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10-02-2010

Aula 1 de Direito Administrativo Curso LFG INTENSIVO I Professora Fernanda Marinela

Bibliografia:

Curso de Dir. Adm. Celso Antnio Bandeira de Mello Ed. Malheiros (CESP x federais);
Manual de Dir. Adm. Jos dos Santos Carvalho Filho Ed. Lmen Iuris; e
Dir. Adm. Fernanda Marinela.

Leitura obrigatria:

CF/88;
Ler informativos STF e STJ;
Smulas Vinculantes; e
Fazer provas (teste).

NOES DE ADMINISTRAO PBLICA

Dica: ter conceitos prontos (ex: direito posto, poderes da AP).

Direito um conjunto de normas jurdicas, coativas e impostas pelo Estado

para possibilitar uma coexistncia pacfica dos seres em sociedade (harmonia e
fraternidade).

Para fins didticos, o direito dividido em interno (se preocupa com as

relaes internas) e externo (direito internacional).

O direito interno ainda dividido

em pblico (a finalidade primordial a regulao dos interesses

estatais e sociais, s alcanando as condutas individuais de forma
indireta. O direito pblico se preocupa com a atuao do Estado na
satisfao do interesse pblico. A principal caracterstica a existncia
de uma desigualdade jurdica entre os polos dessas relaes); e
em privado (ele se preocupa com a regulamentao dos interesses
individuais, como forma de possibilitar o convvio das pessoas em
sociedade e uma harmnica fruio de seus bens, quer seja entre os
interesses individuais ou entre os interesses individuais e estatais).

Direito posto aquele direito vigente em um dado momento histrico. O

ramo de direito pblico norma de ordem pblica, cogente, inafastvel pelas
partes. Mas nem toda norma de ordem pblica direito pblico, pois h
normas de ordem pblica no direito privado.

O Direito Administrativo um ramo do Direito Pblico, pois ele rege a

organizao e o exerccio estatal para a satisfao do interesse pblico. Trata-
se de um ramo do Direito Pblico. Qual o foco deste ltimo? Ao pensar em
pblico aflora a idia de atuao do Estado a fim de satisfazer o interesse
pblico.

Conceito de Direito Administrativo: certo que os manuais trazem longos

conceitos, definies, em razo da indefinio do objeto do Dir. Adm. em si,
assim, vrios conceitos e teorias foram criadas. Vamos analisar as teorias,
bem como a sua eventual aplicao no ordenamento jurdico brasileiro.

Teorias

Legalista (ou exegtica): o Direito Administrativo s o estudo de leis. No

foi adotada no Brasil. A lei no a nica fonte do direito administrativo. A
doutrina brasileira reconhece que vamos estudar as leis sim, mas vamos somar
a analise dos princpios. Com base no binmio: princpio + lei. Surgiram vrias
teorias. Vejamos:

Escola do servio pblico: o Direito Administrativo estuda todo

servio prestado pelo Estado. No foi adotada pelo Brasil. O direito
administrativo no estuda servio privado prestado pelo Estado, no
sendo to amplo assim. Essa teoria no serve, alm do mais, ela exclui
outros institutos do direito administrativo como os bens pblicos e a
interveno na propriedade. Ademais, tambm temos os atos DA
administrao pblica e no to-somente atos administrativos.

Critrio do Poder Executivo: o Direito Administrativo s se preocupa

com a atuao do Poder Executivo, ignorando o Legislativo e o
Judicirio. A teoria do CRITRIO ADMINISTRATIVO* insuficiente, j que o
direito administrativo estuda os trs poderes estatais, desde que
estejam administrando. *CAI MUITO EM CONCURSO, CONTUDO TRATA-SE DE CRITRIO
SUPERADO. AT FCC J INDAGOU.

Relaes jurdicas: o Direito Administrativo tem como objeto o estudo

de todas as relaes jurdicas do Estado. Critica-se essa teoria, pois o
Dir. Adm. no estuda todas as relaes jurdicas do Estado, caso
contrrio, excluiramos os outros poderes como o Legislativo e o
Judicirio. Ademais, h questes de mbito exclusivamente privado. Se
o Dir. Adm. estudasse tudo prejudicaria outros ramos. Por bvio, tal
critrio tambm no corresponde com nosso ordenamento.

Agora veremos algumas teorias que foram adotadas pelo Brasil, mas
foram tidas como incompletas.

Critrio teleolgico: o Direito Administrativo um conjunto de princpios e

regras. Esse critrio insuficiente. verdade tal conceito, porm no fala
sobre o que rege, o que permite, o qu?.

Critrio Residual (ou tambm negativo): o Direito Administrativo

definido por excluso. Ele tem por objeto aquilo que no legislar nem julgar.
Tambm um critrio insuficiente.

Critrio de distino: o Direito Administrativo estuda a atividade jurdica e

no a atividade social. muito pobre para ser conceito de Direito Adm. Por
bvio, no estudados a poltica, mas estudados a sua viabilizao. Ex: fome
zero, mas como ser paga a bolsa famlia a fim de combater a fome?

Critrio da Administrao Pblica (HELY LOPES MEIRELLES): o

conceito moderno de Direito Administrativo, que o determina como: conjunto
de princpios e regras critrio teleolgico (regime jurdico da administrao) que
legitimam a disciplina administrativa, estudando os seus rgos, agentes e a
sua atividade, de forma direta (sem provocao), concreta critrio residual e imediata
critrio da distino (funo jurdica do Estado) a realizar os desejos estatais.

Quem define os fins do Estado o Direito Constitucional e o Dir. Adm. apenas

viabilizam esses fins. da concluir que o Direito Administrativo e o Direito Const. andam
juntos, so afins, o porqu das questes de segunda fase abordarem tais disciplinas de forma
conjunta. O Poder Judicirio precisa de provocao, agindo, assim, de forma
indireta. O Poder Legislativo quem cria normas abstratas. A forma mediata
do Estado agir est ligada com sua funo social, como por exemplo, com a
escolha da poltica pblica.

Conceito: o Direito Administrativo o conjunto de regras e princpios que rege de forma

efetiva as entidades, os agentes e os rgos pblicos e assim cuida das atividades
administrativas do Estado, as quais so realizadas de forma direta, concreta e imediata
para atingir os fins desejados pelo Estado.

Direta Independe de provocao. Exemplo de forma indireta, que

depende de provocao a funo jurisdicional

Concreta Exclui tambm a funo legislativa do Estado, pois

abstrato

Imediata Exclui a funo social do Estado, assim fica com os

cuidados da ativ. jurdica

Situaes x exemplos:

Nomeao de servidor concreta

Desapropriao um ato concreto. Situao concreta.
Multa trnsito ato concreto.
Logo, no tem a ver com a atividade abstrata do Estado. A funo abstrata por excelncia a
legislativa.

Fechar padaria suja direta. Ato direto.

mediata.

FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO

Leis

fonte primria. Lei em sentido amplo (CF, LC, MP, LO e outras espcies
normativas) e toda e qualquer espcie normativa, desde que respeite a
relao de compatibilidade vertical, haja vista que nosso sistema est posto em
forma hierarquizada. Frisa-nos que os atos administrativos esto na base da pirmide. Assim, a
norma inferior precisa ser compatvel com o ato superior (logo, o ato conforme a lei a lei
conforme a CF).

Segundo o STF, o nosso ordenamento jurdico organizado numa estrutura

com norma superior e norma inferior, e por isso escalonado, hierarquizado.
a lei que traa os limites de atuao dos indivduos e do prprio Estado nas
atividades administrativas, devido ao seu contedo normativo e obrigatrio.

Doutrina

fonte secundria. o conjunto de idias e trabalhos emanados dos nossos

estudiosos administrativistas. Por ser a doutrina altamente divergente, a
jurisprudncia, principalmente no direito administrativo, ajuda nas solues
de opinies contraditrias. Frisa-se que nossas leis so esparsas e no
codificadas.

Jurisprudncia

fonte secundria. So decises judiciais reiteradas num mesmo sentido. A

jurisprudncia consolidada, cristalizada faz originar uma smula (efeito
orientativo), como regra. A partir da EC/45 algumas smulas podem vincular, mas
para tanto a smula deve passar por um procedimento prprio ( frisa-se que as
vinculantes provm do STF), as quais so constitudas quando o assunto j foi
amplamente discutido (em tese).

Quanto repercusso geral certo que tambm tem efeito vinculante, o

mesmo poder (leading case).
LER: site STF jurisprudncia repercusso geral mrito julgado.

Matrias com mrito da Repercusso Geral julgado

1. Competncia. Justia do Trabalho e Justia Estadual. Art. 114, I E IX Da CF. Deciso sobre forma
de pagamento dos crditos previstos no quadro geral de credores e no plano de recuperao
Judicial. Vrg Linhas Areas S/A. Recuperao judicial e falncia. Lei n 11.101/2005.

2. Compensao de prejuzos e lei 8.981/95.

3. Auxlio-recluso e renda bruta do segurado preso.

4. Mandado de segurana. Cabimento. Impetrao de mandado de segurana contra deciso de

juiz de juizado especial que defere liminar.

5. Gratificao: Dispensa de avaliao e extenso aos inativos.

6. Previdencirio. Clculo de aposentadoria e impossibilidade da adoo de sistema hbrido.

7. Iseno de cofins e revogao por lei ordinria.

8. Justia do Trabalho. Ao de interdito proibitrio e greve.

9. Inelegibilidade. Dissoluo de sociedade conjugal no curso do mandato.

10. Vedao ao nepotismo e aplicao aos trs poderes.

11. Alienao fiduciria e depositrio infiel. Priso civil.

12. Fracionamento de precatrio: Custas processuais e requisio de pequeno valor.

13. IPI: Iseno ou alquota zero e compensao de crditos.

14. Art. 118, 3, do regimento interno do STM e lavratura de acrdo.

15. Forma de clculo da remunerao e inexistncia de direito adquirido a regime jurdico.

16. ICMS. Repartio de receitar.

17. Contratao temporria e competncia da Justia Comum.

18. COSIP e princpios da isonomia e da capacidade contributiva.

19. Lei 10.438/2002: Encargo de capacidade emergencial e constitucionalidade.

20. Criao de cargos pblicos e decretos distritais.

21. Taxa de matrcula e gratuidade do ensino pblico.

22. Justia do Trabalho. Execuo de ofcio de contribuies previdencirias e alcance.

23. Salrio mnimo como base de clculo ou indexador de adicional de insalubridade.

24. Cobrana de pulsos telefnicos alm da franquia. Competncia da Justia Estadual.

25. Prescrio e decadncia em matria tributria.

26. Pagamento de soldo inferior ao mnimo.

27. Inelegibilidade. Membro do Ministrio Pblico Estadual. Vedao do exerccio de atividade

poltico-partidria. Possibilidade de reeleio. EC N 45/2004.

28. Direito do consumidor. Servio de telefonia. Assinatura bsica. Competncia da Justia Federal.
Competncia regulatria da Anatel.

29. Extenso a aposentados do pagamento da gratificao por atividade de magistrio GAM. Lei
complementar estadual 977/05. EC 41/03, Art. 7. Direito paridade de proventos de inatividade
com vencimentos pagos aos servidores ativos.
30. CPMF. Alquota de 0,38%. EC 42/2003. Anterioridade nonagesimal.

31. COFINS. Majorao de alquota. Necessidade de Lei Complementar. Lei n 9.718/98, artigo 8.

32. IPI. Crdito-Prmio do Imposto Sobre Produtos Industrializados. Art. 1 do Decreto-Lei n

491/1969. Art. 41, 1, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.

33. Conflito de competncia. Juizado Especial Federal e Juizo Federal da mesma seo Judiciria.
Art. 105, I, D, da CF.

34. Responsabilidade civil objetiva. Empresa privada prestadora de servio pblico. Terceiro no-
usurio do servio. Art 37, 6 da CF.

35. Servidor Pblico. Frias. Direito de servidor pblico comissionado a perceber frias no
gozadas acrescidas de um tero.

36. Imposto de exportao. Constitucionalidade da resoluo n 15/2001 da cmara de comrcio

exterior - CAMEX, que majora alquotas do imposto de exportao. Competncia privativa do
Presidente da Repblica. Art. 153, 1 da Constituio da Repblica.

37. Princpio da anterioridade (Art. 150, III, c, da CF). Imposto sobre a circulao de mercadorias
e servios (ICMS). Lei estadual que prorroga majorao de alquota estabelecida em lei anterior.
Constitucionalidade.

38. ISS. Incidncia. Arrendamento mercantil. Leasing.

39. ICMS. Alquota. Lei estadual que prorroga majorao de alquota estabelecida em lei anterior.
Proibio de vinculao de receita de impostos. Art. 167, IV da CF. Leis N 9.903/97 E 10.136/98
de So Paulo.

At dia 17-03-2010

Costumes

fonte secundria. a prtica habitual, a qual se tem por obrigatria. O nosso

costume no cria obrigao nem desobriga-nos de certo ato jurdico, como por
exemplo, o pagamento de um tributo.

Princpios gerais do Direito

fonte secundria. So vigas mestras do ordenamento jurdico. Em regra,

esto implcitas. Esto no alicerce do nosso ordenamento jurdico. Ex: sujeito
causa dano a outrem ter de indenizar; no precisa de norma expressa, pois
isso bvio. Outro exemplo a vedao do enriquecimento ilcito sem causa;
e, ainda, o de que ningum pode se beneficiar da prpria torpeza.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS

Sistema administrativo o regime adotado pelo Estado para o controle dos

atos administrativos ilegais ou ilegtimos praticados pelo Poder Pblico em seus
vrios nveis de governo.

1. Sistema francs* ou do contencioso administrativo

Os atos administrativos s podem ser revistos pela AP. Excepcionalmente, o

Judicirio pode controlar o ato administrativo quando se tratar de atividade
pblica de carter privado (aquela feita pelo Estado em que regime privado),
como por exemplo, nos casos de:

Aes ligadas ao estado e a capacidade das pessoas;

Represso penal; e
Propriedade privada.
*CESP adota tal expresso.

2. Jurisdio nica ou sistema ingls

O Poder Judicirio quem rev; controla; d a palavra final. adotado no

Brasil, havendo algumas decises administrativas no nosso ordenamento,
como o PAD ( exceo e s faz coisa julgada administrativa***, ou seja, sem
definitividade).

***coisa julgada administrativa a impossibilidade de mudana dentro da administrao

pblica. No uma verdadeira intangibilidade jurdica, pois nada impede a sua modificao na
via judicial.

Afinal, o Princpio da Inafastabilidade de Jurisdio ou da Unicidade de

Jurisdio princpio de direito fundamental (CF/88) a base do sistema
adotado na Jurisdio nica.

A doutrina diz no ser possvel a criao de um SISTEMA MISTO, pois a

mistura entre eles algo natural. O critrio existente o da predominncia.
j foi objeto de questo da FCC a possibilidade de adoo do chamado SISTEMA MISTO.

O Brasil tentou introduzir o sistema Francs em 1977 por meio da EC n. 07.

Contudo, ela foi inoperante e no saiu da esfera terica. H duas situaes em
que se exige o exaurimento no mbito administrativo: a justia desportiva e o
Habeas Data.

Questo de prova (falar se verdadeira ou falsa a assertiva abaixo):

A responsabilidade civil da Administrao , em regra, objetiva.
FALSA.
(A responsabilidade civil no da Administrao e sim do Estado).

Logo, no falar de exonerao e demisso como sinnimas. Tambm no falar

da licitao dispensvel e inexigvel como sinnimas.

Agora questiona: o que Estado?

O Estado pessoa jurdica de direito pblico* formado pelos elementos:

soberania(expressa a supremacia na ordem interna e representa a independncia na ordem externa);
territrio; e
povo.

*tem personalidade jurdica sujeito de direito e obrigaes.

Nem sempre o Estado foi pessoa jurdica de direito pblico. Houve uma poca
em que se defendia a chamada TEORIA DA DUPLA PERSONALIDADE*: ora
o Estado era pessoa jurdica de direito pblico (interesse pblico), ora pessoa
jurdica de direito privado. Tal teoria foi superada.
* J FOI QUESTO DA ESAF.

O Estado pode organizar politicamente seu territrio em central (estado

unitrio) ou em descentralizado (estado federado, j que os poderes coexistem
distintamente convenincia). A forma de estado brasileiro a Federao.

O Estado composto de poderes (diviso estrutural interna) destinados as

execues de certas funes (no h exclusividade no exerccio dessas funes
lembrar das funes tpicas e atpicas).
Governo o conjunto de poderes, rgos constitucionais responsveis pela
funo poltica do Estado. a direo, comando. O governo deve ser soberano,
ou seja, independente internacionalmente e supremo na ordem interna.

Sistema de governo a forma com que se d a relao entre o Poder

Legislativo e o Poder Executivo.

Forma de governo o meio com que se d a instituio do poder na sociedade,

bem como a relao entre governantes e governados.

Funo pblica a atividade exercida em nome e no interesse do povo. Funo

administrativa a aplicao da lei, ex officio, aos casos concretos, para sanar
interesse coletivo.

Montesquieu dividiu os poderes organicamente em:

Legislativo (legislativa e fiscaliza),
Executivo (administrativa resolvia o dia-a-dia); e
Judicirio (jurisdicional pacificao dos conflitos no caso concreto).

Por fim, frisa-se que o mestre CABM criou uma quarta funo, a saber:

A FUNO DE GOVERNO (doutrina moderna), ou seja, a atividade de

governo que no se mistura com as demais, por serem consideradas mais
importantes e incapazes de serem includas naquelas. Exemplo: guerra, paz,
estado de defesa, estado de stio, veto presidencial. Nenhum desses exemplos
so coisas do cotidiano.