-se, nesse sentido, uma evidente mudana no sistema
de regulao, que passou de monoplio absoluto para uma abertura livre concorrncia,
sujeita regulao do Estado.

3
ARANHA, Mrcio Iori. Direito das Telecomunicaes no Brasil: a nova sistemtica da prestao dos
servios. Disponvel em: < http://www.agu.gov.br/page/download/index/id/889832.>
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3. PRINCPIOS BSICO DO SETOR DE TELECOMUNICAOES
APLICADOS AOS NOVOS PRODUTOS E SERVIOS
A regulao dos servios existe para orientar ou limitar a liberdade de escolha dos
agentes econmicos em defesa do interesse pblico, principalmente para que os
monoplios possam ser controlados. A Lei Geral de Telecomunicaes lista em seu artigo
2 os objetivos de regular o setor:

Art. 2 O Poder Pblico tem o dever de:


I - garantir, a toda a populao, o acesso s telecomunicaes, a tarifas e preos
razoveis, em condies adequadas;
II - estimular a expanso do uso de redes e servios de telecomunicaes pelos
servios de interesse pblico em benefcio da populao brasileira;
III - adotar medidas que promovam a competio e a diversidade dos servios,
incrementem sua oferta e propiciem padres de qualidade compatveis com a
exigncia dos usurios;
IV - fortalecer o papel regulador do Estado;
V - criar oportunidades de investimento e estimular o desenvolvimento
tecnolgico e industrial, em ambiente competitivo;
VI - criar condies para que o desenvolvimento do setor seja harmnico com
as metas de desenvolvimento social do Pas.

A partir da leitura do artigo acima se chega concluso de que a Lei possui dois
princpios como base, a concorrncia e a universalizao4.
Os deveres de universalizao tm por objetivo possibilitar o acesso de qualquer
pessoa aos servios de telecomunicaes, independentemente de sua localizao
geogrfica ou condio socioeconmica5. O termo universalizao aparece diversas vezes
na Lei Geral de Telecomunicaes (Lei 9.472/1997), portanto, pode-se afirmar que se
trata de poltica pblica, na qual se utiliza o setor de telecomunicaes como forma de
incluso social.
De acordo com a Anatel6, essa universalizao tem metas, pois, se trata de algo
que varia com o tempo medida que se atinjam certos objetivos. Por exemplo, no ltimo
plano de Metas aprovado (2016 a 2020), h a reduo do nmero de orelhes em virtude
da queda de sua utilizao ao longo dos anos.

4
Art. 79. A Agncia regular as obrigaes de universalizao e de continuidade atribudas s prestadoras
de servio no regime pblico.
1 Obrigaes de universalizao so as que objetivam possibilitar o acesso de qualquer pessoa ou
instituio de interesse pblico a servio de telecomunicaes, independentemente de sua localizao e
condio scio-econmica, bem como as destinadas a permitir a utilizao das telecomunicaes em
servios essenciais de interesse pblico.
5
RIPPER, Mario Dias. Universalizao do acesso aos servios de telecomunicaes: o desafio atual no
Brasil. Disponvel em:
http://www.ie.ufrj.br/desenvolvimento/pdfs/universalizacao_do_acesso_aos_servicos_de_telecomunicaco
es.pdf.
6
As obrigaes de universalizao so consolidadas no Plano Geral de Metas para a Universalizao
(PGMU). O primeiro Plano, aprovado pelo Decreto 2.592/1998, previa metas graduais a serem atendidas
pelas concessionrias do Servio Telefnico Fixo Comutado prestado no Regime Pblico; em 2003 foi
publicado o segundo Plano, aprovado pelo Decreto 4.769/2003, alterado pelo Decreto n. 6.424/2008.
,posteriormente veio o Plano aprovado pelo Decreto 7.512/2011, com metas para o perodo de 2011 a 2015.
O decreto correspondente ao perodo 2016 a 2020 j foi aprovado pela Anatel e aguarda sua aprovao por
decreto.
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A questo que a poltica pblica fundamental para que os cidados em pior
condio tenham acesso aos servios de telecomunicao. Imaginemos uma populao
que vive em uma regio distante e de difcil acesso, nesses casos um agente econmico
privado no instalaria uma linha que gerasse prejuzo. Geralmente, pessoas a quem as
metas so direcionadas tem menos condies econmicas de pagar os custos. Por esse
motivo, a Lei Geral de Telecomunicaes7 separa os servios em pblicos e privados.
Ainda, de acordo com o art. 648 da Lei, cabe apenas aos agentes pblicos a
universalizao.
Com relao concorrncia, esta existe para manter um ambiente competitivo no
mercado, para que no existam monoplios e para estimular a entrada de novos agentes
no mercado. De acordo com Faraco:

Desde a ltima dcada do sculo passado, verifica-se, em escala global, uma


impressionante transformao do setor de telecomunicaes. Servios at
ento organizados em torno de monoplios fortemente regulados passaram a
ser prestados num ambiente econmico concorrencial. A atuao estatal, antes
voltada a determinar diretamente as principais variveis empresariais atinentes
a essas atividades (preos, investimentos e qualidade), passou a focar na
criao de concorrncia com o objetivo ltimo de minimizar o papel reservado
ao Estado. A concorrncia foi diretamente associada, portanto, ao propsito de
desregular essas atividades e eliminar uma atuao estatal vista como
ineficiente.9

Acontece que com a evoluo tecnolgica novos servios esto sendo colocados
no mercado a cada ano, e as operadoras de telecomunicaes afirmam estar sem
condies de competir com empresas de internet. Hoje, o setor de telecomunicaes sofre
forte concorrncia do WhatsApp, por exemplo. Da mesma forma a relao das empresas
de TV a cabo com a Netflix.
Em recente entrevista, Joarez Quadros10, presidente da Anatel, afirmou que h
uma concorrncia desleal com as operadoras e que a soluo poderia vir atravs de uma
legislao federal, e acreditamos que no esse o caminho, o ideal seria desregular
essas atividades e diminuir a atuao estatal no setor, dando mais condies das empresas
concorrerem com o WhatsApp ou Netflix.

7
Art. 63. Quanto ao regime jurdico de sua prestao, os servios de telecomunicaes classificam-se em
pblicos e privados.
Pargrafo nico. Servio de telecomunicaes em regime pblico o prestado mediante concesso ou
permisso, com atribuio a sua prestadora de obrigaes de universalizao e de continuidade.
8
Art. 64. Comportaro prestao no regime pblico as modalidades de servio de telecomunicaes de
interesse coletivo, cuja existncia, universalizao e continuidade a prpria Unio comprometa-se a
assegurar.
9
FARACO, Alexandre Ditzel. Democracia e regulao das redes eletrnicas de comunicao: rdio,
televiso e internet. Belo Horizonte. Frum, 2009. P. 57.
10
Com a chegada desses novos servios, as operadoras reclamam que no esto sendo remuneradas pelo
aporte tcnico necessrio para funcionamento deles. Tem ainda os provedores de contedos que tambm
tm os seus contedos utilizados sem qualquer remunerao. Como os servios no so regulados, no so
tributados. Sem contar no poder judicirio que tambm tem tido bastante dificuldade com esses apps.
Disponvel em: https://www.tudocelular.com/android/noticias/n81278/whatsapp-regulamentacao-
operadoras-concorrencia.html.
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Os maiores interessados em uma regulao nesse setor, como j foi visto, so as
empresas de telecomunicaes, visto que, cada vez mais seus clientes migram para novas
formas de comunicao.11
Fato que um desafio muito grande acompanhar o ritmo insano da proliferao
de dados, se cada novo dispositivo ou aplicativo precisar ser regulamentado, quando for,
a tendncia provavelmente j ser outra, o Estado no pode cair na presso das grandes
empresas, porm, a concorrncia deve ser justa para assegurar o bem-estar da
coletividade, cabe as empresas de telecomunicaes aliar-se a essas novas tecnologias.

4. ANLISE CRTICA QUANTO A REGULAMENTAO FRENTE NOVAS


TECNOLOGIAS

A interveno do Estado na econmia no coaduna com o disposto em nosso texto


constitucional, mais especificamente no seu art. 170, onde h expressamente a disposio
que um dos pilares da ordem econmica brasileira a livre iniciativa.
Levando em considerao um setor econmico que tem como inovao um dos
preceitos fundamentais, onde ocorre alm da descoberta de novas tecnologias, a aplicao
de novos processos, novas ideias e novos produtos e servios, que o setor de gadgets
eletrnicos, envolvendo rede celular de comunicao de dados, a desregulamentao
favorece o crescimento da rea, o desenvolvimento cientifico, alm apresentar como um
ponto favorvel para novos players. A transmisso de dados seja com ou sem fio
apresentou inmeros novos produtos e servios, tais como entretenimento televisivo
(Netflix, Amazon TV, Hulu, etc.) e forma de comunicao via mensagens atravs da rede
de dados (Whatsapp, WeChat, Google Hangouts, Skype, Viber, etc.).
Atualmente, alguns mercados acabaram convergindo para serem concorrentes
devido as novas formas de transmisses e divulgaes de dados, principalmente quanto a
transmisso de dados. Como exposto por Faraco, o fato de as companhias de telefonia e
as de televiso a cabo passarem a ser concorrentes em alguns mercados , portanto, a
melhor expresso do que at agora resultou da convergncia entre redes 12. O resultado
dessa concorrncia tem sido inmeros novos produtos e servios, o que pode ser bom
para os usurios, mas que pode trazer alguns impasses para fornecedores de servio que
perdem espao de mercado. Mas, algo analisar viabilidade de um negcio, deve ser
analisada a possibilidade de novos entrantes, ou seja, novos concorrentes ou mesmo
novos produtos. Impedir a dinamizao do mercado s tende a prejudicar o
desenvolvimento tanto econmico quanto tecnolgico.
Como j dizia Roppo, sobre contratos e operaes econmicas, operaes
econmicas podem e devem ser reguladas pelo direito13. Ser regulada no sentido que
defendia tal doutrinador no exatamente uma regulamentao do setor. Ns temos,
em nosso ordenamento, inmeras normas sobre a atividade privada, que se aplicam a
todos os setores da economia, inclusive normas contra concentraes de mercado na mo
de poucos fornecedores.

11
De acordo com a Anatel, o Brasil registrou uma diminuio de 262.565 assinantes de TV paga entre
maio de 2016 e maio de 2017.
12 FARACO, Alexandre D. Democracia e Regulao das Redes Eletrnicas de Comunicao Rdio,

Televiso e Internet. Belo Horizonte: Editora Forum, 2009, p. 276.


13
ROPPO, Enzo. O Contrato. Coimbra: Edies Almedina, 1947, p.11
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Apesar do ponto de vista da livre iniciativa, em que um ambiente sem interveno
estatal seria o ideal, quando voltamos os olhos para a realidade, temos alguns impasses.
Pois podem haver abusos por parte dos fornecedores, ou mesmo impasses entre
competidores ou questes relativas aos usurios dos servios e produtos. Um exemplo
disso so as faixas de frequncias permitidas para o uso do sistema de transmisso de
dados sem fio, que no pode transpor as frequncias disponveis para a TV digital, ou
mesmo para outros meios de transmisso que ainda esto em operao. A no
regulamentao neste caso acarretaria em uma desorganizao que prejudicaria a
disponibilidade dos servios.
Pensando em transmisso de vdeo via dados, se no houver protocolos definidos
em portarias da agncia reguladora determinando qual protocolo se deveria utilizar no
Brasil, cada operadora poderia utilizar de um protocolo diverso, cada aparelho celular
poderia determinar os protocolos que suportaria, e isso acarretaria uma desordem em
questo de compra de aparelhos ou de servios, ou vendas casadas onde o usurio somente
poderia comprar um determinado aparelho para uma determinada operadora de telefonia
sem fio.
No se justifica somente pelo o avano tecnolgico, e da livre iniciativa um espao
totalmente desregulado. Claro que deve haver um equilbrio entre a autorregulao e a
regulao estatal. O prprio Marco Civil da Internet faz referncias utilizao de boas
prticas, a regulamentao no ir conseguir evoluir suficientemente junto com a
tecnologia. Porm, pode-se combinar regras e princpios gerais deixando-se espao para
a autodeterminao.
A questo talvez no seja simplesmente a no regulamentao, mas decidir que
tipo de regulao queremos14. A extenso das novas redes de comunicao leva a uma
questo de reconhecer as mudanas qualitativas nos ambientes at ento no existentes15.
Claro que os produtos e servios que no se atualizarem iro perder o seu espao de
mercado para as novas tecnologias, mas isso tambm no pode ser um incentivo a
regulamentao, h outras formas de incentivo ou no de uma determinada rea da
economia, ou mesmo de uma tecnologia, o que no se deve fazer pela regulamentao.
Outro ponto a favor da regulamentao a estranheza de algumas decises
judiciais dos novos tempos. No de hoje que os Cartrios de Registro de Imveis tm a
liberdade de no responder um mandado judicial ou uma pesquisa sobre matrcula de
imveis quando os dados fornecidos forem diversos a sua forma de indexao, deixando
mais claro, pesquisar um determinado endereo no registro de imveis competente para
a rea pode retornar como no encontrado, mas a matrcula do imvel existe. A indexao
dos registros de imveis e a forma que foram registrados os imveis impede que a
pesquisa resulte satisfatoriamente, e isso aceito jurisprudencialmente. A rea de um
determinado registro de imveis limitada, e os dados so limitados, e nenhuma norma
obriga a digitalizao das inmeras matriculas, ou forma de pesquisa sobre elas.
Porm, os mandados judiciais contra o Google, ou o Facebook, ou mesmo o
Whatsapp tem sido agressivos. A falta de uma regulao que determine a preservao de
dados ou a forma de indexao destes dados tem sido prejudicial. Magistrados no
visualizam a enormidade de dados gerados pelos usurios e a incapacidade de pesquisa
sobre esses dados, alm do custo de tal pesquisa. No so raros os ofcios que demandam
que um sistema de usurio como o Facebook declare que uma determinada postagem

14 "I'm not anti-regulation. But we need to decide what kind of regulation we want" (Cory Doctorow.
Information doesn't want to be free: laws for the Internet age. S. Francisco: McSweeney's, 2014. p. 161)
15 Lvy, Pierre. Cibercultura. 3. ed. So Paulo: Editora 34, 2011, p. 11-12
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ocorreu realizada por fulano, sendo fulano um nome usual, sem nem ao menos indicar
um endereo na web que fosse suficiente para tal pesquisa, ou a data e hora especficos.
O antigo sistema Orkut do Google ou mesmo o Google+ tambm sofrem ou sofreram
problemas parecidos. Quando do mandado do retorno explicando que no haveria como
realizar a pesquisa, os magistrados tm aplicado multas, seja em pecnia, seja para retirar
de operao o sistema.
Frente a decises como estas, uma regulao que permitisse que no houvesse
armazenamento dos dados gerados, ou que para a indexao do banco de dados devesse
ocorrer em determinado forma, poderiam servir de defesa para que no houvesse
condenaes sobre tal.
Para ilustrar a alegao, segue um julgado do Tribunal Federal da 3a Regio:

AGRAVO REGIMENTAL. CONCESSO PARCIAL DE LIMINAR.


MANDADO DE SEGURANA. QUEBRA DE SIGILO TELEMTICO
DETERMINADA POR JUZO CRIMINAL. PRETENSO DA PESSOA
JURDICA IMPETRANTE FACEBOOK DE SE EXIMIR DA
APRESENTAO DE DADOS DE PESSOA INVESTIGADA.
ALEGAO DE IMPOSSIBILIDADE. NO ACOLHIMENTO.
IMPOSIO DE MULTA DIRIA POR DESCUMPRIMENTO.
PRECEDENTE DO STJ. ADEQUAO E NECESSIDADE DA
INTERRRUPO DOS SERVIOS PRESTADOS NO BRASIL ANTE
A RECUSA NO CUMPRIMENTO DE ORDEM JUDICIAL.
AFASTAMENTO DA RESPONSABILIZAO CRIMINAL DOS
DIRIGENTES LOCAIS PELO DELITO DO ART. 348 DO CP. NO
CARACTERIZAO. SUSPENSO PARCIAL DA DECISO
IMPUGNADA. RECURSO NO PROVIDO.
1- A impetrante pretende se eximir da determinao judicial, no sentido de
viabilizar a interceptao, em tempo real, de perfil cadastrado no Site Facebook
(www.facebook.com.br), com a consulta de seu contedo pelo prazo de 15
(quinze) dias e o fornecimento de senha autoridade policial investigante.
2- Ato impugnado que determinou que a impetrante cumpra a ordem, em 24
(vinte e quatro) horas, sob pena de multa diria no valor de R$ 100.000,00
(cem mil reais), at o limite de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais),
interrupo das atividades e servios no Brasil, mediante bloqueio de todos os
IPs do domnio facebook.com e, por fim, a responsabilizao dos seus
dirigentes locais nos termos do art. 348 do Cdigo Penal (favorecimento
pessoal).
3- O artigo 5, inciso XII, da Constituio da Repblica estabelece a
inviolabilidade do sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas,
de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal.
4- Conquanto o preceito constitucional institua como regra a proteo
intimidade, conferindo ressalva expressa de quebra do sigilo apenas nas
hipteses de comunicaes telefnicas, razes de interesse pblico podem
legitimar a adoo de medidas que relativizem a proteo individual de modo
a alcanar igualmente outras situaes, quando confrontado o princpio com
outros valores constitucionais igualmente protegidos, tendo em vista que
nenhum direito ou garantia fundamental previsto na Lei Maior se reveste de
carter absoluto.
5- Ausncia, ao menos em sede de cognio sumria, de ilegalidade do ato
apontado como coator, uma vez que compete a qualquer pessoa fsica ou
jurdica situada no Brasil cumprir as ordens advindas do Poder Judicirio, no
podendo se valer da legislao aliengena para escapar desse mister, sob pena
de ofensa prpria soberania nacional, j que o fato investigado foi perpetrado
neste Pas.
6- Hiptese em que a impetrante possui conhecimento da ordem judicial h,
no mnimo, trinta dias, tendo tido tempo mais do que suficiente para diligenciar
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as providncias necessrias em suas sedes no exterior a fim de dar
cumprimento ordem do Poder Judicirio brasileiro.
7- Informaes da autoridade impetrada, advindas posteriormente deciso
recorrida dando conta de que a investigao relaciona-se existncia de um
grupo criminoso e estruturado voltado prtica de crimes de moeda falsa,
formao de quadrilha e de lavagem de dinheiro em vrios Municpios e
Estados da Federao, cabendo autoridade judicial - e no impetrante - a
anlise sobre a necessidade e adequao da quebra de sigilo telemtico.
8- Existncia de precedentes jurisprudenciais, inclusive da Corte Especial do
E. STJ, reconhecendo a possibilidade da fixao de multa diria pelo
descumprimento reiterado de ordem judiciais.
9- Ao menos neste momento e considerando o fato de que a impetrante vem
resistindo ordem judicial, entende-se que a interrupo das suas atividades
medida que se mostra inteiramente necessria e imprescindvel investigao.
10- Agravo regimental a que se nega provimento.
(MS 27053 SP 0027053-77.2013.4.03.0000 do TRF3, Primeira Seo, Data
Do Julgamento: 07/11/2013, Relator: Desembargador Federal Luiz Stefanini)

Neste caso, alm de multa diria de alto valor, foi determinado que fossem
interrompidas as atividades.
Outro ponto crtico das novas tecnologias a criptografia, a qual serve para
proteger os dados dos usurios. E dentro da esfera de criptografias, h inmeras formas e
modos, e bvio que iro refletir em custos para o fornecedor do servio. No h como
retirar a tecnicidade de determinaes sobre tal assunto, que poderia ser regulado por
portarias elaboradas por profissionais competentes, determinando o que pode ou no ser
realizado.
A viso jurisprudencial tem uma tendncia a acreditar que tudo pode ser
armazenado e tudo pode ser acessado, e tudo pode ser protegido, sem entender que, talvez,
isso impossibilite novas formas de comunicao. A quantidade de informao de um
sistema como o WhatsApp ou Facebook de tal enormidade que seriam prdios de mais
de 30 andares somente com dispositivos de armazenamento de dados para suportar
armazenar tudo que divulgado por todos os usurios. A indexao no pode ser de todas
as formas possveis, isso inviabiliza um sistema de banco de dados, alm de demandar
um tempo grande para resultar uma pesquisa, o que implica em custos.
Tendo em vista os problemas enfrentados jurisprudencialmente, ser que no h
como a regulamentao resolver pelo menos parte dos problemas? A regulamentao
sobre a concorrncia pode ser prejudicial, inclusive bloquear o desenvolvimento, mas a
regulao sobre criptografia, armazenamento de dados, e suas indexaes pode ser algo
construtivo que ir proteger a evoluo, tanto das tecnologias quanto das novas formas
de comunicao em si.

5. CONCLUSO

Diante do exposto, podemos concluir que a regulao sobre as novas tecnologias


algo necessrio para o bom desenvolvimento do mercado e para uma concorrncia mais
justa entre os players. Entretanto, preciso ter cautela para no regredirmos ao antigo
e ultrapassado modelo altamente intervencionista, que, conforme j vimos, foi superado
com a abertura do mercado das telecomunicaes.
Est mais do que claro que o Estado no comporta o controle total das atividades
e o que a intensa interveno altamente prejudicial populao. Entretanto, a histria
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mostra que a absoluta absteno estatal associada mais pura e livre concorrncia
tambm um modelo que pode gerar aberraes e pode culminar em quebra absoluta,
prejudicando o mercado e a populao.
Atualmente, a despeito do que ocorre em alguns setores da economia, o Estado
tem realizado um papel muito mais regulador do que intervencionista. Dessa forma,
garante-se a livre concorrncia e maior eficincia na prestao do servio, ao mesmo
tempo em que se estabelecem algumas diretrizes bsicas e regras a serem seguidas, a fim
de garantir certa padronizao e universalidade na prestao. Ao que nos parece, esse o
caminho mais adequado para o tratamento de novas tecnologias.
Entretanto, a velocidade com que as tecnologias tm se desenvolvido e a
inovao por elas trazida configuram verdadeiro desafio para o estabelecimento de um
instrumento regulatrio adequado. A todo momento novos influxos tecnolgicos surgem
e inovam por completo o conceito de servios e produtos. Assim, acreditamos que a
simples regulao pela via legal no a maneira mais adequada, tendo em vista que o
processo legislativo altamente moroso e a Lei sempre produto do passado.
Acreditamos, nesse sentido, que a melhor maneira de conduzir a situao
atravs da criao de agncias reguladoras com maior autonomia para regular os setores
das novas tecnologias, tendo em vista sua capacidade de resposta rpida s inovaes
emergentes.

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