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DIREITO ADMINISTRATIVO Prof.

Jefferson Dias

01.10.10 - sexta-feira

NORMAS CONSTITUCIONAIS PERTINENTES REMUNERAO OU


VENCIMENTO

A Emenda Constitucional n 19 excluiu o art. 39, 1, que garantia a isonomia entre


cargos de atribuies iguais ou assemelhados do mesmo Poder ou entre servidores dos
Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio.

J a Emenda Constitucional n 41, de 19/12/03, eliminou a isonomia dos inativos e


dos pensionistas.

Com relao aos inativos, o 8 apenas assegura o reajustamento dos benefcios para
preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos
em lei... E, para os pensionistas, o 7 assegura benefcio correspondente ao valor da
totalidade dos proventos do servidor falecido ou da remunerao do servidor no cargo
efetivo em que se deu o falecimento, at o limite estabelecido para o regime geral de
previdncia social de que trata o artigo 201, acrescido de 70% da parcela excedente a
este limite.

Regime de subsdios:

Parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio,


verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o
disposto no art. 37, X e XI

Apesar de ser usado o termo parcela nica, o agente faz jus ao recebimento das
vantagens previstas na prpria Constituio: dcimo terceiro salrio, adicional noturno,
salrio-famlia, tero de frias, etc.

Tambm no podem deixar de ser pagas as vantagens que tm carter indenizatrio. Ex:

Sero obrigatoriamente remunerados por subsdios:

a) todos os agentes pblicos mencionados no art. 39, 4, a saber: membro de


Poder, o detentor de mandado eletivo, Ministros de Estado e Secretrios Estaduais e
Municipais;
b) os membros do Ministrio Pblico;

c) os integrantes da Advocacia Geral da Unio, os Procuradores dos Estados e do


Distrito Federal e Defensores Pblicos (art. 135);

d) os Ministros do Tribunal de Contas da Unio;

e) os servidores pblicos policiais.

Normas comuns remunerao e aos subsdios:

1. Fixao e alterao da remunerao e do subsdio:

Somente poder ser feita mediante lei especfica, assegurada a reviso geral anual, que
no poder ser feita em razo do ente poltico estar no limite de despesa de pessoal
previsto no art. 169 da Constituio Federal.

2. Teto das remuneraes e subsdios:

a) o teto se aplica ao regime remuneratrio e ao regime de subsdio;

b) abrange os servidores pblicos ocupantes de cargos, funes e empregos


pblicos;

c) alcana os servidores da Administrao direta, autrquica e fundacional,


quanto s empresas pblicas, sociedades de economia mista e subsidiria, somente so
alcanados pelo teto se receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou custeio em geral,
conforme decorre do 9 do artigo 37;

d) o teto, no mbito federal, corresponde ao subsdio dos Ministros do Supremo


Tribunal Federal (no mbito estadual, existem tetos diferentes);

e) existem regras prprias para os subsdios dos parlamentares (em razo da


verba de representao);

f) para os membros da Magistratura, as regras do art. 37, XI, tem que ser
combinado com o art. 93, V;

g) o teto atinge os proventos dos aposentados e a penso devida aos dependentes


do servidor falecido;
h) o servidor que esteja em regime de acumulao est sujeito a um teto nico
(Resoluo 13, 21/03/2006, do CNJ, exclui do teto o valor da remunerao ou provento
decorrente do exerccio do magistrio (Processo 319269, STF);

i) na aplicao do teto, sero consideradas todas as importncias percebidas pelo


servidor, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza (no includas
as previstas na Constituio e as de carter indenizatrio).

3. Irredutibilidade de remunerao e subsdio:

a) a irredutibilidade de vencimentos no impede a observncia do teto fixado


pelo inciso XI;

b) os acrscimos pecunirios por servidor pblico no sero computados nem


acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores;

c) o teto salarial corresponde ao valor bruto, no impedindo que o valor lquido


seja inferior ao teto, em decorrncia da incidncia do imposto de renda.

DIREITO DE GREVE E DE LIVRE ASSOCIAO SINDICAL

A Constituio da Repblica, em seu art. 37, VI, assegura ao servidor pblico o direito
livre associao sindical.

J o direito de greve, aps a Reforma Administrativa, continua a ser assegurada pelo art.
37, VII, mas os seus limites devero ser definidos em lei especfica (ordinria) e no
mais em lei complementar, como era na redao original da Constituio.

O STF entendeu que o preceito constitucional que prev o direito de greve ao servidor
pblico norma de eficcia limitada, no podendo ser aplicada enquanto no
disciplinada por lei (STF Pleno Mandado de Injuno 20 Rel. Min. Celso de
Mello, Dirio de Justia, 22-11-96), mas, depois, reconheceu a possibilidade de
aplicao da Lei n. 7.783/89 aos servidores pblicos, at que seja suprida a omisso
legislativa (Boletim Informativo n. 485, 31/10/07). Por fim, o STF j decidiu que o
direito de greve deve ser restringido para algumas categorias que exercem atividades
relacionadas manuteno da ordem pblica (o STF j proibiu a greve de policiais
civis, ao equipar-los aos militares).

O STF, na ADI 492-1, do Distrito Federal, julgou inconstitucionais as alneas d e e,


do art. 240, da Lei n. 8.112/90, que versam sobre o direito dos servidores negociao
coletiva e ao ajuizamento, na Justia do Trabalho, de dissdios individuais e coletivos
que envolvam as relaes por ela regidas.

Pela Smula 679, o STF, estabeleceu que a fixao de vencimentos dos servidores
pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva.

PROIBIO DE ACUMULAO DE CARGOS

Art. 37, XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando
houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso
XI:

a) a de dois cargos de professor;

b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico;

c) a de dois cargos privativos de mdico.

Obs: crime cumular indevidamente cargos.

Alm dessas normas, existem outras referentes acumulao de cargo na Constituio:

1. art. 38, III o servidor eleito vereador, existindo compatibilidade de horrios, dever
exercer os dois cargos e acumular a remunerao;

2. art. 142, 3, III permite a aceitao de cargo, emprego ou funo temporria, no


eletiva, por militar, porm enquanto estiver nessa situao, ficar agregado ao
respectivo quadro e somente poder ser promovido por antiguidade (depois de dois
anos, transferido para a reserva);

3. art. 95, pargrafo nico, I, veda aos juzes: exercer, ainda que em disponibilidade,
outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; pode 1, pblica ou privada*

4. art. 128, 5., II, d, veda aos membros do Ministrio Pblico exercer, ainda que
em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio. pode 1
pblica + outras privadas*.

(*) Diferena entre juzes e promotores

APOSENTADORIA + REMUNERAO
O STF, no Recurso Extraordinrio 163.204-6-SP, decidiu que a acumulao de
proventos e vencimentos somente permitida quando se tratar de cargos, funes ou
empregos acumulveis na atividade, na forma permitida na Constituio

Lei 9.527, de 10/12/97, alterou o art. 118, 3, da Lei 8.112, para considerar
acumulao proibida a percepo de vencimento de cargo ou emprego pblico efetivo
com proventos da inatividade, salvo quando os cargos de que decorram essas
remuneraes forem acumulveis na atividade. Como se v, a proibio somente
atinge os ocupantes de cargos efetivos, deixando as portas abertas para que os
aposentados acumulem proventos com os vencimentos de cargo em comisso.

Mas a Emenda Constitucional n 20 resguardou os direitos dos que j vinham


acumulando proventos com vencimentos de outro cargo efetivo, apenas proibindo que
percebam duas aposentadorias com base no art. 40 da Constituio e impondo o teto
salarial previsto no art. 37, XI, soma dos proventos com os vencimentos do cargo.

ESTABILIDADE

Estabilidade a garantia de permanncia no servio pblico.

Art. 41 - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para
cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.

1. O servidor pblico estvel s perder o cargo:

I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado;

II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;

III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei


complementar, assegurada ampla defesa.

4. Como condio para a aquisio da estabilidade obrigatria a avaliao especial


de desempenho por comisso instituda para essa finalidade.

A incluso do inciso III foi possvel pois, com a reforma administrativa, um dos
princpios da administrao pblica passou a ser a EFICINCIA.
REINTEGRAO servidor que consegue reverter a deciso que o havia
demitido/exonerado tem direito de receber tudo o que deixou de receber.

DISPONIBILIDADE com a extino do cargo, o servidor que o ocupava fica em


disponibilidade, recebendo sua remunerao proporcionalmente.

APROVEITAMENTO com o surgimento de novo cargo com atribuies


compatveis, o servidor em disponibilidade retorna aos quadros pblicos.

READAPTAO reabilitao servidor que, por alguma razo, no consegue mais


exercer a sua funo, deve ser readaptado para outra funo.

PROVIMENTO o ato pelo qual o servidor pblico investido no exerccio do


cargo, emprego ou funo.

Provimento Originrio:

a) nomeao (do servidor estatutrio)

b) contratao (do empregado pblico)

Provimento Derivado:

a) readmisso: ato pelo qual o funcionrio exonerado e, segundo alguns


Estatutos, tambm o demitido, reingressava no servio pblico.

b) reverso: ato pelo qual o funcionrio aposentado reingressava no servio


pblico; podia ser a pedido ou ex officio, esta ltima hiptese ocorrendo quando cessada
a incapacidade que gerou a aposentadoria por invalidez.

c) transposio (ou ascenso, na esfera federal): ato pelo qual o funcionrio ou


servidor passava de um cargo a outro de contedo ocupacional diverso (possibilidade de
concurso interno).

Com a Constituio de 1988, deixaram de existir os institutos da readmisso, da


transposio (ou ascenso) e da reverso, ressalvada, neste ltimo caso, a
reverso ex officio, que obrigatria.

d) promoo (ou acesso, no Estatuto paulista): forma de provimento pela qual o


servidor passa para cargo de maior grau de responsabilidade e maior complexidade de
atribuies, dentro da carreira a que pertence. Constitui, na realidade, uma ascenso
funcional. Distingue-se da transposio porque, nesta, o servidor passa para cargo de
contedo ocupacional diverso, ou seja, para cargo que no tem a mesma natureza de
trabalho, como ocorre no acesso.

e) promoo definida no Estatuto paulista: no constitui modalidade de


provimento; corresponde passagem do funcionrio ou servidor de um grau a outro da
mesma referncia; sem mudar o cargo e a referncia, o servidor passa para outro grau,
razo pela qual se diz que a promoo se d no plano horizontal, enquanto o acesso se
d no plano vertical.

f) aproveitamento: o reingresso, no servio pblico, do funcionrio em


disponibilidade, quando haja cargo vago de natureza e vencimento compatveis com o
anteriormente ocupado.

g) reintegrao: o reingresso do funcionrio demitido, quando seja invalidada


por sentena judicial a sua demisso, sendo-lhe assegurado ressarcimento das vantagens
ligadas ao cargo.

h) reconduo: ocorre como conseqncia da reintegrao, hiptese em que o


servidor que ocupava o cargo do reintegrando tem o direito de ser reconduzido a seu
cargo de origem. O art. 29 da Lei n. 8.112/90 prev tambm a reconduo no caso de
inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo.

O Provimento tambm pode ser classificado como efetivo, vitalcio e em comisso.

a) Provimento efetivo

b) Provimento vitalcio

O servidor vitalcio, contudo, tambm est sujeito aposentadoria compulsria


aos 70 anos de idade (Smula n. 36: servidor vitalcio est sujeito
aposentadoria compulsria, em razo da idade).

c) Provimento em comisso: o que se faz mediante nomeao para cargo


pblico, independentemente de concurso e em carter transitrio. Somente possvel
com relao aos cargos que a lei declara de provimento em comisso.

VACNCIA

Vacncia o ato administrativo pelo qual o servidor destitudo do cargo, emprego ou


funo.

a) Exonerao

b) Demisso
c) Promoo

d) Readaptao

DIREITOS:

a) frias

b) licenas

c) vencimento ou remunerao

d) vantagens pecunirias

e) assistncia

f) direito de petio

g) disponibilidade

h) aposentadoria

DIREITO A ESTIPNDIO:

Direito retribuio pecuniria pelo trabalho desenvolvido.

1) Vencimento a retribuio pecuniria pelo efetivo exerccio do cargo,


correspondente ao padro fixado em lei (art. 40, da Lei n. 8.112/90).

2) Remunerao o vencimento e mais as vantagens pecunirias atribudas em lei (art.


41)

3) Provento a retribuio pecuniria a que faz jus o aposentado.

4) Vantagens pecunirias: segundo Hely Lopes Meirelles, vantagens pecunirias so


acrscimos de estipndio do funcionrio, concedidas a ttulo definitivo ou transitrio,
pela decorrncia do tempo de servio (ex facto temporis), ou pelo desempenho de
funes especiais (ex facto oficia), ou em razo das condies anormais em que se
realiza o servio (propter laborem), ou, finalmente, em razo de condies pessoais do
servidor (propter personam). As duas primeiras espcies constituem os adicionais
(adicionais de vencimento e adicionais de funo), as duas ltimas formam a categoria
das gratificaes de servio e gratificaes pessoais.
5) adicionais de funo: so pagos em decorrncia da natureza especial da funo ou do
regime especial de trabalho, como as vantagens de nvel universitrio e o adicional de
dedicao exclusiva.

6) gratificao de servio: a retribuio paga em decorrncia das condies anormais


em que o servio prestado (gratificaes de representao, de insalubridade, de risco
de vida e sade).

7) gratificaes pessoais: correspondem a acrscimos devidos em razo de situaes


individuais do servidor, como o salrio-esposa e o salrio-famlia.

RESPONSABILIDADE CIVIL

Decorre do artigo 186 do Cdigo Civil que estabelece que todo aquele que causa dano a
outrem obrigado a repar-lo.

1) ao ou omisso antijurdica

2) culpa ou dolo (sendo que em alguns casos a lei admite a responsabilidade objetiva ou
presumida)

3) relao de causalidade entre a ao ou omisso e o dano verificado

4) ocorrncia de um dano material ou moral

RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA

Quando o servidor praticar um ilcito administrativo ficar sujeito a aplicao de


punio disciplinar, aps o respectivo processo administrativo, no qual ser assegurado
o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (artigo 5.,
inciso LV, da Constituio).

A seguir veremos maiores detalhes quanto ao Processo Administrativo Disciplinar.

RESPONSABILIDADE PENAL
a) a ao ou omisso deve ser antijurdica e tpica, ou seja, corresponder ao tipo, ao
modelo de conduta definido na lei penal como crime ou contraveno;

b) dolo ou culpa, sem possibilidade de haver hipteses de responsabilidade objetiva;

c) relao de causalidade;

d) dano ou perigo de dano: nem sempre necessrio que o dano se concretiza; basta
haver o risco de dano, como ocorre na tentativa e em determinados tipos de crime que
pem em risco a incolumidade pblica.

COMUNICABILIDADE DE INSTNCIAS

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que
reconhea:

I - estar provada a inexistncia do fato;

II - no haver prova da existncia do fato;

III - no constituir o fato infrao penal;

IV - estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal;

V - no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal;

VI - existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20,


21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada
dvida sobre sua existncia;

VII - no existir prova suficiente para a condenao.

Porm, de acordo com o art. 92 do Cdigo Penal, o servidor perder o cargo, funo
pblica ou mandato eletivo quando:

a) condenado a pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano nos
crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao
Pblica;

b) for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a quatro anos nos demais
casos.
FASES DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO:

1) Instaurao

2) Instruo

3) Defesa

4) Relatrio

5) Deciso

Obs: s vezes, h a sindicncia antes.

PROCESSO SUMRIO

Sindicncia

Verdade Sabida aplicava-se a sano independente do devido processo legal, quando o


superior presenciava a infrao no existe mais.

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

1. Sujeito passivo: uma das entidades mencionadas no art. 1 da Lei 8.429;

Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou


no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa
incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o
errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou
da receita anual, sero punidos na forma desta lei.

Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de


improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno,
benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas para
cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de cinqenta
por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a sano
patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos.
2. Sujeito ativo: o agente pblico ou terceiro que induza ou concorra para a prtica de
ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta (arts. 1 e
3);

Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no
sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele
se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.

3. Ocorrncia do ato danoso descrito na lei, causador de enriquecimento ilcito para o


sujeito ativo, prejuzo para o errio ou atentado contra os princpios da Administrao
Pblica; o enquadramento do ato pode dar-se isoladamente, em uma das trs hipteses,
ou, cumulativamente, em duas ou nas trs;

4. Elemento subjetivo: dolo ou culpa.

5. Efeitos da imunidade parlamentar efeito parcial: tem imunidade de palavra, mas


pode ser punido por ato de improbidade

6. Perda de cargo de agente poltico 3 correntes:

a) no se aplica a Lei de Improbidade

b) aplica-se a Lei de Improbidade, mas o agente no pode perder o cargo

c) aplica-se a Lei de Improbidade, podendo o agente poltico perder seu cargo

7. Aplicao da Lei de Improbidade para agentes polticos (Reclamao 2.138/DF, rel.


orig. Min. Nelson Jobim, rel. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, 13-06-07, Boletim n
471, 20/06/07, do STF). para Chefes do Executivo e seus imediatos no seria
aplicvel a Lei de Improbidade; mas para o parlamentar, aplica-se a Lei de Improbidade.

Obs: h prerrogativa de foro? H decises recentes entendendo que sim, embora o Prof.
seja contra.

8. Para parlamentares (Pet. 3923 QO/SP, rel. Min. Joaquim Barbosa, 13/06/07, Boletim
n 471, de 20/06/07).
9. Ocorrncia de ato danoso:

a) os que importam enriquecimento ilcito (art. 9);

b) os que causam prejuzo ao errio (art. 10);

c) os que atentam contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11).

10. Elemento subjetivo dolo ou culpa

Pela lei, apenas o art. 10 (atos que causam prejuzo ao errio) podem ser punidos a ttulo
de dolo ou culpa. Os demais atos, somente a ttulo de dolo.

11. Sanes:

Esto previstas no art. 12 da Lei, existindo certa gradao decrescente em termos de


gravidade: em primeiro lugar, os atos que acarretam enriquecimento ilcito; em segundo,
os atos que causam prejuzo ao errio; e, em terceiro, os atos que atentam contra os
princpios da Administrao.

No caso de ocorrncia de ato que se enquadre nos trs artigos, ser aplicada a pena mais
grave.

12. Procedimento administrativo:

O pargrafo nico permite que o MP ou Tribunal ou Conselho de Contas designe


representante para acompanhar o procedimento administrativo. Mas o MP no pode
interferir na realizao do processo administrativo.

13. Procedimento judicial:

Prevalece o entendimento que a ao de improbidade uma ao civil pblica.

So cabveis medidas de natureza cautelar: indisponibilidade de bens, seqestro,


investigao, exame e bloqueio de bens, contas bancrias e aplicaes financeiras
mantidas pelo indiciado no exterior, afastamento do agente pblico do exerccio do
cargo, emprego ou funo.

Proposta a ao, expressamente vedada pelo art. 17, 1, a transao, acordo ou


conciliao.
14. Prescrio:

Art. 23. As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas nesta lei podem ser
propostas:

I - at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato [do 2, se reeleito], de cargo


em comisso ou de funo de confiana;

II - dentro do prazo prescricional previsto em lei especfica para faltas disciplinares


punveis com demisso a bem do servio pblico, nos casos de exerccio de cargo
efetivo ou emprego.

So imprescritveis, porm, as aes de ressarcimento por danos causados por agente


pblico, nos termos do art. 37, 5, da Constituio: A lei estabelecer os prazos de
prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem
prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento.