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OS DIREITOS

TERRITORIAIS QUILOMBOLAS
Alm do marco temporal
Gro Chanceler
Dom Washington Cruz, CP

Reitor
Prof. Wolmir Therezio Amado

Editora da PUC Gois

Pr-reitora da Ps-Graduao e Pesquisa e Presidente do Conselho Editorial


Profa. Milca Severino Pereira

Coordenadora Geral da Editora da PUC Gois


Profa. Nair Maria Di Oliveira

Conselho Editorial
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Coordenadores

Antonio Carlos Wolkmer


Carlos Frederico Mars de Souza Filho
Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega

Autores

Antonio Carlos Wolkmer


Carlos Frederico Mars de Souza Filho
Fernando Gallardo Vieira Prioste
Jos Lus Solazzi
Liana Amin Lima da Silva
Lilian C. B. Gomes
Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega
Maria Rosalina dos Santos
Rangel Donizete Franco
Vercilene Francisco Dias

OS DIREITOS
TERRITORIAIS QUILOMBOLAS
Alm do marco temporal

Goinia - GO
2016
by Antonio Carlos Wolkmer, Carlos Frederico Mars de Souza Filho,
Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega

Editora da PUC Gois


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Chcara C2, Jardim Novo Mundo
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Normalizao

Karila Aparecida de Oliveira


Reviso

Humberto Melo
Editorao Eletrnica e Arte Final de Capa

Liana Amin Lima da Silva


Foto de Capa

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)


Biblioteca da Pontifcia Universidade Catlica de Gois, GO, Brasil

D598 Os direitos territoriais quilombolas: alm do marco


territorial/ Coordenadores, Antonio Carlos Wolkmer,
Carlos Frederico Mars de Souza Filho, Maria Cristina
Vidotte Blanco Tarrega..-- Goinia : Ed. da PUC Gois, 2016.
196 p.; 22 cm

ISBN:978-85-7103-939-1

Inclui bibliografias

1. Comunidades de escravos fugitivos. 2. Quilombolas.


3. Quilombos - Histria - Brasil. 4. Poltica e governo.
5. Direito agrrio. I.Wolkmer, Antnio Carlos. II.Souza
Filho, Carlos Frederico Mars de. III.Blanco Tarrega,
Maria Cristina Vidotte. IV. Ttulo.

CDU: 326

Todos os direitos reservados. Nenhuma parte deste livro pode ser reproduzida,
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qualquer meio, eletrnico, mecnico, fotocpia, microfilmagem, gravao ou outro, sem
escrita permisso do editor.

Impresso no Brasil
SUMRIO

7 O QUE SO OS QUILOMBOS?

17 RELATO SOBRE A REALIDADE DAS COMUNIDADES


QUILOMBOLAS NO BRASIL

25 OS KALUNGAS; POR UMA KALUNGA

31 INTERPRETAO CONSTITUCIONAL, PLURALISMO


JURDICO E A QUESTO QUILOMBOLAUMA ABORDAGEM
DESCOLONIAL E INTERCULTURAL DO DECRETO N
4.887/2003 E DA ADI 3239

55 MARCO TEMPORAL COMO RETROCESSO DOS DIREITOS


TERRITORIAIS ORIGINRIOS INDGENAS E QUILOMBOLAS

85 INCONSTITUCIONALIDADE DO MARCO TEMPORAL COMO
REFERNCIA HISTRICA PARA A CONSTITUIO
DO DIREITO QUILOMBOLA

105 QUILOMBOLAS, LUTA POR TERRA E QUESTES RACIAIS NO


SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

125 A ODISSEIA JURDICA PARA A PROTEO DAS


TERRITORIALIDADES: O TERRITRIO KALUNGA

149 O OUTRO LADO DA HISTRIA QUE NO FOI CONTADO:


A CAPACIDADE DE REFUNDAO DO SENTIDO DA POLTICA
NO BRASIL A PARTIR DA EXPERINCIA DAS COMUNIDADES DE
QUILOMBOS

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O QUE SO OS QUILOMBOS?

O que eram os quilombos quando se escreveu o art. 68 do Ato das


Disposies Constitucionais Transitrias? A julgar pelos dicio-
nrios e enciclopdias brasileiras, um fenmeno histrico ocorrido
no Brasil at finais do sculo XIX. Segundo a Enciclopdia Delta, em
sua primeira edio, Enquanto durou a escravido no Brasil desde
a colonizao at o fim do Imprio , existiram os quilombos.
Mas, em 1988, pela insistncia dos intelectuais negros, os cons-
tituintes brasileiros resolveram aceitar algum direito a eventuais e
passageiras comunidades que ainda pudessem existir. No acredita-
ram que ainda pudessem existir quilombos e imaginaram que havia
apenas transitoriamente, at que fossem includos como trabalhado-
res individuais. Por isso os chamaram de remanescentes e incluram
seus direitos no Ato das Disposies Transitrias.
A realidade do interior brasileiro, porm, muito diferente da
retrica urbana. Para viver l preciso estar em comunho; a co-
munidade essencial, e a aliana com a natureza um imperativo.
Os quilombos no deixaram de existir porque uma lei, em 1888, de-
cretou a abolio da escravido. Por ventura no fim da escravido
foi decretado tambm o fim das comunidades? A ligao estreita de
amor, fidelidade e fraternidade se desfaria apenas por uma lei que
declarasse que j no poderia existir aquilo que nunca deveria ter
existido? claro que no!
Porventura a caa aos quilombos se encerrou aps a lei de abo-
lio? A caa por pessoas sim, e os quilombolas j no eram mais
mercadoria. A consequncia disso, porm, no h de ter sido o fim
dos quilombos, mas uma significativa melhora de vida. A comuni-
dade e seu lugar no precisavam estar sempre escondidos e protegi-

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dos, o tambor podia tocar mais alto e os recm-chegados no pre-


cisavam ficar em quarentena de segurana. No entanto, a vida dos
quilombos, a partir de 1888, no se tornou to fcil quanto nossa
imaginao e vontade poderiam sugerir. Havia a questo da terra.
Se a pessoa no era mais mercadoria, a terra era. A lei de abolio
no se referiu aos quilombos, mas a lei de terras, nas entrelinhas, os
proibia. A terra pertencia ao Rei, e o Rei a transformaria em mer-
cadoria, no em bem comunitrio em aliana com a natureza. Os
quilombolas continuaram ilegais, continuaram marrons, porque
ocuparam uma terra que no lhes era destinada e, assim como os
ndios, tinham que continuar lutando por ela.
A Constituio de 1988, assim, em sua singeleza, apenas des-
travou uma porta que estava fechada h 500 anos: a possibilidade de
as comunidades quilombolas viverem em paz e liberdade. Abrir a
porta, porm, um trabalho rduo, porque todas as foras que man-
tinham a trava continuam vivas e poderosas e se juntam para no
permitir que a porta se abra. Abri-la tarefa da sociedade brasileira
sob a direo das comunidades quilombolas. A esperana que este
livro seja uma contribuio neste sentido, e essa contribuio dada
por mulheres quilombolas e outros estudiosos sensibilizados com a
injustia histrica da qual padecem estes povos.
Maria Rosalina dos Santos, quilombola da Comunidade de Ta-
puio, no Municpio de Queimada Nova, na regio central do Estado
do Piau, representante da CONAQ, abre as reflexes, apresentando
com singeleza a realidade quilombola no Brasil, suas angstias, suas
fragilidades, seus anseios. Afirma, com a sabedoria e a coragem de
quem vive a luta cotidiana e no se acovarda diante do poder que
amedronta, que:

Quanto luta pelo territrio, podemos perceber que os entraves


no so diferentes dos nossos parentes indgenas, como pude
perceber nos ltimos dois dias com a convivncia e com os de-
bates no congresso. As ameaas no so diferentes. Assim como
os indgenas, os quilombolas j tm derramado sangue na defesa
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 9

de seus territrios. Quilombolas tambm so ameaados vinte e


quatro horas, mas, encorajados com a resistncia de nossa an-
cestralidade, temos coragem para encararmos a luta, mesmo
sabendo que ela desafiadora, contudo, acreditando que por
meio da luta que podemos conquistar aquilo que de direito.

Maria Rosalina se emociona ao afirmar que a luta em defesa da


natureza a mesma luta de sempre, dos longos anos contra a opres-
so, da vida, da liberdade:

as comunidades quilombolas, no seu seio, so as maiores defen-


soras do meio ambiente, por incrvel que parea, por mais que a
sociedade diga que no. Talvez seja por isso que a luta quilom-
bola incomode o sistema, porque defendemos a natureza, o meio
ambiente, por entendermos que ele faz parte da nossa vida. E
nessa luta desafiadora que hoje, ao longo dessa caminhada, des-
de os nossos antepassados, pois a nossa luta no comeou ape-
nas com a CONAQ, mas com os primeiros negros que tiveram
a coragem de fugir do sistema escravista e se organizaram em
defesa de sua prpria liberdade, somos os continuadores dessa
luta, que passa de gerao em gerao.

Vercilene Francisco Dias, quilombola kalunga, bacharelanda


em Direito pela Universidade Federal de Gois, pesquisadora de ini-
ciao cientfica do CNPq, traz um comovente depoimento do que
ser kalunga para uma kalunga que conheceu e experimentou a luta
pela sobrevivncia de seu povo. O texto permeado por lampejos de
histrias de vida, falas emocionadas e breves momentos de recorda-
o que procuram mostrar um pouco da realidade histrico-cultural
desse povo, alm e, sobretudo, da luta, do significado e da importn-
cia do territrio para os kalungas. Toca profundamente o leitor, ofe-
recendo importantes subsdios para refletir a questo do direito ter-
ritorial quilombola e, ainda, a atualidade do problema para os jovens.
Carlos Frederico Mars de Souza Filho, pesquisador e funda-
dor do Instituto Socioambiental, agrarista e advogado militante na
defesa dos direitos quilombolas e indgenas, autoridade internacio-
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nalmente reconhecida neste segmento, juntamente com Liana Amin


Lima da Silva, pesquisadora do Grupo de Direito Socioambiental,
doutoranda pela PUC PR, discutem o marco temporal como retro-
cesso dos direitos territoriais originrios indgenas e quilombolas.
Argumentam que a desconstruo terica do marco temporal diz
respeito diretamente aos direitos originrios, que so conexos ao di-
reito vida, existncia e integridade fsica, cultural e espiritual
dos povos indgenas, quilombolas e comunidades tradicionais. Para
os autores,

o direito terra existe desde o momento em que a comunidade


se forma, ou seja, como direito congnito existe desde o surgi-
mento ou nascimento da prpria comunidade. [...] A continui-
dade de existncia da comunidade depende do lugar de sobrevi-
vncia. Por isso h uma estreita vinculao entre o direito terra
como direito originrio e o direito existncia desses povos e
comunidades, esta negao os mantm na invisibilidade, quan-
do os prprios instrumentos normativos tentam legitimamente
traz-los visibilidade jurdica.

Antonio Carlos Wolkmer, notvel pesquisador brasileiro e re-


presentante do pensamento crtico e do pluralismo jurdico no Bra-
sil, professor do Programa de Ps-Graduao em Direito da Univer-
sidade Federal de Santa Catarina, e Jos Lus Solazzi, antroplogo e
jurista, atuante na elaborao de laudos para comunidades quilom-
bolas junto ao INCRA e professor no Programa de Ps-Graduao
em Direito Agrrio da UFG, constroem importante fundamentao
para corrigir os rumos na construo do sentido normativo referente
constitucionalidade do Decreto n 4.887/2003. Analisam, sob uma
perspectiva do pluralismo jurdico, os contextos poltico-interpreta-
tivos que envolvem o Decreto n 4.887/2003, que regulamenta o pro-
cesso administrativo de reconhecimento, identificao e delimitao
das terras quilombolas (RTID) e a Ao Direta de Inconstituciona-
lidade (ADI 3239) proposta pelo Partido da Frente Liberal (PFL),
atual Democratas (DEM), junto ao Supremo Tribunal Federal que,
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 11

ao longo dos anos, vem sendo debatida em seus aspectos processuais,


administrativos, polticos, sociais e humanos. Tem por referncia
terica Roberto Cardoso de Oliveira (1996), a respeito da ideia de
constituio de uma interseo de campos semnticos que resulta na
fuso de horizontes, sobretudo ao comentar a correlao entre bem
viver, questes morais e questes ticas, indicando as dimenses que
abarcam o contexto inter-tnico: a microtica, em que se realizam
as relaes sociofamiliares e comunitrias; a mesotica, espao de
relaes de Estado, e a macrotica, em que se efetivam as dinmicas
referentes tica planetria.
Os autores, fundados no referido terico a partir das dimen-
ses ticas e considerando os marcos tericos do pluralismo jurdi-
co e da interculturalidade, apresentam uma compreenso acerca do
contexto geral da questo quilombola em nosso pas, com seus dife-
rentes matizes e perspectivas, construindo percursos crtico-analti-
cos possveis para uma Filosofia poltico-jurdica da alteridade.
Optando pelo resgate da dignidade poltica, concluem que h um
conjunto de entendimentos e prticas que, somado ao pluralismo jur-
dico democrtico e participativo, instrumento poltico dessa pluricul-
tura portadora de uma nova episteme que, ao enfrentar a colonialidade,
o sequestro da vontade popular pelo Estado legislativo, a dogmtica do
discurso e da interpretao constitucional e a superexplorao do tra-
balho, pode efetivar um espao pblico tico, caracterizado por hori-
zontalidades, participao e solidariedade.
Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega, professora dos Progra-
mas de Ps-Graduao em Direitos Coletivos e Cidadania da Univer-
sidade de Ribeiro Preto e de Direito Agrrio da Universidade Federal
de Gois, afirma a inconstitucionalidade do estabelecimento de um
marco temporal para definir os sujeitos de direito contemplados pelo
art. 68 do ADCT. Defende tambm a reviso hermenutica, discutin-
do a perspectiva jurdico-temporal e histrica contida no voto profe-
rido pela Ministra Rosa Weber, na ADI 3239/DF, em face do Decreto
n 4.887, de 20 de novembro de 2003, que dispe sobre procedimentos
administrativos para identificao, reconhecimento, delimitao, de-
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marcao e titulao das terras ocupadas por remanescentes das co-


munidades dos quilombos, objeto do art. 68 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias da Constituio Federal de 1988.
Reflete, ainda, sobre as possibilidades de um marco histrico e
sua fundamentao, considerando-o:

um erro jurdico, consequncia de escolha poltica, social, eco-


nmica. Mais que isso, um erro histrico, que reproduz e re-
fora uma dvida histrica, pois enclausura as experincias de
vida dos que resistiram escravido negra em novas categorias
e fecha essas mesmas categorias antes que elas possam acolher
as diversas expresses da realidade. E isso feito num proces-
so de mera abstrao pela simples razo de que essas categorias
(quilombolas, terras ocupadas) ainda no esto validadas na lin-
guagem e nas fontes jurdicas tradicionais. Categorias que so
aniquiladas pela inveno de um marco temporal.

A anlise fundada no pensamento de Juan Antonio Sennent de


Frutos, para quem assumir o carter histrico do Direito e estabelecer
marcos histricos no plano jurdico-decisrio exige admitir que o Direito
est para o sujeito, ou seja, considerar as condies subjetivas do Direito,
num processo aberto em que as suas melhores possibilidades de realizar
aquilo que idealmente promete depende das opes tomadas no plano
das decises judiciais e tambm nas reflexes de Koselleck, das quais se
pode inferir que, com relao s categorias jurdicas, vale o mesmo que
para a as histricas. As leis e decises judiciais por vezes lidam com con-
ceitos e categorias j compreendidos na linguagem tradicional do Direito.
Todavia, h ocasies em que se precisa lidar com conceitos formados e
definidos posteriormente linguagem tradicional das fontes jurdicas, ou
seja, com o que no se conhece bem ainda. Nesses casos, a compreenso
da realidade, no direito e na tutela jurisdicional, se d muito mais a partir
do que ser construdo em termos conceituais, categoriais e, portanto, do
futuro, como se pretende demonstrar pela experincia e expectativa de
todos os atores envolvidos no processo. Ou seja, so categorias novas cuja
gnese conceitos em construo que resgatam uma velha realidade.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 13

Ao falar sobre os conceitos formados e definidos posterior-


mente, adverte a autora que a formao do conceito muda, e que a
categoria que comporta o conceito tambm muda. Tudo muda e, no
Direito, as diferenas e as maneiras de usar as novas categorias s po-
dem ocorrer no uso, projetando, portanto, um futuro. Isso leva a crer
que o marco temporal fantstico, iluso de critrio de acerto e erro.
Fernando Prioste, ativista e advogado popular, aluno do Pro-
grama de Ps-Graduao em Direito Socioambiental, no texto Qui-
lombolas, luta por terra e questes raciais no Supremo Tribunal Fe-
deral, faz fundamentada reflexo sobre a interpretao do disposto
na Constituio Federal de 1998, no art. 68 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT), ao reconhecer s comunida-
des quilombolas direitos territoriais nos seguintes termos: aos re-
manescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando
suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado
emitir-lhes os ttulos respectivos.
Invoca o autor uma interpretao com bases fincadas na reali-
dade e nos princpios fundantes da Carta.

Assim, o direito quilombola terra est previsto taxativamente


no art. 68 do ADCT, mas sua aplicao e interpretao devem
ser feitas levando em conta a conexo estrutural desse disposi-
tivo com toda a Constituio, bem como com a realidade a que
veio regular.

O autor apresenta dados colhidos na Fundao Palmares e no


Incra para retratar o panorama territorial quilombola, a partir do
que passa a discutir o objeto da ADI 3239 declarao de inconsti-
tucionalidade do Decreto Federal n 4887, de novembro de 2003, que
regulamenta o procedimento para identificao, reconhecimento,
delimitao, demarcao e titulao das terras quilombolas, confor-
me disposto no art. 68 do ADCT da Constituio. Analisa, a partir
do pensamento de Anibal Quijano, as lutas antirracistas, as ressigni-
ficaes e o contexto do art. 68 do ADCT da Constituio, revelan-
do a importncia da territorialidade nessas lutas. Debrua-se, com
14

rigor terico e apreenso irreparvel da realidade social, sobre o voto


proferido pelo Ministro Cesar Peluso, contextualizando a discusso
na luta social. Argumenta que o art. 68 do ADCT da Constituio
Federal de 1998, bem como o Decreto Federal n 4887/03, abordam
o racismo e a desigualdade no acesso terra, duas questes que, no
Brasil, tm origem colonial e fazem parte de um sistema que legitima
e fundamenta as desigualdades, panorama reforado na posio do
Ministro. Impede que o Estado enfrente a questo racial e de de-
sigualdade no acesso terra por meio da poltica de titulao dos
territrios quilombolas.
Rangel Donizete Franco e Maria Cristina Vidotte Blanco Tarre-
ga, pesquisadores da Universidade Federal de Gois e integrantes do
Programa Kalunga Cidado, relatam a odisseia para a titulao dos
territrios Kalunga, trazendo a conhecimento as dificuldades na con-
creo desses direitos e a insuficincia do ordenamento jurdico brasi-
leiro para realizar os valores constitucionais. Abordam os equvocos
no tratamento dado ao que foi discutido no Decreto Federal n 4887,
de novembro de 2003, no mbito da ADI 3239 e propem o estudo a
partir da teoria da proteo dos bens culturais, trazendo o conceito de
patrimnio cultural, com o qual trabalha o Direito brasileiro.
Em seguida, apresenta-se uma radiografia do instituto jurdico
do tombamento enquanto tcnica jurdica de garantia do direito ao
patrimnio cultural, destacando-se a casa do Stio Histrico e Patri-
mnio Cultural Kalunga. Por fim, narra-se como se tem operacio-
nalizado juridicamente a regularizao do Territrio Kalunga, com
destaque para a situao atual do uso da desapropriao, ressaltan-
do-se suas possibilidades e seus limites.
Lilian C. B. Gomes, cientista poltica da Universidade Federal
de Minas Gerais e estudiosa da questo quilombola, fala sobre o ou-
tro lado da Histria que no foi contado: a capacidade de refundao
do sentido da poltica no Brasil a partir da experincia das comunida-
des de quilombos. Tem por ponto de partida uma abordagem terica
feminista, em particular, o trabalho de Carole Pateman que, no livro
O Contrato Sexual, prope contar o outro lado da histria do con-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 15

trato social. Ela diz que garantiu liberdade civil apenas aos homens
que dependiam do contrato sexual com as mulheres, de dominao
e subordinao, para o exerccio de seu poder poltico e econmico.
A autora conclama a defesa do direito dos povos e comunida-
des tradicionais a ser assumida por toda a populao brasileira no
apenas como uma questo de justia a esses grupos, mas como opor-
tunidade de aprender com eles o modo horizontalizado e moralmen-
te avanado de estabelecer as relaes da poltica como autonomia,
participao ativa e autocriao, de conhecer suas formas produti-
vas com o manejo adequado dos recursos naturais. Prope tambm
compreender que a refundao da poltica no Brasil no se dar por
meio do estudo dos clssicos da poltica do Norte Global, mas nos
territrios tradicionais e na recriao de outras formas de conceber a
poltica e as relaes econmicas que essa refundao ocorrer.
A autora pretende contar o que no foi contado sobre a poltica
no Brasil: a poltica como autocriao das comunidades tradicionais
em seus contextos histricos especficos de resistncia dominao e
subordinao. Nesse trabalho, o olhar se volta para os quilombolas,
que podem auxiliar nesse processo de refundao da poltica, afir-
mando que:

A urgncia de trazer tona o direito desse grupo que ele se


v ameaado por uma Ao Direta de Inconstitucionalidade
(ADIN 3.239/04). Essa ao considera inconstitucional o prin-
cipal marco legal dos quilombolas, o Decreto 4.887/03 que va-
loriza, dentre outros aspectos, sua autoatribuio como grupo.
Essa Adin 3.239/04 foi impetrada pelo Partido da Frente Libe-
ral (atual DEM) e a leitura de sua justificativa deixa antever um
modo de compreenso dos direitos em uma chave universalis-
ta que no valoriza a riqueza construda pela pluralidade nos
modos de ser, sendo pautada em uma concepo hegemnica e
privatista de propriedade.
RELATO SOBRE A REALIDADE DAS COMUNIDADES
QUILOMBOLAS NO BRASIL

Maria Rosalina dos Santos1

S ou Maria Rosalina, mas sou tambm a Maria de muitos nomes.


Na minha comunidade, alguns me chamam de Maria do Povo,
Rosalina, Rosinha e agora Rosa, como fui chamada pela Professora
Maria Cristina, com quem divido a mesa de debate.
Sou uma trabalhadora rural que no teve a oportunidade de pas-
sar por um conhecimento acadmico, mas Deus me deu a oportunidade
de adquirir um pouquinho de conhecimento na universidade da vida.
Moro na comunidade de Tapuio que, apesar de ter um nome
indgena, uma comunidade quilombola, habitada pelos quilom-
bolas. Essa comunidade est localizada no Municpio de Queimada
Nova, no Estado do Piau, regio central do semirido.
Sou da Coordenao Nacional das Comunidades Quilombolas
(CONAQ), formada por dois representantes de cada estado. Eles fa-
zem as articulaes dentro de seus estados e nacionalmente tambm,
com uma coordenao executiva em Braslia. Em 2016, a CONAQ
completar 20 anos de luta, mobilizao e articulao em defesa dos
direitos das comunidades quilombolas.
A CONAQ tem seus objetivos e misses principais divididas
em bandeiras de lutas, com avanos, entraves e ameaas, mas tam-
bm tem conquistas. A sua bandeira de luta est dividida em quatro
eixos: estrutura e qualidade de vida nas comunidades quilombolas,
incluso produtiva e desenvolvimento local, direitos e cidadania e,
principalmente, defesa dos territrios quilombolas.
1 Representante da CONAQ no V Congresso Brasileiro de Direito Socioambiental,
realizado na Pontifcia Universidade Catlica do Paran, na Cidade de Curitiba, em 12
de novembro de 2015. Transcrio do texto por Flavia Donini Rossito, integrante do
Grupo de Pesquisa Meio Ambiente: Sociedades Tradicionais e Sociedade Hegemnica,
coordenado pelo Prof. Dr. Carlos Frederico Mars de Souza Filho, na PUCPR.

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Quanto luta pelo territrio, podemos perceber que os entraves


no so diferentes dos nossos parentes indgenas, como pude perceber
nos ltimos dois dias com a convivncia e os debates no congresso. As
ameaas no so diferentes. Assim como os indgenas, os quilombolas
j tm derramado sangue na defesa de seus territrios. Quilombolas
tambm so ameaados vinte quatro horas, mas, encorajados com a
resistncia de nossa ancestralidade, temos coragem para encararmos
a luta, mesmo sabendo que ela desafiadora, contudo, acreditando
que por meio da luta que podemos conquistar aquilo que de direito.
interessante ser chamada para participar das discusses so-
bre o tema Direito Socioambiental, pois tambm momento para
ns, quilombolas, refletirmos sobre o tema. Porque as comunidades
quilombolas, no seu seio, so as maiores defensoras do meio ambien-
te, por incrvel que parea, por mais que a sociedade diga que no.
Talvez seja por isso que a luta quilombola incomode o sistema, por-
que defendemos a natureza, o meio ambiente, por entendermos que
ele faz parte da nossa vida.
nessa luta desafiadora que hoje, ao longo dessa caminhada,
desde os nossos antepassados, pois a nossa luta no comeou apenas
com a CONAQ, mas com os primeiros negros que tiveram a coragem
de fugir do sistema escravista e se organizaram em defesa de sua
prpria liberdade, somos os continuadores dessa luta, que passa de
gerao em gerao.
Hoje, olhando para o seio da sociedade, podemos dizer que j
temos algo a comemorar, porque, talvez, h uns 20 anos, no tnha-
mos a oportunidade de sentarmos numa mesa dessas para partilhar
um pouco da nossa vida com os estudiosos, com os acadmicos. Para
ns, j avano e conquista ocuparmos esses espaos.
Mas, alm desses espaos entre os estudiosos e acadmicos, te-
mos conseguido, h cerca de 10 anos, nos colocarmos na pauta do
dia, isto , na pauta de debate de garantias de direitos, pois at h
alguns anos no tnhamos essa oportunidade.
Podemos dizer que, desde 2003, conseguimos avanar um pou-
co no debate, talvez no ainda na conquista de direitos, mas pelo me-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 19

nos no debate. O que nos deu a oportunidade de avanar no debate foi,


a partir da nossa luta, o dilogo com o ento Presidente da Repblica,
Luiz Incio Lula da Silva, o qual, em 20 de novembro 2003, assinou o
Decreto n 4.887, com o objetivo de regulamentar e tentar implemen-
tar o art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da
Constituio Federal de 1988, que at ento s estava no papel.
Em seguida, criou-se o Programa Brasil Quilombola para dis-
cutir as polticas de aes afirmativas e, mesmo que no tenha avan-
ado tanto, pelo menos facilitou a abertura de dilogo nas esferas
e nos espaos pblicos para os quilombolas cobrarem e dialogarem
com os Ministrios da Educao, da Sade, da Comunicao, de Mi-
nas e Energia, de Desenvolvimento Agrrio. Enfim, conseguimos le-
var a nossa pauta para todas essas instncias. Algumas avanaram,
outras adormeceram, mas todos eles hoje sabem da nossa existncia
e das cobranas que fazemos dia e noite.
Assim, outro avano foi quando o ento Presidente da Repbli-
ca criou uma secretaria para articular as polticas de aes afirmati-
vas para a populao negra e, dentre estas, estava um recorte para as
comunidades quilombolas. Isso a gente considera um avano, por-
que, at ento, nenhum outro governo tinha dado essa visibilidade
e reconhecido que o Estado brasileiro tinha e ainda tem essa dvida
histrica conosco.
Entretanto, o pouco que a gente avanou comeou a incomodar
o sistema que nos tratava apenas como instrumento de garantia de po-
der, e no como cidados e cidads que, dentro da sociedade, tinham os
mesmos direitos.
Assim, surgiu a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.239,
de 2004, contra o Decreto n 4.887, de 2003. J contamos com a ajuda
do Professor Mars para nossa defesa, mas estamos convivendo com
esse constrangimento desde 2005. Ora, a gente passa frio na barriga
porque nos dizem que amanh ser a votao, depois pedido vista,
amanh volta para votao de novo.
Sabemos que o Decreto n 4.887 de 2003 no o melhor para
ns, mas foi o nico documento que conseguimos conquistar para
20

viabilizar esse dilogo. Se com ele est ruim, talvez sem ele esti-
vesse pior.
No Brasil, somos, aproximadamente, quase cinco mil comuni-
dades quilombolas. Quando fazemos esse mapeamento e passamos
a ir atrs de polticas pblicas, damos de cara com alguns entraves.
Hoje, para que as comunidades quilombolas tenham algum acesso
s polticas pblicas, exige-se que elas pelo menos sejam certificadas
pela Fundao Palmares, sendo uma certido de autorreconhecimen-
to de fato. claro que quem tem que definir se somos ou no quilom-
bolas somos ns, mas como a sociedade uma sociedade que, para as
coisas funcionarem, ainda depende de papel, a Fundao Palmares
a responsvel por emitir essa certido de autorreconhecimento para
as comunidades quilombolas terem acesso s polticas pblicas.
Das quase cinco mil comunidades quilombolas, temos apenas
2.474 comunidades certificadas no pas. Destas, no temos nem 200
tituladas. Estamos andando a passos de tartaruga. Temos apenas 193
comunidades tituladas no pas e 1.167 com processo aberto no IN-
CRA, mas, infelizmente, no h boa vontade das superintendncias
do INCRA nas regionais estaduais para avanarem na poltica de ti-
tulao do territrio quilombola.
Citamos o exemplo do Piau, que tinha apenas cinco comuni-
dades tituladas em 2006. Desde 2006, nada mais avanou. Parte das
comunidades est localizada nas fazendas nacionais, terra da Unio,
que nem precisam do laudo antropolgico, bastando a boa vontade
dos governantes de regularizarem essas comunidades.
Infelizmente, no h essa boa vontade poltica porque sabem
que regularizar os territrios quilombolas dar autonomia para os
negros e as negras que ali moram. Isso no bom para os governan-
tes, porque negro com autonomia negro com poder, e negro com
poder no garante mais o poder do cidado e da cidad.
No entanto, como o negro um bicho teimoso, resistente e per-
sistente, at agora no desistimos e nem vamos desistir da luta. A luta
continua, mesmo sabendo que existem as ameaas do Decreto, da
PEC 215, dos Projetos de Leis, da Lei n 1.836 de 2011, que retira di-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 21

reitos dos quilombolas. Retiraram trechos do Estatuto da Igualdade


Racial, o qual realmente nos dava a garantia do territrio; enfim,
ameaa por todos os lados.
Alm dessas ameaas, dos Projetos de Leis, Decretos e da PEC,
existe outro fator mais agravante que ameaa dia e noite nossas co-
munidades, que a chegada dos grandes projetos em nome do desen-
volvimento econmico. Estes esto chegando s comunidades e, por
mais que haja o Decreto, a Conveno 169 da OIT, para as empresas
no existe nada disso. Principalmente nas comunidades da regio do
nordeste, por serem as mais sofridas e que esto na regio do semi-
rido, como a minha comunidade, que est h trs anos sem safra. No
perodo, s vezes chove um ms e passam dois sem chover. A gente
planta e, quando a planta precisa da chuva para assegurar a colheita,
no chove. E ainda temos que conviver com os impactos desses pro-
jetos que esto chegando.
A ferrovia e a energia elica, mesmo que esta seja uma das que
menos polui o meio ambiente, chegam e passam por cima de quem
ali mora. Por um lado pode at no poluir o meio ambiente, a natu-
reza, mas modificam todo o modo de vida de quem ali est morando.
Temos casos em que a Ferrovia Transnordestina atravessou o
meio da comunidade, destruindo-a. Para ns que moramos no se-
mirido, uma cisterna de 16.000 litros uma vida, e a Transnordes-
tina passou e derrubou casas e cisternas, tudo em nome de um de-
senvolvimento. Sem falar que as famlias dessas comunidades, que
tinham suas rocinhas pegadas s casas, hoje, para terem acesso sua
roa, tm que andar 12 quilmetros.
Com a Transnordestina houve a explorao do minrio de ferro
nessas comunidades, que j esto apavoradas com o acidente que acon-
teceu em Mariana, Minas Gerias. Nessas comunidades, no vai nem
mesmo chegar a acontecer um acidente desses, pois as comunidades
sumiro antes, porque o foco do ferro est no centro da comunidade.
Essa uma realidade vivida nas comunidades quilombolas do
Piau, inclusive. Mas, o que mais agravante nisso que at agora os
governos estaduais e o federal ainda no se deram conta que ali no
22

era um deserto, que ali tinha gente e h sculos moravam ali. At


parece que s tinha minrio naquele lugar.
A chegada desses grandes empreendimentos modifica o modo
de vida da comunidade e destri a cultura vivida naquela comunida-
de. Ns fazemos um trabalho com a juventude, as crianas e os ado-
lescentes, de resgatar a capoeira, a leseira, a roda, o samba, justamente
para evitar que essa galera v para o mundo das drogas ou perca sua
identidade. Todavia, com a chegada desses empreendimentos, nossas
foras esto poucas porque esto chegando tambm as drogas, a pros-
tituio, enfim, a violncia. Assim, as comunidades esto se transfor-
mando, no para melhor, mas para pior.
Em algumas comunidades, o nmero de pessoas com algum
problema de sade e depressivas aumentou. Onde no havia pessoas
com hipertenso, passou-se a existir, ou seja, mexeu com o senti-
mento de pertence. A terra para ns um sentimento de pertence,
a defesa da terra. Enfim, estou partilhando com vocs essa realidade,
que no s do Piau, mas que est sendo vivenciada por todas as
comunidades quilombolas do pas. Entendo que aqui h um grupo
de profissionais que est se qualificando ou que j qualificado, que
pode se sensibilizar com a nossa causa e, juntos lutaremos, superare-
mos e venceremos esses desafios.
A vida em comunidade boa, bela. Quem ainda no conhe-
ce, fao um convite, porque s vezes a gente conhece a histria do
quilombo apenas por meio das pesquisas, dos estudos, mas a melhor
forma de conhecer de fato botar o p l no quilombo, seja atraves-
sando a pinguela ou descendo e subindo as ladeiras. No de avio
no, viu turma? Onde h de ir de carro, vai-se de carro, onde h de
ir de moto, vai-se de moto, mas onde no d, vai a cavalo, mas onde
no d, vai a p; no quilombo assim.
Digo a vocs, com todo esse relato, que o quilombo um lugar
bom de viver, onde as pessoas so humanas, o esprito acolhedor e de
partilha muito forte e, se possvel, os quilombolas entregam tudo.
A comunidade quilombola assim. Por conta disso, elas, hoje, esto
virando fonte de pesquisas e estudos. Para ns, por um lado, isso
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 23

bom, mas, por outro lado, a gente fica com a orelha em p, porque
h alguns estudiosos que acertam o caminho do quilombo para fa-
zerem seus estudos, seus mestrados, seus doutorados, ou seja, para se
qualificarem. A notcia que a gente tem quando dizem tchau.
No negamos o que temos, apenas queramos que as pessoas que
vo l tivessem o mnimo de reconhecimento e dissessem: olha, pes-
soal, deu certo, foi muito bom, valeu, consegui, ento, muito obrigado.
S isso que queremos, porque uma forma tambm de sabermos que
estamos contribuindo com o desenvolvimento e o conhecimento desse
pas. Ns temos o que oferecer, mas j cansamos de sermos explorados.
A nossa luta justamente para que sejamos includos no mundo da
igualdade e da oportunidade, sem mais explorao. Essa a nossa luta,
esse nosso objetivo a nvel nacional e acreditamos que vamos conse-
guir; aos poucos, estamos conseguindo.
Tenho certeza que a gente pode contar com essa turma que
est aqui nessa trajetria de luta em defesa da causa quilombola, que
uma causa de todos. Acho que quem humano se sensibiliza com a
nossa luta, com a nossa causa, e faz algo por ns. Enquanto a comu-
nidade quilombola no tiver um quadro de pesquisadores e estudio-
sos, contamos com a sensibilidade e ajuda de vocs.
Diante do relato da realidade vivenciada por ns nas comuni-
dades, alm de todos os impactos e ameaas sofridos pelas comuni-
dades quilombolas, h uma coisa que as sustentam. So as manifes-
taes culturais, um dos pilares que nos d sustentabilidade. E, por
mais que estejamos angustiados e que a perseguio seja grande, nos
asseguramos nas manifestaes culturais. Os mais velhos da comu-
nidade so uma biblioteca viva, um patrimnio que a gente zela mui-
to, porque eles que passaro as experincias deles para os mais novos.
Hoje a CONAQ tem um escritrio em Braslia, no porque a
gente conta com uma estrutura financeira para mant-lo, mas pela
necessidade de estarmos mais perto e fazermos as articulaes, prin-
cipalmente nos espaos pblicos, negociar as aes para as comuni-
dades quilombolas, vigiarmos dia e noite aquele Congresso Nacio-
nal, onde h uma turma que foi eleita talvez at com os votos dos
24

quilombolas, mas que quando chegam l se esquece realmente qual


foi a escada ou quem abriu a porta para que entrasse ali.
Queremos ser seus parceiros hoje na luta pela causa quilombo-
la em nvel de Brasil.

Muito obrigada.
Maria Rosalina dos Santos
Comunidade Quilombola Tapuio
Estado do Piau
OS KALUNGAS; POR UMA KALUNGA

Vercilene Francisco Dias2

O povo Kalunga surgiu das lutas de pessoas que foram escravizadas,


contra a represso e o meio de dominao colonialista presentes
no Estado brasileiro, durante o perodo de colonizao e expanso das
colnias portuguesas e aps a independncia do Brasil. At os dias
atuais residem suas marcas, sejam pela represso do Estado ou por
meio de preconceitos e do racismo presentes na sociedade brasileira.
Os kalungas, ou Comunidade Quilombola Kalunga, uma po-
pulao composta por negros fugidos que resistiram ao processo es-
cravagista e alforriado, libertos que se juntaram e formaram, por volta
de 1722, o Quilombo Kalunga, localizado geograficamente na regio
noroeste do Estado de Gois, distribuda em trs municpios, sendo
eles: Monte Alegre, Teresina e Cavalcante, em um territrio com mais
de 263 mil hectares, com aproximadamente oito mil habitantes, cerca
de 600 famlias cercadas por morros, serras e vos s margens do Rio
Paran e seus afluentes. Isso facilitou, (mas nem tanto) a nossa sub-
sistncia e levou os nossos antepassados a fugirem para essa regio.
Eles trouxeram consigo seus saberes, alguns gros, galinhas e cavalos,
conseguidos como forma de pagamento pelos anos de trabalho no
remunerado, e a esperana de uma vida melhor. Vivendo ali, isola-
dos, seu meio de sobreviver era plantar e colher seu prprio alimento,
usando o que a natureza lhes oferecia e a terra. Apesar de no ser um
terreno muito frtil, plantavam tudo que se pudesse produzir, prospe-
rar e servir para consumo ou troca, criavam galinhas e caavam; foi
o nico meio de garantir nosso sustento e matar a fome dos que ela
tinha, como dizia meu bisa.
2 Bacharelanda em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Gois.
Pesquisadora de Iniciao Cientfica do CNPq.

25
26

O processo de reconhecimento do territrio foi um trabalho


rduo que se iniciou por volta de 1982, tendo como grandes pro-
tagonistas, nessas lutas iniciais, mulheres kalungas, a exemplo de
Dona Procpia, uma das grandes lderes comunitrias e detentora de
grandes saberes, juntamente com os estudos da antroploga Mari de
Nasare Baiocchi, professora da Universidade Federal de Gois, com
o incio do projeto Kalunga povo da Terra, no municpio de Monte
Alegre, e seu Santino dos Santos Rosa, que foi o primeiro do mu-
nicpio de Cavalcante a sair em busca de melhorias para a comu-
nidade. Aps muitas lutas pelo reconhecimento, pela delimitao e
demarcao de nosso territrio, no ano de 1991 o Estado de Gois
reconheceu o territrio Kalunga como Stio Histrico e Patrimnio
Cultural Kalunga, sendo, em 2000, certificado pelo governo federal
como Comunidade Remanescente de Quilombo.
O certo que, durante esse tempo e at os dias atuais, a luta
do povo Kalunga foi sempre focada no direito ao territrio, de res-
guardar um valor que nosso por direito e que est, e sempre esteve,
ligado s nossas razes e sobrevivncia, como dizia meu bisa: mia
neta nois lut para escapar da escravido agora quela acab, nois tem
que lutar pela nossa terra, porque sem ela no temo como viver.
De certo, meus antepassados, desde a formao do Quilombo
Kalunga, sempre prezaram pela sobrevivncia e proteo de nossas
terras, e podemos observar isso at hoje pela formao e organizao.
As famlias kalungas se organizam por ncleos, e isso foi uma for-
ma estratgia que nossos antepassados encontraram para se proteger
contra os Capites do Mato, que vinham procura dos fugitivos e
tambm de proteo do territrio contra intrusos. Procuramos dis-
tribuir, em pequenos pontos estratgicos, os mais novos na linha de
frente, depois os mais velhos e, em seguida, outros novos. Por exem-
plo: filhos ou netos instalados na linha de frente, depois avs pro-
tegidos, filhos e netos, para, no caso de sermos descobertos ou ha-
ver uma invaso no territrio, o mais novo (o filho ou o neto) poder
correr para notificar os demais que estivessem mais protegidos. Esse
tipo de formao existe at hoje em alguns ncleos de famlias, po-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 27

rm, esse meio de organizao no impediu a intruso de fazendei-


ros grileiros e coronis em nosso territrio. Para as antigas e atuais
lideranas, a terra sempre foi alvo de muitas disputadas por garim-
peiros e fazendeiros que sempre tentaram se apropriar do territrio,
comprando reas ilegalmente e at mesmo se apropriando destas in-
devidamente. Lembro-me ainda de certo coronel e seus capangas que
iam minha casa notificar meus pais de que tnhamos que sair de
suas terras. Como assim? As terras eram nossas! Minha me chorava
olhando para ns e perguntava para meu pai: Onde vamos morar
com nossos filhos? Ns podemos ficar em qualquer lugar, mas, e os
meninos?. Meu pai respondia: Vamos morar aqui, ele no vai tirar
o que nossos antepassados nos deixaram.
Quando se iniciou o processo de identificao e demarcao do
territrio Kalunga, onde moramos, e comeou a aparecer o pessoal
medindo e demarcando as terras, lembro que meu av colocava eu,
meus irmos e primos para irmos tirando os troncos que eles finca-
vam no cho, pois a estrada tinha chegado. Muitos questionamentos
foram levantados, e havia medo de perder o que nossos antepassados
nos passaram e que era nosso nico meio de sobrevivncia, como
disse Dona Procpia: a chegada da estrada era a ligao entre nosso
mundo e um mundo desconhecido. Esse mundo a maioria da comu-
nidade desconhecia. Alguns vizinhos at se esconderam e passaram
a morar nas suas plantaes de roa, com medo de serem capturados
para o trabalho forado. Porm, depois de algum tempo, percebemos
que eles no eram do mal, estavam ali para nos ajudar, o que poucos
faziam, e perceberam que no ramos selvagens. Passaram at a ir
nossa casa, pediam para minha me cozinhar para eles e ao coronel
e a seus capangas para nos deixar em paz.
Quando se fala em povos Kalungas, no estamos falando s de
pessoas ou da populao, mas de um conjunto, de territrio (popu-
lao, terras, culturas, saberes, modo de vida etc.), e foi esse conjunto
que nos manteve vivos at os dias atuais. Ento, a luta pela proteo
de nosso territrio no foi s por ter um pedao de cho, mas pela
sobrevivncia, pois, para uma populao que viveu e vive pratica-
28

mente de uma agricultura de subsistncia, a salvao era plantar tudo


o que podia nascer e prosperar, sobreviver de uma cultura, que nos
permitiu conservar nosso modo de vida tradicional, nossa identidade
prpria e nossas prprias normas, pois, para ns, a terra no possui
apenas uma funo social, mas tambm uma cultural.
Ali, isolados, vivemos por centenas de anos, arraigados no seio da
natureza de uma forma diferente, preservando o que ali se encontrava
e que podamos todos os dias usar para curar nossos males. So vrias
famlias dentro de um mesmo territrio coletivo e houve muito esforo
dos kalungas para preservarem e permanecessem l. A plantao das
roas no territrio Kalunga feita numa lgica sustentvel de pequena
escala, sem recorrer a agrotxicos ou a outros produtos industriais. Nor-
malmente utilizado, durante trs ou quatro anos, o mesmo terreno e,
tempos depois, a terra deixada para repousar mais ou menos de seis a
oito anos, at que o mato volte a reequilibrar os nveis de nutrientes na
terra. Nas roas so cultivados arroz, feijo, mandioca, milho, abbora,
batata doce, banana, cana, taioba, algodo, gergelim, amendoim, feijo
andu, feijo de corda, quiabo, maxixe, melancia, jil; a maior parte das
sementes foi passando de gerao em gerao, com a utilizao de tc-
nicas sustentveis de origem indgena. Isso permitiu que vivssemos em
equilbrio com a natureza, contribuindo, assim, para a preservao de
nossas matas e de uma cultura fortemente ligada ao uso da terra e de
plantas medicinais, alm da criao de galinhas, porco, gado, e da pesca
e caa. Os kalungas tm investido muito e buscado apoio para desen-
volver tcnicas de colheita, conservao e produo, com a agricultura,
o cultivo de frutos do cerrado, a produo de doces e outros derivados
para consumo, troca ou venda para aferir renda.
Hoje o territrio ou Sitio Histrico Kalunga considerado a
maior comunidade de remanescentes de quilombos do Brasil, umas
das primeiras a ser reconhecida pelo Estado brasileiro como tal. Di-
vide-se em quatro grandes ncleos principais, Vo de Almas, Vo
do Moleque, Ribeiro dos Bois e Contenda. Porm, apesar de ter seu
territrio demarcado, seus ttulos no foram devidamente emitidos
pelo INCRA, pelo fato de existir fazendeiro dentro do territrio. s
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 29

vezes me encontro fazendo os mesmos questionamentos ao grande


lder comunitrio Vilmar Sousa Costa. Assim, percebemos o quanto
ns ainda somos desvalorizados nesse Pas, que tem como predomi-
nncia, na sua formao, o povo negro, que foi chicoteado, amar-
rado, marcado e massacrado na construo de belos monumentos
histricos do nosso Brasil. Neste sentido, podemos questionar se este
pas nosso mesmo. Para nossos antepassados, a nossa trajetria foi
fugir para a liberdade e o territrio onde vivemos at hoje.
A luta do povo Kalunga, desde o inicio da formao do Qui-
lombo Kalunga pelos nossos antepassados at os dias atuais, sem d-
vida, sempre foi pelo reconhecimento definitivo da propriedade de
nossas terras, direito reconhecido em nossa Constituio Federal de
1988, em seu art. 68, Atos das Disposies Constitucionais Transit-
rias, regulamentado pelo Decreto Presidencial n 4.887 de 2003. Este
atribui competncia para realizar os procedimentos ao Instituto Na-
cional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA) e assim o fez, em
2009, regulamentando, por meio da Instruo Normativa n 57, os
procedimentos de regulamentao, identificao, reconhecimento,
delimitao, demarcao, desintruso, titulao e registro das terras
ocupadas por remanescentes das comunidades dos quilombos. Po-
rm, at 2014, apenas 31 mil ttulos tinham sido de fato entregues aos
kalungas, sendo que o que temos at hoje apenas o direito de posse,
o que no garante populao as garantias e condies da proprie-
dade definitiva. de fato muito perturbador conviver com os riscos
de perder o lugar onde voc nasceu, cresceu e vive, ou seja, sua casa,
o nico lugar em que se tem paz interior, o melhor lugar do mundo e
o primeiro para onde voc pensa em ir quando chegam as to sonha-
das frias, onde esto fincadas as razes de um povo sbio, passado
de gerao em gerao, onde voc pode viver ao ar livre, ficar em
frente a casa at muito tarde da noite, ouvindo histrias de nossos
antepassados, contos e experincias vividas, dividindo o que foi e o
que est bom e ruim, onde nos reunimos com os amigos e parentes
para cumprirmos com nossa devoo por meio da f, que se renova
todos os anos nas nossas festas tradicionais. Muitos no sabem como
30

, mas podem at imaginar. No h como saber se nunca lutou, sen-


tiu, viveu ou passou pelo que passamos.
Histrias vividas, sonhos rduos de se realizar, mas quanto
mais so difceis a caminhada e os obstculos enfrentados, mais h
fora de vencer, porque a cada obstculo vencido inexplicvel a sen-
sao. Talvez sejam esses obstculos, a fora, coragem e persistncia
de um povo unido no passado como no presente, que nunca desistiu,
mesmo passando pelo que passamos, e a busca por um sonho ainda
no realizado que me fazem ter foras para no desistir. E, ainda, os
amigos encontrados pelo caminho, que do apoio e fora em um mo-
mento de quase desistncia. Atribuo isso minha persistncia, ou,
como diz o meu primo, essa sua cara dura vai te levar ate o limite,
pois esse limite pleno e no tem coisa melhor do que conquis-
tar uma coisa rdua, chegar em casa e dizer: Kalungas, consegui-
mos!. Foi assim quando passei no vestibular. Eu sou a nova gerao
de milhares de kalungas de hoje e de amanh, pois o que fao hoje
deixa marcas para o futuro e, apesar de no ser responsvel, carrego
comigo a responsabilidade de cuidar daqueles que me deram foras
e coragem, que resistiram e lutaram por mim, o Kalunga, lugar
sagrado, de proteo.
INTERPRETAO CONSTITUCIONAL, PLURALISMO JURDICO
E A QUESTO QUILOMBOLA: UMA ABORDAGEM DESCOLONIAL
E INTERCULTURAL DO DECRETO N 4.887/2003 E DA ADI 3239

Jos Lus Solazzi3


Antonio Carlos Wolkmer4

1 INTRODUO

E ste captulo busca analisar, sob uma perspectiva do pluralismo


jurdico, os contextos poltico-interpretativos que envolvem o
Decreto n 4.887/2003, que regulamenta o processo administrativo
de reconhecimento, identificao e delimitao das terras quilombo-
las (RTID).
Publicado pelo governo Lula, substituiu o Decreto n 3.912/2001,
publicado pelo governo Fernando Henrique Cardoso (FHC), e am-
bos regulamentam o mesmo objeto, ainda que determinem diferen-
tes ministrios para a sua consecuo.
J no ano seguinte publicao do Decreto n 4.887/2003, o Par-
tido da Frente Liberal (PFL), atual Democratas (DEM), impetrou junto
ao Supremo Tribunal Federal uma Ao Direta de Inconstitucionali-
dade (ADI 3239) que, ao longo dos anos, vem sendo debatida em seus
aspectos processuais, administrativos, polticos, sociais e humanos.
Ao comentar a correlao entre bem viver, questes morais e
questes ticas, Roberto Cardoso de Oliveira (1996) indicou a consti-
3 Professor dos Programas de Ps-Graduao em Direito do UNILASALLE-RS, da UFSC
e da UNESC. Doutor em Direito. pesquisador nvel 1-A do CNPq e consultor Ad
Hoc da CAPES. Membro da Sociedad Argentina de Sociologia Jurdica e de GTs da
CLACSO (Buenos Aires/Mxico).Autor de diversos livros, dentre os quais:Pluralismo
Jurdico. Fundamentos para uma Nova Cultura no Direito. 4. ed. So Paulo; Saraiva,
2015; Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
Professor visitante noBrasil e no exterior.
4 Professor dos Programas de Ps-Graduao em Direito Agrrio e Histria (Regional
Catalo) da Universidade Federal de Gois. Ps-doutorando em Direito no Programa de
Ps-Graduao em Direito (PPGD) da UFSC.

31
32

tuio de uma interseo de campos semnticos, numa resultante que


a fuso de horizontes. A partir de Apel, mostrou as dimenses que
envolvem o contexto intertnico: a microtica, em que se realizam as
relaes sociofamiliares e comunitrias; a mesotica, espao de rela-
es de Estado, e a macrotica, em que se efetivam as dinmicas refe-
rentes tica planetria.
A partir dessas dimenses ticas e considerando os marcos
tericos do pluralismo jurdico e da interculturalidade, pretende-se
apresentar a compreenso acerca do contexto geral da questo qui-
lombola em nosso pas, com seus diferentes matizes e suas perspec-
tivas, construindo percursos crtico-analticos possveis para uma
Filosofia poltico-jurdica da alteridade.

2 ETNICIDADES E LUTAS

A Constituio Federal de 1988 consolidou duas esferas de


atuao pblica na defesa da historicidade das lutas e resistncias da
populao afro-brasileira, escravizada na dinmica do Mercantilis-
mo institudo na Amrica portuguesa.
A primeira esfera de atuao pblica tem tido maior reper-
cusso e possui como fundamento o art. 68 do Ttulo X do Ato das
Disposies Transitrias, com sua relevante disposio: Aos rema-
nescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando
suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Esta-
do emitir-lhes os ttulos respectivos.
Muito se tem discutido e criticado sobre a insero de to fundamen-
tal e relevante questo sobre as resistncias e lutas antiescravistas apenas nas
disposies transitrias, comparadas com outras constituies que afir-
mam, no texto constitucional principal, as questes, os princpios e regras
que consignam e instituem direitos para as populaes afro-americanas5.
5 [...] en tres pases de nuestra regin, Venezuela, Ecuador y Bolivia, la articulacin
de los movimientos sociales impulso procesos polticos que fueron un facto central
en la emergencia de procesos constituyentes y, posteriormente, en la promulgacin
de textos constitucionales que, sobre todo al inicio, ofrecan horizontes para pensar
una transformacin ms profunda, por exemplo que incluan derechos de los
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 33

A segunda esfera institui os chamados direitos culturais ao pa-


trimnio cultural, memria e preservao cultural, histrica, am-
biental, artstica etc., vinculados s mltiplas africanidades e s suas
tradies que aqui se efetivaram. O captulo III: Seo II: Da Cultura
a Constituio Federal de 1988 assim dispe:

Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direi-


tos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e
incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
1 O Estado proteger as manifestaes das culturas popula-
res, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos partici-
pantes do processo civilizatrio nacional.
2 A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta
significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais.
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade, ao, me-
mria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira,
nos quais se incluem:

I. as formas de expresso;
II. os modos de criar, fazer e viver;
III. as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV. as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espa-
os destinados s manifestaes artstico-culturais;
V. os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade,
promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por
pueblos indgenas, derechos de naturaliza, el derecho de la soberania alimentaria, la
intensificacin de los derechos sociales y de sus formas de garantizacin, as como
tambin la inclusin de nuevas formas de democracia (CERVANTES, Daniel Sandoval:
Constitucionalismo, descolonizacin y pluralismo jurdico en Amrica Latina. In:
WOLKMER & LIXA (Orgs.). 2015, p. 114). Ver tambm TARREGA & FRANCO: A
Reefetuao das Comunidades Quilombolas em Constituies Contemporneas,
especialmente o item Afrodescendentes em Constituies Latinoamericanas.
In: Revista Crtica do Direito, n. 3, vol. 54, p. 1-19. Disponvel em:< http://www2.
camara.leg.br/legin/fed/consti/1988/constituicao-1988-5-outubro-1988-322142-
publicacaooriginal-1-pl.html>.
34

meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e de-


sapropriao, e de outras formas de acautelamento e preser-
vao. [...]
5 Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores
de reminiscncias histricas dos antigos quilombos6

No se desconhece que a defesa do patrimnio cultural


afro-brasileiro, disposta tanto no texto da Constituio Federal
quanto na legislao infraconstitucional, tem sido alvo de diversas
e justificadas crticas. Contudo, importa, nesse momento, ressaltar
a positividade dessas declaraes e positivaes constitucionais de
direitos e suas regulamentaes para a populao afro-brasileira,
rural e urbana.
Como exemplos, elencam-se: o Decreto n 5.761, de 27 de abril
de 2006, que recria o Programa Nacional de Apoio Cultura (PRO-
NAC) e trata de atividades culturais afirmativas voltadas a erradi-
car todas as formas de discriminao e preconceito (art. 2, VI); a
Lei n 12.288, de 20 de julho de 2010 (Estatuto da Igualdade Racial),
que trata da Poltica Nacional de Sade da Populao Negra, dos
direitos sociais e culturais, de polticas sociais de moradia e acesso
terra para as comunidades negras rurais, do Sistema Nacional de
Promoo da Igualdade Racial (SINAPIR) etc., e a Resoluo n 8,
de 20 de novembro de 2012, que define as diretrizes nacionais para
a educao quilombola, entre outros avanos legais, que tm como
objeto a valorizao da etnicidade afro-brasileira.

6 A diferena entre titulao e certificao diz respeito emisso da certido de autodefi-


nio como remanescente dos quilombos, realizada pela Fundao Cultural Palmares
(FCP) do Ministrio da Cultura. At 2003, tambm era incumbncia da FCP proceder
titulao das terras e seu registro em cartrio. Aps 2003, apenas o reconhecimento
do grupo tnico e certificao so atribuies da FCP. Todos os demais procedimentos
nomeados de Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao (RTID) so atos admi-
nistrativos de competncia do Instituto de Colonizao e Reformas Agrria (INCRA),
autarquia do Ministrio do Desenvolvimento Agrrio.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 35

2.1 Proteo e promoo da etnicidade afro-brasileira

Segundo Almeida (2002), o ADCT 68 estabeleceu a perspec-


tiva de titulao das terras de remanescentes de quilombos, ressal-
tando o carter ancestral e antiquado, mesmo que sejam raros os
grupos sociais quilombolas que ainda possuam a integridade de seus
espaos sociais de reproduo econmica, poltica, mtico-religiosa e
geogrfica.
Dessa forma, enfrenta-se o apagamento da memria e da sen-
sibilidade histricas da carne e do sangue africanos que, com a po-
pulao indgena aldeada e/ou escravizada, constituram a materia-
lidade e os fundamentos da economicidade peculiares civilizao
brasileira e depois implementados em outras diversas regies ameri-
canas (CALDEIRA, 1999).
Num pas de tradio, estratgias e investimentos pblicos
voltados para o embranquecimento de sua populao africana, a
afirmao constitucional de direitos socioculturais sobre o patri-
mnio cultural de grupos sociais afro-brasileiros, em particular,
ser objeto de aes positivas de Estado, parece um ponto de partida
importante para a constituio do Estado de Bem-Estar Social para
toda a populao.
Essa prtica da construo de uma legislao voltada para a
defesa dos interesses da populao afro-brasileira iniciou-se pouco
antes da publicao da Constituio, em 22 de agosto de 1988, com a
criao da Fundao Cultural Palmares (FCP) pela Lei n 7.668, que
j estabelecia a sua finalidade de promover a preservao dos valo-
res culturais, sociais e econmicos decorrentes da influncia negra
na formao da sociedade brasileira (Art. 1).
Ora, a partir das disposies constitucionais acima elencadas foi
possvel uma legislao que viabilizasse um conjunto crescente de direi-
tos, possibilidades plurais de (auto)reconhecimento de sua situao his-
trica, poltica, social, geogrfica e econmica, admitindo-se a explora-
o e a expropriao de foras desses grupos sociais que, em resistncia
e luta, passaram a (re)significar suas condies e os modos de vida.
36

Nesse novo contexto jurdico-poltico foi necessrio mais de


uma dcada para que a possibilidade de reconhecimento das comu-
nidades quilombolas pudesse ser viabilizada e instrumentalizada ju-
rdica e administrativamente, por meio da Lei n 9.649, de 27 de maio
de 1998, e da Medida Provisria 2.216-37/2001. Estas atriburam ao
Ministrio da Cultura e, em particular, FCP, a tarefa de reconheci-
mento, delimitao e demarcao das terras possudas pelas comuni-
dades quilombolas passveis de demarcao:

III - realizar a identificao dos remanescentes das comunida-


des dos quilombos, proceder ao reconhecimento, delimitao
e demarcao das terras por eles ocupadas e conferir-lhes a
correspondente titulao.
Pargrafo nico. A Fundao Cultural Palmares - FCP tam-
bm parte legtima para promover o registro dos ttulos de pro-
priedade nos respectivos cartrios imobilirios.

Analisando-se os dados de titulao e de certificao de comu-


nidades quilombolas pela FCP at o fim do governo FHC, em 31 de
dezembro de 2002, constata-se que, no total, foram realizadas 17 pu-
blicaes no Dirio Oficial da Unio (DOU), todas em 18 de julho de
2000, sobre comunidades remanescentes de quilombos. Destas, 11 fo-
ram tituladas e certificadas, e seis apenas tituladas, conforme atestam
os dados da FCP em sua Lista das CRs tituladas at o ano de 20037.
Por outro lado, entre 2003 e 2015, sob a gide do Decreto n
4.887/2003, a mesma fonte indica um total de 2.474 Comunidades
Remanescentes de Quilombos Certificadas (CRQs) que, retiradas as
17 j tituladas anteriormente, totalizam 2.457 CRQs.

7 A diferena entre titulao e certificao diz respeito emisso da certido de autodefi-


nio como remanescente dos quilombos, realizada pela Fundao Cultural Palmares
(FCP) do Ministrio da Cultura. At 2003, tambm era incumbncia da FCP proceder
titulao das terras e seu registro em cartrio. Aps 2003, apenas o reconhecimento
do grupo tnico e certificao so atribuies da FCP. Todos os demais procedimentos
nomeados de Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao (RTID) so atos admi-
nistrativos de competncia do Instituto de Colonizao e Reformas Agrria (INCRA),
autarquia do Ministrio do Desenvolvimento Agrrio.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 37

Muito se pode criticar o Decreto n 3912/2001, de 10 de se-


tembro de 2001, pela restrio ao conjunto de comunidades rurais
afro-brasileiras, pois os territrios deveriam estar ocupados por
quilombos em 1888 (Art. 1, pargrafo nico, I), bem como as terras
deveriam ter permanecido ocupadas por remanescentes das comu-
nidades de quilombos em 5 de outubro de 1988 (Art. 1, pargrafo
nico, lI). E, por fim, pela limitao de sua utilizao aos processos
administrativos em curso (Art. 7), determinando-se que o decreto
no teria utilizao para novos reconhecimentos de comunidades e
associaes reconhecidas pela FCP, posteriormente.
Portanto, no de se estranhar a no incluso do Decreto n
3912/2001 na ADI 3239/2003, dada a sua inteno de colocar fim ime-
diato a qualquer demanda de reconhecimento tnico afro-brasileiro
emergente. Tambm no se pode estranhar o veto presidencial total
ao Projeto de Lei n 129/1995 do Senado Federal, realizado em 13 de
maio de 2002, que, alterado pelo substitutivo da Cmara dos Deputa-
dos, definia e estabelecia precisamente um conceito contemporneo
de quilombo, em seu art. 2:

Consideram-se comunidades remanescentes dos quilombos,


para fins desta lei, os grupos tnicos de preponderncia negra,
encontrveis em todo o territrio nacional, identificveis segun-
do categorias de auto-definio [sic], habitualmente designados
por Terras de Preto, Comunidades Negras Rurais, Mocam-
bos ou Quilombos.

Nesse sentido, o Decreto n 4.887/2013 enfrentou as escolhas


polticas do decreto anterior, limitadoras do efetivo exerccio dos
direitos tnicos afirmados pelo art. 68 do ADCT e pelos arts. 215
e 216 da Constituio Federal de 1988. Viabilizou-se, efetivamente,
a emergncia de processos socioculturais de autorreconhecimento,
percepo e identificao tnicas que permitiram o crescimento ex-
ponencial do nmero de certificaes.
Para que essas emergncias identitrias e os autorreconheci-
mentos se constitussem administrativamente, a Portaria n 98, de
38

26 de novembro de 2007, instituiu o Cadastro Geral de Remanescen-


tes das Comunidades dos Quilombos, vinculado ao Departamento
de Proteo ao Patrimnio Afro-Brasileiro (DPA)/FCP/Ministrio
da Cultura. Desde ento, responde apenas pelas certides de regis-
tro das comunidades quilombolas que se apresentam, formalmente,
constitudas e publicamente registradas como associaes, tal como
estabelece a Lei de Registros Pblicos (6.015/73).
A Associao que no possui formalizao dever apresentar
ata de reunio convocada para especfica finalidade de deliberao a
respeito da auto-definio [sic], aprovada pela maioria de seus mo-
radores, acompanhada da lista de presena devidamente assinada,
como determina o art. 3, I, da Portaria n 98, de 26 de novembro de
2007, da FCP.
Para iniciar o procedimento administrativo junto ao Instituto
Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA), autarquia do
Ministrio do Desenvolvimento Agrrio, a associao quilombola
reconhecida apresenta a sua certificao ao Setor de Ordenamento e
Estrutura Fundiria/ Coordenao Geral de Regularizao dos Ter-
ritrios Quilombolas. Esta possui uma seo em cada superinten-
dncia regional, que instaurar o processo administrativo que, em
sua primeira parte, nomeia-se Relatrio Tcnico de Identificao e
Delimitao do Territrio (RTID).
a efetivao de todo esse processo que a ADI 3239 busca des-
truir.

2.2 O que so Quilombos no Presente?

A questo relevante que agora se destaca o cotejamento en-


tre a configurao histrico-antropolgica das noes de quilombo
e quilombolas, que so comparadas s noes jurdicas e socioeco-
nmicas.
Interessa-nos, assim, a determinao desses termos fundamen-
tais que expressam a pluralidade de processos histricos de luta e re-
sistncia que, em virtude das mltiplas estratgias de explorao do
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 39

trabalho, determinam diferentes configuraes histricas consoante


o capital que se (re)configura historicamente.
Trata-se, pois, de analisar, tendo em conta uma perspectiva de
pluralismo sociopoltico, as diferenciaes e permanncias nas for-
mas de explorao do trabalho, de resistncias e lutas que configu-
ram os enfrentamentos entre capital e trabalho. Ao se determinar
as formas de relao entre capital e estado, constituem-se ento o
campo analtico da economia poltica, de um lado, e, de outro, o da
crtica do poltico-jurdico.
Evidente que, na historiografia e na anlise social, dezenas de
autoras e autores analisaram as configuraes fundamentais do es-
cravismo na estrutura econmica do mercantilismo. Mas, ressalta-se
um pequeno trecho de O Escravismo Colonial, ao analisar a renda
monetria definidora da sua forma econmica, que interessa a pre-
sente abordagem:

todo regime de explorao do produtor direto se rege por uma


lei especfica de apropriao do sobretrabalho pelo explorador,
isto , de apropriao daquela parte do trabalho da qual resulta
o sobreproduto ou excedente criado pelo trabalhador acima do
produto necessrio ao seu sustento e reproduo. No escravis-
mo colonial, a lei de apropriao de sobretrabalho formula-se da
seguinte forma: a explorao produtiva do escravo resulta no
trabalho excedente convertido em renda monetria (GOREN-
DER, 1992, p. 154).

possvel e razovel compreender que a lgica e a prtica de


explorao do trabalho foram interrompidas imediatamente com a
abolio da escravatura na cidade imperial do Rio de Janeiro?
Ou deve-se considerar que as lgicas econmicas do capital de-
terminam formas de explorao do trabalho que, permanentemente,
atualizam e reconfiguram formas de subordinao escravista em re-
laes de explorao absoluta do resultado do trabalho?
Dessa forma, poder-se-ia entender a continuidade de novas
velhas formas de explorao absoluta do trabalho reinventadas e re-
40

configuradas, ao longo dos sculos XIX e XX, sob a pluralidade de


relao no assalariada, como o colonato e a reduo condio
anloga de escravo (CDIGO PENAL, art. 149)8.
Essa continuidade pde ser constatada, por exemplo, em maro de
2015, quando o Ministrio do Trabalho apurou que a corporao Vale do
Rio Doce, em Itabirito, dos 411 motoristas terceirizados, reduzia 309
condio anloga de escravo, pois estavam envolvidos em atividade-fim
da empresa e submetidos carga horria excessiva. No possuam gua
potvel, banheiros ou local para banho, mas recebiam brindes, como
motos, aparelhos de TV e extras financeiros (FSP, 16/03/2015)9.
O que compreender desse extrato do apelo dos colonos da fa-
zenda Ibiacaba, Campinas, So Paulo, em relao s condies de
trabalho que vivenciavam no ano de 1857:

Seja como for, os colonos deveriam ser desembaraados de


quaisquer relaes com os seus atuais empresrios, os lavra-
dores ou os proprietrios das colnias. J sabemos como esses
empresrios tm agido at aqui com seus parceiros e pode pre-
ver-se como agiro para o futuro, tendo em conta o fato de se
acharem habituados desde a infncia, a tratar com escravos e
no terem aprendido at aqui a respeitar os direitos que assis-
tem a um trabalhador livre. Aos olhos desses homens o colono
europeu s vale mais do que os negros pelo fato de propor-
cionar lucros maiores e de custar menos dinheiro (DAVATZ,
1972, p. 176).

8 Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a tra-
balhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de
trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida con-
trada com o empregador ou preposto: (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
Pena recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia.
(Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003). 1 Nas mesmas penas incorre quem:
I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de
ret-lo no local de trabalho; II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se
apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local
de trabalho. 2 A pena aumentada de metade, se o crime cometido: I contra crian-
a ou adolescente; II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem.
9 Disponvel em: <www1.folha.uol.com.br/mercado/2015/03/1603540-vale-e-autuada-
por-manter-pessoas-em-condicao-analoga-a-de-escravo.shtml>.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 41

Tais exemplos de acontecimentos demonstram a permanncia


comum e a reconfigurao de relaes de superexplorao do traba-
lho no sculo XX e XXI, numa sociedade em que a tardia abolio
formal do escravismo aconteceu em fins do sculo XIX.
Mas, o que preciso compreender sobre a questo quilombola
numa perspectiva presente e plural?
Segundo Almeida (2002), primeiro preciso ultrapassar o
conceito jurdico-formal que classifica um grupo social quilombo-
la a partir de cinco caractersticas possveis de serem estabelecidas no
sculo XVIII: (a) condio de escravizados fugidos do sistema escra-
vista e de seus senhores; (b) composio mnima para a configurao
de quilombo entre trs e cinco pessoas; (c) localizao geogrfica dis-
tante, e possvel existncia tanto de (d) indcios de moradia habitual
(rancho) quanto de (e) produo econmica autnoma (piles).
Ao defender um descongelamento e a atualizao genrica
de uma comunidade rural tnico-quilombola, assim se caracterizou:

Essas ocupaes especiais contemplaram as chamadas terras de


uso comum, que no correspondem a terras coletivas, no sentido
de intervenes deliberadas de aparatos de poder, nem a terras
comunais, no sentido emprestado pela feudalidade. Os agentes
sociais que assim as denominam o fazem segundo um repertrio
de designaes que variam consoante as especificidades das dife-
rentes situaes. Pode-se abarcar, deste modo, uma constelao
de situaes de apropriao de recursos naturais (solos, hdricos e
florestais), utilizados segundo uma diversidade de formas e com
inmeras combinaes diferenciadas entre uso e propriedade e
entre o carter privado e comum, perpassadas por fatores tni-
cos, de parentesco e sucesso, por fatores histricos, por elemen-
tos identitrios peculiares e por critrios poltico-organizativos e
econmicos, consoante prticas e representaes prprias. Assim
ficou aparentemente firmada a expresso oficial ocupaes espe-
ciais, que designava, entre outras situaes, as chamadas terras de
preto, terras de santo e terras de ndio, tal como definidas e acata-
das pelos prprios grupos sociais, que estavam classificados em
zonas crticas de tenso social e conflito (ALMEIDA, 2002, p. 45).
42

Trata-se, portanto, de se perceber a pluralidade de histrias po-


lticas de resistncias e lutas contra a superexplorao do trabalho de
grupos sociais africanos e/ou afrodescendentes que, geralmente, com
suas famlias numerosas, foram levados a fugir ou a se estabelecer pela
expanso do capital agrrio.
Quer espaos de homizio10 quer subordinados a regimes de
explorao escravista, a formas de colonato tnico e/ou a condies
anlogas escravido, ao longo dos sculos, em qualquer contexto
social escravista ou ps-abolio, esses coletivos quilombolas resisti-
ram em seus espaos sociais ou l permaneceram quando da falncia
ou da desarticulao coronelstica exploradora dos latifndios.
Nesse sentido preciso pensar a instituio social quilombo
como:

unidade familiar que suporta um sistema produtivo que vai con-


duzir ao acamponesamento como processo de desagregao das
fazendas de algodo e cana-de-acar com a decorrente diminui-
o do poder de coero dos grandes proprietrios territoriais.
Tal sistema de produo, mais livre e autnomo, baseado no tra-
balho familiar e em formas de cooperao simples entre diferen-
tes famlias, acha-se intimamente vinculado ao deslocamento do
conceito de quilombo. Mais que possveis laos tribais, tem-se
nos quilombos instncias de articulao entre estas unidades de
trabalho familiar que configuram uma diviso de trabalho pr-
pria. [...] A questo do denominado quilombo hoje passa tam-
bm pelo entendimento do sistema econmico intrnseco a essas
unidades familiares, que produzem para o seu prprio consumo
e para diferentes circuitos de mercado (ALMEIDA, 2002, p. 51).

10 Segundo Houaiss, homizio : substantivo masculino (1244), ato ou efeito de homi-


ziar(-se): 1. ant. m.q. homicdio. 2. ant. crime cuja pena, pelas leis antigas, era a morte
ou o desterro. 3. jur ato de esconder algum ou algo ao da justia. 4. jur lugar em
que se esconde pessoa que foge ao da justia; esconderijo, valhacouto. Etimologia:
lat. homicidum,i homicdio, atravs de omezido (doc. em textos lat. de 1252) na acp.
de dar guarida, esconder ao da justia; omezio (sXIII) f. divg. de homicdio (sXV),
que mantm o signf. orig. lat. retomado por via culta; ver homin(i)-; f.hist. 1244 omezio,
1252 homizio top., sXV omizio. Disponvel em: <http://houaiss.uol.com.br/busca?pa-
lavra=homiziohomizio>.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 43

Pode-se constatar, portanto, que a economia simblica qui-


lombola atua num espao de resistncia frente logica de mercado,
mas tambm adere quela lgica, em caso de venda de produto a um
intermedirio quando preciso obter dinheiro.
A produo econmica abundante permite um afastamento
relativo ou pleno das relaes de compra e venda dos produtos pro-
duzidos, dada a diviso comunitria dos frutos do trabalho coletivo
administrados pela associao quilombola, no sendo necessria,
ainda que temporariamente, a busca destes produtos no mercado.
Logo, trata-se de lutas centenrias, presentes e permanentes que
exigem a readequao do paradigma jurdico de seu entendimento.
Arruti, no texto Quilombo (STF, ADI 3239, p. 924-957), afirmou
que os agenciamentos simblicos no podem ser fundamentados
historicamente em 1888, mas em organizaes sociais e grupos de
pessoas. Estes ocupam suas terras e/ou tm lutado contra a expro-
priao de seus territrios em resistncia poltica, tnica e econmica
contra as foras avassaladoras e violentas do capital e necessitam de
garantias de boa vivncia e de reparao cultural e simblica. Em se
tratando de remanescentes, o que est em jogo o reconhecimento
de um processo histrico de desrespeito (STF, ADI 3239, p. 924-957)
e, poderamos completar, de explorao absoluta, resistncia fsica,
cultural, econmica e simblica.
Assim, sob um vis plural, deve-se considerar que os dispositivos
jurdicos frente etnicidade quilombola devem aprender a lidar com
esse sujeito coletivo de direitos, titular e possuidor de direitos funda-
mentais. Esses direitos devem ser efetivados de modo justo e ativo e
garantir os direitos territoriais que viabilizem a reproduo histrica
dos coletivos quilombolas e de sua etno-poltica, com suas memrias e
prticas de resistncia e lutas histricas e contemporneas.

3 SOBRE JUSTIA, VOTOS E PARECERES

No livro Comunidades quilombolas brasileiras: regularizao


fundiria e polticas pblicas, publicado pelo Programa Brasil Qui-
44

lombola (PBQ) (s/d, p. 63-108), pode-se analisar o despacho da AGU


e o parecer do advogado da Unio Rafaello Abritta, que afirmam:

a regra constitucional do art. 68 do ADCT norma de eficcia


plena e autoaplicvel, em princpio dispensando integrao in-
fraconstitucional. O que se afirma, porm, que o Decreto n.
4887/2003 contm trs ordens de disposies: as de mera aplica-
o em concreto; as que regulamentam o texto constitucional e
as que constituem regulamento autnomo (PBQ, p. 63).

A AGU assinala, ainda, quanto admissibilidade da ao, que


h ausncia de suficiente fundamentao do pedido, pois no se
vislumbram, na inicial, razes especficas e suficientes para a alegada
ilegitimidade dos dispositivos impugnados (PBQ, p. 75).
Destaca-se, tambm, a inadmissibilidade da ao direta de in-
constitucionalidade contra atos e efeitos concretos. Esse um decreto
que em face do seu contedo, um ato poltico-administrativo de
efeito concreto, sendo, pois, insuscetvel de sofrer controle de consti-
tucionalidade por via abstrata e concentrada (Art. 102 da CF), tendo
em vista no ser admissvel a propositura de ao direta contra atos
estatais concretos, despidos de quaisquer atributos de abstrao, ge-
neralidade ou normatividade (p. 78).
Ao abordar o decreto questionado, a AGU ressalta a necessida-
de da efetivao de polticas positivas de reparao e de igualao da
cidadania, assinalando a redefinio contempornea do significado
de quilombo e afastando o questionamento acerca da constituciona-
lidade do autorreconhecimento e das desapropriaes possuidoras
de justo ttulo, pois:

Neste contexto, a concretude da norma em seu processo de inte-


grao, h de transcorrer da realidade vivencial do Estado para
guardar conexidade com o sentido de conjunto e universalidade
expresso na Constituio. Dai porque a direo interpretativa
do artigo 68 impe a translao semntica da expresso rema-
nescentes das comunidades dos quilombos para comunidades
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 45

remanescentes dos quilombos, inverso simblica que os liberta


dos marcos conceituais filipinos e manuelinos contemplando-os
com uma norma reparadora pelos danos acumulados. O qui-
lombo e a territorialidade negra retrata a apropriao coletiva
de grupos tnicos organizados, e no a mera posse individual
(PQB, s/d, p. 87).

Dessa maneira, a AGU compartilha dos mais contemporneos


paradigmas antropolgicos que se distanciam de concepes ar-
queolgicas e frigorificadas do conceito jurdico-formal de quilom-
bo, assentado naqueles cinco elementos definidores procedentes do
contexto social escravista que j se analisou anteriormente.
Tem-se, portanto, um deslocamento do conceito de quilombo
no presente, pois, segundo Almeida (2002), compreender quilombo
hoje significa analisar a historicidade e a concretude das lutas e resis-
tncias de centenas de situaes, em que representaes e prticas de
mltiplas formas sociais, filosficas, econmicas e ecolgicas de cam-
pesinato tnico so caracterizadas pela autonomia frente aos paradig-
mas de produo monocultora, exportadora, particular e empresarial.
Essa produo tambm se volta para a auto(re)produo da existncia
e resistncia simblica e poltica de grupos tnicos afro-brasileiros,
numa forma de relao de trabalho no disciplinar.
J o parecer da Procuradoria Geral da Repblica de autoria de
Daniel Sarmento e foi apresentado em 03 de maio de 2008. Logo no
texto introdutrio, declara o grande impacto social, caso acontea a
declarao de inconstitucionalidade do Decreto n 4887/2003, j que
a dimenso social da questo de fundo debatida inequvoca, devi-
do aos prejuzos causados aos contingentes populacionais de mais de
3.000 comunidades que tero bloqueada a tutela atual de seus direitos.
Alega o parecer o descabimento da ADI 3239, j que a norma
anterior no foi impugnada, apesar de possuir o mesmo alegado vcio
de inconstitucionalidade, portando, ambas, o mesmo fundamento de
validade. Afirmada a inconstitucionalidade do decreto posterior, im-
plicaria na recuperao da validade e legalidade do decreto anterior
(efeitos repristinatrios).
46

Afirma-se que o art. 68 do ADCT norma de direito fun-


damental vinculada ao princpio da dignidade da pessoa humana
e tem objetivos relevantes, como: (a) promover a igualdade subs-
tantiva e da justia social, na medida em que confere direitos ter-
ritoriais aos integrantes de um grupo social desfavorecido, com-
posto quase exclusivamente por pessoas muito pobres e que so
vtimas de estigma e descriminao; (b) ser entendida enquanto
medida reparatria, que visa resgatar uma dvida histrica da na-
o com comunidades compostas por descendentes de escravos,
que sofrem ainda hoje os efeitos perversos de muitos sculos de
dominao e violao e direitos, e (c) assegurar a possibilidade de
sobrevivncia e florescimento de grupos dotados de cultura e de
identidade tnica prprias, ligados a um passado de resistncia e
opresso, os quais, privados do seu territrio em que esto assen-
tados, tendem a desparecer.
Indica-se aqui a negao da proposta de inconstitucionalidade do
Decreto n 4887/2003 pela sua aplicabilidade imediata, bem como a ra-
zoabilidade da previso de desapropriao de terras privadas superpos-
tas territorialidade quilombola concreta e do critrio da autodefinio.
Assim, Baldi (s/d) conclui, em seu texto As comunidades qui-
lombolas e o seu reconhecimento jurdico, que se est numa situao
sociocultural em que o direito memria, verdade e a reparaes
conforma um constitucionalismo intercultural, espao de conside-
rao, entendimento e realizao poltica da interculturalidade e da
plurietnicidade, tornando o STF um espao de luta, como o afirma
Radomysler (2013)?
Aqui, busca-se comparar os fundamentos analticos dos votos
do Ministro relator Cezar Peluso e do voto vista da Ministra Rosa
Weber. O voto do relator pela procedncia e admissibilidade do
controle concentrado do Decreto n 4887/2003, bem como pela de-
clarao de sua inconstitucionalidade formal e pela inconstituciona-
lidade material.
Ao analisar os seus fundamentos de validade, afirma que care-
ce de autonomia e independncia, pois necessria ao integrativa
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 47

legislativa, dado que o dispositivo constitucional exigiria complemen-


tao por lei por atingir o envolvimento de terceiros (propriedades
superpostas a territrios quilombolas legalmente apropriadas e pass-
veis de indenizao). Isso fere o princpio constitucional da legalidade
quando existir a indenizao (indevida) de um interesse privado.
Ao citar os amicus curiae Confederao Nacional da Indstria
(CNI) e Confederao Nacional da Agricultura (CNA), afirma a in-
constitucionalidade material do decreto por utilizar conceitos e tra-
balhos metajurdicos que levariam desestabilizao da paz social.
Por sua vez, o voto-vista de Rosa Weber a favor da admissibi-
lidade da ao, afirmando que o decreto possui densidade normativa
suficiente submisso e ao controle de constitucionalidade em sede
abstrata. J no que se refere ao mrito, vota pela improcedncia do
pedido de declarao de inconstitucionalidade, assegurando que:

se trata de norma definidora de direito fundamental de grupo


tnico-racial minoritrio, dotada, portanto, de eficcia plena e
aplicao imediata e, assim, evidencia-se exercitvel o direito
adquirido nela assegurado, independente de integrao legisla-
tiva (p. 14-15),que contm duas categorias de enunciados cons-
titucionais, que definem tanto uma disposio substancial
quanto uma ordem de Estado e instituem o direito fundamen-
tal subjetivo das Comunidades Rurais Quilombolas.

Partilhando os entendimentos apresentados pela AGU e PGR, o


voto enuncia, ainda, alm das questes tcnicas acerca da eficcia e da
exegese do texto constitucional, um rol de entendimentos e formula-
es acerca de: a heterogeneidade da questo quilombola; o paradigma
cultural dominante; a luta por reconhecimento; a conscincia tnica e
social; a etnicidade; a memria e a ancestralidade, e a conformao so-
ciopoltica que nos permitem observar os novos paradigmas de aborda-
gem antropolgica das questes quilombolas plenamente entendidos,
formulados e analisados no voto de Rosa Weber.
Radomysler (2013) afirma que essa possibilidade de apreenso
dos contedos das lutas e resistncias quilombolas possibilita: pro-
48

mover a educao do Judicirio sobre direitos humanos e justia so-


cial; enfrentar o iderio nacional racista por meio de uma formao
valorativa que leve a populao negra ao status de humano (Dora
Bertlio) e do racismo institucional, ratificando o carter coletivo
das aes relativas aos quilombolas e viabilizando a formao de ju-
risprudncia positiva para os direitos humanos da populao negra,
tornando, como anuncia o seu artigo do STF, um espao de luta do
movimento negro.

4 POR DIREITOS E VIDAS DESCOLONIAIS NUM DOMNIO


PLURALISTA E INTERCULTURAL

Como construir uma abordagem crtica e pluralista da pol-


tica no sculo XXI? Que dimenses, valores e situaes permitem
elucidar as novas relaes ente capital e estado no hemisfrio sul do
mundo? E de que forma h de se elaborar aes, estratgias e ins-
trumentos crticos de atuao, entendimento e compreenso deste
vnculo problemtico entre capital e estado na Amrica Latina?
Nos ltimos decnios, a correlao entre pluralismo jurdi-
co, descolonialidade e abordagem intercultural tem construdo um
paradigma poltico e intelectual que vem elaborando caminhos,
possibilidades e imaginrios polticos passveis de viabilizar a ul-
trapassagem das correlaes entre a economia poltica do capital e
a determinao da forma-Estado na Amrica Latina, permitindo a
reinveno crtica da Poltica.
Ora, o imaginrio poltico emergente do pluralismo jurdico,
da abordagem intercultural e da descolonialidade, ao ser transfor-
mado em princpios constitucionais elementares, em paradigmas
de administrao pblica e em sistema de atuao poltica, apre-
senta dificuldades e limites que permitiro maior aprofundamento
tico, filosfico e democrtico nas regies de sua implementao e
efetivao.
Em El planteo intercultural, Dina Picotti (s/d) sugere que, neste
cenrio poltico intercultural, relevante assumir:
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 49

una nocin eventual de ser y configurativa de verdad para poder


dialogar com nuestros tempos, sino adems se reconfigurarn
esencialmente a s mismas en el dilogo con las diferentes voces
de los grupos sociales y de las diferentes culturas, poniendo en
juego una lgica de la alteridad y de la historia, frente a la preten-
dida normatividad de lo uno e identico, que por otra parte ya no
se sostiene, ni en el mbito terico ni en el prtico. Significa un
acto de verdad, es decir, de reconocimiento de la historia humana
real, en la totalidad y diversidad de sus realizaciones, y de justicia,
o sea de concesin de libre espacio para todos sus actores o su-
jetos histricos, cuya interrelacin permitir discernir y escoger
los mejores o ms convenientes caminos. Ello supone un cambio
profundo del pensar vigente: de la nocin antropolgica de ani-
mal rationale a la de habitante de un mundo; de una racionali-
dad que apunta al dominio cognoscitivo y prctico de todo lo que
es a la que se construye en la intercomunicacin, en la relacin
de acogida y de correspondencia; de un linguaje denominador
y determinador al indicador y convocador de una realidad que
siempre excede, en una diversidade de modos y recursos que res-
ponden a diferentes experiencias de mundo (PICOTTI, s/d, p. 3).

Nese sentido, a construo interlgica de Picotti e a proposta de


filosofia intercultural de Fornet-Betancourt (s/d) podem efetivar-se
como uma plataforma plural de filosofias, contextos, formas de ex-
presso e de relao com o outro de maneira envolvente, bem como
espao social e dimenso poltica de defesa de mltiplos grupos so-
ciais tnicos e populares. Estes devem ocupar o cenrio poltico com
suas demandas, seus interesses, suas expectativas e necessidades, e ter
o direito inalienvel de reparao, contrapondo-se ntima relao
entre capital e estado.
J Astrain (2003) estabelece a prpria Filosofia como dilogo
intercultural, portadora de um percurso de investigao das gneses
e dos nveis de significaes que se estruturam: (a) pela discursivida-
de e interlogos, como pragmtica discursiva de um processo argu-
mentativo e universal em que se institua a razo tico-prtica para
compreender e compartilhar as razes dos outros numa verdadeira
50

polifania de logos; (b) pela reflexividade, criadora de espaos de con-


vivncia, tradies de resistncia que destacam as diversas formas
culturais e seus significados razoveis, viabilizadores dos processos
de intercompreenso; (c) outro modo de distino entre mito e logos,
ambos abordados na centralidade do narrativo (dotado) de polifonia,
harmonia e concrdia, entre mltiplas razes e modos de vida e en-
tendimento.
possvel, ento, alcanar uma poltica da dignidade, em que o
princpio tico do espao pblico esteja voltado para a pluralidade de
pessoas vulnerveis e grupos sociais, com a necessidade moral do re-
conhecimento. Este se fundamenta na justia histrica, que consiste:

en entender y reconecer publicamente los crimenes passados e


sus diversas deudas que tienen imprios occidentales que han
intentado como fruto e su accin colonizadora cambiar el alma
espiritual de los colonizados (ASTRAIN, 2014, p. 61).

Em sntese, h um conjunto de entendimentos e prticas que,


somado ao pluralismo jurdico democrtico e participativo, instru-
mento poltico dessa pluriculturalidade portadora de uma nova episte-
me. Ao enfrentar a colonialidade, o sequestro da vontade popular pelo
Estado legislativo, a dogmtica do discurso e da interpretao consti-
tucional e a superexplorao do trabalho podem efetivar um espao
pblico tico caracterizado por horizontalidades, participao e soli-
dariedade (WOLKMER, 2002; 2004; WOLKMER e ALMEIDA, 2013).

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MARCO TEMPORAL COMO RETROCESSO DOS DIREITOS
TERRITORIAIS ORIGINRIOS INDGENAS E QUILOMBOLAS

Liana Amin Lima da Silva11


Carlos Frederico Mars de Souza Filho12

1 INTRODUO

Um grande avano na legislao e na ao governamental bra-


sileiras ocorreu em relao proteo dos direitos dos povos e das po-
pulaes tradicionais durante o processo de redemocratizao (1980-
1988), em funo da mobilizao e organizao dos povos indgenas.
Finalmente, coroando a mobilizao, a Constituio brasileira de 1988
garantiu a integridade dos territrios indgenas e, pela primeira vez,
desde a abolio da escravatura (1888), reconheceu a existncia de co-
munidades quilombolas e seu direito a territrios.
Aps 27 anos da promulgao da Constituio, uma investi-
da do Poder Legislativo, acompanhada por decises de relativizao
de direitos territoriais coletivos, vem ocorrendo com intensidade nos
ltimos anos. No campo legislativo h um conjunto de propostas de
leis e de alteraes da Constituio para reduzir o poder da adminis-
trao de reconhecer e demarcar terras, reduzindo a possibilidade de
efetivao do direito. Enquanto isso, as decises judiciais, especial-
mente da Corte Constitucional (Supremo Tribunal Federal - STF),
tm tentado relativizar alguns direitos. Um destes a deciso de ape-
nas reconhecer direitos territoriais de povos que estivessem em pleno

11 Doutoranda em Direito Socioambiental e Sustentabilidade (PUCPR). Bolsista PDSE-


-CAPES/estgio de doutorado na Universidade Nacional da Colombia (UNAL). Pro-
fessora colaboradora na Licenciatura Indgena em Polticas Educacionais e Desen-
volvimento Sustentvel (UFAM). Integrante do Grupo de Pesquisa Meio Ambiente:
Sociedades Tradicionais e Sociedade Hegemnica.
12 Professor Titular de Direito Socioambinetal na Pontifcia Universidade Catlica do Pa-
ran (PUCPR). Lder do Grupo de Pesquisa Meio Ambiente: Sociedades Tradicionais e
Sociedade Hegemnica. Doutor em Direito pela UFPR.

55
56

gozo de posse das terras em 05 de outubro de 1988, data da promul-


gao da Constituio, sem levar em conta o contnuo e violento de-
sapossamento de terras ocorrido no passado remoto e recente.
Alguns dos dispositivos propostos legislativamente so clara-
mente inconstitucionais. Ocorre que o guardio da constituciona-
lidade justamente o STF que, por sua vez, tambm tem tido uma
poltica de fragilizao de direitos, o que coloca em risco os avanos
adquiridos na luta social.
Entre as ameaas de violao de direitos no Legislativo, desta-
ca-se a proposta de emenda Constituio, a PEC n. 215/2000, que
pretende alterar a competncia de demarcao de terras, estabelecen-
do que s o Congresso Nacional pode faz-la, o que inconstitucio-
nal por violar a separao de poderes. H outros exemplos de maior
ou menor repercusso, e todos dificultam ou diretamente propem o
uso no comunitrio das terras13.
Alm de no ser consultada, como determina a Conveno 169 da
OIT, tem sido vedada a participao de representantes desses povos du-
rante o processo legislativo, especialmente nos espaos das comisses,
que tratam e aprovam a matria no mbito do Congresso Nacional. Esse
fato gerou protestos e retomada da mobilizao nacional indgena, que
teve forte represso policial na manifestao de dezembro de 201414.
Sobre as decises recentes do STF, que envolvem assuntos indge-
nas, dois casos so emblemticos: o que foi favorvel demarcao da
Terra Indgena Raposa Serra do Sol, dos povos Macuxi, Wapixana, In-

13 A PEC 237/2013 visa tornar possvel a posse indireta de terras indgenas a produtores
rurais na forma de concesso. Registram-se, entre os projetos de leis: o PL n. 1610/1996,
que dispe sobre minerao em terras indgenas; PL n. 273/2008, que trata das rodovias,
ferrovias e hidrovias localizadas em terras indgenas como reas de relevante interesse
pblico da Unio, e, ainda, o PL n. 349/2013, que tem como objetivo impedir que terras
ocupadas por indgenas em processo de retomada sejam demarcadas ou continuem os
estudos para constituio como terras indgenas.
14 Notcias relacionadas: http://www.socioambiental.org/pt-br/noticias-socioambientais/
indigenas-sao-reprimidos-em-protesto-contra-a-pec-215-na-camara-e-seis-sao-
presos-pela-policia; https://mobilizacaonacionalindigena.wordpress.com/2014/12/02/
pec-215-relatorio-sob-suspeita-de-ter-sido-elaborado-pela-cna-pode-ser-votado-
amanha/.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 57

gariko, Patamona e Taurepang de Roraima (2009), e o da Terra Indgena


Caramuru Catarina Paraguasu, do povo Patax H-H-He do sul da
Bahia (2012). Em ambos, o STF confirmou a garantia constitucional do
direito terra indgena (art. 231, 1).
No caso Raposa Serra do Sol, o STF previu condicionantes que
so restritivas aos direitos indgenas. No voto do relator ministro
Ayres Britto, surgiu-se a tese do critrio do marco temporal como
requisito objetivo para comprovao da posse indgena, relativizan-
do o direito originrio terra estabelecido na Constituio.
Posteriormente, sobre o caso Patax H-H-He, julgado em
2012, o STF reconheceu o direito originrio dos povos indgenas s
terras tradicionais, em conformidade ao que dispe o caput do art.
231 6o, considerando nulos os ttulos de propriedades de terras inci-
dentes na Reserva Indgena Caramuru-Catarina Paraguassu, apesar
de os indgenas no estarem na terra em 1988, de onde haviam sido
retirados forosamente trs dcadas antes.
Apesar da deciso de 2012, tem ganhado fora a tese negativa dos
direitos entre juzes, legisladores e integrantes do Poder Executivo, inte-
ressados em minimizar direitos indgenas e de outras populaes tradi-
cionais, com o claro interesse de utilizar suas terras. A anlise do marco
temporal no resiste, porm, a uma anlise isenta e mais aprofundada
do direito das coletividades.

2 INDIGENATO: ENTRE O PASSADO, O PRESENTE


E O FUTURO

O instituto do indigenato existe desde o perodo colonial, ao con-


siderar as terras possuidas por hordas selvagens collectivamente organi-
sadas, cujas posses no esto sujeitas legitimao, visto que o seu ttulo
no a occupao, mas o indigenato (Alvar de 1 de Abril de 1680)15.
15 MENDES JUNIOR, Joo. Os Indgenas do Brazil. Seus Direitos individuais e polticos.
Terceira Conferncia. VII - Situao dos ndios na Repblica. Atribuies cumulativas
da Unio e dos estados federados em relao aos ndios. O Estado de So Paulo com
a misso providencial anloga do Apstolo das Gentes. So Paulo: Typ. Hennies Ir-
mos, 1912, p. 64.
58

Os indgenas foram os primeiros ocupantes e donos naturais


destas terras, como expressamente reconhecia o Alvar Rgio. O fun-
damento do direito deles s terras est baseado no indigenato, que
no direito adquirido, e sim congnito16.

Tal direito congnito e originrio dos indgenas sobre suas


terras, independente de titulao ou reconhecimento formal,
consagrado ainda no incio do processo de colonizao, foi
mantido no sistema legal brasileiro, por meio da Lei de Terras
de 1850 (Lei 601 de 1850), do Decreto 1318, de 30 de janeiro de
1854 (que regulamentou a Lei de Terras), da Lei n 6.001/73, das
Constituies de 1934, 1937 e 1946 e da Emenda de 1969. Nos
anos 1990, a garantia do direito originrio dos povos indgenas
s suas terras passou a se alicerar sobre o estudo minucioso da
territorialidade dos diferentes povos indgenas, considerando-se
no apenas seus usos passados e presentes, mas tambm a pers-
pectiva de uso futuro, tudo isso segundo seus usos, costumes e
tradies, conforme o artigo 231 do texto constitucional17.

O direito originrio (expresso utilizada pela Constituio


de 1988) sobre as terras que ocupam est intrinsecamente ligado ao
direito de organizao social prpria, ao direito de se constiturem
como sociedades tradicionais autnomas, que no outra coisa se-
no o velho indigenato juridicamente muito mais bem composto.
Agora, pode-se dizer que so direitos tnicos, reconhecidos interna-
cionalmente.
Nesse sentido, Mendes Jnior afirmava sobre o princpio da
autonomia das tribos: [...] a verdade que ficou firmado o princ-
pio da autonomia das tribos, desde que o prprio rei de Portugal
as declarava isentos de sua jurisdico [sic] (Proviso de 09 de
16 TOURINHO NETO, Fernando da Costa (Juiz). Os direitos originrios dos ndios sobre
as terras que ocupam e suas consequncias jurdicas. Cartilha jurdica, n. 20. Braslia-DF:
Poder Judicirio. Tribunal Federal da 1a Regio, 1993.
17 FUNAI. Direitos originrios. Em que consiste o direito originrio dos povos indgenas
s terras que ocupam? Disponvel em: <http://www.funai.gov.br/index.php/2014-02-
07-13-26-02>.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 59

maro de 1718). E: respeitando no s a autonomia como tri-


bos enquanto no constiturem municipalmente, como tambm o
seu domnio sobre as terras em que se acharem estabelecidos com
posse congnita18.
Para os povos indgenas, nunca houve uma preocupao em ti-
tular a terra nos moldes civilista, do direito das coisas, porque, para
eles, a terra nunca teve esta concepo. Ns no negociamos direitos
territoriais porque a terra, para ns, representa a nossa vida. A terra
me, e me no se vende, no se negocia. Me se cuida, me se defende,
me se protege (Sonia Guajajara, representante da Articulao dos
Povos Indgenas do Brasil, APIB, 2013)19.

No quero chegar at o ponto de afirmar, como P.J. Prou-


dhon, nos Essais dune philos, populaire, que o indigenato
a nica fonte jurdica da posse territorial; mas, sem desco-
nhecer as outras fontes, j os philosofos gregos afirmavam
que o indigenato um ttulo congnito, ao passo que a ocu-
pao um ttulo adquirido. Conquanto o indigenato no
seja a nica verdadeira fonte jurdica da posse territorial, to-
dos reconhecem que , na frase do Alv. 1o De Abril de 1680,
a primaria, naturalmente e virtualmente reservada, ou na
phrase de Aristoteles (Polit., I, n. 8) um estado em que
se acha cada ser a partir do momento do seu nascimento.
Por conseguinte, o indigenato no um facto dependente de
legitimao, ao passo que a ocupao, como facto posterior,
depende de requisitos que a legitimem 20.

Assim como estabelece o art. 25 da Lei n 6.001 de 1973 (Esta-


tuto do ndio), a posse permanente das terras indgenas independer

18 MENDES JUNIOR, op.cit., p. 30; p. 67.


19 GUAJAJARA, Sonia. Discurso na Comisso Especial sobre a PEC 215. Mobilizao
Nacional Indgena convocada pela Articulao dos Povos Indgenas do Brasil, APIB,
Braslia, 2013. In: ndio, Cidado? O Filme. Direo por Rodrigo Arajeju, 2014. Dispo-
nvel em: <http://indiocidadao.org/>.
20 MENDES JUNIOR, 1912, p. 58.
60

de sua demarcao. E, consagrado, desde ento, est pela poltica in-


digenista do Estado brasileiro, de que a demarcao no d nem tira
direito, apenas evidencia os limites das terras indgenas.
Tourinho Neto, j na dcada de 1990, analisando o direito
constitucional indgena, demonstrava que o conceito de posse civil
no pode ser aplicado aos ndios. A posse deles imemorial, dentro
de uma viso sociolgica e antropolgica. Explica ainda que:

para identificar se uma posse indgena, preciso observar se


h, ainda, na rea, palpitante influncia indgena, demonstrati-
va de que, h no muitos anos, os ndios ali tinham o seu habi-
tat tradicionalmente a ocupavam e que dali foram expul-
sos, fora ou no21.

Nesse sentido, as lies de Zea (2005) sobre os conceitos an-


tagnicos de civilizao X barbrie apontam para a compreenso
dos processos e das ideologias coloniais, que permanecem at os
dias atuais no tratamento de subalternizao das gentes latino-a-
mericanas.

Estados Unidos, de seu peculiar conceito de civilizao, bus-


car impor-se sobre a barbrie, e mais do que sobre a barb-
rie, sobre a selvageria de povos nos quais ver algo menos que
povos de homens, povos por isto de difcil incorporao ci-
vilizao da qual ela j o centro, a civilizao ocidental. J
no se falar de brbaros, como parte da natureza da selva. De
primitivos que no evoluram biologicamente. Indgenas, gen-
te que est ali, mas no se sabe o que , nem se est seguro que
forme parte da humanidade. Uma civilizao que no contem-
pla a incorporao de povos de etnia distinta. Uma civilizao
excludente22.

21 TOURINHO NETO, 1993, p. 25.


22 ZEA, Leopoldo. Discurso desde a marginalizao e a barbrie; seguido de A filosofia
latino-americana como filosofia pura e simplesmente. Rio de Janeiro: Garamond, 2005,
p.185.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 61

Essa viso marca a Amrica inteira:

A aristocracia latifundiria da colnia, dona do poder, con-


servou intactos seus direitos feudais sobre a terra, e por
consequncia, sobre o ndio. [] A repblica devia elevar
a condio do ndio. E, contrariando seu dever, a repblica
pauperizou o ndio, agravou sua opresso e exasperou sua
misria. A repblica significou para os ndios a ascenso da
nova classe dominante que se apropriou sistematicamente de
suas terras. Em uma raa com costume e alma agrrias, como
a raa indgena, esse despojo foi a causa de uma dissoluo
material e moral. A terra sempre foi toda alegria do ndio O
ndio desposou a terra, sente que a vida vem da terra e volta
terra. Finalmente, o ndio pode ser indiferente a tudo, menos
posse da terra que suas mos e seu alento lavraram e fecun-
daram religiosamente23.

O captulo VIII da CF, intitulado Dos ndios, em seu art. 231,


prev o reconhecimento da organizao social, os costumes, as cren-
as, tradies e os direitos originrios das terras que os ndios tradi-
cionalmente ocupam.
O reconhecimento do direito originrio deve ser feito com
base no direito memria, verdade e reparao, por meio dos
depoimentos dos velhos, ancios, rezadores, xams e sbios das
aldeias. Alguns quase centenrios ainda vivos so testemunhas
de massacres ocorridos e da expulso de suas comunidades da
terra.
O contrrio disso o discurso anti-indgena, inconcebvel, de
contrapor o direito originrio impossibilidade de desapropriar todo o
territrio nacional ou afetar grandes cidades como So Paulo ou Rio de
Janeiro. O direito originrio a terras no significa restaurar um passado
j irreal, mas garantir um futuro possvel. surpreendente que a Corte
23 MARITEGUI, Jos Carlos. Sete ensaios de interpretao da realidade perua-
na. Traduo de Felipe Jos Lindoso. 2. ed. So Paulo: Expresso Popular: Cla-
cso, 2010, p. 63.
62

Constitucional reproduza discurso ideolgico, leigo e vazio como este,


que busca, pelo absurdo, esvaziar o contedo da Constituio24.
A Constituio, em 1988, apontou para uma perspectiva des-
colonial, ao no s permitir como tambm garantir que os povos
indgenas, ou o que sobrou deles, pudessem seguir e existir com a
liberdade de ser povo, culturalmente diferenciado da sociedade do-
minante25.
Os direitos territoriais das comunidades quilombolas, por
sua vez, esto previstos no art. 68 do Ato das Disposies Cons-
titucionais Transitrias (ADCT). Ressalta-se ainda o captulo III
da CF, em seu art. 216, que dispe que constituem patrimnio
cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, por-
tadores de referncia identidade, ao e memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade brasileira, incluindo as formas de
expresso e os modos de criar, fazer e viver. Com base na previso
constitucional, portanto, considera-se a concepo de direitos t-
nicos em que so indissociveis os direitos culturais e os direitos
territoriais.
Para Walsh, ao se negarem como sujeitos individuais e se postu-
larem como povos e nacionalidades com direitos coletivos, que, desde
sua diferena cultural e epistmica, propem outras concepes de na-
o, democracia e conhecimento, no s para eles, mas para o conjunto
da sociedade, perturbam a lgica multicultural do capitalismo global
que parte da diversidade tnico-cultural, e no da diferena colonial26.
Aos povos indgenas, assegura-se o direito s terras, aos territ-
rios e a outros recursos, devendo essa especial relao ser respeitada,
a fim de se preservar as culturas e os valores espirituais, particular-
mente os aspectos coletivos dessa relao (arts. 26 e 27 da Declarao
24 A populao indgena no Brasil no chega a 0,5% da populao nacional, conforme
CENSO 2010, tratando-se de minorias tnicas que nunca manifestaram interesse de
reivindicar territrios de municpios, muito menos tornarem-se naes independentes,
na concepo do direito internacional.
25 So 305 etnias indgenas no Brasil, falantes de 274 lnguas, conforme CENSO 2010.
26 WALSH, Catherine. Interculturalidad crtica y (de)colonialidad. Ensayos desde Abya
Yala. Quito: Ediciones Abya-Yala, 2012, p. 35.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 63

das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas ONU,


2007 e arts. 13 e 14 da Conveno n. 169 OIT, 1989)27
A Corte Interamericana de Direitos Humanos (IDH, 2001),
julgando o caso Mayagna Awas Tingni Indigenous vs. Nicargua,
precedente a nvel internacional, reconheceu que os povos indgenas,
em virtude de sua existncia, tm o direito de viver livremente em
suas prprias terras e ter seus direitos ligados a ela. A Corte considera
a estreita ligao dos povos com suas terras tradicionais, amplian-
do a interpretao do art. 21 da Conveno Americana de Direitos
Humanos (1969) para atingir tambm os recursos naturais ligados
sua cultura e que se encontrem em seus territrios, assim como os
elementos incorporados que se desprendam deles28.
A Corte passou a interpretar o art. 21 da Conveno America-
na (Pacto de San Jos) luz do art. 29.b da Conveno, o qual probe
interpretar algum dispositivo da Conveno, no sentido de limitar o
gozo e o exerccio de qualquer direito ou liberdade que possa estar
reconhecido, de acordo com as leis internas do Estado em questo
ou de acordo com outra conveno na qual seja parte o Estado. Des-
taca-se, ainda, a interpretao da Corte IDH em convergncia com
os princpios e direitos previstos na Conveno n. 169 da OIT e a
Declarao da ONU de 2007.

27 A Conveno 169 da OIT foi ratificada pelo Brasil em 2002, aprovada pelo Decreto
Legislativo 143, de 20 de junho de 2002, sendo promulgada pelo Decreto n 5.051 de 19
de abril de 2004.
28 OEA. Corte IDH. Caso Mayagna Awas Tingni Indigenous Community. Comunica-
do Imprensa n. 23, de 28 de setembro de 2001. Posteriormente a Corte IDH fir-
mou o mesmo entendimento em casos similares: OEA. Corte IDH. Caso Comu-
nidad Indgena Yakye Axa vs. Paraguay. Sentena de 17 de junho de 2005; OEA.
Corte IDH. Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Sentena de 29 de
maro de 2006, 118; OEA. Corte IDH. Caso Pueblo de Saramaka vs. Surinam.
Sentena de 28 de novembro de 2007.
64

2.1 STF e a reafirmao do direito originrio: Caso Patax H-H-


He (BA) e o Caso Krenak (MG)

Em ambos os casos, do povo Krenak, no estado de Minas Ge-


rais, em 1993, e do povo Patax H-H-He, na Bahia, em 2012, o
STF entendeu que os povos haviam deixado h muito tempo suas
terras, pressionados pelos respectivos governos estaduais, que che-
garam a proceder s titulaes como se terras devolutas fossem. O
argumento dos julgamentos foi no sentido de que a comunidade e a
terra esto umbilicalmente ligadas, de tal forma que a perda da terra
pode levar extino da comunidade a longo prazo ou, dito con-
soante norma constitucional, para garantir o direito existncia da
comunidade, h que se garantir o direito terra29
O caso recente dos Pataxs H-H-He um caso emblemti-
co. O STF, ao julg-lo parcialmente procedente (ACO n. 312, em 02
de maio de 2012), reafirmou o instituto do indigenato na ao que
reivindicava a demarcao do territrio do povo Patax H-H-He,
no sul do estado da Bahia. Declarou, tambm, a nulidade de todos os
ttulos de propriedade cujas respectivas glebas estivessem localizadas
dentro da rea da Reserva Indgena Caramuru-Catarina-Paraguau
do Povo Patax H-H-He.
A deciso confirmou o direito congnito dos povos indgenas
s suas terras e efetivou o que dispe o art. 231 da Constituio, re-
conhecendo que as terras indgenas so fundamentais para a sobre-
vivncia fsica e cultural dos indgenas. O voto do Min. Ayres Brito
ratificou o entendimento do valor intrnseco e transcendental da ter-
ra ancestral para os povos indgenas, considerando que a terra um
totem horizontal, um esprito protetor, um ente com o qual ele
mantm uma relao umbilical. Afirmou ainda que, para o ndio,
a terra no um bem mercantil, passvel de transao. Vale destacar
a relevncia dessa deciso por ser posterior ao caso Raposa Serra do
Sol que trataremos adiante.

29 V. MARES, A constitucionalidade do direito quilombola, 2015.


OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 65

3 STF E A INVENO DO MARCO TEMPORAL

3.1 Caso Raposa Serra do Sol (RR)

No caso da Terra Indgena Raposa Serra do Sol (povos In-


garik, Taurepang, Patamona, Wapixana e Macuxi)30, em Rorai-
ma, apesar de ter sido favorvel demarcao da terra indgena,
num caso complexo em que envolve faixas de fronteiras, a deciso
apresentou pontos polmicos, como as 19 condicionantes propostas
pelo Min. Menezes Direito.
Em relao s 19 condicionantes, o STF as considerou como ne-
cessrias para explicitar o usufruto indgena, de modo a solucionar de
forma efetiva graves controvrsias. Contudo, considera-se uma inter-
pretao restritiva da Constituio, pois o STF ignora o direito consul-
ta prvia, ao criar norma abstrata de conduta e apontar no sentido opos-
to do que dispe a Conveno 169, seja por no mencionar o direito da
consulta prvia ou violar expressamente no sentido de vedar o direito
de consulta e consentimento.
O posicionamento do ministro Menezes Direito31 acaba por de-
monstrar que o STF segue na contramo do que dispe a Corte IDH
sobre consulta e consentimento livre, prvio e informado.

30 Supremo Tribunal Federal (STF). Petio 3.388, Roraima , Relator: CARLOS BRITTO,
Data de Julgamento: 03/04/2009, Data de Publicao: DJe-071, DIVULG. 16/04/2009
(PUBLIC. 17/04/2009). Petio 3.388-4 Roraima. Referncia consulta prvia e Conv.
169 da OIT. Voto -Vista Min. Marco Aurelio. p. 62, 63, 66.
31 Dessa forma, estando a terra indgena em faixa de fronteira, o que se d no caso ora
em exame, o usufruto dos ndios sobre a terra estar sujeito a restries sempre que o
interesse pblico de defesa nacional esteja em jogo. A instalao de bases militares e
demais intervenes militares a critrio dos rgos competentes, ao contrrio do que
parece se extrair da Declarao dos Direitos dos Povos Indgenas e da Conveno no
169 da OIT, ser implementada independentemente de consulta s comunidades ind-
genas envolvidas ou FUNAI. O mesmo dever ocorrer quando o interesse da defesa
nacional coincidir com a expanso da malha viria ou das alternativas energticas e o
resguardo de riquezas estratgicas, conforme manifestao favorvel do Conselho de
Defesa Nacional (fl.408). Supremo Tribunal Federal (STF). Acrdo. Embargos de De-
clarao na Petio 3.388 Roraima; Julgamento Plenrio, Data: 23/10/2013. Citaes:
pargrafos 67 (pg. 29).
66

Com base nas condicionantes fixadas pelo STF na Petio


3.388 (RR), o Advogado Geral da Unio, Luiz Incio Adams, publi-
cou a Portaria 303 da Advocacia Geral da Unio (AGU), de 16 de
julho de 2012, dispondo sobre as salvaguardas institucionais s ter-
ras indgenas, a fim de normatizar a atuao das unidades da AGU.
A Portaria, apontada como inconstitucional, foi suspensa at o jul-
gamento dos Embargos de Declarao pelo STF sobre os limites da
deciso no caso Raposa Serra do Sol.
Em relao aos Embargos de Declarao, destacou-se o ques-
tionamento da Procuradora-Geral da Repblica, Dra. Deborah Ma-
cedo Duprat, de que no cabe ao STF traar parmetros abstratos
de conduta, mxime em contexto em que os mesmos no foram se-
quer objeto de discusso no curso da lide (fl.10.158). Desse modo, o
STF esclareceu que a deciso proferida na Petio 3.388 no vincula
juzes e tribunais quando do exame de outros processos, relativos a
terras indgenas diversas.
Sobre as 19 condicionantes consideradas pressupostos para o
reconhecimento da validade da demarcao, a Corte Constitucional
apregoou:

Embora no tenha efeitos vinculantes em sentido formal, o acr-


do embargado ostenta a fora moral e persuasiva de uma deciso
da mais alta Corte do Pas, do que decorre um elevado nus argu-
mentativo nos casos em se cogite de superao das suas razes32

O ponto controverso que nos interessa e que vem refletindo em


outros casos de demarcao de terras surgiu no voto do relator Mi-
nistro Carlos Ayres Britto. O relator fixou o marco temporal (marco
objetivo) da ocupao para fins de demarcao das terras indgenas
como sendo a data da promulgao da Constituio Federal, que de-
ver ser verificado conjuntamente com o marco da tradicionalidade.

32 Supremo Tribunal Federal (STF). Acrdo. Embargos de Declarao na Petio 3.388


Roraima; Julgamento Plenrio, Data: 23/10/2013. Citaes: pargrafos 49, 55, 58 (pg.
21, 23, 25).
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 67

Ocorre que esse fundamento significa restries aos direitos


originrios dos povos indgenas garantidos na prpria Carta Consti-
tucional, a exemplo do recente acrdo do STF, afetando os Guaranis
Kaiows (Terra Indgena Guyraroka Mato Grosso do Sul). Nesse
acrdo, a Segunda Turma reafirma as diretrizes que o Plenrio
do STF estabeleceu na deciso proferida na Pet. 3.388/RR, notada-
mente aquela que definiu como marco temporal ineliminvel, o dia
05/10/1988, data da promulgao da vigente Constituio da Rep-
blica, declarando a nulidade do processo administrativo de demar-
cao da Terra Indgena Guyraroka33
Nos votos dos Ministros Gilmar Mendes e Ministra Crmen
Lcia, retomou-se o fundamento do marco temporal. Desconside-
ra-se que esses povos Guarani Kaiow (sul do Mato Grosso do Sul)
e Av Guarani (do oeste do Paran) foram expulsos de suas ter-
ras ancestrais no perodo da ditadura militar no Brasil (o que ficou
evidente no Relatrio da Comisso Nacional da Verdade Indgena,
publicado em dezembro de 2014)34, e hoje muitas das comunidades
se encontram em processo de reivindicao e reconquista de seus
direitos originrios que foram usurpados.
O voto do relator Min. Gilmar Mendes destaca que o marco
temporal relaciona-se com a existncia da comunidade e a efetiva
e formal ocupao fundiria, no se compreendendo como posse
imemorial.
Nesse sentido, o STF nega a existncia jurdica de determinadas
comunidades e povos, ao alegar que, mesmo que a proteo do direito
terra indgena j esteja garantida pela Constituio anterior, se con-
sidera a data da promulgao da CF para fins de verificao do fato
em si da ocupao fundiria. Essa posio at o presente momento
33 Supremo Tribunal Federal (STF). Segunda Turma. Recurso Ordinrio em Mandado de
Segurana 29.087 DF, deciso em 16/09/2014. Inteiro teor do acrdo. Extrato de Ata:
p. 71-73.
34 Texto 5: Violaes de Direitos Humanos dos Povos Indgenas. Expulso, Remoo e
Intruso de Territrios Indgenas. In: Relatrio: textos temticos/Comisso Nacional
da Verdade. Braslia: CNV, 2014. Vol. II, p. 208-217. Disponvel em: <http://www.cnv.
gov.br/images/relatorio_final/Relatorio_Final_CNV_Volume_II.pdf>.
68

refletiu mais dois casos no que concerne a terras indgenas: Caso Gui-
raroka (Guarani Kaiow, MS) e Caso Limo Verde (Terena, MS)35, e
apareceu no julgamento em curso sobre a constitucionalidade do de-
creto que regulamenta as terras quilombolas, que trataremos adiante.

3.2 O julgamento da ADI 3239 (Terras quilombolas)

Registra-se a tenso atual vivida pelos quilombolas ao aguar-


dar o julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI n.
3239), ajuizada em 2004 pelo ento Partido da Frente Liberal (PFL),
hoje Partido Democrtico (DEM), representando interesses da ban-
cada ruralista no Congresso Nacional.
Nessa ao, se questiona a constitucionalidade do Decreto n
4.887, que regulamenta os procedimentos para identificao, reco-
nhecimento, delimitao, demarcao e titulao de terras quilom-
bolas. Dentre os questionamentos, a ADI: ataca o critrio da autoa-
tribuio, incorporado pelo Decreto n 4887 com base na Conveno
169; alega que esse Decreto estaria ferindo o princpio da legalidade
por ser um decreto autnomo; menciona que aquelas normas deve-
riam ter passado pelo processo legislativo; que a caracterizao do
territrio quilombola, fundado na reproduo fsica, social, econ-
mica e cultural do grupo tnico, por demais abrangente e, final-
mente, que o Decreto cria uma nova modalidade de desapropriao
inexistente no ordenamento jurdico, possibilidade apenas consigna-
da lei formalmente criada.
O julgamento est em andamento e at o momento foram pu-
blicados dois votos, sendo um do ento relator ministro Cezar Peluso
(em 18 de abril de 2012), pela inconstitucionalidade do Decreto n
4.887, e outro da ministra Rosa Weber (em 25 de maro de 2015), pela
constitucionalidade. O ltimo voto, apesar de bem fundamentado,

35 STF. ARE 803.462-AgR/MS. Deciso publicada no DJ de 12.2.2015. Relator Ministro


Teori Zavascki. (V. Informativo 771). Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/
informativo/documento/informativo774.htm#transcricao1>.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 69

inclusive ao citar os casos da Corte IDH36, merece ateno especial,


porque a ministra retoma a interpretao do marco temporal para as
terras quilombolas.
No voto do relator, observa-se a restrio da aplicao do art.
68 do ADCT com a concesso das reas de quilombos aos seus ocu-
pantes tradicionais, que neles se encontravam radicados na data de
promulgao da Constituio Federal, em 05 de outubro de 1988.
Ocorre que, na interpretao literal da Constituio, no h
meno data da promulgao para finalidade de comprovao da
posse. A confuso que pode estar sendo feita em relao ao art. 67 do
ADCT, em que a Constituio estabelece prazo para que a Unio con-
clua a demarcao das terras indgenas (prazo de cinco anos a partir
da promulgao da Constituio).
O art. 68 estabelece que: Aos remanescentes das comunida-
des dos quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida
a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos res-
pectivos.
A Constituio no faz meno ao critrio do marco temporal,
sendo este uma inveno jurdica que vem sendo consolidada na in-
terpretao do STF. Assim, observamos no recente voto da Ministra
Rosa Weber (STF, ADI 3239, Voto Vista, 25/03/2015, p. 44):

4.4.4. A efetiva posse das terras em 05 de outubro de 1988


requisito essencial proteo do art. 68 do ADCT, porquanto
consta expressamente do texto constitucional quando identifi-
ca seus destinatrios. Tal emerge tanto da topologia da norma,
situada no ADCT, vale dizer, voltada a situao temporalmente
definida e que se pretende logo superada quando da flexo ver-
bal estejam ocupando, a assinalar o momento da promulga-
o da Constituio como o marco definidor de sua incidncia.

36 Corte IDH. Caso del Pueblo Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador. Sentena de 27 de ju-
nho de 2012 (srie C, n. 245). Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/
articulos/seriec_245_esp.pdf>. Corte IDH. Caso del Pueblo de Saramaka vs. Surinam.
Sentena de 28 de novembro de 2007 (srie C, n. 172). Disponvel em: <http://www.
corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_172_esp.pdf>.
70

O voto da Ministra Rosa Weber consta expressamente que, no


texto constitucional, no a data da promulgao efeito de verifi-
cao da posse, mas sim a identificao dos destinatrios da norma
(remanescentes das comunidades dos quilombos) e o requisito de
contemporaneidade da territorialidade das comunidades (que este-
jam ocupando suas terras).
A ministra, por um lado, avana ao afastar a data de 13 de maio
de 1888 (promulgao da Lei urea que oficializa a abolio da escra-
vatura) para verificar a existncia e definio do status dos quilombos,
referindo-se Lei urea como abolio formal da escravatura.
Esse mesmo raciocnio poderia ser aplicado ao marco tem-
poral da data da promulgao da Constituio, qual seja de que
no se pode reduzir a eficcia de um direito fundamental a um
marco formal. Em muitos casos, torna-se difcil comprovar a exis-
tncia de comunidades que at ento eram invisibilizadas propo-
sitadamente pelo sistema jurdico vigente.
Ao decidir sobre o caso emblemtico Invernada Paiol de Telha,
em 2013, os desembargadores do TRF da 4 regio, por 12 votos con-
tra trs, votaram a favor da constitucionalidade do Decreto n 4.887,
em arguio de inconstitucionalidade suscitada em ao que questio-
nava o processo administrativo de titulao da rea da comunidade
Invernada Paiol de Telha, no interior sul do estado do Paran37.
As terras quilombolas expressas no art. 68 no seguem o mode-
lo jurdico engendrado para as terras indgenas. A Constituio con-
sidera as terras indgenas, determinadas pela ocupao tradicional,
como bens da Unio com posse permanente e usufruto exclusivo do
povo ocupante. O modelo forte, mas juridicamente contraditrio:

Foi atribuda Unio a propriedade das terras indgenas, esta


propriedade no tem nenhuma razo de ser porque todo o con-
tedo do direito de propriedade coletivo, do povo ocupante,
com exceo da disposio, mas so terras indisponveis. Este

37 TRF 4. Caso Invernada Paiol de Telha. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 2009.04.00.000387-


9 (TRF). Processo N 5014982-48.2011.404.7000 (Processo Eletrnico - E-Proc V2 - PR) .
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 71

modelo no foi aplicado s terras quilombolas, a propriedade


no foi repassada Unio, mas coletividade. O modelo federal
indgena do comeo do sculo XX, quando o direito coletivo
era impensvel para o sistema jurdico; neste sculo XXI j est
consagrado o direito coletivo para o meio ambiente, a natureza,
o patrimnio cultural e de povos tradicionais38.

O Decreto no cria modalidade de desapropriao, apenas en-


caminha administrativamente para que se utilizem os instrumen-
tos de desapropriao disponveis no sistema jurdico brasileiro para
resolver o conflito. O teor dos argumentos da ADI ideolgico e se
prende ideia de que os quilombos no deveriam existir. O argu-
mento se assenta no pressuposto que, se algum, em algum momen-
to, desconhecendo ou desprezando a presena quilombola, concedeu
um ttulo de propriedade sobre a rea deste povo, nenhum direito
sobrevm ao povo. Dito de outra forma, se o Estado ou a Unio ou
outros poderes nem sempre claramente definidos concedem sobre
uma terra quilombola um ttulo de difcil anulao, como de resto
so quase todos os grilos de terra, nenhum direito remanesce aos
quilombolas, ou seja, ficariam atadas as mos do Estado para cum-
prir a vontade constitucional.
Ressalta-se que o art. 68 (ADCT) de aplicao imediata, pois
a Constituio Federal de 1988 no permite que uma norma gerado-
ra de direitos fundamentais fique inaplicvel por falta de lei regula-
mentadora, conforme o que dispe o art. 5, 1.
Dessa maneira, apresenta-se o critrio da autoatribuio na Con-
veno n. 169 da OIT: A conscincia de sua identidade indgena ou tri-
bal dever ser considerada como critrio fundamental para determinar
os grupos aos que se aplicam as disposies da presente Conveno.
Ou seja, so os prprios grupos que se autodefinem e se autodenomi-
nam, conforme sua identidade tnica.
Salienta-se que qualquer definio tnica que no seja por au-
toatribuio torna-se racismo, seja para negar, seja para determinar.

38 MARS, 2015, p. 84-85.


72

No princpio consagrado da autoatribuio, no h dvida de que a


deciso da comunidade. esta, e somente esta, que define quem a
integra como membro e quem escolhe suas hierarquias internas e as
formas de tomada de deciso39

3.3 Marco temporal e PEC 215

A Proposta de Emenda Constitucional (PEC) n. 215 visa alterar


o art. 231 da CF e o art. 68 do ADCT, representando um retrocesso
nos direitos tnicos territoriais garantidos pela Constituio. O ob-
jetivo central alterar a competncia exclusiva do Poder Executivo
federal para demarcao de terras indgenas, transferindo-a ao Poder
Legislativo (Congresso Nacional).
No obstante esse intento, no recente parecer da PEC 215, publi-
cado pelo relator deputado Osmar Serraglio (setembro, 2015), surgi-
ram acrscimos projetados no Substitutivo, com base na orientao do
STF, quando do julgamento da Pet. 3.388/RR, baseados nas 19 condi-
cionantes para a demarcao de terras indgenas e no critrio do marco
temporal40.
O relatrio se baseou no entendimento do STF de que a Consti-
tuio trabalhou com data certa, qual seja a data da sua promulgao,
05 de outubro de 1988, como insubstituvel referencial para o dado
da ocupao de um determinado espao geogrfico por essa ou aquela
etnia aborgene. Quando dos Embargos Declaratrios, o STF reco-
nheceu a impossibilidade de transmudar em vinculante a deciso, mas
assentou sua fora jurisprudencial.
39 Nesse sentido, nos aponta: MARS, Carlos Frederico. A constitucionalidade do
direito quilombola, 2015.
40 SERRAGLIO, Osmar. Deputado relator. Comisso Especial destinada a apreciar e pro-
ferir parecer Proposta de Emenda Constituio n. 215-A, de 2000, do Sr. Almir
S e outros, que acrescenta o inciso XVIII ao art. 49; modifica o 4 e acrescenta o
8. No art. 231, da Constituio Federal (inclui dentre as competncias exclusivas do
Congresso Nacional a aprovao de demarcaao das terras tradicionalmente ocupa-
das pelos ndios e a ratificao das demarcaes j homologadas, estabelecendo que os
critrios e procedimentos de demarcao sero regulamentados por lei), e apensadas
(PEC 215-00). Cmara dos Deputados. 29/09/2015.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 73

O relatrio se baseia ainda na deciso recente (16.09.14) da


Segunda Turma do STF, ao dar provimento ao Recurso Ordinrio
em Mandado de Segurana (RMS) 29087, reconhecendo no haver
posse indgena em relao a uma fazenda, em Mato Grosso do Sul,
que havia sido declarada, pela Unio, como rea de posse imemorial
(permanente) da etnia Guarani-Kaiow, integrando a Terra Indgena
Guyrarok.
A configurao de terras tradicionalmente ocupadas pelos n-
dios, nos termos do art. 231, 1, da Constituio Federal, j foi paci-
ficada pelo Supremo Tribunal Federal, com a edio da Smula 650,
que dispe: os incisos I e XI do art. 20 da data da promulgao da
Constituio Federal (5.10.1988) referencial insubstituvel do mar-
co temporal para verificao da existncia da comunidade indgena,
bem como da efetiva e formal ocupao fundiria pelos ndios (RE
219.983, DJ 17.9.1999; Pet. 3.388, DJE 24.9.2009).
A deciso no referido RMS 29087-STF foi aprofundada no
relatrio da PEC 215, referindo-se ao argumento defendido pelo
Min. Ayres Britto:

[...] Em primeiro lugar, as terras indgenas so terras ocupadas


pelos ndios. No terras que ocuparam em tempos idos e no
mais ocupam; no so terras que ocupavam at certa data e no
ocupam mais. So terras ocupadas pelos ndios quando da pro-
mulgao da Constituio de 1988. O marco para a determina-
o da ocupao indgena (5/10/1988) decorre do prprio siste-
ma constitucional de proteo aos direitos dos ndios, que no
poderia deixar de abranger todas as terras indgenas existentes
quando da promulgao da Constituio, sob pena de ensejar um
desapossamento ilcito dos ndios por no-ndios aps sua entra-
da em vigor. Isso chegou a ocorrer aps a Constituio de 1946,
mesmo tendo ela assegurado o direito deles sobre suas terras.

Nos termos da deciso do Superior Tribunal de Justia (STJ),


a comunidade Kaiow encontra-se na rea a ser demarcada desde os
anos de 1750-1760, tendo sido desapossados de suas terras nos anos
74

40 por presso dos fazendeiros, mas alguns permaneceram na re-


gio, trabalhando nas fazendas, cultivando costumes dos seus an-
cestrais e mantendo laos com a terra. Esse fato suficiente para
legitimar a demarcao pretendida. Todavia, no STF, o Min. Gilmar
Mendes defendeu o marco temporal, considerando a data de verifica-
o do fato em si da ocupao fundiria o dia 05 de outubro de 1988.
Em complemento ao marco temporal, o Min. Ayres Britto destacou
o marco da tradicionalidade da ocupao.
O relator da PEC 215 na Comisso Especial, deputado Osmar Ser-
raglio, defende a ideia de que se deve permitir a duplicidade de oportu-
nidades aos ndios brasileiros, competindo-lhes escolher entre a perma-
nncia em condies tpicas de suas etnias ou buscar a interao com os
no ndios, praticando atos tais quais estes engenham. Tal entendimen-
to a antiga poltica integracionista dos ndios comunho nacional,
que vigorou at a Constituio de 1988.
Outro argumento do relator da PEC 215 de se permitir o
ajuste de interesses, atravs de permuta por outras reas, dizendo que
todo o direito necessariamente tem limites. Ocorre que o relator de-
monstra no compreender a concepo e o alcance dos direitos co-
letivos, como as terras tradicionais, em face de direitos individuais,
como o direito propriedade privada. Invertendo o argumento do
deputado, por que considerar a propriedade privada um direito dis-
ponvel de prevalecer sobre direitos de povos que, para sua existncia
fsica, cultural e espiritual, dependem do sentido de pertencimento
de suas terras ancestrais?
O discurso da importncia econmica da produo rural no
pode prevalecer sobre os interesses de demarcao de terras indge-
nas, uma vez que o agronegcio concentra renda nas mos de pou-
cos, enquanto a funo socioambiental das terras indgenas como
reas de preservao e conservao da biossociodiversidade inte-
resse de todos.
No que se refere ao direito originrio s terras indgenas, o de-
putado se manifesta ironicamente, dizendo: Algum dispe de po-
der para limitar sua dimenso. A menos que se pretenda seja todo o
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 75

territrio nacional. As consequncias dessa delimitao so to gra-


ves que mais evidenciam a necessidade de participao do Congresso
Nacional nesse deslinde.
E quanto insistncia de remover os povos indgenas de suas
terras, se referindo ocupao de outra rea que, segundo julga o
deputado, mais adequada a seus desgnios, mister se faz recordar
o princpio da irremovibilidade dos povos indgenas de suas terras,
princpio consagrado no prprio art. 231 da Constituio. Este prin-
cpio possui amparo na noo de que o vnculo que o povo indgena
tem com sua terra ancestral insubstituvel, e a sua existncia en-
quanto povo depende da garantia de sua posse permanente e do usu-
fruto exclusivo dos recursos naturais necessrios sua subsistncia
fsica e cultural.
Outro argumento destacado pelo relator que sobre interesses
indgenas, quem decide, o Congresso Nacional. O autoritarismo des-
sa afirmativa fere o princpio da livre determinao dos povos indge-
nas e se olvida de que a leitura da Constituio (no que concerne ao uso
dos recursos minerais e hdricos de terras indgenas) deve ser feita em
conjunto com a Conveno n. 169 da OIT, ratificada pelo Brasil. Como
tratado de direitos humanos, incorpora o ordenamento jurdico com
natureza supralegal, devendo ser garantido o direito consulta e ao
consentimento livre, prvio e informado, especialmente nesses casos
em que h risco de se afetar a integridade dos povos. Alm do mais, h
uma diviso de poderes que deve ser observada. A Constituio atri-
buiu ao Congresso Nacional a legislao sobre povos indgenas, no a
execuo dessa legislao como pretende o parlamentar.
A incorporao do critrio do marco temporal em propostas de
emendas constitucionais afeta tambm as terras quilombolas (art. 3 da
PEC 161/07, que intenta modificar o processo de reconhecimento das
terras ocupadas pelos remanescentes das comunidades dos quilombos
art. 68 do ADCT).
Observa-se que os ataques aos direitos tnicos na Constituio
vm sendo orquestrados pela Frente Parlamentar do Agronegcio,
que tem a PEC 215 como seu maior triunfo. Ocorre que a PEC 215
76

gritantemente inconstitucional; alm de violar o princpio da se-


parao dos poderes, a proposta viola os direitos e as garantias fun-
damentais, o que inadmissvel com fulcro no art. 60, 4, IV da
Constituio (clusulas ptreas).

3.3.1 Violao ao direito consulta prvia

O Brasil signatrio da Conveno 169 da OIT. O Poder Ju-


dicirio tem sido ainda muito tmido para reconhecer violaes a
esta Conveno e a outros tratados e tem levado o Estado brasileiro a
processos internacionais na Corte IDH.
O direito consulta prvia est previsto na Conveno n. 169,
mediante procedimentos apropriados, por meio das instituies re-
presentativas dos povos indgenas e tribais, cada vez que sejam pre-
vistas medidas legislativas ou administrativas suscetveis de afet-los
diretamente (art. 6).
A consulta prvia se fundamenta no direito livre determina-
o dos povos indgenas e tradicionais, considerando a perspectiva
dos direitos de minorias tnicas, a fim de verificar o direito de deci-
dir suas prprias prioridades no que concerne ao modelo de desen-
volvimento que os afetem.
Os povos indgenas tm direito autodeterminao. Em vir-
tude desse direito, determinam livremente sua condio poltica e
buscam espontaneamente seu desenvolvimento econmico, social e
cultural41. O direito livre determinao um direito fundamental,
sem o qual no se podem exercer plenamente os direitos humanos
dos povos indgenas, tanto os coletivos como os individuais42.
As propostas que tramitam no Congresso Nacional agridem o
direito consulta prvia aos povos indgenas, quilombolas e tradicio-
41 Artigo 4, Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas e Tri-
bais (ONU, 2007).
42 NAYA, James. Una cuestin fundamental: el deber de celebrar consultas. In: Informe
del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades funda-
mentales de los indgenas. ONU. Asamblea General. Consejo de Derechos Humanos. 12
perodo de sesiones, Tema 3 de la agenda. 2009. p. 12-20.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 77

nais. O Estado brasileiro segue descumprindo a Conveno n. 169,


apesar de ter demonstrado recentemente sua inteno de regulamen-
tar a consulta prvia.
A Conveno n. 169 da OIT autoaplicvel, e o Congresso Na-
cional no pode negar a inexistncia desse tratado, j que foi ratifi-
cado pelo Brasil em 2002. O pior seguir intentando criminalizar o
movimento indgena quando este tenta ingressar no Parlamento, a
fim de participar das comisses e pressionar para que seus direitos
sejam respeitados e que no haja retrocesso constitucional.
Outro grave problema a ausncia de representatividade das
minorias tnicas no Congresso Nacional43. Isso certamente poderia
ser objeto de emenda constitucional no mbito de uma reforma pol-
tica. Cumpre-nos salientar, no entanto, que, mesmo havendo algum
tipo de representatividade poltica no futuro, tal representatividade
no equivale ou substitui os processos de consulta prvia referente a
cada medida legislativa que venha a afetar os povos e grupos tnicos.

4 EXISTO PORQUE RESISTO. POVOS E TERRITRIOS


ORIGINRIOS CONTEMPORNEOS

Convidamos anlise do que dispe a Constituio, com uma


mirada do direito no sculo XXI, a fim de superarmos a ideologia
dominante da modernidade, pois aqui estamos tratando de direitos
coletivos de sociedades que sempre estiveram alheias ao direito he-
gemnico.
Tratamos, portanto, da superao da perspectiva da terra como
propriedade privada, assim como lanamos olhares ao direito vida
43 Na composio do Congresso Nacional na atual Legislatura, a Frente Parlamentar da
Agropecuria, contando com seus grupos aliados, alcanou a maioria dos parlamentares
na Cmara dos Deputados (257 do total de 513 deputados), no havendo nenhuma
representatividade indgena ou quilombola no Congresso Nacional brasileiro. Diferente
de outros pases da Amrica Latina, como, por exemplo, na Colmbia (em que os povos
indgenas e as comunidades afro-colombianas tambm so minorias tnicas), que em sua
Constituio (artigo 171) esto previstas duas vagas para comunidades negras e uma para
indgena na Cmara de Representantes, alm de dois senadores eleitos por circunscrio
nacional especial por comunidades indgenas.
78

em sua interpretao ampla. Referimo-nos ao direito existncia en-


quanto coletividade com identidade tnica, ou seja, enquanto povo.
Seguimos anlise das expresses que tm gerado controvrsia
quanto recente interpretao pelo STF e consequente tentativa do
Legislativo em incorporar a tese do marco temporal Constituio,
por meio da PEC 215. Tais expresses so equivalentes para quilom-
bolas (que estejam ocupando suas terras) e para povos indgenas (as
terras que tradicionalmente ocupam).

Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social,


costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios
sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo
Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
Art. 68 (ADCT). Aos remanescentes das comunidades dos quilom-
bos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade
definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos.

As expresses estar ocupando e ocupam significam as ter-


ras que do contedo ao grupo tnico. Tratando-se de terras indge-
nas e terras quilombolas, no se pode restringir a interpretao como
se a Constituio se referisse ao sentido jurdico de se comprovar a
posse civil.
O legislador constituinte, ao dispor os verbos no presente, no
se referiu data da promulgao da Constituio. O marco temporal
como critrio objetivo uma inveno jurdica na interpretao do
STF. O tempo verbal no presente do indicativo nos remete existn-
cia contempornea dos povos indgenas e quilombolas.
Logo, na interpretao literal da Constituio, no encontra-
mos fundamento para o marco temporal de comprovao da posse
indgena na data da promulgao da Constituio Federal (05 de
outubro de 1988). Diferentemente do que a Constituio dispe no
artigo 67 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias o
prazo de cinco anos do dever da Unio em concluir as demarcaes
de terras indgenas a partir da promulgao, o que no foi cumprido
pelo Estado brasileiro.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 79

Os processos histricos de esbulho, invaso de terras e expul-


so de comunidades foram na maior parte legitimados por ttulos
concedidos pelo Estado, como se o territrio ocupado por povos e
comunidades tradicionais tratassem de terras devolutas, assim como
legitimada e legalizada tem sido a grilagem de terra44
Os povos e as comunidades tradicionais seguiram e seguem no
limbo da invisibilidade jurdica por serem expoliados e expulsos de suas
terras, seja por violncia pblica, seja por violncia privada. Tais povos,
resistindo opresso sofrida, podem temporariamente se distanciar de
suas terras originrias, mas no perdem sua identidade tnica, que est
intrinsecamente ligada terra, que originou a concepo de povo e que
originou a prpria comunidade.
Em suma, no reconhecimento do sentido de pertencimento
terra que a comunidade se autorreconhece enquanto povo.

que direito est protegido? E a resposta continua a mesma, o que


deve ser protegido a existncia, preservao e manuteno da
comunidade em toda a sua condio social, econmica e, espe-
cialmente, cultural. O que se est preservando a comunidade,
portanto. A terra condio para a manuteno da comunidade
a quem a lei estabelece o direito. claro que a expresso ocupam
terras ou estejam ocupando no o mesmo que mantenham
posse atual, como tecnicamente seria dito caso o que se estivesse
protegendo fosse a posse atual ou contempornea a 1988.

Nesse sentido, o Direito justamente est reconhecendo a exis-


tncia de povos que vivem fora do sistema, que nunca se integraram
e, exatamente, se est garantindo o direito de nunca se integrarem, se
no quiserem, o direito de ser coletivamente.
Logo, para se fazer valer os direitos e as garantias fundamen-
tais expressos na Constituio de 1988, mister se faz garantir o direi-
44 Nesse sentido, afirma o pesquisador Ariovaldo Umbelino (USP): metade dos documentos
de posse de terra no Brasil ilegal. Disponvel em:<www.cartacapital.com.br/
sustentabilidade/metade-dos-documentos-de-posse-de-terra-no-brasil-e-ilegal-7116.
html>. Projetos de Pesquisa (Geografia Humana, USP): Atlas da Terra do Tocantins:
estrutura fundiria e grilagem das terras pblicas (2014) e Atlas da Terra Brasil (2011).
80

to verdade, reparao e restituio de terras nos casos de povos


indgenas e quilombolas que seguem resistindo, ao lutarem por sua
prpria existncia. Seno, seguiremos omissos testemunhando ata-
ques, massacres e o genocdio em curso, como no caso dos Guarani
(especialmente Kaiow, no sul do Mato Grosso do Sul, e Av, no oes-
te do Paran).
Na fundamentao e nas decises no mbito dos tribunais,
no deve haver espao para argumentos do senso comum e racistas,
como o que restringe a interpretao do direito originrio terra
com a posse imemorial e pr-colonial. Neste sentido, os povos ind-
genas poderiam reivindicar todo o territrio do pas, especialmente
o territrio onde se desenvolveram cidades e metrpoles brasileiras.
Esse discurso poltico em tom fascista de um vazio e absurdo em
termos jurdicos que no deveria ser propagado e repetido como ar-
gumento no mbito dos tribunais superiores.
Assim como atualizadas as definies de povos e de proprie-
dade no sculo XXI, tambm devemos atualizar a interpretao do
direito originrio terra desde o surgimento de determinado povo
ou comunidade. O sentido de direito congnito permanece, pois se
trata de direito que nasce com o nascimento da prpria comunidade.
O direito terra se vincula aos povos e s comunidades tradi-
cionais, assim como tais grupos tnicos se vinculam ao seu territrio
de origem. Esses grupos podem se afastar do seu territrio, mas no
perdem a identidade ligada ao seu lugar de origem, territrio no qual
forjaram sua cultura e sua sociedade.
preciso, portanto, uma hermenutica descolonial para
aplicao das normas que tratam dos direitos coletivos dos povos
e das comunidades tradicionais. preciso ir alm de um olhar
tecnicista jurdico para compreender a dimenso e o alcance de
determinados termos e categorias jurdicas que no se limitam ao
olhar do direito moderno que regulamenta direitos e garantias na
perspectiva individual.
Um exemplo de direcionamento de uma interpretao prpria
aplicada aos direitos dos povos indgenas e tribais a leitura da Con-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 81

veno n. 169 da OIT quando, em seu artigo 1-3, dispe que: a utiliza-
o do termo povos no dever ser interpretada no sentido dos di-
reitos que possam ser conferidos a esse termo no direito internacional.

CONSIDERAES FINAIS

Com base nas reflexes e nos argumentos expostos no pre-


sente trabalho, entendemos que se deve reconhecer a posse da terra
ancestral, mas no com critrios restritivos civilistas que tm como
base parmetros e invenes de novas categorias que visam garantir
a segurana jurdica no mbito de direitos individuais. Tal tecnicis-
mo jurdico mais corresponde ideologia da dominao, excluso,
extino e integrao dos indgenas e de outros povos e comunidades
invisibilizados.
A posse ancestral no deve ser reconhecida no passado remoto,
mas no futuro dos povos e das comunidades que sobreviveram, resisti-
ram e ainda sobrevivem e resistem mesma espoliao de que seus ante-
passados foram vtimas. Deve-se reconhecer a posse do territrio tradi-
cional com base no direito existncia coletiva e tnica que se vincula
terra, que, por sua vez, a base onde (re)nasce a identidade de cada povo
indgena, de cada comunidade quilombola.
Nesse sentido, para os quilombolas, igualmente h de se en-
tender um direito originrio sobre a terra, j que na origem de cria-
o da comunidade h um territrio que a abriga. A continuidade de
existncia da comunidade depende do lugar de sobrevivncia. Por
isso, ao negar o direito terra como direito originrio, nega-se o di-
reito existncia desses povos e comunidades. Os direitos de uns e
de outros, indgenas e quilombolas esto equiparados na Conveno
n. 169 da OIT.
O direito terra um direito congnito. Este existe desde que o
povo ou a comunidade nasce, desde sua ressignificao de existncia. A
comunidade possui uma ligao intrnseca com o territrio que a abri-
ga, autoidentificado como sua terra ancestral, que j abrigava seus ante-
passados. como o territrio no qual se resgata a histria de resistncia
82

e luta da comunidade para esta seguir sua existncia no presente e no


futuro. Desta maneira vlido relembrar que: a demarcao e a titula-
o no criam o direito, que originrio, preexistente; o procedimento
de demarcao e titulao de terras indgenas e quilombolas simples-
mente o reconhecimento externo, amparado pela Carta Constitucional.

REFERNCIAS

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libertades fundamentales de los indgenas. ONU. Asamblea General. Consejo de
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filosofia latino-americana como filosofia pura e simplesmente. Rio de Janeiro:
Garamond, 2005.
INCONSTITUCIONALIDADE DO MARCO TEMPORAL
COMO REFERNCIA HISTRICA PARA A CONSTITUIO
DO DIREITO QUILOMBOLA

Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega

1 INTRODUCO

O presente artigo, ao pretender uma reviso hermenutica e a cor-


reo tcnico-jurdica de rumos decisrios, tem por objetivo
discutir a perspectiva jurdico-temporal e histrica contida no voto
proferido pela Ministra Rosa Weber, na ao direta de inconstitucio-
nalidade, ADI 3239/DF, ajuizada pelo ento Partido da Frente Liberal,
atual Democratas, em face do Decreto n 4.887, de 20 de novembro
de 2003. Este regulamenta o procedimento administrativo para iden-
tificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao das
terras ocupadas por remanescentes das comunidades dos quilombos,
objeto do art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
da Constituio Federal de 1988. No julgamento da ao pelo Supre-
mo Tribunal Federal, a Ministra Rosa Weber pediu vista dos autos em
18 de abril de 2012, aps ter sido proferido o voto pelo Relator, Mi-
nistro Cezar Peluso, pela procedncia do pedido e pela inconstitucio-
nalidade formal e material de dispositivos do Decreto n 4.887/2003,
modulando os efeitos dessa deciso para considerar bons e firmes os
ttulos j emitidos. O Advogado-Geral da Unio manifestara-se pelo
no conhecimento da ao e pela improcedncia do pedido.
O Relator Ministro Cezar Peluso rejeitou a arguio de inad-
missibilidade da ao direta de inconstitucionalidade sob os argu-
mentos de se atacar ato normativo de efeitos no sujeito a controle
abstrato de constitucionalidade. Segundo o Ministro, o Decreto n
4.887/1993 no extrai fundamento de validade das Leis federais n
7.668/1988 e n 9.649/199, constituindo decreto autnomo, sujeito

85
86

ao controle concentrado de constitucionalidade. Reconheceu a in-


constitucionalidade formal do Decreto n 4.887/1993, por ofensa aos
princpios da legalidade e da reserva de lei, entendendo que o art. 68
do ADCT, necessariamente, h de ser complementado por lei em
sentido formal. Manifestou-se pela inconstitucionalidade material
dos arts. 2, 1, 2 e 3, 7, 2, 9, 13 e 17 do Decreto n 4.887/2003.
Para o ministro, o Decreto n 4.887/2003 revogara o Decreto n
3.239/2001. Ambos, padecendo do mesmo vcio formal, afastavam os
efeitos repristinatrios.
Em seu voto, a Ministra Rosa Weber acompanhou o Minis-
tro Peluso no tocante rejeio de todas as preliminares arguidas.
No mrito, entretanto, divergiu do Relator para julgar improce-
dente o pedido de declarao de inconstitucionalidade do Decre-
to n 4.887/2003. Refutou, a Ministra, o argumento de invaso de
esfera reservada lei (art. 84, IV e VI, a, da CF), reconhecendo o
direito atual, pleno e imediato dos quilombolas, e a titulao pelo
Estado da propriedade sobre as terras por eles histrica e tradicio-
nalmente ocupadas.

no cuida o art. 68 do ADCT de norma veiculadora de preceito


genrico e, por essa razo, no vislumbro, no Decreto 4.887/2003,
contedo no deduzido diretamente do quanto nele j de modo
peremptrio assentado.
O objeto do art. 68 do ADCT o direito dos remanescentes das
comunidades dos quilombos de ver reconhecida pelo Estado
a sua propriedade sobre as terras por eles histrica e tradicio-
nalmente ocupadas. Tenho por inequvoco tratar-se de norma
definidora de direito fundamental de grupo tnico-racial mino-
ritrio, dotada, portanto, de eficcia plena e aplicao imediata,
e assim exercitvel, o direito subjetivo nela assegurado, indepen-
dentemente de integrao legislativa.

Entendeu, entretanto, como requisito essencial proteo do


art. 68 do ADCT e, portanto, ao direito quilombola, a efetiva posse
das terras em 05 de outubro de 1988.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 87

A ministra invocou, no seu voto, a favor e contrariamente


aos direitos dos quilombolas, importantes referncias conceituais e
histricas. Estas ho de ser examinadas para o aprimoramento da
construo do sentido do direito constitucionalmente garantido, da
necessria correo do que em histria se busca como verdade real
para as categorias remanescentes das comunidades dos quilombos
e das terras por eles ocupadas. E, ainda, mais do que isso, a corre-
o de rumos na deciso de to importante questo pelo Supremo
Tribunal Federal.

2 POSSIBILIDADES DE UM MARCO HISTRICO.


CONCEITOS, CATEGORIAS HISTRICO-JURDICAS
E SUA FUNDAMENTAO

O direito em discusso, na ao sub judice, tem elementos his-


tricos peculiares que merecem uma inflexo terica verticalizada,
sob pena de se incorrer em graves injustias, alm de flagrante in-
constitucionalidade. A matria tratada de carter eminentemente
histrico e resultado de uma tentativa de reviso tica da histria
brasileira e de resgate da dvida que tem o Brasil para com a comu-
nidade afrodescendente, pelos muitos sculos de negao de direitos.
Isso exige assumir o direito como integrante da histria, como parte
da verdade histrica real que se busca.
Juan Antonio Sennent de Frutos nos ensina que, para assumir-
mos o carter histrico do direito e se queremos estabelecer marcos
histricos no plano jurdico-decisrio (digo eu), precisamos admitir
que o direito est para o sujeito, ou seja, precisamos considerar as
condies subjetivas do direito, num processo aberto, e que as suas
melhores possibilidades de realizar aquilo que idealmente promete
dependem das opes que se tomam pelos operadores jurdicos, e em
suma, das decises sociais (SENNENT, 2013, p. 66).
No que diz respeito s condies objetivas, adverte-nos Sen-
nent, preciso ter em conta os condicionamentos materiais que so o
meio para exercer as possibilidades de realizao (2013, p. 66). Esses
88

condicionamentos materiais nos so dados no conjunto de circuns-


tncias histricas. O processo de conhecimento do sujeito se abre
historicamente ao passado, ao presente e ao futuro, e as possibili-
dades de realizao atual do direito se constroem na apreenso dos
tempos passado, presente e futuro, num movimento de experincias
e expectativas mutveis.
Segundo Koselleck (2006), a histria conhecida a partir de
categorias pelas quais se expressa. O historiador, ao explorar para
alm de suas vivncias e recordaes, busca vestgios que nos che-
gam, transformando-os em fontes. Depara-se a com duas possibili-
dades. Na primeira, o historiador analisa os fatos j articulados an-
teriormente na linguagem. Na segunda possibilidade, com a ajuda
de hipteses e mtodos, reconstri fatos que no chegaram a ser ar-
ticulados, mas que ele revela a partir de vestgios. No primeiro caso,
os conceitos tradicionais da linguagem das fontes do acesso com-
preenso da realidade passada, e as fontes so capazes de validar o
conhecimento produzido.
Porm, no segundo caso, o historiador serve-se de conceitos
formados e definidos posteriormente, isto , de categorias cientficas
que so empregadas sem que se possa provar sua existncia nas fon-
tes (KOSELLEK, 2006, p. 305).
Com relao s categorias jurdicas, vale o mesmo. Os docu-
mentos jurdicos e seus elaboradores por vezes lidam com conceitos
e categorias j compreendidos na linguagem tradicional do direito.
Em outras ocasies, lidam com conceitos formados e definidos poste-
riormente linguagem tradicional das fontes jurdicas. Nesses casos,
a compreenso da realidade, do direito e da tutela jurisdicional se d
muito mais a partir do que ser construdo em termos conceituais e
categoriais e, portanto, do futuro, e como se pretende demonstrar a
partir da experincia e da expectativa de todos os atores envolvidos no
processo. Ou seja, so categorias novas cuja gnese representa concei-
tos em construo, que resgatam uma velha realidade.
Ao falar sobre os conceitos formados e definidos posteriormente
(do seu lugar na Histria), Koselleck (2006) explica tratar-se de conceitos
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 89

ligados s fontes e s categorias cientficas do conhecimento, que preci-


sam ser distinguidos e que podem estar associados entre si ou no, mas
no o esto necessariamente. importante estabelecer diferenas e ma-
neiras de us-los. O autor adverte que a formao do conceito muda, e
que a categoria comporta o conceito. Tudo muda e, no direito, acrescen-
to, as diferenas e as maneiras do uso das novas categorias s podem se
dar no uso e, portanto, projetando um futuro.
O pensamento originrio da teoria da histria h de servir a
questes jurdicas em que se usam conceitos formados e definidos
posteriormente linguagem tradicional das fontes jurdicas, reafir-
mo. Esses conceitos e categorias em construo no esto necessaria-
mente ligados a outras categorias cientficas j consolidadas. O con-
ceito muda e, como a categoria comporta o conceito, ela se expande
ou se retrai. Portanto, parece-nos, em princpio, que no se poderia
constranger uma categoria no tempo. O direito erra ao ligar obri-
gatoriamente as categorias em construo a outras j consolidadas,
enclausurando-as num marco temporal.
Isso serve particularmente para demonstrar que os conceitos
e as categorias jurdicas, no campo dos direitos constitucionais qui-
lombolas, necessitam de uma abertura temporal que, em qualquer
sentido, no pode ser definida em nenhum tempo passado.
O texto constitucional no encerrou a categoria num tempo
definido. Na deciso que examinamos, a Ministra Rosa Weber re-
lembrou o texto do ADCT.

Art. 68. Aos remanescentes das comunidades dos quilombos


que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade
definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os respectivos ttulos
(BRASIL, 1988).

Reconhece a Ministra, em seu voto, como direito fundamen-


tal, aquele contido no art. 68 do ADCT, acrescentando que ele no
demanda do Estado delimitao legislativa, e sim organizao de
estrutura administrativa apta a viabilizar a sua fruio. Afirma: A
90

dimenso objetiva do direito fundamental que o preceito enuncia,


enfatizo, impe ao Estado o dever de tutela observncia e proteo
, e no o dever de conformao. E, aqui, acerta.
Acrescenta que o art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias traz todos os elementos delineadores do direito que con-
sagra, mesmo que no estabelea os procedimentos que conduzam ao
respectivo exerccio, tendo em vista que define o titular dos direitos
(os remanescentes das comunidades dos quilombos), o objeto (as ter-
ras por eles ocupadas), o contedo (o direito de propriedade), a condi-
o (ocupao tradicional), o sujeito passivo (o Estado) e a obrigao
especfica (emisso de ttulos). Desmembra-se o texto, identificando,
ali e por si, categorias jurdicas: os remanescentes das comunidades
dos quilombos, as terras por eles ocupadas, o direito de propriedade,
a ocupao tradicional, o Estado, os ttulos de propriedade.
Aqui deparamo-nos com a primeira inquietao de carter
conceitual e histrico. Quem o sujeito de direito, qual o objeto
referido no voto e qual a condio. A Ministra Rosa Weber, em seu
voto, lida com trs categorias formadas por conceitos em construo:
os remanescentes das comunidades dos quilombos, as terras por eles
ocupadas e a ocupao tradicional (considero que propriedade, ttulo
e estado so conceitos articulados na linguagem tradicional das fon-
tes jurdicas, por isso no os trato aqui).
As categorias remanescentes das comunidades dos quilom-
bos, as terras por ele ocupadas e as terras tradicionalmente ocu-
padas so histricas e jurdicas, formadas a partir de conceitos his-
tricos e jurdicos que se constituem na temporalidade a partir da
experincia e da expectativa. No se configuram a contar dos fatos
consolidados e j articulados anteriormente na linguagem, tanto
histrica como jurdica. So categorias formadas por conceitos ex-
trados de fatos buscados nos vestgios, nos rastros da histria, j
que esses sujeitos, como sujeitos de direitos, suas comunidades, suas
territorialidades e tradies foram invisibilizados at o advento da
Constituio Federal de 1988. No existem essas categorias na lin-
guagem jurdica e no direito at essa Carta Poltica.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 91

Isso se evidencia na deciso examinada, sobretudo com a preo-


cupao da Ministra Rosa Weber, em seu prprio voto, de buscar
os conceitos de quilombolas e alimentar as trs categorias com refe-
rncias tericas das diversas reas do conhecimento. H uma clara
preocupao com a construo conceitual.
A noo de remanescentes das comunidades dos quilombos
ou quilombola, terras por ele ocupadas e terras tradicionalmente
ocupadas, no foi articulada anteriormente na linguagem jurdica.
Portanto, atores da jurisdio, em geral os afrodescendentes, seus de-
fensores, os juzes, procuradores e outros representantes do Estado
juiz ou do executivo no articularam essas categorias no espao da
jurisdio antes de 1988. Constroem-se os conceitos e as categorias
a partir dos vestgios e dos rastros, por meio de hipteses e mtodos
das diversas reas do conhecimento, como se demonstra no referido
voto. O Decreto, a deciso e o art. 68 do ADCT no versam sobre
conceitos tradicionais da linguagem das fontes histricas e jurdicas,
capazes da devida comprovao que se espera para se referendar e
validar o direito.
Conforme o voto de Weber, referente ao conceito de quilombo
depois de abolida a escravido, citando Arruti,

A partir de ento, dada a nova conformao sociopoltica no que


diz com o fato da escravido humana, as comunidades negras
rurais remanescentes de quilombos tambm chamados mo-
cambos, palmares, ladeiras etc., conforme a poca e o lugar
passam a ser designadas e a se autodesignar por diversas outras
denominaes rinces, redutos, arraiais, vilas etc.
A difcil determinao do significado do vocbulo quilombo
no novidadeira. Os registros histricos do conta que seu uso
sempre foi instrumental e impreciso, por vezes alternando-se a
outras categorias, ou mesmo no sendo aplicada a determinados
grupos e situaes em funo de razes conjunturais ou pr-
prias natureza da documentao histrica (ARRUTI, 2006,
grifos do autor).
92

Todavia, o voto imediatamente se contradiz e nega a constru-


o posterior de significados e a experincia como campo indispen-
svel e necessrio para isso. A, pergunto-me atnita: Como expe-
rimentar e ressignificar aquilo que inexistia no direito e na poltica
como direito fundamental, antes de 1988?
Diz o voto:

Assim, ao mesmo tempo em que no possvel chegar a um sig-


nificado de quilombo dotado de rigidez absoluta, tampouco se
pode afirmar que o conceito vertido no art. 68 do ADCT alcan-
a toda e qualquer comunidade rural predominantemente afro-
descendente sem qualquer vinculao histrica ao uso lingus-
tico desse vocbulo. Quilombo, afinal, descreve um fenmeno
objetivo ainda que de imprecisa definio-, do qual no pode
ser apartado, embora essa afirmao merea ser temperada com
as reflexes do filsofo italiano Remo Bodei, para quem as lem-
branas esto expostas naturalmente dissoluo e mutilao
e nenhuma forma de identidade conserva-se indefinidamente
no tempo sem transformar-se.

Com o merecido respeito, o voto, que muito valioso e acerta


em muitos aspectos, em razo de uma pesquisa transdisciplinar lou-
vvel, nesse tema especfico, erra agudamente.
Ser possvel, historicamente, encontrar no Brasil qualquer
comunidade rural predominantemente afrodescendente sem qual-
quer vinculao histrica ao uso lingustico do vocbulo quilombos?
Nada na histria at ento produzida ou nenhuma memria relatada
nos permite pensar assim. certamente um equvoco afirmar que
Quilombo, afinal, descreve um fenmeno objetivo ainda que de
imprecisa definio.
Pergunto-me: O que podemos afirmar com a mnima segu-
rana o que foi, pelo Estado, pela sociedade e pela histria jurdica
e poltica, esquecido e invisibilizado, cujos rastros histricos foram
apagados intencionalmente? Os negros e suas comunidades foram
ignorados, esquecidos, negados.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 93

Na verdade, ao se interpretar o art. 68 da ADCT, definem-se as


condies subjetivas e as contingncias de exerccio de direito. A dita
objetividade conceitual apenas o limite arbitrrio e discricionrio
das subjetividades contempladas. Mais do que isso, o estabeleci-
mento de limites circunstanciais para as possveis respostas dvida
histrica brasileira, para a vergonha da escravido.
O problema ento como definir, como pretende Sennent
(2013), as condies subjetivas e os condicionamentos materiais para
exercer as possibilidades de realizao do direito. Direito este que
se reporta a categorias de sujeitos e condies materiais preenchi-
das por conceitos em formao, que no se validam na linguagem
tradicional das fontes jurdicas, mas que se referem a uma velha rea-
lidade histrica. Direito cujo sentido se constitui pela experincia e
pela expectativa postas como condio humana universal, subjetiva
e material.
Espao de experincia e horizonte de expectativas so catego-
rias histricas formais (KOSELLECK, 2006). Elas no permitem de-
duzir o que se teve de experincia e o que se espera, mas consentem
delinear e estabelecer as condies das histrias possveis, e no elas
prprias. Essas mesmas histrias esto em construo na experincia
que h de ser narrada.
Para o direito constitucional dos quilombolas, vale o mesmo.
A experincia e a expectativa nos permitem deduzir apenas provi-
soriamente e para o tempo presente quem esse sujeito de direi-
to, qual o objeto desse direito e suas condies de realizao. No
nos autorizam a estabelecer um marco temporal de fechamento das
categorias quilombola, terras por eles ocupadas, tradicionalmente,
sob pena de erro por falta de conhecimento bastante. Pode-se, hoje,
apenas a partir dessas categorias formais (experincia e horizonte
de expectativas), delinear condies de possibilidade de identifica-
o do sujeito, do objeto e das condies do direito, e isso que
nos parece que o Decreto sub judice faz ao abrir possibilidades para
a constituio de sujeitos (comunidades quilombolas posteriores
Constituio Federal de 1988).
94

Esse processo de identificao de possibilidades a partir da ex-


perincia e da expectativa aberto. As histrias possveis e tambm
os direitos esto conformados no horizonte de expectativas, a partir
de campos de experincias que se revelam por meio de olhares trans-
disciplinares e condies de possibilidades. A experincia e o hori-
zonte de expectativas so, como quer Koselleck (2006), categorias
de conhecimento capazes de fundamentar a possibilidade de uma
histria, a que eu acrescento a possibilidade de um direito, para um
sujeito hoje.
A experincia e a expectativa, nas circunstncias materiais da
ao em exame, definem apenas a possibilidade de conhecer um re-
manescente de quilombola, as suas territorialidades, ou terras que
ocupou ou ocupa hoje, nas tradies apreensveis nos limites abs-
tratos daquela ao. Isso no pode afastar a possibilidade de se co-
nhecer outros quilombolas amanh, com outras territorialidades,
ou ainda a possibilidade de, a partir do art. 68 da ADCT, redefinir,
reconceituar e transformar as categorias contidas na expresso legal
remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocu-
pando suas terras.
O prprio conceito de territorialidade que se quer tutelar nos
d outra dimenso da ocupao da terra, muito mais ampla do que
os institutos jurdicos da deteno, da posse ou do domnio, na data
da Constituio Federal. Significa a ocupao nas experincias ma-
terial, espiritual, coletiva e atemporal. Experincia existente e existi-
da, que pode se manifestar no presente, no passado e no futuro, sem
um marco temporal preciso.
Como outrora pudemos afirmar, a noo de territorialidade
est, essencialmente, ligada identidade, que se manifesta intensa-
mente na relao com a terra e que no vista, apenas, como algo pa-
trimonial, nem obrigatoriamente de vnculo do momento presente.
O territrio (ou a terra que ocupo) como a pele que habito, o lugar
de minhas contradies e experincias existenciais, para onde o re-
torno certo. o locus de articulao da identidade cultural (em sua
perspectiva e temporalidade mais amplas) e a relao desses sujeitos
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 95

com a natureza. Ele carrega, em seu bojo, toda uma simbologia ca-
paz de constituir elemento identitrio fundamental, compreendendo
as especificidades e as necessidades de cada comunidade e de cada
povo, como componente inerente prpria vida destes. Em nada im-
porta um marco ou um afastamento temporal.
Territrio e identidade esto intimamente e complexamente
ligados, vez que a construo do territrio acarreta uma identidade
especfica, e as aes dessa identidade produzem o prprio territrio,
por meio de processos coletivos dos sujeitos sociais e da reciproci-
dade. Assim, a territorializao tambm construo e movimento
no tempo e no espao. Experincia existente, existida. So relaes
entre os sujeitos e a natureza. Essa relao registrada pela memria,
individual ou coletiva, fruto de condio, saberes e conhecimentos
(MALCHER, 2006).
Nesse sentido, a experincia territrio e identidade tem relao
de causa e efeito, no podendo os direitos constitucionalmente ga-
rantidos referentes a ela sucumbirem pela imposio de um marco
temporal. Negar o direito territorialidade quilombola em razo do
marco temporal negar tambm o direito fundamental preserva-
o da prpria identidade.
Identidade e territrio:

No se relacionam como sobreposio ou ao corretiva de um


elemento ao outro (relao de feedback). Os vnculos de ao
recproca (recursividade) entre esses elementos acarretam uma
interao cujos resultados so de criao mtua, no sentido
paradoxal, mas verdadeiro, onde cada termo , simultaneamen-
te, causa e efeito do outro (OST, 1995). (TARREGA e RODRI-
GUES, 2013, p. 44).

O direito quilombola extrapola a sua fonte formal. A lei, o do-


cumento ou qualquer fonte no constituem isoladamente o direito.
Todas as histrias foram constitudas pelas experincias vividas e
pelas expectativas das pessoas que atuam ou sofrem (KOSELLECK,
2006, p. 306).
96

Como construir um sentido de direito fora da experincia e


da expectativa? As formalidades categoriais e da histria, como do
direito em si, nada dizem (KOSELLECK, 2006). Categorias como
escravo/senhor, quilombola, indgena, propriedade, estado, fora de
circunstncias histricas, nada dizem. E nada dizem tambm sobre
uma experincia, uma lei, um direito. Entretanto, elas permitem
expor a experincia e, com isso, pressupem o uso categorial da ex-
presso. E essas categorias formais se caracterizam por serem con-
ceitos histricos um conceito do mundo da vida , um conceito
poltico, jurdico, social e econmico, com o olhar voltado para a
realidade.
Esses conceitos, que enchem as categorias do mundo do direito
e, portanto, da vida, dependem das categorias experincia e do hori-
zonte de expectativas, que tm natureza diversa de si. Experincia e
expectativa so interdependentes. No se pode pensar na experincia
sem expectativa. Nenhuma categoria histrica concebvel sem que
esteja constituda tambm por experincia e expectativa, segundo
Koselleck (2006). Nenhuma categoria do direito, enquanto categoria
do mundo da vida e, portanto, histrica, pode ser constituda sem o
ser na experincia e expectativa.
A experincia e a expectativa, segundo o autor, indicam a con-
dio humana universal, como dado antropolgico prvio, sem o qual
a histria no seria possvel ou imaginada. Com o direito, o mesmo.
No h direito fora da histria, da experincia, da expectativa. Qual-
quer delimitao temporal de horizonte de sentido nega a experincia
e a expectativa e, deste modo, nega o direito e a prpria histria.
Estabelecer um marco temporal mgico (a data da Constitui-
o Federal) para aprisionar a experincia e a expectativa quilombo-
la, afogando a esperana e a recordao, negar o direito.
Citando Novalis, Koselleck afirma,

S quando se capaz de abarcar uma grande sequncia com um


nico olhar, e no se toma tudo ao p da letra, nem se procura
confundir de forma petulante, s ento se chega a perceber a
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 97

ligao secreta entre o antigo e o futuro, e se aprende a compor


a histria a partir da esperana e da recordao (KOSELLECK,
2006, p. 312).

O sentido do direito h de realizar a ligao entre o passado


e o futuro e se constituir pela esperana e pela recordao, que no
se do a partir de atitude petulante, tomada ao p da letra, no caso
da lei. O direito em questo pretende um resgate histrico da dvida
da escravido e da vergonha que ela representa para a humanidade.
O resgate possvel pelo entrelaamento dos tempos, do que aconte-
ceu e do que h de vir. So os devires enquanto campo de luta. S se
entrelaam o passado e o futuro pela experincia e pela expectativa,
pois so as categorias para se encontrar o tempo histrico e o tempo
do direito enquanto tal. O marco de definio temporal do direito
h de se dar no tempo histrico escorreito, e no no tempo mgico,
num tempo forjado na abstrao pura do direito, sem qualquer fun-
damento de validao.
Segundo Koselleck (2006), a experincia e a expectativa, enri-
quecidas em seu contedo, dirigem aes concretas no movimento
social e poltico e constroem a histria passada, presente e futura.
As polticas quilombolas e as decises judiciais nesse movimento so
aes concretas de experincia e expectativa, que constitucionalizam
ou negam os direitos quilombolas, no contexto histrico.
As condies de possibilidade da histria real so, ao mesmo
tempo, as condies do seu conhecimento (KOSELLECK, 2006, p.
308). Tambm as condies de validao do direito so as condies
de seu conhecimento.
A experincia quilombola relatada a partir de conceitos for-
mados posteriormente, ou seja, os conceitos tradicionais das fontes
jurdicas no do acesso s realidades categoriais dela. A linguagem
das fontes jurdicas tradicionais no diz com suficiente clareza o que
sujeito de direito quilombola, tampouco oferece a esses afrodes-
cendentes delimitaes conceituais claras para a reivindicao dos
seus direitos. A experincia e a expectativa so que permitiro ao
quilombola, ao historiador e ao jurista, daqui em diante, e sempre
98

daqui e diante temporalmente, construir a histria passada, presente


e futura, a partir da qual se constitui o sentido presente do direito.
O marco 1988 aniquila essa possibilidade.
Acrescenta-se que no se pode encerrar em definitivo, enclau-
surando na lei, na deciso judicial ou em qualquer outra fonte jurdi-
ca, as categorias comunidades quilombolas, terras por elas ocupadas
e ocupao tradicional, ou qualquer outra originria do texto Aos
remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupan-
do suas terras, art. 68 do ADCT, porque a histria demonstra que
as fontes histricas e jurdicas ainda so incapazes de sua validao.
Em outras palavras, nem a histria, nem o direito tm condi-
o de conhecer, hoje, o conjunto de possibilidades de sentido que se
esconde no texto do art. 68 do ADCT quando confrontado realida-
de social, na pretenso de se resgatar a dvida histrica da escravido.
Estabelecer um marco temporal para dizer quem so os rema-
nescentes das comunidades dos quilombos que esto ocupando suas
terras hoje agir contrariamente Constituio Federal, pois nega
a possibilidade da existncia histrica dos quilombolas e, portanto,
desconstri o sujeito de direito e o seu direito constitucionalmente
protegido. injusto, pois, mata-se o direito sua gnese, impedin-
do a sua formao. tambm atcnico, pois contraria a teoria da
histria e a hermenutica mais avanada, que reconhece a natureza
constitutiva da interpretao do direito.
A categoria instituda na ADCT s pode ser reconhecida como
realidade histrica pela experincia e pelo horizonte de expectativas
a serem constitudos como histria real das comunidades, depois da
Constituio Federal, e no antes. As comunidades que se organizaram
at a data da Constituio de 1988 foram apenas um fato referencial ou
um vestgio que o historiador ou o jurista, ou outro ator investigador,
encontra e que lhes oferece um fio condutor para a elaborao do con-
ceito e da categoria. Tudo o mais se organiza nas experincias passadas,
presentes e futuras e nas expectativas, construindo, como devem ser
construdas, as mltiplas possibilidades de conhecimento da verdade
histrica e do direito enquanto partcipe dessa verdade histrica.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 99

Como quer David Sanches Rubio, a abstrao do mundo jur-


dico do contexto sociocultural esvazia e desloca o humano. Os ju-
ristas creem que suas ideias, categorias e conceitos geram os fatos
(SANCHEZ RUBIO e SENNENT DE FRUTOS, 2013). No. As cate-
gorias podem muito ajudar a organizar a leitura dos fatos.
Penso que criamos categorias que s podem ser convertidas em
realidades se e quando enriquecidas pela experincia e confrontadas
com as expectativas. As experincias sobre um dado podem se mo-
dificar com o tempo (KOSELLECK, 2006). O que se conhece sobre a
comunidade remanescente de quilombo em 1988 mudou nos ltimos
27 anos e continuar se transformando, e isso no desnatura o direito
constitucionalmente garantido e a dvida histrica para com os direi-
tos dos afrodescendentes. A experincia com o texto constitucional
pode se modificar, ainda que o texto no mude, mas o direito per-
manece. O horizonte de expectativa inclui o coeficiente de mudana
(KOSELLEK, 2006). So a experincia e a expectativa que geram a
histria passada, presente e futura, na qual incidir e se constituir o
sentido da norma enquanto processo constitucional perene.
A determinao do marco temporal como externalidade his-
tria real desses povos que, segundo a melhor teoria, somente ser
conhecida a posteriori, definindo-a como aquela revelada e posta em
05 de outubro de 1988 por meros vestgios , negar a nica possi-
bilidade de sentido de direitos para esses povos, devidamente fun-
damentada. um agir contrrio Constituio Federal de 1988, e,
como nega a histria, a proposta de criao de um marco de validade
em 05 de outubro de 1988 nega o plano de validade constitucional.
O estabelecimento do marco de validade, como expresso no
voto da ministra, um equvoco hermenutico fundado num equ-
voco de abordagem histrica, com a consequncia nefasta de matar
o direito constitucionalmente garantido e inviabilizar o resgate da
dvida histrica da escravido.

A efetiva posse das terras em 05 de outubro de 1988 como requi-


sito essencial proteo do art. 68 do ADCT, porquanto consta
100

expressamente do texto constitucional quando identifica seus


destinatrios. Tal emerge tanto da topologia da norma situada
no ADCT, vale dizer, voltada a situao temporalmente defini-
da e que se pretende logo superada quanto da flexo verbal
estejam ocupando, a assinalar o momento da promulgao da
Constituio como o marco definidor de sua incidncia.

Trata-se de uma proposta de interpretao que redunda na


construo abstrata do direito construdo fora da experincia e da
expectativa, categorias formais capazes de dar um conjunto de pos-
sibilidades polticas, sociais, econmicas, jurdicas e, portanto, his-
tricas.
O marco temporal mais que um erro jurdico. um erro
poltico, social, econmico, um erro histrico, pois enclausura as
novas categorias na especulao abstrata infundada, pela simples
razo de que elas ainda no esto validadas na linguagem e nas
fontes jurdicas tradicionais. Nessas categorias, o direito pretende
se abrir s novas experincias jurdicas, a partir das expectativas
dos sujeitos histricos, fadadas ao aniquilamento.
Na verdade, o art. 2, caput e 1, 2 e 3 do Decreto n
4.887/2003, ao garantir o direito das comunidades j desintegradas
no momento da promulgao da Carta de 1988, bem como comuni-
dades autoidentificadas como remanescentes de quilombos at en-
to inexistentes, formadas aps 05 de outubro de 1988, que somente
aps essa data vieram a ocupar terras tidas como reminiscncias dos
antigos quilombos, nada mais faz do que permitir condies de co-
nhecimento e realizao do direito, segundo os fundamentos hist-
ricos mais abalizados.
Pensando na proposta inicial desse texto, no pensamento de
Sennent (2013), segundo o qual o direito est para o sujeito, ou seja,
nas condies subjetivas do direito, num processo aberto, h que se
considerar que a melhor proposta a do Decreto. O afrodescendente
mais vulnerabilizado, aquele que se encontrava desterritorializado,
por ocasio da Constituio Federal de 1988, pode experimentar
participar da categoria e consolidar expectativas histricas. Contu-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 101

do, isso depende das escolhas dos atores jurdicos. Ainda de acordo
com Sennent (2013), as melhores possibilidades de realizar aquilo
que o direito promete idealmente dependem das opes tomadas por
esses atores, detentores do poder.

CONSIDERAES FINAIS

uma opo equivocada dos atores detentores do poder pblico


a de afirmar que o direito garantido no art. 68 do ADCT restringe-se s
comunidades que detinham a efetiva posse das terras em 05 de outubro
de 1988. Esse no , tecnicamente, nem pode ser requisito essencial
proteo do art. 68 do ADCT. O texto constitucional no expressa lite-
ralmente essa ideia quando diz que aos remanescentes das comunidades
de quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a pro-
priedade definitiva, devendo o Estado lhes emitir os respectivos ttulos.
Como consta do prprio voto, a reflexo histrica mostra-
nos que, quando da elaborao do texto constitucional, no era
conhecida a materialidade objeto do dispositivo. No se conhecia
a realidade daqueles que, por ato de resistncia, construram
uma identidade em simbiose com uma territorialidade, que nada
tem a ver com deteno ou posse, na ocasio em que o texto
constitucional foi promulgado. No se sabia com exatido quais
eram essas comunidades, como e onde se encontravam. Conhecia-
se o seu existir, marcado pela experincia de resistir, uma histria
que revela a construo de identidade pela territorialidade. o que
se sabia. Nem tanto se sabe hoje em dia. H muito a se conhecer
desses povos.
Como dizer, ento, que o direito de quem o art. 68 do ADCT
diz, em 05 de outubro de 1988, se a prpria histria revela a ignorncia
(sobre esses sujeitos de direito) dos atores polticos que participaram do
processo constituinte em 1988, dada a negao intencional da existncia
dessas comunidades?
A data 05 de outubro de 1988 um marco mgico, sem qualquer
significao histrica, da mesma forma que a data da abolio o .
102

A flexo verbal estejam ocupando depende do significado da


expresso ocupar, que ser revelado da experincia, no presente, no
passado e no futuro. Ocupar em 1988 um significante vazio.
No plano da validade tica do preceito constitucional do
art. 68 do ADCT, que convoca a reviso da dvida de justia so-
cial com a comunidade afrodescendente e, no caso especfico,
com as comunidades marcadas pela resistncia e relegadas ao es-
quecimento pelo poder pblico, pelos muitos sculos de negao
de direitos, a interpretao exige que o carter do direito se assu-
ma como manifestao da concreo da justia social e histrica,
como parte da verdade histrica real que se busca.
Invocando Sennent de Frutos (2013), o direito direito para
o sujeito da experincia, no para o texto da lei. O direito realiza-se
para o sujeito, ou seja, nas condies subjetivas do direito, num pro-
cesso aberto revelao presente e futura de antigas experincias.
Reitera-se que o marco temporal erro jurdico, consequn-
cia de escolha poltica, social e econmica. Mais que isso, tambm
se constitui um erro histrico que reproduz e refora uma dvida
histrica, pois enclausura as experincias de vida dos que resisti-
ram escravido negra em novas categorias e fecha essas mesmas
categorias, antes que elas possam acolher as diversas expresses da
realidade. Isso feito num processo de mera abstrao, pela sim-
ples razo de que essas categorias (quilombolas, terras ocupadas)
ainda no esto validadas na linguagem e nas fontes jurdicas tra-
dicionais e so aniquiladas pela inveno de um marco temporal.

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QUILOMBOLAS, LUTA POR TERRA E QUESTES
RACIAIS NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Fernando Gallardo Vieira Prioste45

1 INTRODUO

A Constituio Federal de 1998, no art. 68 do Ato das Disposies


Constitucionais Transitrias (ADCT), reconheceu s comuni-
dades quilombolas direitos territoriais nestes termos: aos remanes-
centes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas
terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emi-
tir-lhes os ttulos respectivos.
Logo necessrio afirmar que a interpretao e a aplicao desse
dispositivo, assim como de qualquer outro presente na Carta Magna,
devem ser feitas levando-se em conta toda a Constituio, inclusive
seus princpios fundantes. Assim, o direito quilombola terra est pre-
visto taxativamente no art. 68 do ADCT, mas sua aplicao e interpre-
tao devem tambm considerar a conexo estrutural desse dispositivo
com a realidade a que veio regular.
Ademais, como qualquer norma jurdica, o art. 68 do ADCT
da Constituio deve surtir efeitos reais, ou seja, deveria ser realidade
a efetiva realizao do direito terra das comunidades quilombolas
no Brasil.
Contudo, o reconhecimento formal desse direito no se trans-
mudou em efetiva titulao de terras s comunidades quilombolas,
passados mais de 27 anos da promulgao da Constituio. Atual-
mente, a Fundao Cultural Palmares reconhece formalmente a

45 Fernando G. V. Prioste, mestrando em Direito Socioambiental e Sustentabilidade pela


Pontifcia Universidade Catlica do Paran, advogado popular da organizao de direi-
tos humanos, Terra de Direitos.

105
106

existncia de 2.648 comunidades quilombolas no Brasil, sendo que,


segundo dados do INCRA, apenas 30 efetivamente tiveram suas ter-
ras tituladas, ainda que parcialmente, e consideradas as titulaes
realizadas por rgos estaduais. Analisando, desde o ano de 2003,
quando entrou em vigor o Decreto n 4887/03, foram titulados 30 ter-
ritrios quilombolas e, a persistir o atual ritmo de titulaes, confor-
me tabela ao lado, seriam necessrios 970 anos para titular os 2.648
quilombos hoje reconhecidos pela Fundao Cultural Palmares.

O inaceitvel contexto de inaplicao do art. 68 do ADCT


da Constituio tem um forte componente jurdico, uma vez que,
desde 1988, se travam disputas em torno do significado e da abran-
gncia do direito constitucional quilombola terra. Essas disputas
tm uma de suas principais referncias na Ao Direta de Incons-
titucionalidade 3239, adiante ADI 3239, que foi ajuizada perante o
STF pelo ento Partido da Frente Liberal (PFL), hoje Democratas,
no ano de 2004.
O objeto da ADI 3239 a declarao de inconstitucionalidade do
Decreto Federal n 4887, de novembro de 2003, que regulamenta o pro-
cedimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarca-
o e titulao das terras quilombolas, conforme disposto no art. 68 do
ADCT da Constituio.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 107

Em linhas gerais, o partido Democratas insurge-se contra o


Decreto Federal n 4887/03 pela interpretao que deu ao art. 68
do ADCT, possibilitando que as comunidades tenham tituladas em
seu favor terras que sejam indispensveis para garantir a reprodu-
o fsica, social, econmica e cultural dos quilombolas. Como, em
geral, as comunidades quilombolas no dispem de terras para sua
mantena, o Decreto Federal n 4887/03 previu regras para desa-
propriao de propriedades privadas que componham o territrio
tradicional das comunidades, com a consequente destinao destas
aos quilombolas.
Assim, o Democratas busca, com a ADI 3239, consolidar um
entendimento de que o art. 68 do ADCT reconheceu que a rea cuja
propriedade deve ser reconhecida constitui apenas e to-somente
o territrio em que comprovadamente, durante a fase imperial da
histria do Brasil, os quilombos se formara [sic] (PFL, 2004, p. 11).
Com base nesse fundamento que o Democratas sustenta, na ADI
3239, que no h de se falar em propriedade alheia a ser desapro-
priada para ser transferida aos remanescentes de quilombo, muito
menos em promover despesas pblicas para fazer frente a futuras
indenizaes (p. 11).
Diante desse cenrio, no presente trabalho desenvolvem-se
anlises sobre o voto que o Ministro do Supremo Tribunal Federal,
Cesar Peluso, apresentou na ADI 3239, tendo seu principal escopo na
abordagem racial.

2 LUTAS ANTIRRACISMO, RESSIGNIFICAES E O ART. 68


DO ADCT DA CONSTITUIO

As lutas dos negros e das negras por vida digna no Brasil tm


mais de 500 anos, seja porque a opresso racial tem origem no escra-
vismo colonial iniciado no sculo XVI, seja porque a opresso racial,
inclusive seu componente escravagista, no desapareceu da socieda-
de brasileira com a abolio formal e inconclusa da escravido, ocor-
rida em 13 de maio de 1888.
108

Assim, possvel afirmar que hoje as lutas dos negros e das


negras por dignidade no se restringem a desafios de suplantar um
passado colonial e escravagista, que persistiria em nossa sociedade
apenas como um mal legado do passado, como uma herana mal-
dita despida de funes e relaes sociais no sculo XXI. As lutas
pela superao do racismo, que oprime negras e negros, so emba-
tes contra um atual, vigente e ordenado sistema de dominao com
origens coloniais e de forte componente racial.
Tais afirmaes se sustentam na compreenso de que o conceito
de raa, que efetivamente no tem por fundamento qualquer suposta
diferena biolgica entre os seres humanos, reflete um sistema de hie-
rarquizao e dominao social de origem colonial, que busca cons-
truir e justificar opresses, conforme assinalado por Anbal Quijano:

Y en la medida en que las relaciones sociales que estaban con-


figurndose eran relaciones de dominacin, tales identidades
fueron asociadas a las jerarquas, lugares y roles sociales cor-
respondientes, como constitutivas de ellas y, en consecuencia,
al patrn de dominacin colonial que se impona. En otros tr-
minos, raza e identidad racial fueron establecidas como instru-
mentos de clasificacin social bsica de la poblacin (QUIJA-
NO, 2011, p. 203).

As consideraes de Anbal Quijano acima transcritas esto


relacionadas com a origem do processo de segregao social no Brasil
colnia, sistema esse que foi fundamental para continuar a sustentar
as opresses e desigualdades sociais de bases raciais aps 13 de maio
de 1888. Desta maneira, a Lei urea aboliu do sistema jurdico for-
mal a escravido, mas no desconstruiu os fundamentos sociais b-
sicos do racismo institucionalizado pelo escravagismo tricentenrio.
Logo, foi o padro de dominao baseado no racismo que permitiu
a abolio formal da escravido e a continuidade da hierarquizao
social baseada no conceito de raa aps 1888.
Dessa forma, a ideia de raa e, fundamentalmente, de hierar-
quias raciais entre seres humanos, constitui-se, no Brasil, mas no ape-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 109

nas aqui, um dos primeiros instrumentos da modernidade para justifi-


car opresses e desigualdades sociais. Esse instrumento de dominao
persiste com fora em nossa sociedade atual, a demandar das negras
e dos negros grandes esforos de ressignificao do conceito de raa.
justamente no contexto dessa estratgia de ressignificao do
conceito de raa que o movimento negro conquistou, na Constitui-
o Federal de 1988, preciosamente no art. 68 do ADCT, dispositivo
especfico que garante s comunidades quilombolas um direito ter-
ra. A conquista histrica desse direito terra para comunidades qui-
lombolas tem sua provvel origem nas lutas dos povos negros contra
o processo oficial de escravido, que perdurou at 1888. Por sua vez,
seus objetivos de hoje relacionam-se, entre outros elementos, com a
luta de longo prazo pela superao total do racismo, bem como pela
premente necessidade de viabilizar aos quilombolas, aqui e agora,
meios para a sobrevivncia digna.
nesse sentido que Antnio Srgio Alfredo Guimares susten-
ta que o movimento negro latino-americano construiu uma estrat-
gia de afirmao e ressignificao dos negros e das negras enquanto
raa, para buscar nas diferenas culturais, com os no negros, um
caminho para superao do racismo incrustado nas sociedades lati-
no-americanas. Desta forma, alm de buscar a superao da opres-
so racial, reafirmando a inexistncia de diferenas biolgicas entre
negros e no negros, busca-se na valorizao da cultura negra, cons-
truda no contexto social do racismo, um caminho para resgatar a
autoestima de negros e negras, a saber:

As novas formas culturais do movimento negro na Amrica La-


tina e no Brasil (Agier e Carvalho, 1994; Agier, 1993; Wade, 1993)
tm enfatizado o processo de reidentificao dos negros, em ter-
mos tnico-culturais. Ao que parece, s um discurso racialista
de autodefesa pode recuperar o sentimento de dignidade, de or-
gulho e de confiana, que foi corrompido por sculos de racia-
lismo universalista e ilustrado. O ressurgimento tnico , quase
sempre, amparado por idias [sic] gmeas de uma terra a ser recu-
perada (o territrio dos antigos quilombos; ou a transformao,
110

largamente simblica, de quarteires urbanos empobrecidos em


comunidades ou quilombos negros) e de uma cultura a redimir
e repurificar, no contato com a frica imaginria, a frica trazi-
da e mantida como memria (GUIMARES, 2009, p. 61).

Essa estratgia de valorizao da cultura negra, expressa no re-


conhecimento de um direito constitucional de acesso terra para as
comunidades quilombolas do presente, tem como pressuposto a exis-
tncia viva do racismo, bem como a necessidade de reconceituar os
quilombos, de ontem e de hoje, nos mbitos sociais, polticos, econ-
micos e culturais, entre outros.
Partindo desses pressupostos, quaisquer abordagens que se
faam sobre o direito descrito no art. 68 do ADCT da Constituio
Federal no podem prescindir de buscar na luta contra o racismo
elementos de anlise. Logo, para tratar do direito terra das comuni-
dades quilombolas, indispensvel confrontar a ideia de uma suposta
democracia racial no Brasil, pois:

Qualquer estudo sobre racismo no Brasil deve comear por no-


tar que, aqui, o racismo foi, at recentemente, um tabu. De fato,
os brasileiros se imaginam numa democracia racial. Essa uma
fonte de orgulho nacional, e serve, no nosso confronto e compa-
rao com outras naes, como prova inconteste de nosso status
de povo civilizado (GUIMARES, 2009, p. 39).

Diante desse paradigma de abordagem, buscar-se- analisar


como os aspectos relacionados ao racismo foram tratados pelo Minis-
tro do Supremo Tribunal Federal Cesar Peluso quando, em 2012, votou
pela inconstitucionalidade do Decreto Federal n 4887/03 na ADI 3239.

3 A QUESTO RACIAL E OS FUNDAMENTOS DO VOTO


DE CESAR PELUSO NA ADI 3239

Em seu voto, o Ministro Cesar Peluso concluiu pela inconstitu-


cionalidade formal e material do Decreto Federal n 4887/03. Assim, o
ento relator da ADI 3239 concluiu que o referido decreto inconstitu-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 111

cional sob duplo fundamento: a) que no poderia regulamentar direta-


mente o art. 68 do ADCT da Constituio, pois este demandaria lei inte-
grativa para que pudesse ser aplicado; b) que, pelo seu contedo, estaria
em desacordo com preceitos bsicos da Constituio Federal de 1988.
Quanto ao aspecto da declarao de inconstitucionalidade
formal, o Ministro sustenta que o art. 68 do ADCT da Constituio
necessita de norma integrativa para ter aplicao concreta, inde-
pendente de quaisquer orientaes tericas quanto aplicabilidade
das normas constitucionais, a saber: O fato que, amparados nes-
ta ou naquela classificao oferecida pela doutrina, ou apartados de
todas elas, se v pronto que o dispositivo h de ser complementado
por lei em sentido formal (PELUSO, 2012, p. 8).
Assim, para o Ministro, a aplicao do art. 68 do ADCT da
Constituio s seria possvel aps a aprovao de lei em sentido
formal, que estabelecesse a definio das terras a serem tituladas,
a definio de quilombos, bem como o procedimento para a titu-
lao das terras. Tais pontos extraem-se de um trecho do voto do
Ministro, em que cita, com destaque, parte do parecer elaborado
pelo tambm Ministro aposentado do STF Carlos Mario da Silva
Velloso, juntado aos autos pela Confederao Nacional da Agri-
cultura, admitida na ADI 3239 como amicus curiae, onde se l:

Desnecessrio, entretanto, olhos de lince para perceber que no


se est, a, diante de uma das disposies constitucionais bastan-
tes em si, completas e suficientemente precisas na sua hiptese de
incidncia e no ministrar os meios pelos quais se possa exercer ou
proteger o direito que conferem, ou cumprir o dever e desempenhar
o encargo que elas impem1, mas de norma que reclama ao le-
gislativa integrativa no concernente definio das terras cujo
domnio foi reconhecido, identificao dos beneficirios desse
reconhecimento e ao processo de expedio dos referidos ttulos
(PELUSO, 2012, p. 8, destaques do original, grifos nossos).

Pelo trecho acima transcrito possvel entender que, para o


Ministro, o art. 68 do ADCT no pode ter aplicao efetiva, pois o
112

Congresso Nacional no legislou de forma a explicitar o sentido do


texto constitucional, ainda que se tivessem, poca do voto, trans-
corridos quase 24 anos da promulgao da Constituio e mngua
de qualquer justificativa para a no elaborao da lei nesse alongado
perodo de vigncia da Constituio.
Desse modo, nesse particular, o Ministro retirou fora norma-
tiva da Constituio ao vedar sua aplicao antes da aprovao de lei
pelo Congresso Nacional, deixando os quilombolas merc da con-
venincia do Poder Legislativo em um verdadeiro vazio normativo
que impediria a aplicao da Constituio.
Contudo, nesse caso especfico, o Ministro no atentou para o
fato de que, na histria brasileira, as leis que de alguma forma trouxe-
ram benefcios s negras e aos negros tiveram, como ainda tm, pouca
aplicao em favor de seus beneficirios. Alm disso, como assevera-
do por Antnio Srgio Alfredo Guimares, a positivao formal de
normas que de alguma forma favoreceram as negras e os negros resta-
ram inaplicadas na prtica, de forma a no desafiar verdadeiramente a
hierarquia e a opresso social baseadas em questes raciais. Vejamos:

Em termos materiais, na ausncia de discriminaes raciais ins-


titucionalizadas, esse tipo de racismo se reproduz pelo jogo con-
traditrio entre uma cidadania definida, por um lado, de modo
amplo e garantida por direitos formais, e, por outro, uma cida-
dania cujos direitos so, em geral, ignorados, no cumpridos e
estruturalmente limitados pela pobreza e pela violncia cotidia-
na (GUIMARES, 2012, p. 59).

A citao acima transcrita remete necessidade de questionar


a posio adotada pelo Ministro sob o prisma do racismo institucio-
nal. De acordo com a posio adotada em seu voto, seria o prprio
Estado o agente que, a despeito de estar obrigado a buscar a supe-
rao das opresses raciais por determinao constitucional, estaria
negando aos quilombolas acesso ao direito j garantido na Consti-
tuio, sem que ao menos exista uma perspectiva temporal para a
realizao do direito terra.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 113

Observa-se, conforme trecho adiante transcrito, que o Minis-


tro se preocupou mais com a garantia do status quo dos proprietrios
de terras do que com as necessidades e os direitos das comunidades
quilombolas, a saber: Matria dessa espcie, suscetvel de interferir
na esfera dos direitos de terceiros, fora de dvida que no poderia
ser regulada seno por meio de lei em sentido formal, em face do prin-
cpio constitucional da legalidade (PELUSO, 2012, p. 9).
Dessa forma, v-se que o Ministro demonstra alguma preocu-
pao em garantir direitos a quem poderia vir a ser desapropriado no
bojo de um processo de titulao de terras quilombolas. Entretanto,
parece no manter a mesma postura com as comunidades quilom-
bolas e seus indivduos, que necessitam da efetividade do direito des-
crito no art. 68 do ADCT para terem melhores, ou mesmo alguma
condio de construir uma vida com dignidade.

4 ASPECTOS MATERIAIS DO DECRETO FEDERAL N 4887/03


E A QUESTO RACIAL

4.1 O conceito de quilombo

Votando o Ministro Cesar Peluso pela inconstitucionalidade


formal do Decreto Federal n 4887/03, esperava-se que no adentrasse
no mrito da constitucionalidade material do decreto, uma vez que
a preliminar de inconstitucionalidade formal prejudicaria o exame
quanto aos aspectos materiais. Contudo, o Ministro Peluso foi alm
e votou tambm pela inconstitucionalidade material do decreto, im-
pugnando, assim, seu contedo.
Quanto ao mrito, o Ministro optou por declarar inconstitu-
cional a definio de quilombo insculpida no art. 2 do Decreto Fe-
deral n 4887/03, que tem a seguinte redao:

Consideram-se remanescentes das comunidades dos quilombos,


para os fins deste Decreto, os grupos tnico-raciais, segundo crit-
rios de auto-atribuio [sic], com trajetria histrica prpria, dotados
114

de relaes territoriais especficas, com presuno de ancestralidade


negra relacionada com a resistncia opresso histrica sofrida.

Para o Ministro Cesar Peluso, a referida definio inconsti-


tucional, pois a Constituio teria agasalhado um suposto conceito
histrico de quilombo, que seria conhecido de todos, e o definiria
como lugar de escravos fugidos, a saber:

J no que tange ao conceito de quilombos, de se ter presente


que as muitas acepes que o termo admite so determinadas
por alguns fatores, tais quais, poca, ponto de vista sociopoltico
e a rea do conhecimento daqueles que lidam com o tema. Ora,
identificados os requisitos temporais acima vistos, seguro afir-
mar que, para os propsitos do art. 68 do ADCT, o constituinte
optou pela acepo histrica, que conhecida de toda a gente.
Dos Dicionrios da lngua portuguesa, Aurlio Sculo XXI e
Houaiss, retiram-se as seguintes definies, respectivamente:
Esconderijo, aldeia, cidade ou conjunto de povoaes em que se
abrigavam escravos fugidos: A palavra quilombo teria o des-
tino de ser usada com vrias acepes, a mais famosa delas a de
habitao de escravos fugidos, em Angola, e a desses refgios e
dos estados que deles surgiram no Brasil (Alberto da Costa e
Silva, A Enxada e a Lana, p. 507).
1. Local escondido, geralmente no mato, onde se abrigavam
escravos fugidos; 2. povoao fortificada de negros fugidos do
cativeiro, dotada de divises e organizao.
Reafirmo que os respeitveis trabalhos desenvolvidos por juris-
tas e antroplogos, que pretendem ampliar e modernizar o con-
ceito de quilombos, guardam natureza metajurdica e por isso
no tm, nem deveriam ter, compromisso com o sentido que
apreendo ao texto (PELUSO, 2012, p. 40).

indispensvel notar que o Ministro alerta para o fato de que


existem diversas acepes para o termo quilombo, que variam inclusive
segundo o ponto de vista sociopoltico. Ou seja, no escapou ao olhar
atento do Ministro Peluso que existe uma disputa histrica em torno do
conceito de quilombo.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 115

Nesse particular, merece destaque o fato de o Ministro ter op-


tado por uma definio que se amolda perfeitamente a uma concep-
o de quilombo, que preponderava oficialmente no Brasil poca
em que a escravido vigorava por fora do prprio Estado.
Ademais, chama a ateno que o Ministro utiliza esse conceito
sob a afirmao de que o legislador teria optado por uma suposta
acepo histrica de quilombo, que seria de conhecimento geral da
populao. Contudo, o Ministro no fundamenta sua escolha, ou
seja, no aponta quais seriam os fundamentos fticos, sociolgicos,
antropolgicos, histricos e jurdicos que autorizariam supor que os
deputados constituintes, todos eles universalizados na categoria ge-
nrica de legislador, teriam optado de forma unnime, ou mesmo
majoritria, por tal conceito de quilombo.
Para as elites agrrias brasileiras que se opem poltica de
titulao dos territrios quilombolas nos moldes do Decreto Federal
n 4887/03, a posio do Ministro Peluso quanto ao conceito de qui-
lombo excelente, pois seria praticamente impossvel a maioria dos
quilombolas provar que descende de algum grupamento, ou mes-
mo de alguma pessoa que fugira da escravido e formara comuni-
dades isoladas ainda durante o perodo escravagista no Brasil. Ou
seja, poucos proprietrios de terras rurais poderiam ser efetivamente
alcanados por uma poltica de titulao de territrios quilombolas
que se assente nessa definio de quilombo.
Ao mesmo tempo, as elites agrrias brasileiras, assim como o
prprio Estado, poderiam vangloriar-se do reconhecimento de di-
reitos terra para os quilombolas no mbito formal da lei, sem que
tal reconhecimento tivesse como consequncia prtica qualquer alte-
rao na estrutura fundiria do pas, principalmente a beneficiar os
quilombolas em detrimento dos atuais proprietrios de terras rurais,
situao que coaduna com o j postulado por Guimares (2009):

As elites brasileiras proprietrios, intelectuais e classes mdias


representam diariamente o compromisso (comdia, farsa?)
entre explorao selvagem e boa conscincia. Elas podem se or-
116

gulhar de possuir a constituio e a legislao mais progressista


e igualitria do planeta, pois as leis permanecem, no mais das
vezes, inoperantes (p. 60).

Assim, quanto definio de quilombo, possvel afirmar que


o Ministro Peluso desconsiderou, em sua anlise, aspectos factuais
relacionados com a opresso histrica aos quilombolas de ontem,
de hoje e de amanh. A desconsiderao desse contexto prtico de
aplicao do direito constitucional tem, sem margem para dvidas,
impacto negativo para a superao do racismo no Brasil, bem como
para a sobrevivncia das comunidades quilombolas.
Ademais, o Ministro rechaou expressamente qualquer tenta-
tiva de buscar ressemantizar o termo quilombo no Brasil, de modo a
substituir o significado que lhe foi dado pelos escravagistas. Assim,
sobreporia um conceito de quilombo que estivesse mais alinhado
busca pela construo de uma sociedade livre, justa e solidria, que
tivesse como primado a superao do racismo.
Nesse particular, transcreve-se trecho ilustrativo do voto do
Ministro Peluso, em que novamente faz suas as consideraes exa-
radas pelo tambm Ministro do STF, Carlos Mrio da Silva Velloso,
em parecer apresentado nos autos da ADI 3239 pela Confederao
Nacional da Agricultura. E este busca afastar qualquer tentativa de
utilizar a histria, a historiografia, a sociologia, a antropologia ou
qualquer outro ramo das cincias sociais, que pudesse construir a
possibilidade de recategorizao do termo quilombo:

que tais trabalhos, os quais denotam avanos dignos de nota


no campo das cincias polticas, sociais e antropolgicas, no
esto inibidos ou contidos por limitaes de nenhuma ordem,
quando o legislador constituinte, inegvel, as imps de modo
textual. No por outra razo que o artigo 68 do ADCT alcana
apenas certa categoria de pessoas, dentre outras tantas que, por
variados critrios, poderiam ser identificadas como quilombo-
las (PELUSO, 2012, p. 41).
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 117

Observa-se que o ncleo central do rechao do Ministro Peluso


a qualquer tentativa cientfica de reconfigurar o sentido do termo
quilombo, para outro que no seja o de escravo fugido, repousa em
dois elementos: a suposta ausncia de limites no trabalho das cincias
sociais exceo da jurdica e no suposto fato de o legislador consti-
tucional ter inegavelmente adotado a concepo que o Ministro ex-
pressa, ou seja, a de que quilombos, os de hoje e os de ontem, devem
ser entendidos como lugares de negros fugidos.
A forte oposio do Ministro Cesar Peluso recategorizao
do conceito de quilombo parece estar alinhada dificuldade de reco-
nhecer a existncia do racismo na sociedade brasileira, bem como a
oposio a uma ressemantizao do termo que expresse as diferenas
culturais e sociais ocorridas em nossa nao. Esse fundamento est
baseado no racismo, conforme apontado por Antnio Srgio Alfredo
Guimares, quando analisa as aes do movimento negro de ressig-
nificao dos conceitos de raa na Amrica Latina:

Essa pauta concreta e popular do antirracismo repelida por


muitos brasileiros de boa-f, nacionalistas de diversas extraes
polticas, que acreditam no antirracismo oficial e mitolgico do
Brasil.[...] De fato, nada fere mais a alma nacional, nada contra-
ria mais o profundo ideal de assimilao brasileiro que o cultivo
de diferenas (GUIMARES, 2009, p. 61).

Dessa forma, a luta do povo quilombola, que tambm de toda


negra e de todo negro que lutam contra o racismo no Brasil, fica-
ria impedida, prevalecendo a posio do Ministro Cesar Peluso de
buscar uma ressignificao do termo quilombo que tivesse algum
reflexo na poltica de acesso terra para quilombolas.

5 QUILOMBOLAS E AS CONDIES PARA ACESSO


AO DIREITO CONSTITUCIONAL

necessrio ainda consignar que esse impacto negativo rela-


cionado ao racismo no Brasil torna-se ainda mais profundo e eviden-
118

te quando o Ministro apresenta o que, para ele, o conceito de terra


ocupada por quilombolas, que autorizaria a titulao das terras.
Afirma o Ministro que s teriam direito titulao os qui-
lombolas que estivessem ocupando terras, de forma ininterrupta e
sem oposio, desde antes da abolio da escravido, em 1888, at o
advento da Constituio Federal de 1988, em outubro daquele ano,
criando uma verdadeira usucapio especial constitucional centen-
ria. significativo transcrever trecho do voto do Ministro Cesar Pe-
luso:

reconhecida aos remanescentes das comunidades de quilom-


bolas a posse, contnua, prolongada (estejam ocupando), cente-
nria (que remanescem), exercida com nimo de dono (suas ter-
ras) e qualificada (existente em 05 de outubro de 1988) (PELUSO,
2012, p. 43, grifos do autor).

A conjugao desse entendimento do Ministro quanto con-


dio temporal e espacial de ocupao de terras que legitimaria o
acesso ao direito previsto no art. 68 do ADCT da Constituio Fe-
deral, quando conjugada com o conceito de quilombo utilizado
pelo Ministro, torna praticamente impossvel a aplicao do direito.
O sujeito de direito do art. 68 do ADCT da Constituio, na viso de
Peluso, seria aquele que, antes de maio de 1888, estaria efetivamente
escravizado e, nessa condio, fugiu dos domnios de seu algoz es-
cravagista e ocupou, na ilegalidade de ento, determinada poro de
terra. Ademais, s teria o quilombola de hoje direito titulao das
pores de terras, que foram efetivamente ocupadas com nimo de
dono pelos descendentes, aquele negro ou aquela negra que fugira de
seu algoz escravocrata at 05 de outubro de 1988, ou seja, por cem
anos. o que se pode observar na passagem abaixo transcrita.

[...] aqueles que, tendo buscado abrigo nesses locais (quilom-


bos), antes ou logo aps a abolio, l permaneceram at a
promulgao da Constituio de 1988. No que respeita ao ano
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 119

de 1888, no se deve emprestar rigor s situaes que se cons-


tituram depois do ms da abolio, dadas as dificuldades de
comunicao que marcavam esse sculo. [...]. Firma-se o ano
de 1888 e no o dia 13 de maio de 1888 (PELUSO, 2012, p. 39-
40, grifos nossos).

Nota-se que o Ministro, tambm aqui sem explicitar qualquer


fundamento minimamente convincente do ponto de vista jurdico,
concede aos quilombolas, em gesto de duvidosa justia, sete meses
para que se seja considerada vlida a fuga de uma negra ou um negro
escravizado para fins do art. 68 do ADCT da Constituio.
Numa tentativa de imaginar a viabilidade prtica de encon-
trar no Brasil pessoas ou comunidades que pudessem dispor de ele-
mentos de prova aptos a comprovar, extreme de dvidas, todas as
condies elencadas pelo Ministro, de se imaginar que no seriam
poucas as dificuldades. Ou seja, em ltima anlise, a viabilidade da
aplicao real e concreta do art. 68 do ADCT da Constituio varia
entre o faticamente impossvel e a viabilidade presente somente no
imaginrio de quem desconhece, fragorosamente, a penosa realidade
dos quilombos brasileiros ao longo de sculos.

5.1 Direitos quilombolas, conflitos e a justia social

As posies adotadas pelo Ministro Cesar Peluso quanto ao


conceito de quilombo, bem como as condies para exerccio do
direito previsto no art. 68 do ADCT da Constituio j seriam su-
ficientes para dar integral provimento ADI 3239. Entretanto, foi
alm o Ministro e justificou a necessidade de declarar a inconsti-
tucionalidade do Decreto Federal n 4887/03 para, assim, suposta-
mente, colocar fim a conflitos sociais que emergiriam do referido
decreto. Necessrio , nesse particular, transcrever trecho ilustrativo
da concepo do Ministro:

[...] no posso, todavia, furtar-me a sopesar, com igual ateno, o


crescimento dos conflitos agrrios e o incitamento revolta que
120

a usurpao de direitos dele decorrente pode trazer, se j a no


trouxe. que o nobre pretexto de realizar justia social, quando
posto ao largo da Constituio, tem como consequncia [sic] ine-
vitvel a desestabilizao da paz social, o que o Estado de Direito
no pode nem deve tolerar. Antes, deve afastar (PELUSO, 2012,
p. 20-21).

O Ministro reconhece que o Decreto Federal n 4887/03 tem


como escopo a realizao de justia social, no se destacando que essa
busca pela justia social advm diretamente do combate ao racismo.
Contudo, o que se realam no trecho acima transcrito so as vises do
Ministro quanto ao suposto aumento dos conflitos fundirios, sua ori-
gem e o papel da Constituio.
interessante destacar que, na Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental n 186, em que o STF julgou constitucio-
nal o sistema de reserva de vagas, com base em critrio tnico-racial
(cotas), no processo de seleo para ingresso em instituio pblica
de ensino superior, o Ministro Cesar Peluso adotou postura muito
distinta da adotada na ADI 3239, como:

Diante desse princpio, a responsabilidade tica e jurdica do Esta-


do e da sociedade adotar polticas pblicas que respondam a esse
dficit, histrico na tentativa de desenvolver um processo - que,
por definio, no se realiza num dado momento, mas que se faz
e aperfeioa ao longo do tempo capaz de viabilizar a desejada
igualdade material e, portanto, de desfazer a injustia histrica de
que os negros so vtimas no Brasil.
Ora, basta uma viso sistmica da Constituio Federal para
perceber, logo, que, em nome da igualdade, ela tutela classes
ou grupos em situao de vulnerabilidade socioeconmica.
No preciso nem citar os casos das mulheres, dos menores, dos
hipossuficientes. H, portanto, na Constituio mesma, trata-
mentos excepcionais, concordes com o princpio da igualdade
em relao a tais pessoas, e h-os, por conseguinte, tambm na
legislao infraconstitucional, da qual poderia citar como exem-
plo a Lei Maria da Penha, s para mostrar como legitimado, do
ponto de vista constitucional, esse olhar de proteo de pessoas
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 121

ou conjunto de pessoas em situao de vulnerabilidade (BRA-


SIL, 2014, p. 156-157).

Logo adiante, e sobre o mesmo tema, arrematou o Ministro


Peluso em seu voto:

Assenta-se ainda que as aes afirmativas seriam compensatrias


pelo passado e, como tais, seriam hostis ao princpio da igualdade.
A meu juzo, a poltica pblica de afirmao da etnia volta-se para
o futuro, independendo de intuitos compensatrios, reparatrios,
ou de cunho indenizatrio, simplesmente pela impossibilidade,
alis, no apenas jurdica, de se responsabilizarem as geraes
atuais por atos dos antepassados. Tais polticas esto, portanto,
voltada s para o futuro, donde no se destinar a compensar ou
reparar perdas do passado, mas a atuar sobre a realidade de uma
injustia objetiva do presente (BRASIL, 2014, p. 161).

Conforme se pode observar no trecho acima transcrito, o Mi-


nistro, no caso das cotas raciais, fundamenta sua posio na injustia
histrica contra os negros. Sustenta ainda que a discriminao posi-
tiva em favor dessa populao, destinada, naquele caso, ao ingresso
no ensino superior, deriva de uma anlise sistmica da Constituio,
bem como reflete uma ao com consequncias no futuro, com vis-
tas superao de uma opresso histrica dos negros e das negras na
sociedade brasileira.
Dessa forma, apesar de a Constituio Federal no prever taxati-
vamente a possibilidade de utilizao da discriminao positiva em favor
dos negros por meio do sistema de cotas, na posio do Ministro o pr-
prio sistema constitucional que admite a diferenciao racial em favor
dos negros como critrio de seleo e reserva de vagas nas universidades.
Contudo, o Ministro Peluso no optou por utilizar dessas mes-
mas premissas quando a justia social relacionada questo racial
esteve diretamente vinculada ao acesso terra, apesar de haver uma
previso constitucional taxativa prevista no art. 68 do ADCT. Desta
maneira, no caso das comunidades quilombolas, o Ministro refutou
a realizao da justia social por meio da desapropriao de terras,
122

com vistas a beneficiar as comunidades quilombolas. Afirmou, tam-


bm, que o Decreto Federal n 4887/03, apesar de buscar essa repara-
o histrica voltada para o futuro, no encontraria fundamento de
validao na Constituio.
Quanto origem dos conflitos, observa-se que o Ministro
utiliza como referncia da efetiva ocorrncia dessa conflituosidade
matrias jornalsticas veiculadas em grandes meios de comunicao,
como os jornais Folha de So Paulo, Agncia Estado, O Globo e a
revista Isto , alm de fazer expressa referncia ao livro intitulado
Revoluo Quilombola, guerra racial, confisco agrrio e urbano, cole-
tivismo e Trabalho Escravo, nova arma contra a propriedade, de Nel-
son Ramos Barreto.
A utilizao dessas fontes pelo Ministro, de forma a confirmar
a suposta existncia de uma alta conflituosidade derivada do Decreto
Federal n 4887/03, no est em harmonia com o rechao com que o
Ministro tratou os esforos de cientistas da sociologia, da antropolo-
gia, da histria, entre outras cincias sociais, em reconceituar o termo
quilombo. Se tais cincias, como afirmou o Ministro, no esto inibi-
dos ou contidos por limitaes de nenhuma ordem (PELSUSO, 2012,
p. 41), por que tratar o contedo das matrias publicadas por grandes
veculos de comunicao como se verdade inquestionvel fosse?
No h, portanto, de ser inquestionvel a afirmao de que um
suposto aumento dos conflitos por terras entre quilombolas e no
quilombolas tem origem nica e exclusiva na regulamentao do di-
reito constitucional pelo Decreto Federal n 4887/03. A confiabilida-
de das fontes escolhidas pelo ex-Ministro para sustentar essa posio
vai alm da questionvel imparcialidade dos grandes meios de co-
municao citados, expressando-se de maneira latente na citao do
livro de Nelson Ramos Barreto.
O referido livro divulgado no site do Movimento Paz no
Campo, capitaneado pelo autointitulado prncipe herdeiro da coroa
brasileira, Dom Bertrand de Orleans e Bragana, notrio opositor
dos direitos quilombolas, assim como de outros movimentos so-
cioambientais.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 123

Assim, ao afirmar que o Decreto Federal n 4887/03 incitou os


conflitos relacionados s questes fundirias, mesmo reconhecendo-se
a justia social presente na titulao das terras quilombolas, o Ministro
Peluso opta, em oposio a uma anlise sistmica da Constituio, por
no buscar alterar a configurao da estrutura agrria brasileira de for-
ma a beneficiar as comunidades quilombolas.

CONSIDERAES FINAIS

O art. 68 do ADCT da Constituio Federal de 1998, bem como


o Decreto Federal n 4887/03 abordam o racismo e a desigualdade no
acesso terra, duas questes que no Brasil tm origem colonial e fa-
zem parte de um sistema que legitima e fundamenta as desigualdades.
A posio adotada pelo Ministro Cesar Peluso na ADI 3239
refora esse panorama de desigualdades, ao impedir que o Estado
enfrente a questo racial e de desigualdade no acesso terra por meio
da poltica de titulao dos territrios quilombolas.

REFERNCIAS

BARRETO, Nelson Ramos. A Revoluo Quilombola: guerra racial, confisco


agrrio e urbano, coletivismo. 2. ed. So Paulo: Artpress, 2004.

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.


Braslia, DF: Senado, 1988.

______. Decreto Federal n 4887. Braslia, DF: Poder Executivo. 2003.

______. Supremo Tribunal Federal. Arguio de Descumprimento de Preceito


Fundamental. Atos que instituram sistema de reserva de vagas com base em
critrio tnico-racial (cotas) no processo de seleo para ingresso em instituio
pblica de ensino superior. Alegada ofensa aos arts. 1, caput, III, 3, IV, 4, VIII,
5, I, II XXXIII, XLI, LIV, 37, caput, 205, 206, caput, I, 207, caput, e 208, V, todos
da Constituio Federal. Ao julgada improcedente. Acrdo em Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 186. Partido da Frente Liberal e
CONSELHO DE ENSINO, PESQUISA E EXTENSO DA UNIVERSIDADE DE
BRASLIA. Dirio de Justia eletrnico n.205, publicado em 20 outubro de 2014.
124

FUNDAO CULTURAL PALMARES. Comunidades quilombolas


certificadas: Disponvel em: <http://www.palmares.gov.br/?page_id=88> Acesso
em: 02 de ago. 2015, s 11:29:45.
GUIMARES, Antnio Srgio Alfredo. Racismo e Antirracismo no Brasil. 3. ed.
So Paulo: Editora 34, 2012.

INSTITUTO Nacional de Colonizao e reforma Agrria. Quilombolas:


Disponvel em: <http://www.incra.gov.br/quilombola>. Acesso em: 02 ago. 2015,
s 11:34:13.

PARTIDO da Frente Liberal (PFL). Petio inicial na Ao Direta de


Inconstitucionalidade 3239. Supremo Tribunal Federal. 2004

PELUSO, Cesar. Voto na ao direta de inconstitucionalidade 3239. Supremo


Tribunal Federal. 2012.

QUIJANO, Anibal. La colonialidad del Poder. In: LANDER, Edgardo


(compilador). La colialidad del saber: eurocentrismo y cincias sociales. Buenos
Aires: Clacso, 2011.
A ODISSEIA JURDICA PARA A PROTEO DAS
TERRITORIALIDADES: O TERRITRIO KALUNGA46

Rangel Donizete Franco47


Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega48

1 INTRODUO

A s territorialidades dos povos e das comunidades tradicionais so


histrica e sistematicamente violadas. Basta pensar no genoc-
dio dos povos indgenas, nas barbries cometidas contra esses povos
e os tradicionais em geral, como pescadores, faxinais e, sobretudo,
na sujeio dos africanos e de seus descendentes a todo o tipo de
escravido, at hoje.
H uma estratgia de perenizao da excluso dos povos tra-
dicionais e uma negao dos pluralismos e plurinacionalismos. Do
ponto de vista da histria, Mir (2004) recorda que:

o territrio do pas foi recortado, primeiro para fins de colo-


nizao e, posteriormente, na independncia e abolio, para
impedir que ndios, africanos e mestios se aperfeioassem e
formassem um novo mapa tnico e geogrfico, do qual essas po-
pulaes passassem a fazer parte (MIR, 2004, p. 71).

46 Artigo revisado e publicado em uma primeira verso com o ttulo A odissia jurdica
rumo proteo do territrio kalunga, em obra organizada por Maria Geralda Al-
meida.
47 Mestre em Direito Agrrio pela UFG. Foi bolsista CAPES (2010/2012). Professor na
Especializao em Direito Agrrio UFG/CPT. Assessor Jurdico no Poder Judicirio do
Estado de Gois. Email: rangeldonizetefranco@gmail.com.
48 Doutora em Direito pela PUC-SP, com estgio de ps-doutorado na Universidade de
Coimbra/Portugal. Professora Titular da UFG, leciona na graduao, na Especializao
em Direito Agrrio e no Mestrado em Direito Agrrio. Email: mcvidotte@uol.com.br.

125
126

A incluso um processo de conquista e resultado de luta para


a libertao de sofrimentos. com as mudanas no processo histrico
que aparecem ou se constroem instrumentos que tentam proteg-lo
da reproduo dessa engrenagem perversa de apropriao territorial
desigual e excludente, montada historicamente em detrimento de
grupos minoritrios. Como exemplo, citam-se as comunidades qui-
lombolas no Brasil, inclusive no Direito que, neste artigo, compreen-
dido como instrumento normativo de transformao social, e no de
manuteno do status quo.
Esse o panorama da luta pela proteo do patrimnio cul-
tural dos kalungas, que no se resolve com a promulgao de uma
lei instituindo um stio histrico na regio, ou mesmo com o uso da
desapropriao para garantir comunidade o pleno gozo do direito
ao territrio.
Proteger o territrio Kalunga vital para esse povo. A neces-
sidade notria e traz a pblico o debate do papel do direito, nota-
damente o agrrio, para proteo das comunidades tradicionais no
Brasil, nelas includas as comunidades quilombolas, com demanda
concreta de acesso e permanncia ao/no territrio, como mecanismo
de concreo de direitos fundamentais.
No Brasil muito recente a preocupao normativa com a pro-
teo de espaos territoriais para quilombolas. Divisa-se, na verdade,
na Constituio Federal de 1988, essa pretenso de cunho norma-
tivo. O desafio que persiste desenvolver ou aperfeioar os meios
existentes para garantir as condies de aplicao da previso formal
nos textos jurdicos de direitos territoriais e culturais quilombolas.
Nessa tarefa, ao Direito se atribui um papel fundamental en-
quanto discurso lingustico, consistente em evitar o efetivo esque-
cimento dessas comunidades minoritrias, que opera por apaga-
mento dos rastros (RICOEUR, 2007, p. 3). Esse conceito permite
compreender a situao de excluso das comunidades quilombolas
e o tratamento como sujeitos de direitos.
nesse campo da juridicidade que se vislumbra o delineamen-
to de uma teoria da proteo dos bens culturais, a partir do pensa-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 127

mento de Souza Filho (2009), que configura a base terica de reflexo


sobre como efetivar a proteo do patrimnio cultural, a exemplo do
Stio Histrico Kalunga.

2 UMA COMPREENSO JURDICA RESSEMANTIZADA


DO PATRIMNIO CULTURAL

A ideia de territorialidade e proteo dos territrios no ape-


nas uma questo agrria, mas, antes de tudo, uma questo social e
cultural, e, por isso, o territrio deve ser pensado como um bem cul-
tural. Pensar no Stio Histrico Kalunga pressupe ter uma noo
sobre a configurao da ideia de patrimnio cultural no direito.
Direito ao patrimnio cultural complexo. A noo de patrim-
nio cultural no se restringe ao conjunto de bens tombados, isto , ins-
critos separada ou agrupadamente num dos quatro Livros do Tombo
(Arqueolgico, Etnogrfico e Paisagstico; Histrico; das Belas Artes;
das Artes Aplicadas), tal como tradicionalmente est disposto no art.
1, 1, combinado com o art. 4 do Decreto-Lei n 25/37. isso, mas
tambm muito mais do que isso.
Para Souza Filho (2009, p. 47), o patrimnio cultural refere-se
ao [...] conjunto de bens materiais e imateriais que garantem ou re-
velam uma cultura [...], e compreendido no mbito jurdico como
tradutor dos chamados direitos culturais.
Esses direitos pressupem mais do que a classificao moderna
e liberal dos bens trazidos pela civilstica. A dificuldade nesse concei-
to se apresenta sobremaneira na diferena entre os bens materiais e os
imateriais.
Diferenciando-os e, consequentemente, superando a dificuldade
aparente, Souza Filho (2009, p. 50) anota que o Direito sempre entendeu
como bens materiais [...] as coisas concretas, registrveis ou palpveis
ou documentveis [...]. J os bens intangveis [...] so manifestaes de
arte, formas e processos de conhecimento, hbitos, usos, ritmos, dan-
as, processos de transformao e aproveitamento de alimentos [...]
(SOUZA FILHO, 2009, p. 50).
128

Em linha de pensamento semelhante, ressalta-se a constru-


o terica de Marchesan (2007), para quem o patrimnio cultural
traduz:

o conjunto de bens, prticas sociais, criaes, materiais ou ima-


teriais de determinada nao e que, por sua peculiar condio
de estabelecer dilogos temporais e espaciais relacionados que-
la cultura, servindo de testemunho e de referncia s geraes
presentes e futuras, constitui valor de pertena pblica, mere-
cedor de proteo jurdica e ftica por parte do Estado (MAR-
CHESAN, 2007, p. 49-50).

Essa proteo no apenas de ordem jurdica, mas poltica,


constitucional.
Essas apreenses tericas desenvolvidas no Direito esto con-
forme a prescrio constitucional acerca da extenso semntica do
conceito de patrimnio cultural, incluindo as diversas formas de
criar, fazer e viver (Art. 216, II da Constituio Federal de 1988).
Nesse caso, o patrimnio cultural engloba tudo aquilo perti-
nente cultura de um povo ou de vrios povos, como uma das bases
estruturantes da vida humana, no passado, no presente e no futuro,
e nas suas mais diferentes formas de atribuio de sentidos a esta.
Isso ocorre desde as festas e cerimnias religiosas, passando pelas
culinrias, at a construo cultural de regras e princpios jurdicos
para a fixao de parmetros de condutas desejveis na estruturao
dos convvios humanos os mais diferentes possveis. Assim sendo, o
prprio direito enquanto ordem jurdica de um grupo, nao, integra
o patrimnio cultural.
Em termos jurdicos estritos, enquanto dimenso do meio am-
biente (art. 225 e seguintes da Constituio Federal de 1988), o patri-
mnio cultural est sob a gide da clusula do dever constitucional
de proteo, que se expressa pelo preceito inscrito no art. 216, 1 da
Constituio Federal de 1988.
No mesmo entendimento, para Sarlet (2011), seu regime ju-
rdico fixa aos poderes pblicos (em todas as esferas e em todos os
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 129

seus tipos) e aos particulares (sejam pessoas naturais ou jurdicas)


deveres fundamentais prestacionais. Isso autoriza a afastar, quando
incidente sobre o direito de propriedade, o individualismo liberal
exacerbado, traduzido nas faculdades individuais tradicionalmente
asseguradas pela condio jurdica de proprietrio (usar, fruir e dis-
por art. 1.228 do Cdigo Civil de 2002) em prol de um interesse/
direito difuso de terceira dimenso. Este est expresso pelo dever de
proteo do patrimnio cultural como uma obrigao de fazer ,
que d contornos a essas faculdades dominiais, constituindo limite
ao exerccio concreto destas na linha de anlise reconstrutiva da teo-
ria geral dos direitos reais vista por Gatti (1984).
Um conceito de significao ampla apresenta uma vantagem
evidente, que permitir o aumento do leque de possibilidades de
proteo de bens que se qualificam pelas valoraes culturais, des-
tacando-se as formas jurdicas do tombamento e da desapropriao.
Esse entendimento permite uma interpretao ampliada da proteo
constitucional.

3 O TOMBAMENTO DO STIO HISTRICO E PATRIMNIO


CULTURAL KALUNGA

O instituto do tombamento se manifestou primariamente no


Direito brasileiro pelo Decreto-Lei n. 25/37 e figura na Constitui-
o Federal de 1988 (art. 216, 1) como um dos instrumentos de
proteo do patrimnio cultural. Esse texto constitucional hoje
parmetro de conformao daquele texto primeiro no tempo, o que
implica que a validade do Decreto-Lei depende de sua conformidade
Constituio Federal.
Desde a perspectiva de Marchesan (2007), vislumbra-se o tom-
bamento como a traduo de um ato administrativo dotado de efi-
ccias mltiplas: declaratria (pela qual a agregao de valor cultural
a um bem independe de qualquer pronunciamento prvio do Poder
Pblico), constitutiva (pela qual a integrao do bem ao patrimnio
cultural s se daria com o efetivo tombamento) e mandamental (pela
130

determinao de registro do bem no Livro do Tombo respectivo).


Tomando como referncia a caracterizao que Souza Filho
(2009) faz dos bens culturais, pode-se qualificar juridicamente o Stio
Histrico Kalunga como bem imvel, de titularidade eminentemen-
te privada (por conta de boa parte dos imveis rurais nele situados
estarem sob domnio ou posse privada), infungvel, inconsumvel,
principal (com as limitaes do entorno configurando o acessrio),
no estando fora de comrcio, salvo se for de domnio pblico, em-
bora a alienao sujeite-se a restries ante a positivao do dever da
preservao do patrimnio cultural.
Nessa linha de compreenso, os kalungas receberam meno
especfica no Ato das Disposies Transitrias da Constituio do
Estado de Gois:

Art. 16 - Aos remanescentes das comunidades dos quilombos


que estejam ocupando suas terras, reconhecida a propriedade
definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os respectivos ttulos.
1 - Lei complementar criar a reserva Calunga, localizada nos
Municpios de Cavalcante e Monte Alegre, nos vos das Serras
da Contenda, das Almas e do Moleque.
2 - A delimitao da reserva ser feita, ouvida uma comisso
composta de oito autoridades no assunto, sendo uma do movi-
mento negro, duas da comunidade Calunga, duas do rgo de
desenvolvimento agrrio do Estado, uma da Universidade Cat-
lica de Gois, uma da Universidade Federal de Gois e uma do
Comit Calunga (GOIS, 1989).

A partir da e ainda com base no art. 216, 5, da Constituio


Federal de 1988 e no art. 163, 2, I e IV da Constituio do Estado
de Gois, foi promulgada a Lei Estadual n 11.409, de 21 de janei-
ro de 1991, constituindo-se o Stio Histrico e Patrimnio Cultural
Kalunga.
A Lei Complementar a que se refere o 1 do art. 16 supra foi
sancionada pelo governador do Estado em 05 de janeiro de 1996, dis-
pondo sobre o Stio Histrico e Patrimnio Cultural Kalunga. Ela
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 131

entrou em vigor na data de sua publicao, vale dizer, em 10 de janei-


ro de 1996, retroagindo os seus efeitos a 28 de janeiro de 1991 quando
foi publicada a Lei Estadual n 11.409, de 21 de janeiro de 1991. Esta
lei declarou constituir patrimnio cultural e stio de valor histrico
a rea de terras ocupada pelos kalungas, situada nos vos das Serras
do Moleque, de Almas, da Contenda-Kalunga e do Crrego Ribeiro
dos Bois, nos municpios de Cavalcante, Monte Alegre e Teresina de
Gois.
Essa lei tem muita relevncia para o problema de que trata o
presente escrito, por prever a desapropriao e a titulao em favor
da comunidade, dispondo,

[...] Art. 4 - As glebas de terras compreendidas na rea delimita-


da no pargrafo nico do art. 1 que no pertencerem s pessoas
mencionadas no art. 2 sero desapropriadas e, em seguida, emi-
tidos os ttulos definitivos em favor dos habitantes do stio his-
trico com clusula de inalienabilidade vitalcia, s transferveis
por sucesso hereditria. Pargrafo nico - Quanto s posses,
observar-se- o seguinte:

I - se estiverem as glebas ocupadas pelas pessoas mencionadas


no art. 2, sero elas regularizadas em favor destas e expedidos
os respectivos ttulos;
II - as glebas de terras devolutas, ocupadas a qualquer ttulo por
pessoas que no se enquadrem na definio do art. 2, sero ar-
recadadas e desocupadas, depois de indenizados os seus ocu-
pantes pelas benfeitorias teis e necessrias [...] (GOIS, 1991).

O art. 2, a que faz remisso o art. 4, refere-se aos beneficirios


da Lei, que so os [...] habitantes do stio histrico, a serem benefi-
ciados por esta lei, so as pessoas que nasceram na rea delimitada
no pargrafo nico do artigo anterior, descendentes de africanos que
integraram o quilombo que ali se formou no Sculo XVIII [...].
Veja que a regulamentao clara e objetiva. Inicialmente, ain-
da quando da redao da Constituio Estadual, valeu-se de uma
nomenclatura muito prxima daquela usada para referir-se s terras
132

indgenas, quais sejam reserva e demarcao, de modo que deve-


ria ser demarcada uma reserva para os kalungas.
Em suma, assim est organizada a lei: no art. 1, definem-se
os limites da rea objeto de proteo; no art. 2, se diz quem so os
beneficirios da lei; no art. 3, especificam-se os deveres do Estado de
Gois atinentes ao Stio Histrico.
Essa lei, em sua maioria, seja na forma ou no contedo, se deve
atuao da antroploga Mari de Nasar Baiocchi que, em setembro
de 1990, apresentou o Relatrio Tcnico Cientfico para a Demarcao
do Stio Histrico e Patrimnio Cultural Kalunga. Este dotado dos
dados necessrios (ambientais, antropolgicos e socioculturais), inclu-
sive do tamanho da rea do Stio Histrico, na ordem de 206.100 hec-
tares, que subsidiaram a promulgao da lei referida (SOARES, 1993).
No caso especfico do Stio Histrico Kalunga, adota-se a po-
sio terica de Souza Filho (2009), por ser compatvel com a Cons-
tituio Federal de 1988. Segundo esta, o tombamento mero ato
declaratrio, a despeito de o art. 1, 1, do Decreto-Lei n 25/37
(anterior Constituio Federal de 1988), prescrever a inscrio dos
bens num dos quatro livros do Tombo como condio de se reco-
nhecer nestes o status de integrantes do patrimnio histrico e ar-
tstico nacional.
Assim sendo, a Lei Estadual n 11.409/91, que instituiu o Stio,
apenas reconheceu expressamente aquilo que j lhe era nsito, seu
valor cultural, que se refere plural formao tnica da sociedade
brasileira, da qual participaram as etnias de origem africana a partir
dos quilombos. Da o valor de Stio Histrico, tombado por lei como
integrante do patrimnio cultural, independentemente de inscrio
no Livro do Tombo.
Ainda que se reconhea a existncia de alguma doutrina ju-
rdica que adote a compreenso de ser o ato de tombamento da
competncia do Executivo e, por isso, h de ser materializado por
ato administrativo (CARVALHO FILHO, 2012, p. 799), no se v
impossibilidade jurdica de reconhecimento do valor cultural de
um bem, como o Stio Histrico Kalunga, por ato legislativo edi-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 133

tado dentro de um processo legislativo estadual. Isso no s pela


natureza declaratria do ato de tombamento, mas principalmente
pela prpria Constituio Federal de 1988, por seu art. 216, 5, dis-
por que ficam tombados todos os documentos e os stios detentores
de reminiscncias histricas dos antigos quilombos, como o caso
dos kalungas.
Entretanto, poder-se-ia restar a seguinte dvida: ora, se o valor
cultural inerente ao bem correlato, dispensada era a promulgao
da Lei Estadual para a Instituio do Stio Histrico Kalunga? No a
resposta, porque, com a promulgao da lei, se fortalece o arsenal jur-
dico disponvel para a defesa do bem (territrio) clausulado pelo valor
cultural, principalmente pela fixao dos limites do Stio e por sua
respectiva publicidade para os interessados naquelas terras, inclusive
em termos de educao patrimonial.
Pelo fator principal, fixa referncia normativa para eventual
atuao do Ministrio Pblico, seja federal e/ou estadual, no caso
de sujeio do bem a risco de sofrer danos ou mesmo preveni-los.
Essa atuao materializvel ao instaurar inqurito civil pblico, que
pode resultar (no sendo o caso de promoo de arquivamento dos
autos respectivos) em: ajuizamento de ao civil pblica; celebrao
de compromisso de ajustamento de conduta ou expedio de reco-
mendao nos termos da Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica),
no intuito de proteger o patrimnio cultural.
Alm de ser referncia para a atuao ministerial, tambm o
para a cidadania que, pretendendo promover a defesa judicial dos
bens culturais, poder se valer da ao popular, nos termos da Lei n
4.717/65 (SOUZA FILHO, 2009).
Desde a necessidade de se separar direito de sua tcnica de garan-
tia, tal como coloca Ferrajoli (2011), esses instrumentos (inqurito civil,
termo de ajustamento de conduta, expedio de recomendao, ao
civil pblica e ao popular) afiguram-se como garantias para buscar
a concreo dos direitos culturais. Evidentemente, no basta aos textos
preverem direitos, os quais, na gramtica de Ferrajoli (2011, p. 102), so
chamados de normas de atuao. necessrio, ainda, que os juris-
134

tas, comprometidos e engajados em efetivar os direitos dispostos em


textos jurdico-normativos, a partir de uma perspectiva hermenutica
constitutiva de sentidos normativos no Direito, apliquem instrumentos
processuais (tcnicas de garantia) (TARREGA, 2010).
Outra vantagem da lei, ao tratar aquela regio como patrimnio
cultural, favorecer a incidncia de textos normativos penais, no por
criminalizar condutas (matria imune incidncia de leis estaduais, se-
gundo o disposto na Constituio Federal), mas por viabilizar o preen-
chimento do sentido semntico das palavras inscritas nos tipos penais
previstos na Lei n 9.605/98. Desta maneira, viabiliza-se formalmente,
em tese, a instaurao da Persecuo Penal (na forma preliminar do In-
qurito Policial, do Termo Circunstanciado de Ocorrncia ou de outra
forma adequada e na forma principal do Processo Penal), com foco na
proteo do bem jurdico transindividual patrimnio cultural.
Agora, para alm dessa descrio conceitual, importante indi-
car algumas outras consequncias restritivas que o tombamento impli-
ca, no direito de propriedade sobre um bem, como os imveis rurais
localizados no Stio Histrico Kalunga. Primeiramente h restries
alienabilidade (transferncia) dos bens (art. 11 e seguintes do Decre-
to-Lei n 25/37). Em segundo lugar, tem-se a constituio do entorno,
o que promove o conhecimento da vizinhana sobre as limitaes,
comprometendo-a na proteo do bem (SOUZA FILHO, 2009, p. 102).
Contudo, a principal implicao do tombamento, nos termos
do art. 17 do mesmo Decreto, a proibio de destruio, demolio
e mutilao daquilo que traduz o patrimnio cultural que, no caso
dos kalungas, constitudo, entre os outros, por:

cemitrios antigos e vestgios de um antigo Engenho, como ma-


terial arqueolgico e alicerces de uma edificao. Tambm re-
gistraram dois muros de pedra, situados na Grota do Leite e no
Morro de Santo Antnio, um forno de pedras, na Grota do Leite,
uma estrada antiga, que cruza o Morro de Santo Antnio e um
rego dgua, situado neste mesmo morro49.

49 A citao foi retirada da informao elaborada pela antroploga ngela Maria Baptis-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 135

Assim, mesmo que esses cemitrios, vestgios de engenho, mu-


ros de pedras e regos dgua estejam em imvel de domnio particular,
os proprietrios esto proibidos de destru-los, demoli-los e mutil-los,
vez que gravada a propriedade com o dever de preservao cultural.
Apesar de todos esses efeitos, o tombamento no altera a do-
minialidade e a disponibilidade de bem, o proprietrio continua
como dono e entre os seus poderes est o de transferi-lo, vendendo,
doando, cedendo (SOUZA FILHO, 2009, p. 38).
Embora til, o tombamento insuficiente para a completa tute-
la do patrimnio cultural, notadamente por no permitir que se reti-
rem do territrio aqueles que no so quilombolas e/ou cujo agir des-
preza o dever de proteo desse patrimnio. Estes esto preocupados
apenas com a obteno de vantagens individuais a partir do exerccio
das prerrogativas dominiais.
Assim, um limite evidente que o tombamento no implica
mutao na titularidade do bem, apenas limitaes ao exerccio do
direito do titular, seja pblico ou privado. Da que, ainda que o bem
seja reconhecido como dotado de valor cultural, fica no patrimnio
do titular respectivo, sendo um limite que pode ser superado pela
desapropriao.

4 A DESAPROPRIAO NO ITINERRIO HISTRICO


DA REGULARIZAO DO TERRITRIO KALUNGA

O tombamento no assegura os direitos territoriais quilombo-


las. necessrio muito mais do que isso. A evidncia da insuficincia
do tombamento para proteo do territrio Kalunga revela-se pelo
discurso de Manuel Edeltrudes Moreira e Ester Fernandes de Castro.
Assim,
ta, com assistncia de Rogrio Shmidt Campos, em nome do Ministrio Pblico Fede-
ral (6 Cmara de Coordenao e Reviso), e que consta s fls. 269/306 dos autos do
processo administrativo n. 1.00.000.009377/2003-20, em trmite na Procuradoria da
Repblica do Estado de Gois (Ofcio Formosa), como apenso aos autos do processo
administrativo n. 1.16.000.002766/2010-93 cujo objeto deste a regularizao do ter-
ritrio quilombola kalunga.
136

O que queremos, em primeiro lugar, a regularizao das terras


que nos pertencem e que esto na dependncia da indenizao
dos fazendeiros (proprietrios e posseiros). Somente como [sic]
essa medida que eles desocuparo a rea do Stio Histrico, j
definido por Lei, e deixaram as famlias calungas trabalharem em
paz. Com eles dentro da nossa rea o calunga nunca era pra [sic]
frente50.

Dessa manifestao se deduz a concepo prevalecente na


Comunidade Quilombola Kalunga, de que a realizao pacfica do
trabalho por seus membros na rea que lhes pertencem pressupe a
desocupao dessa rea pelos fazendeiros e posseiros.
Outro critrio indicativo da insuficincia daquele mecanismo
jurdico foi a celebrao de convnio entre o INCRA e a Secreta-
ria da Agricultura, Pecuria e Abastecimento do Estado de Gois,
em 24 de junho de 2004, em cuja clusula primeira se referiu ao
Stio Histrico Kalunga como referncia do local em que ser feita a
identificao, o reconhecimento, a delimitao, demarcao, regu-
larizao, desobstruo (desintruso) e titulao das terras em favor
da comunidade quilombola. Assim se especificou que a obteno
de terras dever ser feita nos termos dos arts. 13 e 14 do Decreto n
4.887/2003, no qual inclusa est a possibilidade do emprego da de-
sapropriao para tal.
Da a utilidade de a desapropriao ser aplicada naquele
territrio, com evidentes vantagens, notadamente por permitir
a desocupao do territrio mediante pagamento de indenizao
cujas modulaes foram expressa e amplamente discutidas em
obra especfica (FRANCO, 2014).

50 Esse desabafo consta do ofcio n 02, de 12 de junho de 2002, subscrito pelos diri-
gentes da Associao Quilombo do Kalunga, endereado ao Governador do Estado
de Gois, cuja cpia encontra-se fl. 97 dos autos do procedimento administrativo
n. 1.00.000.009377/2003-20 cujo objeto a apurao da notcia da construo de
uma estrada, sem licenciamento dos rgos competentes, dentro do Stio Kalunga, no
Municpio de Cavalcante-GO , que constitui anexo dos autos do procedimento ad-
ministrativo 1.16.000.002766/2010-93, do Ministrio Pblico Federal/Procuradoria da
Repblica em Gois (Ofcio Formosa).
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 137

No Brasil, no campo legislativo, no h uma definio de de-


sapropriao. A construo conceitual feita no campo doutrinrio.
Pontes de Miranda (1956, p. 145) afirma que [...] desapropria-
o o ato de direito pblico, mediante o qual o Estado subtrai direi-
to, ou subtrai direito de outrem, a favor de si mesmo, ou de outrem,
por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, ou sim-
plesmente o extingue [...].
Em termos conceituais, Cretella Jnior (1998) declara:

[...] em sentido amplo [...], desapropriao o ato de direito p-


blico pelo qual a Administrao, fundamentada na necessidade
pblica, ou no interesse social subtrai (em benefcio prprio ou
de terceiros) direitos do proprietrio sobre esse bem, median-
te indenizao. Em sentido restrito, desapropriao o ato pelo
qual o Estado, necessitando de um bem para fins de interesse
pblico, subtrai (em benefcio prprio ou de terceiros) direitos
do proprietrio sobre esse bem, mediante prvia e justa indeni-
zao em dinheiro [...] (CRETELLA JNIOR, 1998, p. 22).

No mbito do direito civil, tem-se como exemplo de concei-


to aquele de Gomes (1998, p. 186), para quem [...] a desapropriao
, sem dvida, modo de perda da propriedade, visto que o dono da
coisa se v compelido a transmiti-la ao expropriante. A extino
involuntria. O proprietrio do bem no pode impedi-la [...].
Nos conceitos acima referidos, ainda se nota uma perspectiva
de anlise privatista, individualista, liberal e moderna pela constru-
o de um sentido negativo da desapropriao em face da proprie-
dade privada, como se o instituto implicasse automaticamente na
violao do direito de propriedade individual.
Esse tipo de anlise, excessivamente individualista, no serve
para compreender a desapropriao em casos que envolvem a regu-
larizao de territrios quilombolas. que a conceituao de base
privada ofusca o fato de a indenizao, enquanto garantia ao ex-
propriado, constituir forma de tutela da propriedade privada, e no
violadora dela. Alm disso, no caso quilombola, a desapropriao
138

feita para tutelar a propriedade quilombola. Assim, em nenhuma


das situaes referidas h violao de propriedade, pelo contrrio, h
evidente tutela de suas diferentes formas (tanto a privada quanto a
especial quilombola).
Quanto situao especfica dos kalungas, em trabalho an-
terior (FRANCO e TARREGA, 2010) anotou-se, sobre a regulari-
zao da posse e da propriedade da terra na comunidade Kalunga,
que houve a titulao apenas na rea de 50.000 hectares, situada
no municpio de Monte Alegre de Gois, a partir da legitimao de
posses, em 1985. Esta foi operacionalizada por meio da discrimi-
natria administrativa pelo Instituto de Desenvolvimento Agrrio
de Gois (IDAGO), com fundamento na Lei Federal n 6.383/66 e
na Lei Estadual n 9.541, de 27 de setembro de 1984. Nesta rea, o
IDAGO titulou, sob forma de condomnio, fazendo as doaes das
terras rurais com reserva de domnio, ou seja, com clusula de ina-
lienabilidade at a morte do donatrio, como consta da Lei Estadual
n 9.717, de 22 de maio de 1985. As doaes foram matriculadas no
Cartrio de Registro de Imveis e Tabelionato de Notas de Monte
Alegre de Gois.
Aldo Asevedo Soares traz, com detalhes e fundamentos emp-
ricos e tericos, em sua dissertao de mestrado do Programa de Ps
Graduao em Direito Agrrio da UFG (1993), trabalho pioneiro no
Brasil na rea quilombola, ainda mesmo antes da Constituio Fede-
ral de 1988. Ele conduziu o processo de regularizao da posse das
terras na rea Kalunga, em Monte Alegre de Gois, que resultou na
titulao de 220 famlias kalungas em 1985, passando da condio
jurdica de posseiros para a de proprietrios.
Posteriormente, j no incio da dcada de 1990, tambm com
o sentido de proteger o territrio e a cultura dos kalungas, foi consti-
tudo o Stio Histrico e Patrimnio Cultural Kalunga, com rea de
206.100 hectares pela promulgao da lei estadual de 1991.
Em 14 de julho de 2000, a Unio federal, por meio da Fundao
Cultural Palmares, outorgou um Ttulo de Reconhecimento de Do-
mnio aos por ela chamados remanescentes da Comunidade Kalun-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 139

ga, representados pela Associao do Quilombo Kalunga, a incidir


numa rea de 253.191,720 hectares.
Ocorre que essas estratgias adotadas pela poder pblico no
foram plenamente eficazes. Isso porque, no primeiro caso, o da cons-
tituio do Stio Histrico e Patrimnio Cultural Kalunga por lei
promulgada pelo Governo do Estado de Gois, apenas uma desapro-
priao foi concretizada, somente 14 anos depois da promulgao.
Essa desapropriao foi feita pelo Estado de Gois com fun-
damento na utilidade pblica cuja declarao restou evidenciada no
Decreto Estadual n 4.781, de 11 de abril de 1997, para incorporao
do imvel ao Stio Histrico e Patrimnio Cultural Kalunga. Esse de-
creto explicitou a declarao de utilidade pblica, relativa ao imvel
Fazenda Corrente de Cima ou P do Morro, localizada no Vo do
Moleque, no municpio de Cavalcante-GO, com rea de 2.753.90.60
hectares, explicitada no Decreto Estadual n 4.781, de 11 de abril de
1997. A escritura particular de transferncia gratuita de direitos de
posse, advinda dessa desapropriao, s foi entregue em 12 de maro
de 2004, ou seja, quase sete anos aps o decreto, por ocasio do lan-
amento do Programa Brasil Quilombola, no Engenho II, Cavalcante,
num contexto de propaganda poltica de que os governos federal, esta-
dual e municipal estariam empenhados na resoluo do problema da
falta de titulao das terras pertencentes aos kalungas (GOIS, 2004).
O segundo caso, o da outorga do ttulo de Reconhecimento de
Domnio Associao do Quilombo Kalunga pela Unio, atravs da
Fundao Cultural, tambm no se mostrou eficaz para a plena pro-
teo da cultura e do territrio Kalunga, vez que o ttulo no atendia
plenamente aos requisitos legais. Isso impediu o formal registro dele
nos cartrios de registros de imveis da regio.
Assim, o problema fundamental, que a presena de fazen-
deiros e posseiros no territrio Kalunga, no foi solucionado, o que
ensejou a instaurao de novo processo de regularizao na regio,
agora com base no Decreto n 4.887/03, com o INCRA na conduo
e com previso expresso de utilizao da desapropriao (art. 13) de
imveis rurais situados numa rea de 261.999,69,87 centiares.
140

Portanto, muito h ainda de ser feito para a completa regulari-


zao do territrio quilombola Kalunga.
O principal instrumento jurdico que o INCRA se prope a
aplicar a desapropriao.
Na fundamentao da desapropriao, compreende-se que a
proposta desse trabalho ler o direito ao territrio como interesse
social e coletivo indisponvel, enquanto pressuposto da defesa do pa-
trimnio cultural de que so titulares os quilombolas. Alm de se
aplicar efetivamente a concepo terica segundo a qual as comuni-
dades quilombolas so sujeitos de direitos, se foca na questo deles, e
no dos outros, como se fossem patrimnio nacional.
Sustenta-se, nesse estudo, que a hiptese de que se poderia invo-
car a vertente cultural para fundamentar as desapropriaes em favor
do reconhecimento dos direitos territoriais quilombolas seria aquela
que postula o acesso ao territrio. Esta seria uma forma de se garantir
o exerccio dos direitos culturais pelos quilombolas, traduzidos [...]
nos modos de ser, fazer e viver, politicamente mobilizados nos territ-
rios [...] (SANTANA, 2008, p. 99).
Nessa perspectiva, resta a concepo assegurada de que as
comunidades quilombolas so sujeitos de direitos, inclusive os cul-
turais, cuja eficcia depende evidentemente da posse, do uso e da
fruio dos territrios que ocupam ou dos quais so titulares. nos
espaos territoriais construdos e garantidos que podero efetiva-
mente exercer e efetivar seus direitos culturais.
Nesse contexto interessante se referir ao caso dos kalungas mais
uma vez. O substrato da Lei n 10.409/91, que criou o Stio Histrico e
Patrimnio Cultural Kalunga, a concepo da tutela do patrimnio
cultural.
Segundo Baptista (2005), essa lei registrou vrios stios arqueo-
lgicos no Territrio Kalunga. Certamente que os stios referidos se
incluem na categoria de bens culturais materiais, por concretizarem
vestgios da cultura dos kalungas. A concepo de patrimnio cul-
tural no se restringe materialidade, mas engloba tambm os bens
intangveis, de que so exemplos, no caso dos kalungas, a sussa, dana
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 141

tpica deles, a evocar a matriz africana da cultura dessa comunidade,


e as festas populares de cunho religioso.
Nesse itinerrio histrico, face manifesta ineficcia dos ins-
trumentos usados (tombamento como Stio Histrico e Patrimnio
Cultural e outorga de ttulo de Reconhecimento de Domnio) e con-
siderando-se a edio do Decreto n 3.887/2003 que atribui ao IN-
CRA e no mais Fundao Cultural Palmares o papel de regulari-
zar os territrios quilombolas , reiniciaram-se os trabalhos para a
regularizao do territrio Kalunga, agora com a concreta perspecti-
va de desocupao da rea, notadamente pela via da desapropriao.
Atualmente tramitam no INCRA, na Superintendncia Regio-
nal 28, diversos processos administrativos relativos s desapropria-
es que tratam da regularizao do territrio Kalunga. Alguns deles
j permitiram inclusive a propositura de Aes de Desapropriao
perante a Justia Federal (Subseo Judiciria de Formosa), com de-
ferimento de medidas liminares de imisso na posse51.
Porm, longe est de se atingir o ideal, que a completa regula-
rizao do territrio, com rea de 261.999,69,87 centiares.
A vantagem especfica da desapropriao permitir que o bem,
no caso, o imvel rural, saia da esfera de disponibilidade do proprie-
trio em nome de quem est registrado, passando para a posse do
INCRA, mediante concesso de medida liminar de Imisso na Posse
em favor dessa Autarquia. A esta cabe realizar a posterior destinao
especfica do imvel, no caso quilombola, s comunidades respecti-
vas, para uso e fruio, vedada a disposio jurdica. Tudo sem lesar
o direito de propriedade dos verdadeiramente proprietrios, vez que,
indenizados, dentro do devido processo legal, so por valor de mer-
cado da terra e das benfeitorias.

51 Ver, entre outros, os autos do processo n 1120-17.2013.4.01.3506, relativo Fazenda


Crculo C, n. 1119-32.2013.4.01.35066, que diz da Fazenda Vo dos Bois ou Felicidade,
o de n. 1117-62.2013.4.01.3506, que trata da Fazenda Vo dos Bois/Capo da Ona, e
os autos do processo n. 1070-88.2013.4.01.3506, atinente Fazenda Pastim. Em todas
essas autuaes, foi deferida em favor do INCRA, autor das aes de desapropriao
correlatas, a medida liminar de Imisso na Posse, com base no Decreto-Lei n 3.365/41
(art. 15, 1). Isso ocorreu no final do ano de 2013.
142

Nesse deferimento de passagem da posse para a comunidade,


haver condies efetivas de se concretizar a defesa do patrimnio
cultural que lhe identifica.
A desvantagem que isso demanda bastante tempo, notada-
mente na fase administrativa (quando se faz vistoria e avaliao
dos bens) e na judicial (quando h possibilidade de discusso, por
exemplo, do preo atribudo aos bens pela avaliao correlata). Esse
tempo, evidentemente, corre contra os quilombolas, que aguardam
pela sonhada regularizao e pelo pleno domnio das terras que
lhes pertencem e das quais necessitam. A perda, ao longo da his-
tria, no seguiu qualquer processo legal, mas custa, no raras
vezes, de violncia real e simblica (ver, nesse sentido, denncias
de sujeio dos kalungas prtica de grilagem de suas terras, feitas
por Soares, 1993).
Para se ter uma ideia da demora do processo, j faz quase dez
anos, desde que se fizeram as audincias pblicas nos municpios de
Cavalcante, Teresina de Gois e Monte Alegre de Gois, em que se
exps, entre outros aspectos, como seria o trabalho inicial de regula-
rizao (fixao do permetro da rea) e previu-se, como fim de tudo,
o ano de 2006. Porm, o tempo passou, o ttulo no chegou, e tudo
est em processamento.
A esperana no horizonte de se concretizar o art. 68 do ADCT
e o art. 13 do Decreto Presidencial n 3.887/03, a partir, inclusive, da
tcnica de garantia de direitos da desapropriao para regularizao
dos territrios quilombolas, de se aplicar veloz e plenamente no Stio
Histrico e Patrimnio Cultural Kalunga.
Ocorre que h risco concreto de ser declarada a inconstitucio-
nalidade do Decreto Executivo Federal n 4.887, de 20 de novembro
de 2003, que trata do procedimento para regularizao dos territ-
rios quilombolas. que tramita perante o Supremo Tribunal Federal
(STF) a Ao Direita de Inconstitucionalidade n 3.239/DF, proposta
pelo antigo PFL (atual Democratas) contra o citado decreto, alegan-
do, entre outros argumentos, a inconstitucionalidade da previso,
no art. 13, da possibilidade do uso da desapropriao para regula-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 143

rizar os territrios quilombolas. O ministro relator emitiu voto pela


procedncia da ao no ms de abril de 2012. Em 2015, a Ministra
Rosa Weber emitiu voto contrrio procedncia da Ao. Em seu
voto, acompanhou o Ministro Peluso no tocante rejeio de todas
as preliminares arguidas. No mrito, entretanto, divergiu do relator
para julgar improcedente o pedido de declarao de inconstitucio-
nalidade do Decreto n 4.887/2003. A Ministra refutou o argumento
de invaso de esfera reservada lei (art. 84, IV e VI, a, da CF),
reconhecendo o direito atual, pleno e imediato dos quilombolas,
titulao pelo Estado da propriedade sobre as terras por eles histrica
e tradicionalmente ocupadas.
De qualquer forma, o argumento do DEM, no tocante de-
sapropriao, no leva em conta a particularidade das ocupaes
quilombolas que, de fato, dispensam a desapropriao, vez que, por
fora constitucional, se reconhece a ocupao como meio de aquisi-
o da propriedade, no caso quilombola (art. 68 do ADCT). Tambm
no reconhece a invalidade ou ineficcia de ttulos de propriedade
ilcitos (v.g. grilagem), omitindo a histria violenta da constituio
da propriedade privada da terra no Brasil, que tambm dispensa o
uso da desapropriao. Muito menos o argumento se atenta que a
desapropriao possvel, sim, ainda que residualmente (depois de
reconhecidas as ocupaes quilombolas, a invalidade ou ineficcia
dos ttulos de terra que padeam desses vcios), no caso de os quilom-
bolas no ocuparem efetivamente determinado territrio que lhes
necessrio para a reproduo fsica, econmica, social e cultural e,
sobre esse territrio, haver ttulo vlido e eficaz.
A soluo da Ao Direta de Inconstitucionalidade no dif-
cil, desde a perspectiva da dogmtica jurdica. Basta interpretar con-
forme a Constituio do art. 13 do Decreto n 4.887/03, para julgar
improcedente a ao, mantendo uma base normativa mnima para o
enfrentamento do problema da falta de regularizao dos territrios
quilombolas, inclusive dos kalungas.
Resta saber se o STF est disposto a tanto. Espera-se que sim, vez
que lhe compete a guarda da Constituio, inclusive do texto que asse-
144

gura a condio de sujeitos de direito proprietrio das terras a aqueles


descendentes de escravos, os quais jamais foram vistos como sujeitos,
mas autnticos objetos de direito de propriedade, historicamente.

CONSIDERAES FINAIS

Encontramos, assim, resultados da reflexo realizada a partir


desse trabalho.
Apresenta-se insuficiente para a preservao cultural da co-
munidade kalunga o tombamento da rea do Stio Histrico, por no
viabilizar a retirada dos proprietrios no quilombolas da rea.
Para suprir essa insuficincia necessrio recorrer-se ao ins-
trumento da desapropriao, desde que seja aplicada rpida e eficaz-
mente e tenha por base, no caso dos quilombolas, a concepo de
que no implica violao do direito de propriedade individual sobre
o imvel rural (j que paga a indenizao pela perda dele), mas serve
para viabilizar a concreo dos direitos territoriais e culturais qui-
lombolas.
Considera-se como adequada a invocao da proteo do pa-
trimnio cultural para fundamentar os decretos declaratrios para
fins de desapropriao, no apenas pelo status constitucional daque-
le, mas tambm pela potencialidade significativa da noo de patri-
mnio cultural.
A garantia da validade dos processos administrativos e judi-
ciais em curso para a titulao dos territrios quilombolas, inclusive
o dos kalungas, depende da manuteno, em vigor, do Decreto n
4.887/03. Isso pode ocorrer se se julgar improcedente a Ao Direta
de Inconstitucionalidade n 3.239/DF.
Se decidido pelo Supremo Tribunal Federal, estar garantida a
possibilidade de se continuar usando tranquilamente o instrumento
de desapropriao para titularizar os territrios quilombolas, sonho
das comunidades quilombolas no Brasil.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 145

REFERNCIAS

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988). Disponvel em:


<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm.>.
Acesso em: 23 jan. 2012.

______. Decreto-Lei n. 25, de 30 de novembro de 1937. Organiza a proteo do


patrimnio histrico e artstico nacional. In: SOUZA FILHO, Carlos Frederico
Mars de. Bens culturais e sua proteo jurdica. 3. ed. 5. tir. Curitiba: Juru,
2009.

______. Decreto n 4.887, de 20 de novembro de 2003. Regulamenta o


procedimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao
e titulao das terras ocupadas por remanescentes das comunidades dos
quilombos de que trata o art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
decreto/2003/d4887.htm.>. Acesso em: 25 jan. 2012.

______. Ministrio Pblico Federal. Processo administrativo n. 1.00.000.009377/


2003-20, em trmite na Procuradoria da Repblica do Estado de Gois
(Ofcio Formosa) como apenso aos autos do processo administrativo n.
1.16.000.002766/2010-93, cujo objeto a regularizao do territrio quilombola
kalunga. Goinia: MPF, 2012.

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O OUTRO LADO DA HISTRIA QUE NO FOI CONTADO: A
CAPACIDADE DE REFUNDAO DO SENTIDO DA POLTICA NO BRASIL
A PARTIR DA EXPERINCIA DAS COMUNIDADES DE QUILOMBOS

Lilian C. B. Gomes1

1 INTRODUO

A feminista Mary Wolllestoncraft, no sculo XVIII, estabeleceu


uma interessante polmica com o terico Edmund Burke, que
era contrrio Revoluo Francesa, mas inteiramente favorvel Re-
voluo Americana, sendo ela defensora de ambas. Wollestonecraft
tinha como argumento central a ideia de que difcil justificar a de-
fesa da liberdade de seres humanos que separam pessoas cujas liber-
dades importam de outras no includas nessa categoria. Dois anos
depois, em 1792, ela publicaria Reivindicao do Direito das Mulhe-
res2 . Neste texto, h a ideia central da impossibilidade de defesa do
direito dos homens, em particular, sem que haja um amparo similar
ao direito das mulheres3. Ela questiona:

Reporto-me a voc como um legislador: quando os homens lu-


tam por sua liberdade, lutam para terem a permisso para julgar
por eles mesmos sobre sua prpria felicidade, isso no seria in-
consistente e injusto como forma de subalternizar todas as mu-
lheres?4 (WOLLESTONCRAF, 1792, p. 2).

1 Ps-doutora, doutora e mestre em Cincia Poltica pela Universidade Federal de Minas


Gerais (UFMG). Atualmente coordenadora tcnica do Projeto Formulao de uma
Linguagem Pblica para Comunidades Quilombolas, que fruto de uma parceria en-
tre a UFMG e o MDA. Email: lcbgomes@yahoo.com.br.
2 Titulo original: A Vindication of the Rights of Woman with Strictures on Political and
Moral Subjects.
3 Este trecho inspirado em um texto de Amartya Sem, intitulado Direitos humanos e
os limites da lei (2013).
4 Texto original em ingls: I address you as a legislator: When men fight for their
freedom, fight to be allowed to judge for themselves concerning their own happiness,

149
150

Ou seja, no h como defender a liberdade de alguns e no de


outros, pois a plenitude da existncia humana s pode ser alcanada
com a liberdade de todos.
Ao longo desse artigo, a temtica da liberdade ser central e re-
tomar-se- o debate clssico apresentado no texto de Benjamin Cons-
tant (1980)5, posteriormente retomado por Isaiah Berlin (1959, 1981),
sobre o sentido de liberdade positiva (antiga, coletiva, estar livre para,
autodomnio) e liberdade negativa (moderna, individual, estar livre
de, no interferncia). Opera-se nesse artigo com a ideia de que in-
frutfero opor esses dois sentidos de liberdade, pois todas as pessoas
tm sua face individual e coletiva, embora, conforme apresentar-se-
nesse artigo, haja pesquisas que mostrem que no contexto atual do
Brasil h uma dificuldade na defesa de pautas coletivas. A hiptese
aqui defendida a de que isso ocorre devido, dentre outros fatores, a
uma cultura poltica que recorrentemente centrou sua prtica em in-
teresses privatistas de grupos com poder poltico e econmico, anco-
rados no sistema poltico e na representao eleitoral6. Mesmo diante
isnt it inconsistent and unjust to hold women down?
5 No texto clssico de Benjamin Constant (1819), ele conclui que, diante das contingncias
do mundo moderno, no h mais como desfrutar da liberdade dos antigos, a qual se
compunha da participao ativa e constante do poder coletivo. Ele afirma: conclui-se
que devemos ser bem mais apegados que os antigos nossa independncia individual.
Pois os antigos, quando sacrificavam essa independncia aos direitos polticos,
sacrificavam menos para obter mais; enquanto que, fazendo o mesmo sacrifcio, ns
daramos mais para obter menos (CONSTANT, 1980, p. 7). Berlin (1981) declara
que Constant considerava Rousseau o mais perigoso inimigo da liberdade individual
(BERLIN, 1981, p. 21).
6 Deve-se esclarecer que a crtica que se far recorrentemente nesse artigo questo da
representao eleitoral no tem o objetivo de desqualific-la. Pelo contrrio, considera-
se que ela elemento central para o sistema democrtico em complementariedade
com outras formas de participao social tanto institucionalizadas como no
institucionalizadas. Dois so os objetivos da crtica representao eleitoral. O
primeiro que a crtica se direciona ao modo como as eleies e o sistema poltico
foram utilizados para a defesa de interesses privatistas. E o segundo objetivo o de
criticar a compreenso que se tem de que a representao eleitoral e os governos eleitos
nas esferas federais, estaduais e municipais esgotam o sentido da poltica. Assim, o que
se quer afirmar que h uma cultura poltica dominante que faz parecer que apenas a
representao eleitoral poltica e o que se quer mostrar que os movimentos sociais, e
de modo especfico nesse estudo os quilombolas, tm prticas polticas com capacidade
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 151

dessa constatao, compreende-se que no se deve opor liberdade


individual e coletiva, mas a oposio a ser feita aquela entre estas
formas de liberdade e o privatismo, no modo de apropriao dos bens
pblicos e/ou privados em benefcio prprio, prtica recorrente desde
a chegada dos portugueses ao Brasil e perpetuada pela elite brasileira
no ps-Independncia (GOMES, 2009). Seria possvel escrever outro
artigo mostrando, nas diferentes regies do Brasil, as famlias pro-
prietrias que se perpetuaram na poltica e fizeram dela o trampolim
para os seus ganhos econmicos7.
O objetivo do presente artigo indicar que a crise poltica que
se instalou no Brasil, que teve como pice as manifestaes de 2013,
no tem apenas o seu lado negativo de denncia dos desmandos da
poltica e da economia, mas tem o potencial de refundar a poltica.
Nesse artigo, indica-se que um dos meios de se fazer essa refunda-
o da poltica est em olhar para dentro de nosso prprio pas, por
meio da valorizao das formas de criar, fazer e viver dos povos e co-
munidades tradicionais. Estes possuem elementos em suas formas de
exerccio cotidiano da poltica, como autocriao e autonomia, que
valorizam a face pblica das relaes cotidianas e com potencial de
construir solues coletivas. A perversa ancoragem dos poderosos
donos de terra na poltica, desde o mbito federal (ex. Congresso Na-
cional) at as instncias estaduais e municipais, faz com que os povos
e comunidades tradicionais que tecem seus modos de criar, fazer e
viver em seus territrios sejam permanentemente ameaados por
esses interesses privatistas, por meio dos projetos hegemnicos, como
a construo de hidreltricas, agronegcio e todo tipo de megaprojeto
de vis homogeneizante.
O alvo mostrar que a defesa do direito desses povos e co-
munidades tradicionais que deve ser assumida por toda a popula-
o brasileira no apenas uma questo de justia a esses grupos.

de mudar a cultura poltica dominante.


7 Apenas para exemplificar, Cid Rebelo Horta (1986) apresenta essa imbricada relao
entre famlias proprietrias, economia e poltica, no artigo Famlias governamentais
de Minas Gerais.
152

Trata-se de uma oportunidade, que muitos pases j perderam, de


aprender com esses grupos o modo horizontalizado e moralmen-
te avanado de estabelecer as relaes da poltica como autonomia,
participao ativa e autocriao, de conhecer suas formas produtivas
com manejo adequado dos recursos naturais.
Trata-se de fazer um giro do giro no sentido de compreen-
der que a refundao da poltica no Brasil no se dar pelo estudo
dos clssicos da poltica do Norte Global, mas que nos territrios
tradicionais e na recriao de outras formas de conceber a poltica
e as relaes econmicas que essa refundao ocorrer. Esse texto
foi inspirado nas feministas e, em particular, no trabalho de Carole
Pateman que, no livro O Contrato Sexual, prope contar o outro lado
da histria do contrato social. Neste, ela diz que garantiu liberdade
civil apenas aos homens que dependiam do contrato sexual com as
mulheres, de dominao e subordinao, para o exerccio de seu po-
der poltico e econmico.
A proposta contar o outro lado da histria que no foi con-
tada sobre a poltica no Brasil: o lado da poltica como autocriao
das comunidades tradicionais em seus contextos histricos espec-
ficos de resistncia dominao e subordinao. Nesse trabalho, o
olhar se volta para uma das comunidades tradicionais, quais sejam
os quilombolas, que podem auxiliar nesse processo de refundao
da poltica. A urgncia de trazer tona o direito desse grupo que
ele se v ameaado por uma Ao Direta de Inconstitucionalidade
(ADIN 3.239/04). Essa ao considera inconstitucional o principal
marco legal dos quilombolas, o Decreto n 4.887/03, que valoriza,
dentre outros aspectos, sua autoatribuio como grupo8. Essa Adin
3.239/04 foi impetrada pelo Partido da Frente Liberal (atual DEM), e
a leitura de sua justificativa deixa antever um modo de compreenso
dos direitos em uma chave universalista que no valoriza a rique-
8 Depois do art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias que garante o
direito das comunidades quilombolas ao territrio, pode-se afirmar que o Decreto n
4.887/2003 o mais importante marco legal desse grupo, pois, dentre outros fatores,
reconhece o direito autoatribuio, trajetria histrica prpria e s relaes territo-
riais especficas dos quilombolas.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 153

za construda pela pluralidade nos modos de ser, sendo pautada em


uma concepo hegemnica e privatista de propriedade.
Para apresentar essas ideias, o presente artigo se organizar em
trs sees. Na primeira seo, apresentar-se-o os conceitos mobi-
lizados nesse trabalho da liberdade como autocriao e como ple-
nitude humana versus liberdade como privatismo. Na segunda se-
o, apontar-se- para a necessria desconstruo da representao
eleitoral como nica fonte de exerccio da poltica democrtica. Na
terceira seo, mostrar-se-o algumas experincias das comunidades
quilombolas em seus modos de criar, fazer e viver, com potencial
para refundar a poltica no Brasil. Finalmente, passar-se- s consi-
deraes finais.

2 A LIBERDADE COMO AUTOCRIAO E COMO PLENITUDE


HUMANA VERSUS A SUPOSTA LIBERDADE COMO
PRIVATISMO

Conforme anunciado na introduo desse artigo, o modo re-


corrente como a liberdade tem sido exercida no Brasil pelas elites
polticas e econmicas e tem profunda relao com o estabeleci-
mento de um padro privatista no modo de conceber a sociedade e
a economia. Contudo, demarcou-se a necessidade de no se confun-
dir essa forma de exerccio da liberdade com o sentido de liberda-
de individual e/ou coletiva. Antes mesmo de entrar especificamente
nesse tema, parece importante diferenciar liberdade positiva (dos
antigos) e liberdade negativa (dos modernos). Em 1819, no Athne
Royal de Paris, Benjamin Constant fez um pronunciamento intitu-
lado Da liberdade dos antigos comparada dos modernos. Nesse
pronunciamento ele anunciou que estabeleceria algumas distines
que merecem esclarecimentos e que foram pouco observadas, como:
uma liberdade cujo exerccio era to caro aos povos antigos; a ou-
tra, aquela cujo uso particularmente til para as naes modernas
(CONSTANT, 1980, p. 1). Constant (1980) menciona que j no se
pode mais desfrutar da liberdade dos antigos, a qual se compunha da
154

participao ativa e constante no poder coletivo. E continuo a citar o


seu argumento:

Nossa liberdade deve compor-se do exerccio pacfico da inde-


pendncia privada. A participao que na antiguidade, cada um
tinha na soberania nacional, no era, como nos nossos dias, uma
suposio abstrata. A vontade de cada um tinha uma influncia
real; o exerccio dessa vontade era um prazer forte e repetido [...].
Essa compensao j no existe para ns. Perdido na multi-
do, o indivduo quase nunca percebe a influncia que exerce.
Sua vontade no marca o conjunto; nada prova, a seus olhos,
sua cooperao. O exerccio dos direitos polticos somente nos
proporciona pequena parte das satisfaes que os antigos nele
encontravam e, ao mesmo tempo, os progressos da civilizao,
a tendncia comercial da poca, a comunicao entre os povos
multiplicaram e variaram ao infinito as formas de felicidade
particular.
Conclui-se que devemos ser bem mais apegados que os antigos
nossa independncia individual (CONSTANT, 1980, p. 7).

H formulaes que tm a fora de imprimir sua verdade no


interior das relaes sociais. No caso dessas palavras de Benjamim
Constant, elas parecem ter sido a grande cartilha do liberalismo mo-
derno, pois o que triunfou no esperado equilbrio entre liberdades
pblicas, no sentido do coletivo, e as individuais, no sentido da vida
privada, foi, sem dvida, esta ltima. E, conforme se tem afirmado
nesse artigo, considera-se infrutfero opor uma outra.
Mas vale apresentar o porqu da necessidade, no contexto do
Brasil, de se reforar o sentido da liberdade (positiva; coletiva). Em
matria apresentada em 18 de julho de 2015, o Estado revelou que
paulistano defende questes individuais, mas rejeita aspectos cole-
tivos. Esta pesquisa feita pela Fundao Escola de Sociologia e Pol-
tica de So Paulo revelou que h entre os paulistanos uma abertura
para liberdades sexuais e conservadorismo para propostas de igual-
dade social (Estado, julho, 2015). Em um dos dados apresentados,
92% que acreditam que homens e mulheres devem receber salrios
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 155

equivalentes, mas 53% endentem que programas como Bolsa Fam-


lia estimulam a preguia e que pessoas de baixa renda tenham mais
filhos. Pesquisa semelhante foi realizada em Belo Horizonte poca
das manifestaes. A Pesquisa Perfil ideolgico e atitudes polticas
dos Manifestantes (TELLES ET al., 2015), realizada pelo Grupo de
Pesquisa Grupo Opinio Pblica (UFMG) em parceria com o Centro
de Convergncias em Novas Mdias (UFMG) e o Instituto de Pes-
quisa Agncia Press, revela perfil semelhante com a defesa de pautas
conservadoras e pouca adeso a temas, como a igualdade e justia
social. Nessa pesquisa, 77% consideram que o auxlio de programas
sociais, como a Bolsa Famlia, torna as pessoas preguiosas e mais da
metade da amostra considera que os nordestinos tm menos cons-
cincia poltica na hora de votar do que as pessoas de outras regies
(TELLES ET al., 2015). Est fora do escopo desse trabalho adentrar
nos desdobramentos dessa constatao e, conforme foi dito, infru-
tfero opor pautas individuais s coletivas. No entanto, o que se tem
observado que h um desequilbrio no interior da sociedade na
defesa de questes que se referem s temticas de direitos coletivos
de grupos considerados subalternizados. Os indivduos tendem para
uma pauta mais conservadora, o que pode indicar uma tendncia
ao privatizo no modo de conceber as relaes sociais e a viso sobre
os direitos coletivos. Mas, o que se pode perceber que esta no
uma tendncia nova. Pode-se dizer que, em certa medida, desde a
colonizao, h certa tendncia ao privatizo e espoliao dos bens
pblicos e privados, bem como subalternizao dos no brancos
(GOMES, 2013a).
Por esse motivo, parece importante retomar o contedo do
sentido pblico da poltica, bebendo na fonte de alguns autores. Nes-
te sentido que se compreende ser necessrio mobilizar os argumen-
tos do republicanismo cvico, do feminismo e da democracia delibe-
rativa tanto em termos tericos como prticos, bebendo nas ideias
de autonomia poltica rousseauniana de liberdade como no coero.
Rousseau afirma que sendo os cidados todos iguais em virtude do
contrato social, todos podem prescrever o que todos devem fazer, ao
156

passo que ningum tem o direito de exigir que outro faa aquilo que
ele mesmo no faz (ROUSSEAU, 1999, p. 98).
A ideia presente nesse trecho, de liberdade como no coero
e de soberania popular, nos remete ao clssico conceito da poltica
enquanto construo da comunidade poltica no espao pblico.
certo que, em Jean-Jacques Rousseau e no contrato social, a concep-
o de soberania popular ainda no est desenvolvida na perspectiva
de considerar a importncia da pluralidade, pois ela est centrada
no aspecto decisrio e na centralidade da vontade geral (AVRIT-
ZER, 2000). E, contemporaneamente, autores ligados vertente do
republicanismo reconhecem que a teoria rousseauniana, de fato, no
fornece uma base discursiva para a soberania popular, e, por isso,
identificam a importncia de que esta vertente se alinhe s teorias
participativas e deliberativas (GUIMARES; AMORIM, 2013). As-
sim, esse arcabouo terico fundamental para que recuperemos o
sentido do poltico que deve ser construdo no pblico, o qual deve
refletir o que se passa na sociedade. H um artigo nomeado Haber-
mas Leitor de Rousseau (MONTEAGUDO, 2013), que aponta que
Habermas dialoga com muitos dos argumentos de carter republi-
cano com a retomada de preocupaes, tais como a autoconstituio
de uma comunidade de pessoas livres e iguais (HABERMAS, 1997).
Isso fundamental no contexto do Brasil, pois as desigualdades de
cunho tnico-racial e social garantem a liberdade apenas para al-
guns. Isso nos remete ao que Rousseau afirma:

Sob os maus governos essa igualdade apenas aparente e ilu-


sria; no serve seno para manter o pobre em sua misria, e o
rico em sua usurpao. Na realidade, as leis so sempre teis aos
que possuem bens, e prejudiciais aos que nada tm; de onde se
conclui que o estado social no benfico aos homens, enquan-
to no tiverem todos alguma coisa, e nenhum deles o tenha em
excesso (ROUSSEAU, 2004, nota 4, p.136).

Essa parece ser a descrio do estado social nos termos


rousseaunianos que, desde a chegada dos portugueses, tem sido
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 157

um modo de estruturao das relaes polticas e econmicas no


Brasil, estendendo-se ao perodo do Imprio e da Repblica; com
raras excees, a lei foi usada para legitimar essa estrutura (HOLS-
TON, 1993). Assim, h um desequilbrio entre as liberdades indi-
viduais e coletivas, tendendo-se no apenas para a liberdade indi-
vidual, como apregoa Benjamin Constant, mas, sobretudo, para o
privatismo das relaes sociais, econmicas, polticas e simblicas.
Raimundo Faoro (2000), em Os Donos do Poder, apresenta inme-
ras passagens que demonstram essa tendncia privatista e hierar-
quizante no trato com os segmentos no abastados do Brasil:

Senhores de terras e senhores de homens, altivos, independen-


tes, atrevidos redivivas imagens dos bares antigos. A idade
mdia europeia arderia, transformando em outra lngua e em
trajes diferentes, em Pernambuco e So Vicente. Nada mais
surpreendente dir um escritor deslumbrado com a grande
vida dos primeiros colonos do que o estudo da vida e dos
costumes da aristocracia rural do Sul e do Norte, durante os pri-
meiros sculos coloniais, principalmente nos seus dois centros
mais vivazes: Pernambuco e So Paulo. Dir-se-ia um recanto da
corte europeia transplantada para o meio da selvageria america-
na. Tamanhas as galas e louanias da sociedade, o seu maravi-
lhoso luxo, o seu fausto espantoso, as graas, e os requintes do
bom tom e da elegncia (FAORO 1925; 2000, p. 145).

interessante observar que, mantidos os devidos distancia-


mentos temporais, nota-se que o comportamento de boa parte das
elites polticas do Brasil continua sendo buscar a opulncia e osten-
tao nos modelos revisitados no Norte Global. Pode-se dizer que a
consequncia desse modo de estruturao das desigualdades de toda
ordem no Brasil tem consequncias nefastas porque, mesmo aps
o processo de redemocratizao e os avanos conquistados com a
promulgao da Constituio de 1988, a liberdade substantiva (in-
dividual e/ou coletiva) foi negada aos subalternizados no Brasil. Isso
aconteceu de modo to recorrente que j existem anlises que indi-
cam que mesmo as polticas pblicas de vis afirmativo podem fra-
158

cassar, porque h uma dificuldade por parte dos grupos historica-


mente subalternizados em acessar esses direitos (JACCOUD, 2008).
o que afirma Amartya Sen (2001):

De fato, o argumento defendendo a concentrao nas liberdades


para realizar fortemente dependente das capacidades [ability]
das pessoas de compreender e escolher inteligentemente a partir
das alternativas que realmente dispem.
Uma questo intimamente relacionada diz respeito ao modo
como a explicao da capacidade deve levar em conta as li-
berdades substantivas [real freedoms] que as pessoas de fato (e
no somente em princpio) desfrutam. Se o condicionamento
social faz uma pessoa perder a coragem de escolher (talvez at
mesmo de desejar o que lhe negado, mas que teria valoriza-
do se tivesse sido escolhido), ento seria injusto empreender a
avaliao tica pressupondo que essa pessoa realmente tem uma
escolha efetiva (SEN, 2001, p. 224-25).

O que se quer demarcar que a estrutura econmica, social,


poltica e simblica desigual no Brasil criou dificuldades concretas
para que a maior parte da populao acesse as liberdades substanti-
vas. Essa situao se agrava ainda mais quando a pauta se relaciona
s questes que vinculam terra e liberdade. Quando se lana o olhar
para a Bancada Ruralista9 no Congresso Nacional brasileiro, parece

9 A Frente Parlamentar Agropecuria (FPA) indica que a chamada bancada ruralista


no Congresso Nacional crescer e ficar mais fortalecida na prxima legislatura. [...] A
avaliao de que o nmero de parlamentares alinhados ao setor rural passou de 205
para 263, um crescimento de quase 30%. Entre as principais mudanas no colegiado,
est a de Ronaldo Caiado, que foi eleito senador. J figuras bastantes conhecidas pela
atuao na bancada ruralista no foram reeleitas, como o caso do deputado Moreira
Mendes (PSD-RO). Outros, como os deputados Abelardo Lupion (PSDB-PR) e
Paulo Cesar Quartiero (DEM-RR), no se candidataram reeleio. O agronegcio
passou a figurar nos programas de governo dos principais candidatos presidncia
da Repblica e se destacou nos debates do primeiro turno e, na nossa convico, a
partir de agora, nesse segundo turno, essa importncia ser mais percebida pelos
candidatos, destacou o presidente da Frente Parlamentar Agropecuria (FPA) Luiz
Carlos Heinze, em comunicado da entidade. Disponvel em:<http://revistagloborural.
globo.com/Noticias/Politica/noticia/2014/10/bancada-ruralista-cresce-no-congresso-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 159

que ainda continua a predominar a mxima de Faoro: Senhores de


terras e senhores de homens, altivos, independentes, atrevidos re-
divivas imagens dos bares antigos (FAORO, [1925], 2000, p. 145).
Portanto, se est se falando em refundao do processo demo-
crtico no Brasil, no qual h um maior equilbrio entre o individual
e o coletivo. necessrio analisar o que est presente nas falas e nas
pautas apresentadas por representantes eleitos, governos e juristas
que indicam a valorizao de uma ou outra pauta.
Para exemplificar o modo como aparecem essas pautas, apre-
sentam-se, a seguir, alguns elementos de dois votos dados at agora
no processo da Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.239/04, cujo
julgamento no STF se iniciou em 18 de abril de 2012. Naquela data,
o Relator Ministro Cezar Peluso leu o seu voto, tendo considerado
procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade do Decre-
to n 4.887/2003. O julgamento no continuou devido ao pedido de
vistas da Ministra Rosa Weber, o qual foi retomado em 25 de maro
de 2015 com a leitura do voto da referida Ministra. Aps a leitura de
seu voto, o julgamento tambm foi adiado, pois o Ministro Dias Tof-
foli fez pedido de vistas ao processo, e o julgamento no foi retomado
at a data de fechamento desse artigo. No se pretende retomar os
meandros jurdicos ou legais desses votos, mas o que se quer aqui
demarcar alguns elementos do voto dos dois Ministros no STF.
Indicam-se, a seguir, trs temas para estabelecer tal compara-
o. O primeiro refere-se ao sentido da propriedade e do quilombo
como individual e/ou coletivo. No voto do Ministro Cezar Peluso,
afirma-se que a Constituio Federal de 1988 reitera o direito como
individual:

Tambm no creio que os destinatrios da norma sejam neces-


sariamente as comunidades. Convenci-me deste ltimo aspecto
quando tomei conhecimento de que houve discusso formal no
que respeita redao do dispositivo, entre estas alternativas:
se, Fica declarada a propriedade definitiva das terras ocupadas

nacional-diz-fpa.html>.
160

pelas comunidades negras remanescentes dos quilombos [...],


proposta pelo substitutivo do Deputado Bernardo Cabral, ou,
como prevaleceu, Aos remanescentes das comunidades dos
quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a
propriedade definitiva [...]. Dvida no resta, pois, de que a pre-
terio de um texto e eleio de outro lhe firmaram o sentido de
individualidade, no de coletividade. E, se assim, no se des-
cobrem razes que justifiquem gravar a propriedade individual
com os atributos da impenhorabilidade, imprescritibilidade e
inalienabilidade (BRASIL, STF, Voto Ministro Cezar Peluso,
2012, p. 40).

Ou seja, o Ministro compreende que h um sentido de indi-


vidualidade no art. 68 do ADCT da Constituio Federal de 1988.
Esse elemento bastante interessante, uma vez que se coaduna com
os projetos de lei que tramitam no Congresso Nacional de autoria
da Bancada Ruralista. Estes projetos buscam legislar sobre a questo
quilombola a partir do marco do indivduo, e no de coletividades
(GOMES, 2013b)10.
J no voto da Ministra Rosa Weber h uma preocupao
com a questo da justia e com o que esses grupos so hoje. Ela
afirma:

Os chamados quilombolas so povos tradicionais cuja contri-


buio histrica formao cultural plural do Brasil somente foi
reconhecida na Constituio de 1988. Embora no sejam pro-
priamente nativos, como os povos indgenas, ostentam, seme-
lhana desses, traos tnico-culturais distintivos marcados por

10 O Projeto de Emenda Constitucional (PEC) 215/2000 inclui, dentre as competncias


exclusivas do Congresso Nacional, a aprovao da demarcao das terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios e com o posterior apensamento da PEC
161/2007. Recebe, tambm, a competncia de interferir nos processos de demarcaes
territoriais ligadas s questes ambientais, indgenas e quilombolas. Esta PEC tem
gerado muitas preocupaes, pois sabe-se que a tendncia da Bancada Ruralista do
Congresso Nacional desconstruir os direitos de cunho coletivo. Isto est expresso
nos seguintes projetos de lei e outras proposies: PL 3.654/2008 e PL 1.836/2011.
Ambos preveem a regulamentao do art. 68 do ADCT, no vis do indivduo, e no da
coletividade. Projetos de Lei de Valdir Colatto, PMDB/SC. Para aprofundamento, ver:
GOMES, 2013b.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 161

especial relacionamento sociocultural com a terra ocupada: na-


tivizaram-se, incorporando-se ao ambiente territorial ocupado.
Homenageia a Constituio o papel protagonizado pelos qui-
lombolas na resistncia ao injusto regime escravista, ou escrava-
gista, para os que preferem o galicismo, que por sculos vicejou
no Brasil, de panorama bem conhecido [...] (BRASIL, STF, Voto
Ministra Rosa Weber, 2015, p. 22).

O segundo elemento a ser comparado refere-se categoria da


autodefinio e da autoatribuio dos quilombolas (art. 2, Decreto
n 4887). No voto do Ministro Cezar Peluso, esse critrio incons-
titucional, j que o direito, em sua compreenso, individual, e no
coletivo. O Ministro afirma:

Donde, tenho por inconstitucionais: (a) o art. 2, caput e 1,


2 e 3, do Decreto 4.887/20038, que estabelecem (1) o crit-
rio da auto-atribuio [sic] e autodefinio, para caracterizar
quem so os remanescentes das comunidades de quilombolas;
(2) a fixao de que so terras ocupadas por remanescentes,
todas as possudas a ttulo de garantia de sua reproduo f-
sica, social, econmica e cultural, (ocupao presumida); e (3)
o critrio de territorialidade eleito que, para a medio e de-
marcao das terras por titular, consiste to-s na indicao
dos prprios interessados (BRASIL, STF, Voto Ministro Cezar
Peluso, 2012, p. 40-1).

Por sua vez, o voto da Ministra Rosa Weber expressa que o cri-
trio de autoatribuio uma opo de poltica pblica. Ela afirma:

Nesse contexto, a eleio do critrio da autoatribuio no ar-


bitrrio, tampouco desfundamentado ou viciado. Alm de con-
sistir em mtodo autorizado pela antropologia contempornea,
estampa uma opo de poltica pblica legitimada pela Carta
da Repblica, na medida em que visa interrupo do processo
de negao sistemtica da prpria identidade aos grupos margi-
nalizados, este uma injustia em si mesmo (BRASIL, STF, Voto
Ministra Rosa Weber, 2015, p. 33, grifos da Ministra).
162

Nesse trecho se percebe que, quando a Ministra Rosa Weber


indica que o critrio de autoatribuio uma opo de poltica
pblica que visa interrupo do processo de negao sistemtica
da prpria identidade aos grupos marginalizados, ela assinala um
critrio objetivo. Seu potencial romper o crculo vicioso apontado
anteriormente para que os grupos marginalizados tenham acesso s
liberdades substantivas historicamente negadas.
Finalmente, o ltimo aspecto a destacar refere-se questo da
propriedade. H uma ntida preocupao com a defesa da proprieda-
de privada e com a segurana jurdica no voto do Ministro Relator
Cezar Peluso. Dois trechos expressam essa preocupao:

Aqui reside a mais flagrante inconstitucionalidade. J ficou fora


de dvida que as terras a serem tituladas so aquelas cuja posse
secular. Pois bem, das duas uma: ou os remanescentes subsis-
tem em terras pblicas, devolutas, ou, se eventualmente esto
em terras particulares, j as tm, em razo do prazo, como terras
usucapidas. De modo que nem cabe na espcie, com a nica in-
terpretao que quadra ao art. 68 do ADCT, excogitar desapro-
priao. Numa palavra, o uso desse instituto absolutamente
desnecessrio na espcie (BRASIL, STF, Voto Ministro Cezar
Peluso, 2012, p. 44).

Ele descarta a possibilidade jurdica de ocorrer desapropriaes


de propriedades privadas no processo de efetivao do art. 68 e atri-
bui a este o sentido de usucapio centenrio. O Ministro mostra, ain-
da, uma ntida preocupao com a questo dos conflitos que, em seu
entendimento, foram gerados pelo Decreto n 4.887/2003 e afirma:

Foi o Decreto n. 4.887, que o Presidente Lula assinou em no-


vembro de 2003, que determinou essa absurda reivindicao e
os conflitos sociais por ela gerados, em vrias regies do Brasil.
O decreto vai alm do que diz o texto constitucional, num abuso
que est sendo contestado em ao direta de inconstitucionali-
dade no STF. E nesse decreto o estabelecimento de critrios de
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 163

auto-atribuio [sic] dos grupos tnico-raciais, para a definio


do que sejam os remanescentes das comunidades dos quilom-
bos, que tem permitido que quaisquer grupos de pessoas, sem
necessidade de comprovao documental ou histrica, reivindi-
quem terras que lhes apeteam, pertenam a quem pertencerem
ou produzam o que for. Os conflitos so gerados, necessaria-
mente, pela usurpao de direitos fundirios de ocupantes se-
jam empresas de produo agrcola, comunidades religiosas e
at reas de adestramento da Marinha do Brasil ou por con-
fronto com o interesse pblico, caso de reservas biolgicas sob
proteo do IBAMA (BRASIL, STF, Voto Ministro Cezar Pelu-
so, 2012, p. 50-51, grifos nossos).

Nessa passagem do voto do Ministro Cezar Peluso, h uma n-


tida preocupao com a questo dos conflitos gerados pela exigncia
do direito quilombola e a defesa dos direitos fundirios de ocupan-
tes. No voto da Ministra Rosa Weber, reconhece-se o direito ocu-
pao tradicional:

a prpria Constituio, portanto, o nascedouro do ttulo, ao


outorgar, aos remanescentes de quilombos, a propriedade das
terras por eles ocupadas. Constatada a situao de fato ocu-
pao tradicional das terras por remanescentes dos quilombos
, a Lei Maior do pas confere-lhes o ttulo de propriedade. E o
faz no s em proteo ao direito fundamental moradia, mas
prpria dignidade humana, em face da ntima relao entre a
identidade coletiva das populaes tradicionais e o territrio por
elas ocupado. A injustia que o art. 68 do ADCT visa a coibir
no se restringe terra que se perde, pois a identidade coletiva
tambm periga sucumbir (BRASIL, STF, Voto Ministra Rosa
Weber, 2015, p. 48, grifos nossos).

H duas percepes sobre a ocupao: a do Ministro Cezar


Peluso, que se apoia na ideia do direito fundirio de ocupantes, e a
outra expressa no voto da Ministra Rosa Weber, que se volta para
a ocupao tradicional e o direito moradia, que ela associa como
elemento central para a dignidade humana.
164

Nas trs questes citadas, percebe-se: uma compreenso de


direitos individuais (cunho universal) versus direitos coletivos e a
preocupao com a defesa da propriedade privada versus uma vi-
so que reconhea o cenrio de injustia histrica com os grupos
coletivos. Enfim, embora se tenha reforado nesse artigo que no
quesito do tema da liberdade no se deve opor a individual coleti-
va, o que se quer reforar com essas passagens que, na sociedade
brasileira, h um desequilbrio em relao ao desenvolvimento de
um sentido de direitos pblicos e coletivos. Esse sentido deve se
opor ao individualismo privatista no modo de conceber a socieda-
de como um todo.
Principalmente no mbito das prticas das polticas pblicas
e da interpretao jurdica, uma boa parte dos polticos e juristas
ainda bebe nas fontes coloniais, que se mantiveram no perodo im-
perial e republicano, de marco civilista e de defesa da propriedade
privada em detrimento funo social da terra e das ocupaes
tradicionais.
Esse seria ento o fim da histria? A histria do Brasil, con-
tada nesses termos, seria ento nosso futuro j traado e o inexor-
vel horizonte de empostadas elites polticas privatistas, cuja nica
lei consiste em seus interesses particularistas? O voto da Ministra
Rosa Weber indica esperanosas sadas concretas para esse qua-
dro, e ela mesma mostra a importncia da relao das comunidades
quilombolas com a sociedade envolvente dos perodos colonial e
imperial. Conforme j foi indicado, um dos objetivos desse artigo
apresentar as formas singulares e criativas dos quilombolas que
apontam caminhos para a refundao da poltica. Contudo, antes
de se apresentar esses elementos, mostra-se, a seguir, a necessria
desconstruo de uma ideia que est calcada na sociedade brasilei-
ra de que a poltica e os caminhos para a democracia se esgotam na
representao eleitoral. A desconstruo dessa histria, dada como
certeza, fundamental para que se possa abrir os caminhos para
compreender a poltica em sua pluralidade no processo de constru-
o democrtica.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 165

2.1 A necessria desconstruo da representao eleitoral como


nica fonte de exerccio da poltica democrtica

Carole Pateman (1988) afirma que contar histrias de todos os


tipos a principal forma desenvolvida pelos seres humanos para atri-
burem sentido a si prprio e sua vida social (PATEMAN, 1988, p.
15). No Brasil, pode-se dizer que uma dessas histrias contadas e que
parece ser verdade incontestvel a de que o nico modo de se fa-
zer poltica no interior do Estado-Nao ocorre por meio das esferas
institucionais e, consequentemente, da poltica representativa. Esta
ltima se efetiva pelo voto, como se a poltica se esgotasse nas urnas.
Trata-se de uma compreenso pautada nos cnones da cincia pol-
tica, como Schumpeter (1942), que compreende que o mtodo pol-
tico se constitui um arranjo institucional para que se possa chegar
a decises polticas e administrativas. Santos e Avritzer (2002) afir-
mam que Schumpeter tem uma preocupao procedimental, com
as regras e as transformam em um mtodo para a constituio de
governos (SANTOS; AVRITZER, 2002, p. 45)11. Esta preocupao
centrada nos procedimentos abre espao para o aumento do controle
da burocracia sobre a poltica12, o que levou ao fortalecimento, na
modernidade ocidental, da noo de homogeneizao cultural e da
ideia de que a variao da administrao no fazia sentido (AVRIT-
ZER, 2000)13.
11 Os autores na nota de rodap 5 afirmam que: A doutrina schumpeteriana da demo-
cracia adota integralmente o argumento da manipulao dos indivduos na sociedade
de massa. Para Schumpeter, os indivduos na poltica cedem a impulsos irracionais
e extra-racionais e agem de maneira quase infantil ao tomar decises (SCHUMPE-
TER, 1942, p. 257). Schumpeter jamais procurou diferenciar grandes mobilizaes
de massas de formas de ao coletiva tornando o seu argumento sobre a generalidade
da manipulao de massas na poltica extremamente frgil (SANTOS; AVRITZER,
2002, p. 45).
12 Max Weber (1978) havia diagnosticado essa questo, pois, conforme afirmam Santos e
Avritzer (2002), [...] para Weber, o fenmeno da complexidade criava problemas para
o funcionamento da democracia na medida em que havia uma tenso entre soberania
crescente, no caso o controle dos governos pelos governados, e soberania decrescente,
no caso o controle dos governados pela burocracia (SANTOS; AVRITZER, 2002, p. 47).
13 Em posio contrria a essa de que a variao administrativa no importa, Avritzer
166

O modelo hegemnico de democracia, que se pauta na impos-


sibilidade da participao e que tende a uma racionalidade instru-
mental, gera um sentido de que a democracia se esgota na represen-
tao eleitoral e nos direitos de vis universalizantes. Esse quadro
obscurece as possibilidades concretas de outro modo de dilogo com
a poltica, que considere que as burocracias possuem informaes
incompletas e, por isso, precisam dos atores sociais para a gesto de
suas polticas pblicas.
Pode-se dizer que, no campo da teoria democrtica, o debate
mais frutfero aquele em torno do alcance da deliberao democr-
tica que, tanto em termos tericos quanto empricos, analisa as pos-
sibilidades de criao de mecanismos que permitam outros modelos
de participao que englobem grupos e/ou indivduos. Faria (2012)
faz um importante balano sobre o debate em torno da deliberao
democrtica, em seus componentes tericos, luz de evidncias em-
pricas que analisam no apenas a forma, mas tambm o contedo
do processo deliberativo.
Jurgen Habermas (1962) cumpriu papel central para o incio
da complexizao desse debate. Isto porque esse autor, na dcada
de 1960, possibilitou se pensar as relaes entre Estado e sociedade
para alm do diagnstico weberiano e dos limites impostos pela bu-
rocratizao14. Habermas trouxe tona o debate sobre os modos de

(2000) afirma: os arranjos deliberativos argumentativos assumem justamente


a hiptese contrria, isso , que passamos a viver em sociedades que adquirem um
tal nvel de pluralismo de interesses, valores e concepes morais que o surgimento
de sociedades parciais j uma realidade. O problema da teria democrtica torna-
se, desse modo, distinto: ela precisa procurar incentivar formas de socializao da
informao e formas de experimentao que permitam o acomodamento da diferena
em novos arranjos administrativos. Esses arranjos necessariamente precisam ocorrer,
como bem apontam Habermas e Bohman, fora do campo do Estado, em um espao
cedido capaz de dar aos processos argumentativos a flexibilidade que eles requerem.
No entanto, como bem aponta Cohen, tem de ser capazes de vincular atores de forma
tal que os resultados das duas discusses gerem instituies capazes de acomodar o
novo pluralismo prprio s sociedades democrticas do sculo XXI (AVRITZER,
2000, p. 45).
14 Avritzer aponta que, embora Habermas indique que a modernidade no precisa ser
identificada com a inevitabilidade dos processos de burocratizao, ele tambm percebe
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 167

construo do espao pblico e contribuiu para a reinterpretao do


significado e do impacto de diversos fenmenos da sociedade mo-
derna (AVRITZER, 1999). Deste modo, por meio da introduo do
paradigma da linguagem, Habermas desenvolveu uma teorizao de
espao pblico que ponto de partida para qualquer anlise sobre tal
temtica (HABERMAS, 1984; 1987).
A importncia da teorizao habermasiana que ela com-
preende que a sociedade tambm pode exercer influncia sobre a po-
ltica. Posteriormente, as asseres de Habermas foram criticadas em
diversos aspectos, e uma das mais frequentes relaciona-se nfase
dada pelo autor ao poder explicativo de questes econmicas (ZA-
RET, 1992). Dentre as diversas crticas, interessa aquelas esboadas
pelo pensamento feminista. Nancy Fraser (1988) uma das autoras
que, dentro dessa perspectiva, apresenta algumas crticas teoriza-
o habermasiana de espao pblico, que coadunam com os elemen-
tos que tambm so relevantes, ao pensar o debate sobre a questo
quilombola no Brasil.
Das crticas teoria habermasiana para o debate apresenta-
do aqui importante aquela que mostra que no se deve estabele-
cer uma separao entre o pblico e o privado. O carter sistmico
das formulaes de Habermas criticado no texto Whats Critical
about Critical Theory?, em que Fraser (1988) considera inadequado,
por exemplo, o modo como a teoria habermasiana opera por meio
de uma anlise que se estrutura em separar sistema e mundo da
vida. A autora afirma que Habermas acaba por omitir e naturalizar
formas de interpretao que separam as atividades ligadas repro-
duo simblica que, de modo geral, de mbito domstico, no re-
munerada e tradicionalmente desempenhada por mulheres ligadas
reproduo material. Esta estaria relacionada ao mundo do trabalho,
remunerada e desempenhada, na maioria das vezes, por homens.
Fraser (1988) sustenta que esses tipos de interpretao so potencial-

a [...] existncia de uma tenso entre o crescimento da racionalidade de meios, prpria


administrao burocrtica vigente no Estado moderno, e os princpios organizativos
de uma esfera baseada na interao social (AVRITZER, 1996, p. 18).
168

mente ideolgicos e inadequados. Portanto, a autora observa que a


noo de espao pblico deve expandir a capacidade de enxergar as
possibilidades da democracia alm dos limites da democracia atual-
mente existente e dos espaos institucionais de representao eleito-
ral, recorrentemente compreendidos como os nicos locus da polti-
ca (FRASER, 1992).
Pateman (1988) adverte sobre os modos por meio dos quais se
constri uma antinomia entre pblico e privado no momento de es-
tabelecimento do contrato social e que, para o debate em foco nesse
estudo, central. Ela afirma:

Uma vez que se introduz o contrato, a dicotomia pertinente pas-


sa a ser entre a esfera privada e a esfera pblica, civil uma dico-
tomia que reflete a ordem da diviso sexual na condio natural,
que tambm uma diferena poltica. As mulheres no tm um
papel no contrato original, mas elas no so deixadas para trs
no estado natural isso invalidaria o propsito do contrato se-
xual! As mulheres so incorporadas a uma esfera que ao mes-
mo tempo faz e no faz parte da sociedade civil, mas que est
separada da esfera civil. A antinomia privado/pblico uma
outra expresso das divises natural/civil e mulheres/homens
(PATEMAN, 1988, p. 28).

Ao colocar a liberdade no centro das preocupaes desse ar-


tigo, o que se quer reforar exatamente a capacidade que tanto in-
divduos como grupos, homens e mulheres, povos e comunidades
tradicionais, no mbito privado e pblico, tm para pautar temas em
condies de igualdade. Uma das autoras da teoria deliberativa que
mais se aproxima do modo de compreenso dos diferentes espaos
de deliberao pblica Jane Mansbridge (1999). Faria (2012) assim
sintetiza as formulaes de Mansbridge:

Jane Mansbridge nos oferece um conceito expandido de delibe-


rao que inclui a fala cotidiana e a discusso informal (Mans-
bridge, 1999, 2007), a busca por autointeresse, a aceitao do
conflito sobre interesses materiais e opinies, bem como a legi-
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 169

timidade da agregao democrtica (Mansbridge et al., 2009).


Essas mudanas visam tornar o conceito mais realista, mais
prximo da poltica como ela , ao oferecer a seus pressupos-
tos uma verso empiricamente factvel. O sistema deliberativo ,
ento, composto por discursos formais e tambm por falas in-
formais e cotidianas entre atores comuns e polticos, tais como
representados e representantes eleitos e no eleitos, ativistas e
no ativistas e os profissionais da mdia. Atravs dele, os atores
podero compreender melhor o que querem e necessitam, tanto
individual quanto coletivamente. O objetivo da deliberao pas-
sa a ser, portanto, esclarecer os termos do conflito, tentar confor-
m-lo e no mais a busca do consenso em torno do bem comum.
No obstante, embora o sistema precise ser julgado segundo pa-
dres mais flexveis para acomodar o carter mais informal das
partes no seu interior, ele no deve perder de vista alguns cri-
trios importantes atravs dos quais se julga a boa deliberao.
Critrios como publicidade, reciprocidade e controle se mantm,
assim como o conceito de razo pblica, que, entretanto, deve ser
reformulado de modo a envolver a emoo e a paixo (FARIA,
2012, 66, grifos nossos).

Essa longa passagem apresenta elementos centrais para os obje-


tivos desse artigo, j que Faria (2012) apresenta os principais aspectos
das formulaes de Mansbridge, afirmando que essa autora tem um
conceito mais realista da poltica e que considera tanto os discursos
formais quanto as falas informais e cotidianas como partes iguais
da poltica. Ela acrescenta um elemento que adensa o debate propos-
to no presente artigo: no h oposio entre liberdades individuais e
coletivas e assegura que os atores podero compreender melhor o que
querem e necessitam, tanto individual quanto coletivamente. Esses
elementos so centrais para desconstruir a poltica apregoada no Brasil
e centrada nas formas de representao eleitoral. Isso remete ao modo
como Hannah Arendt (1981) compreende a polis quando afirma:

A rigor, a polis no a cidade-estado em sua localizao fsica;


a organizao da comunidade que resulta do agir e do falar
em conjunto, e o seu verdadeiro espao situa-se entre as pessoas
170

que vivem juntas com tal propsito, no importa onde estejam.


Onde quer que vs, sers uma polis: estas famosas palavras
no s vieram a ser a senha da colonizao grega, mas expri-
mem a convico de que a ao e o discurso criam entre as par-
tes um espao capaz de situar-se adequadamente em qualquer
tempo e lugar (ARENDT, 1981, p. 211).

Embora se saiba que a polis grega no considerava todos como


cidados apenas homens livres , o que se quer, a partir dessa passa-
gem, compreender que o espao pblico construdo pelas pessoas
que vivem juntas, e que no existe a priori um contedo ou uma nica
ao poltica que caiba a esses grupos. Portanto, o intuito afirmar
que, em termos polticos, a sociedade brasileira at hoje fez poltica no
modelo conservador, ou seja, por meio do voto e da escolha peri-
dica de representantes, seja na esfera federal, estadual ou municipal.
Isso precisa ser reforado, pois esse modelo tem predominado
na histria poltica do Brasil, que tem sido a histria dos homens
brancos, senhores de terra e senhores de homens (FAORO, 2000).
O que precisa ser realado que existem outras formas de se fazer
poltica que precisam vir tona. As feministas, ao introduzirem a
temtica da invisibilidade de suas pautas, permitem que outras ga-
nhem espao na poltica. No Brasil, alm das mulheres, tambm os
no brancos e os diferentes povos e comunidades tradicionais foram
sempre considerados fora da esfera da poltica. Pode-se dizer que o
modo de conceber a ideia de raa, dividida entre inferiores e superio-
res, proporciona a Oliveira Viana perceber o lugar, quase natural, a
ser ocupado por esses grupos:

Quando duas ou mais raas, de desigual fecundidade em tipos


superiores, so postas em contacto num dado meio, as raas me-
nos fecundas esto condenadas, mesmo em hiptese da igualda-
de do ponto de partida, a serem absorvidas ou, no mnimo, do-
minadas pela raa de maior fecundidade. Esta gera os senhores;
aquelas, os servidores. Esta, as oligarquias dirigentes: aquelas, as
maiorias passivas e abdicatrias (VIANA, 1938 [1922], p. 173).
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 171

Embora sua obra tenha conhecido variaes e formulaes


cada vez mais complexas, sobretudo no modo de organizao da po-
ltica, Viana (1949) verifica que o cerne de seu pensamento sobre as
relaes raciais est expresso no pensamento acima. Este v a socie-
dade dividida entre grupos superiores e inferiores.
Em uma passagem de Gilberto Freyre15, detecta-se a mesma
naturalizao de quem deveria ocupar o espao da poltica e dos ne-
gcios. O pblico e o privado parecem compor um quadro harm-
nico, no qual o luxo e o cio eram amplamente vividos pelo senhor.
Freyre (2006) afirma:

Com a vida mais descansada e mais fcil para os colonos com o


acar vendido em quantidade maior e por melhores preos na
Europa do que nos princpios do sculo XVI, desenvolveu-se dos
fins desse sculo aos comeos do XVII, no tanto o luxo, como de-
gradada luxria, entre os senhores de engenho do Brasil. [...] cio
que a tal ponto se desenvolveu, nas zonas dominadas pelos enge-
nhos de cana, que doutores moralistas da poca chegaram a asso-
ci-lo a muito consumo de acar (FREYRE, 2006 [1933], p. 516).

Nessa essa passagem, nota-se que a vida pblica do comrcio e


dos negcios parece ser destinada ao colono branco, ou seja, fica nti-
da a separao entre espao privado e pblico, mesmo que um tenha
influncia sobre o outro. Assim, faz-se necessria a desconstruo,
tanto da naturalizao do homem branco como daquele historica-
mente vocacionado para a poltica, quanto necessria mudana do
desacostumar o olhar16 nos termos foucaultianos e descobrir que a
15 Embora haja crticas ao modo como Gilberto Freyre naturaliza as diferenas raciais e
sexuais, no se pode negar que ele teve a genialidade de desfazer a vergonha e a repulsa
dos no brancos deixados pelo ideal do branqueamento. Guimares assim expressa os
mritos de Freyre: Freyre tratou como soluo genial e defendeu apaixonadamente
o que, para ele, foi o modo brasileiro, inovador, de contornar um provvel dio entre
raas: a mestiagem e o sincretismo. E tambm um fato que a antropologia social
brasileira, de certo modo, preservou os valores e ideais defendidos por Freyre (GUI-
MARES, 2005, p. 86-87).
16 Foucault (2008) afirma: preciso pr em questo, novamente, essas snteses acabadas,
esses agrupamentos que, na maioria das vezes, so aceitos antes de qualquer exame,
172

poltica ocorre de outras formas e em outros espaos, que no apenas


por meio da representao eleitoral e nas esferas institucionais.
Apesar dessa histrica naturalizao do homem branco como
o vocacionado para os negcios e a poltica, e que muitas vezes pode
estar associado ideia de liberdade como privatismo, os povos e as
comunidades tradicionais resistiram em toda a extenso territorial do
Brasil. Tambm desenvolveram formas de autocriao da poltica e de
autonomia que afloraram em todos os cantos desse pas entre os po-
vos indgenas, as quebradeiras de coco babau, os pescadores artesa-
nais e os quilombolas, apenas para citar alguns, ou seja, liberdade no
sentido da plena abertura para novas mediaes polticas singulares.
Guimares e Amorim (2013) afirmam que:

Fazer da liberdade o fundamento de um pensamento sobre a


poltica reivindicar da prpria poltica que ela seja um pensa-
mento de possibilidade da liberdade. Isso significa dizer que se
a poltica o lugar da liberdade, ela no pode acolher nenhuma
determinao providencial, teleolgica, ou extrnseca prpria
poltica pensada radicalmente como lugar de indeterminao na
histria que, por sua vez, no deve ser compreendida como uma
atitude indeterminista, da qual prevaleceria sempre uma impre-
viso catica de possibilidades, j que no se pode a priori fixar
seus resultados. A anlise da realidade efetiva da poltica, que
inclui a dimenso subjetiva dos atores e seus condicionamentos,
estabelece a possibilidade de previses condicionadas e campos
de resultados possveis (GUIMARES; AMORIM, 2013, p. 21,
grifos nossos).

A afirmao de que a poltica a possibilidade de liberdade e


a deteco de que no Brasil h inmeras formas de express-la em

esses laos cuja validade reconhecida desde o incio; preciso desalojar essas
formas e essas foras obscuras pelas quais se tem o hbito de interligar os discursos
dos homens; preciso expuls-las da sombra onde reinam. E ao invs de deix-las ter
valor espontaneamente, aceitar tratar apenas, por questo de cuidado com o mtodo
e em primeira instncia, de uma populao de acontecimentos dispersos. preciso
tambm que nos inquietemos diante de certos recortes ou agrupamentos que j nos so
familiares (FOUCAULT, 2008, p. 29).
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 173

termos de plenitude humana remete ao Plano Nacional de Desenvol-


vimento do Equador e o sentido conferido ao termo Buen vivir:

La satisfaccin de las necesidades, La consecucin de una calidad


de vida y muerte dignas, el amar y ser amado, y el florecimien-
to saludable de todos y todas, en paz y armona con la natura-
leza y la prolongacin indefinida de las culturas humanas. El
Buen Vivir supone tener tiempo libre para La contemplacin y
la emancipacin, y que las libertades, oportunidades, capacida-
des y potencialidades reales de los individuos se amplen y flore-
zcan de modo que permitan lograr simultneamente aquello que
la sociedad, los territorios, las diversas identidades colectivas y
cada uno visto como un ser humano universal y particular a la
vez valora como objetivo de vida deseable (tanto material como
subjetivamente, y sin producir ningn tipo de dominacin a un
otro). Nuestro concepto de Buen Vivir nos obliga a reconstruir
lo pblico para reconocernos, comprendernos y valorarnos unos
a otros entre diversos pero iguales a fin de que prospere La
posibilidad de reciprocidad y mutuo reconocimiento, y con ello
posibilitar la autorrealizacin y la construccin de un porvenir
social compartido (RAMREZ, 2008, p. 387,; Plan Nacional para
el Buen Vivir 2009-2013, 2009, p. 10).

para o pleno desenvolvimento desse sentido de vida ple-


na que, a seguir, aponta-se para algumas experincias das comu-
nidades quilombolas. Isso tambm poderia ser exemplificado com
uma pluralidade de povos e comunidades tradicionais do Brasil e
dos outros povos da Amrica Latina, pois eles tambm apontam
para as possibilidades de vivncia da liberdade enquanto formas de
expanso do ser e da poltica em suas formas institucionais e no
institucionais.
174

2.2 As comunidades quilombolas e os caminhos para


a refundao da poltica

A referncia liberdade e participao por meio de formas


plurais de autocriao e autonomia no mbito da pauta poltica no
Brasil tem sido o foco da anlise proposta nesse artigo. O que se
tem afirmado que a representao eleitoral tal como estabele-
cida at hoje e que passa por uma crise no expressa todas as
potencialidades da liberdade individual e/ou coletiva, tampouco
a pluralidade presente no pas. Ela tem sido, recorrentemente, a
expresso de uma cultura poltica que o aporte de uma liberda-
de privatista de homens brancos proprietrios e que dependem da
dominao e da sujeio de mulheres, negros, indgenas, povos e
comunidades tradicionais do Brasil. o mesmo sentido presente
no que Carole Pateman fala sobre a verdadeira histria do contrato
social que no foi contada , de que este um contrato de liber-
dade, mas que depende de sua contraface: o contrato sexual que
cria a sujeio e a dominao das mulheres. Ou seja, A liberdade
civil no universal um atributo masculino e depende do direi-
to patriarcal (PATEMAN, 1981, p. 17). Portanto, despatriarcali-
zar as relaes significa tambm dizer que esse modelo de poltica
implementado no Brasil por homens brancos e proprietrios est
fadado ao fracasso. Uma das hipteses para esse fracasso que ele
se sustenta na base da dominao e subordinao. Pode-se afirmar
que esta base est cada vez mais fragilizada pelas lutas das mulhe-
res, dos negros e dos movimentos sociais LGBTs e pela exigncia
de reconhecimento das pautas dos povos e comunidades tradicio-
nais. Assim, tal qual diz Faoro (2000), os senhores de terras e se-
nhores de homens, altivos, independentes, atrevidos (p. 145), j
no conseguem sustentar apenas sua prpria liberdade privatista.
Esse outro lado da histria, sobre o que os movimentos sociais
tm construdo, de lutas e modos de fazer a poltica, tem sido conta-
do por diferentes autores, apenas para citar alguns: Almeida (2005);
Costa Filho et al. (2015); Leite; Mombelli (2005); Lima et al. (2007);
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 175

ODweyer (2000) e Zhouri; Oliveira (2007). Essas e outras pesquisas


tm trazido tona projetos alternativos de sociedade. A proposta
apresentar apenas uma parte dessa outra histria da construo da
liberdade e da autocriao por meio do modo como as comunidades
de quilombos organizam sua vida poltica, econmica e social, com
alternativas na forma de realizar poltica. Esta, mesmo no institu-
cionalizada, tem o potencial de refundar a poltica institucional e re-
presentativa, contribuindo para a edificao de outra cultura poltica
no Brasil. Alvarez, Dagnino e Escobar (2000) auxiliam esse entendi-
mento quando afirmam que:

A cultura poltica porque os significados so constitutivos dos


processos que, implcita ou explicitamente, buscam redefinir o
poder social. Isto , quando apresentam concepes alternativas
de cidadania, que desestabilizam os significados culturais do-
minantes, os movimentos pem em ao uma poltica cultural.
(ALVAREZ, DAGNINO e ESCOBAR, 2000, p. 25).

Assim, o que se apresentar a seguir sobre as experincias das


comunidades de quilombos est intimamente ligado compreenso
de que a cultura poltica, o pessoal poltico. Os significados cultu-
rais dominantes foram desestabilizados, e os movimentos puseram
em ao uma poltica cultural capaz, nos termos foucaultianos, de
desalojar as formas.
Nessa seo sero apresentadas quatro experincias de quilom-
bos existentes hoje em seus modos de criar, fazer e viver. Contudo,
preciso fazer justia aos historiadores que fizeram registros minu-
ciosos no sentido de apresentar a experincia dos quilombos desde
a chegada dos primeiros africanos que foram escravizados (LARA,
1988; GOMES, 2006; REIS; GOMES, 1996). Exemplarmente, no
voto, a Ministra Rosa Weber (2015) apresentou uma srie de situa-
es de quilombos, ainda do perodo da escravido (1530-1888), mas
que rompiam com esse sistema, apontando para o sentido mais pleno
de liberdade em seu vis tanto individual quanto coletivo. Em seu
voto, ela afirma:
176

A heterogeneidade do fenmeno quilombola evidenciada,


entre outros exemplos, pelos chamados quilombos abolicio-
nistas, formados prximos aos grandes centros nos momen-
tos finais da dissoluo do sistema. Foi o caso estudado por
Eduardo Silva, pesquisador da Fundao Casa da Rui Barbosa
e professor da UFBA, do chamado mocambo do Leblon, no
Rio de Janeiro, idealizado pelo comerciante portugus Jos de
Seixas Magalhes, que adquiriu uma chcara situada na rea
que hoje abriga o conhecido bairro carioca, onde cultivava flo-
res com o auxlio de escravos fugidos que l escondia com a
cumplicidade dos principais abolicionistas da capital do Im-
prio. E tambm do quilombo de Jabaquara, que, nos anos
finais do perodo escravista, se organizou em terras cedidas
por um abolicionista da elite e os quilombolas ergueram suas
cabanas com dinheiro recolhido entre as pessoas de bem e co-
merciantes de Santos (BRASIL, STF, Voto Ministra Rosa We-
ber, 2015, grifos nossos).

notvel nessa passagem que as palavras que denotam um


sentido de liberdade individual, coletiva, privada e pblica esto
completamente imbricadas no sentido da construo da liberda-
de para todos. Essas aes individuais do comerciante portugus
Jos de Seixas Magalhes e do quilombo de Jabaquara expressam
o que se tem dito aqui: no h que se opor liberdades individuais e
coletivas na construo de um novo sentido de poltica no Brasil.
O que refundar a poltica est expresso nessa passagem utilizada
pela Ministra Rosa Weber: uma chcara adquirida para cultivar
flores abriga os abolicionistas, e o Quilombo Jabaquara se organiza
em terras cedidas por um abolicionista da elite e os quilombolas
ergueram suas cabanas com dinheiro recolhido entre as pessoas
de bem e comerciantes de Santos. Embora recorrentemente os ho-
mens brancos proprietrios tenham se ocupado da poltica e dos
negcios em favor dos seus interesses privatistas, possvel tam-
bm encontrar indivduos proprietrios profundamente imbudos
do sentido pblico e coletivo da sociedade, tal qual expresso nessas
passagens.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 177

E a Ministra Rosa Weber refora ainda mais esse aspecto da


liberdade como emancipao:

Sob qualquer ngulo, de se enfatizar, a formao dos qui-


lombos, calhambolas ou mocambos retm o carter de ato de
resistncia, de inconformismo, enfim, de luta por reconhe-
cimento. Apesar de frequentemente inseridos no ambiente e
na economia locais, os quilombos representavam uma pos-
sibilidade de organizao social alternativa ordem escra-
vista (BRASIL, STF, Voto Ministra Rosa Weber, 2015, grifos
nossos).

Se h uma palavra que pode definir historicamente o que foi a


experincia das comunidades de quilombos ao longo da histria do
Brasil, esta palavra liberdade, no sentido mais alargado, do modo
coletivo de luta por reconhecimento, de defesa da emancipao e da
igualdade.
Esse carter alternativo dos modos de relao com a organiza-
o social e com a capacidade para refundar outra cultura poltica
permaneceu ao longo do tempo. A seguir, apresentam-se algumas
comunidades quilombolas presentes no Brasil hoje. Pela indicao
de aspectos de formas de organizao poltica, econmica e cultural,
apontar-se- para a potencialidade destas de revitalizar a poltica a
partir do estabelecimento de outros paradigmas.

Formas produtivas de segurana alimentar e com sustentabilidade


ambiental

A indicao desse elemento tem o objetivo de auxiliar na des-


construo de um senso comum de que as comunidades tradicio-
nais produzem apenas para sua subsistncia. Dados os limites desse
trabalho, apresentam-se aqui apenas dois casos de comunidades
quilombolas que tm uma complexa teia de dinmicas internas e
relaes com a sociedade envolvente. O primeiro o caso de Al-
178

cntara17, no Maranho, que tem uma complexa rede de produo,


que intersecciona os aspectos econmicos e ecolgicos e gera uma
interdependncia entre os povoados. Estes abastecem, tambm,
localidades externas aos municpios onde esto as comunidades.
Almeida (2006, p. 165) assevera que: constata-se uma especializa-
o no nvel dos povoados de que deriva uma diviso de trabalho,
abarcando mltiplos elos entre eles, desde a esfera da produo at
aquela da circulao de produtos agrcolas, extrativos e de pesca.
O que se observa que essa circulao ocorre a partir de uma din-
mica prpria. No que se refere relao com as outras localidades,
h inmeros exemplos arrolados por Alfredo Wagner Berno de Al-
meida, mas cita-se o exemplo de Marival:

Os moradores de Manival, por seu turno, vendem peixe e ca-


maro para Rio Grande, cujos moradores vo regularmente a
Manival transportando arroz e farinha dgua para a realizao
das devidas tocas. Manival e Pacatiua so tambm procurados
por moradores de inmeros povoados, inclusive Rio Grande,
como portos para embarcar carvo, madeira, madeira de man-
gue, frutas, aves e porcos para a capital de So Luis (ALMEIDA,
2006, p. 167).

H, portanto, uma dinmica de relaes de produo e de uso


dos recursos naturais que segue uma lgica prpria que no apenas a
nica determinada pelo modelo capitalista de produo e circulao
de mercadorias. Indica-se no texto que h trocas de produo e de ele-
mentos dos recursos naturais. Sendo assim, h uma forma de autocria-
17 Alcntara fica a 22 quilmetros de So Lus, no litoral norte do Estado do Maranho,
prxima linha do Equador. O territrio de Alcntara tem 114 mil hectares. De acordo
com os dados do Censo Demogrfico de 2000 do IBGE, a populao residente no mu-
nicpio de Alcntara corresponde a 21.291 habitantes, sendo que 73,3% encontram-se
na rea rural, distribudos por mais de duas centenas e meia de povoados (ALMEI-
DA, 2006, v. 1, p. 29). Almeida (2006) indica que, de acordo com a base de dados da
Funasa, em Alcntara existem 139 povoados referidos s comunidades remanescentes
de quilombos, sendo 90 localizados na rea desapropriada por utilidade pblica para
a instalao da base de lanamento de foguetes e 49 deles situados fora dos limites
daquela rea (p. 158).
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 179

o, de uma dinmica produtiva e de uso dos recursos naturais com


capacidade de gerar relaes mais simtricas na organizao econmi-
ca e social, que foge aos padres de desigualdades sociais e econmicas
provocadas pelo capitalismo. Ademais, nota-se que h um transporte
de produtos em alta escala para So Lus, capital do Maranho, permi-
tindo-se que sejam concomitantes tanto formas de troca quanto for-
mas de produo em larga escala.
Outro caso para exemplificar formas produtivas de segurana
alimentar e com sustentabilidade ambiental o da comunidade de
Mumbuca, localizada em Minas Gerais18. Duas situaes permitem
perceber a organizao e as formas produtivas nessa comunidade.
A comunidade tem uma casa de farinha que utilizada e organizada
de forma coletiva. As decises de como gerir a casa so definidas em
assembleias comunitrias. H na casa um caderno no qual todos os
domingos tarde as pessoas que querem produzir farinha, durante a
semana, anotam o dia e o horrio que a querem utilizar, obedecendo
uma ordem de chegada. Alm disso, existem regras internas de fun-
cionamento. Por exemplo, se algum brigar na Casa de Farinha, fica
suspenso De utiliz-la por algum tempo. interessante observar que
essas regras internas geram um modo de gesto da Casa de Farinha,
que concilia elementos individuais, coletivos, pblicos e privados.
No que se refere produo, o elemento a destacar que essa
comunidade tem uma importncia no abastecimento de alguns pro-
dutos para a cidade de Jequitinhonha. Lima (2007) afirma:

H vrias geraes a produo destinada venda levada pelos


moradores feira na cidade de Jequitinhonha, que ocorre todas
as sextas-feiras e sbados. A participao coletiva dos morado-
res na economia da sede do municpio um dos momentos de
18 Mumbuca est localizada no municpio de Jequitinhonha, extremo nordeste de Minas
Gerais, no Baixo Jequitinhonha, margem esquerda do Rio Jequitinhonha. Desde
2003 esta rea vive em situao de insegurana, pois, nesse ano, por meio de Decreto
Federal, determinou-se a formao da Reserva Biolgica da Mata Escura (Rebio), rea
onde se localiza o quilombo de Mumbuca e onde existem outras reas de povoamento
criadas pelos governos federal e estadual. Essa comunidade obteve a certido de au-
torreconhecimento da Fundao Cultural Palmares, datada de 28 de agosto de 2004.
180

expresso das fronteiras do grupo, quando os mumbuqueiros se


apresentam e so reconhecidos como uma coletividade tnica
distinta.
As famlias de Mumbuca so conhecidas na cidade pela qualidade
de seu produto principal: a farinha. So tambm pequenos pro-
dutores de legumes e frutas. H entre eles os que possuem uma
pequena produo de feijo, mas esta se destina principalmente
ao prprio consumo (LIMA et al., 2007, p. 147, grifos nossos).

Dois aspectos merecem destaque nessa passagem. O primeiro


que h uma participao coletiva dos moradores na economia da sede
do municpio, e o segundo que os mumbuqueiros se apresentam e
so reconhecidos como uma coletividade tnica distinta. Tanto por
abastecerem a cidade do Jequitinhonha com alguns produtos quanto
por serem reconhecidos pela sua diferena como uma coletividade
distinta, nota-se que h um respeito por eles na regio. Isso faz com
que se apreenda que uma das sadas para se refundar a poltica no
Brasil e a prpria cultura poltica reconhecer a diferena para se
formar uma sociedade emancipada, com potencial de construir a na-
o, no partindo de critrios homogeneizantes, mas da valorizao
de nossas singularidades.

Organizao e mobilizao poltica: conciliao entre


associativismo formal, discusses e conselho de ancios

H estudos que mostram que desde o revigoramento da socie-


dade civil h um crescente associativismo formal no Brasil (AVRIT-
ZER, 2009). Isso no diferente entre as comunidades de quilombo.
Apenas para exemplificar, os quilombolas possuem uma representa-
o nacional por meio da Coordenao Nacional de Articulao das
Comunidades Negras Rurais Quilombolas (CONAQ)19 e de associa-
19 Em 1995, data emblemtica na qual se comemorava os 300 anos da morte de Zumbi dos
Palmares, foi realizado, em Braslia, de 17 a 20 de novembro, o 1 Encontro Nacional
de Comunidades Negras Rurais. Em maio do ano seguinte, foi criada a Coordenao
Nacional de Articulao das Comunidades Negras Rurais Quilombolas (CONAQ), em
Bom Jesus da Lapa (BA). Costa (2008) indica que, da referida reunio, participaram
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 181

es estaduais, tais como: no Maranho, a Associao das Comunida-


des Negras Rurais Quilombolas do Maranho (ACONERUQ/1997);
no Rio de Janeiro, a Associao de Comunidades Quilombolas do
Rio de Janeiro (ACQUILERJ/2003); no Par, a Coordenao das As-
sociaes das Comunidades Remanescentes de Quilombos do Par
(MALUNGU/2004); em Minas Gerais, a Federao Quilombola do
Estado de Minas Gerais (NGolo/2005), dentre muitas outras. Essas
entidades tm exigido polticas pblicas voltadas para o direito qui-
lombola. Mas h, tambm, nas diferentes comunidades quilombolas,
um forte associativismo que se quer demarcar mais de perto aqui por
meio de dois exemplos.
O primeiro, Jamary dos Pretos (MA)20, criou sua associao
em 1992 e, com uma forte articulao com entidades de apoio local,
conseguiu a titulao de suas terras, o que a grande luta das comu-
nidades de quilombos. Silva (2015), ao descrever essa luta, declara
que:

A associao, juntamente com o Sindicato dos Trabalhadores


Rurais de Turiau, e apoiada pelo Centro de Cultura Negra
(CCN) e Sociedade de Defesa dos Direitos Humanos, conseguiu
envolver os moradores do Jamary nas discusses de seus direitos
para com o territrio, suas heranas e vivncias enquanto comu-
nidade quilombola.
Pouco antes da titulao, o ex-prefeito Valdenor Rabelo fez
ameaas de morte ao presidente da associao, Sr. Raimundo

representantes dos quilombos de Frechal/MA, Coordenao Estadual Provisria dos


Quilombos Maranhenses (CEQ-MA), Rio das Rs, Lages dos Negros e Rio de Contas/
BA, Conceio das Crioulas e Castainho/PE, Mimb/PI, Mocambu/SE, Campinho
da Independncia/RJ, Ivaporunduva/SP, Furnas do Dioniso e Furnas da Boa Sorte/
MS, Kalungas/GO e as entidades CCN/MA, SMDH, Grupo de Trabalho e Estudos
Zumbi (TEZ/MS), Comisso Pastoral da Terra (CPT/BA), Grupo Cultural Niger
Okm-Organizao Negra da Bahia, dos Agentes Pastoral Negros (APNs/GO), Grupo
Cultural Afro Coisa de Nego/PI, Movimento Negro Unificado-MNU dos Estados da
BA, GO, PE, RJ e DF (COSTA, 2008 , p. 3).
20 O quilombo de Jamary dos Pretos est localizado a leste do municpio de Turiau, na
baixada ocidental maranhense, microrregio do Gurupi, nas proximidades da divisa
do Maranho com o Par.
182

Souza. As entidades que apoiavam a comunidade encaminha-


ram ao Instituto Colonizao e Terras do Maranho material
relativo ao seu processo de regularizao. Foi ento firmado um
acordo de cooperao mtua entre aSociedade Maranhense de
Defesa dos Direitos Humanos (SMDDH), oCentro de Cultura
Negra do Maranho (CCN-MA) e oInstituto de Terras do Esta-
do do Maranho (Iterma) em 25 de maio de 1996. Desse acordo
resultou o decreto de criao de assentamento especial quilom-
bola. O reconhecimento federal e estadual aconteceu em 1997,
aps anos de lutas, mobilizaes e ameaas. Em 22 de maio de
1997 a Fundao Cultural Palmares reconheceu Jamary como
comunidade remanescente de quilombo (SILVA, 2015, p. 04, gri-
fos nossos).

Dentre os diversos aspectos, dois merecem destaque nessa pas-


sagem. O primeiro a identificao de que a mobilizao da associa-
o local de Jamary dos Pretos com o apoio de diferentes entidades
teve a capacidade de, por meio de um acordo de cooperao mtua,
reverter uma situao que se mostrava totalmente desfavorvel aos
quilombolas, j que o ex-prefeito ameaava de morte o presidente da
associao, Sr. Raimundo Souza. Aqui esto presentes dois elementos
que tm sido frisados nesse artigo: o primeiro representado pelo
ex-prefeito que, diante do privatismo de seus interesses, ameaa de
morte o Presidente da Associao. Mas, por outro lado, est a fora
coletiva da comunidade quilombola, apoiada por entidades ligadas
defesa dos direitos humanos e luta contra o racismo, que coopera
mutuamente. Esse dado emprico permite afirmar que h elementos
no modo como se tem construdo a poltica nas prticas tanto dos
movimentos sociais quanto, nesse artigo mais especificamente, nas
comunidades tradicionais no Brasil , com capacidade de refundar
uma esfera pblica emancipatria e de refundar a poltica com ca-
pacidade de impactar na institucionalidade, afinal, a titulao dessa
comunidade foi alcanada.
O segundo elemento que h uma forte imbricao entre as-
pectos que, muitas vezes, se referem esfera pblica (titulao, acor-
dos, encaminhamentos de ofcios etc.), articulados com elementos da
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 183

esfera privada (moradores, heranas, vivncias). Quando se afirma


que as entidades conseguiram envolver os moradores do Jamary nas
discusses de seus direitos para com o territrio, suas heranas e vi-
vncias enquanto comunidade quilombola, nota-se que as vivncias
que esto no mbito coletivo, tambm, esto no individual, pois es-
to imbricadas no processo de discusso de seus direitos territoriais
e de suas heranas.
O segundo caso ligado experincia de associativismo o da
comunidade quilombola de Brotas (SP)21. A Associao formal de
Brotas foi criada em 2003, mas h um elemento muito interessante
no modo de organizao dessa comunidade que Anacleto (2009) in-
dica:

Desde a sua formao, o Stio das Brotas tornou-se referncia de


ajuda e abrigo temporrio. Essa relao de solidariedade com
familiares e amigos foi continuada por Amlia, que construa
casas de barrote vazias para emprestar a quem precisasse. Em
troca, as pessoas contribuam com trabalhos de manuteno do
stio. Com seu falecimento, Claro Barbosa e em seguida Maria
Emlia Barbosa a Tia Lula tornaram-se referncias nas ques-
tes do quilombo e prosseguiram a tradio de receber quem
precisasse de ajuda. Aps a morte da Tia Lula, esse papel foi ocu-
pado por Ana Tereza. At hoje existe o costume de consultar os
mais antigos para resolver qualquer questo relacionada ao stio
(ANACLETO, 2009, p.112, grifos nossos).

Observa-se que essa passagem corrobora o que se tem men-


cionado at agora: as comunidades quilombolas tm experincias de
21 Carvalho (2015) afirma que: O Quilombo Brotas se localiza no atual bairro Santa
Filomena II, no antigo bairro dos Lopes, no municpio de Itatiba - SP. Em 2004,
residiam no local 32 famlias, descendentes da matriarca Amlia de Lima, filha dos
ex-escravizados e fundadores Emlia Gomes e Isaac de Lima. As mulheres marcam a
trajetria de luta da comunidade e so as Guardis da Histria desse pequeno territrio
marcado por relaes de solidariedade e ajuda mtua. Sua histria se entrelaa de
Itatiba e tem incio quando Emlia e Isaac foram libertos e se instalaram com seus
filhos nas terras de amigos. Aps trabalhar na rea, a famlia comprou o Stio das
Brotas entre 1878 e 1885 (CARVALHO, 2015, p. 5).
184

organizao poltica que imbrica elementos individuais, coletivos,


pblicos e privados, com capacidade de refundar outra cultura po-
ltica no Brasil. Dois aspectos sero ressaltados. O primeiro que
h um sentido de solidariedade que perpassa toda a histria dessa
comunidade, desde o final do sculo XIX, quando a comunidade se
originou, at os dias de hoje. Amlia construa casas de barrote va-
zias para emprestar a quem precisasse e mantinha a tradio de re-
ceber quem necessitasse de ajuda. O segundo aspecto que l existe
um Conselho de Ancios que, em depoimento de Jos Roberto, lder
da comunidade de Brotas, declara que: depois da associao surgiu
a liderana formal, sem, contudo, se deixar de levar em conta as opi-
nies dos mais velhos (JOS ROBERTO apud CARVALHO, 2015).

Festa de criao da Associao. Sentados, alguns membros do conselho de anci-


os: Joo, Maria Emlia, Maria da Conceio e Sebastiana (foto retirada do RTC,
CARVALHO, 2015).

Dados os limites desse trabalho, no se aprofundar nos sen-


tidos desses elementos. O que se quer reforar, ao apresent-los, con-
siderando principalmente a forma de organizao e mobilizao das
comunidades quilombolas, que a defesa do direito desses grupos no
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 185

est ligada apenas a uma questo de justia, mas capacidade de trazer


tona outra forma de fazer poltica que no precisa ser inventada. Esta
apenas necessita ser considerada como presente e potencializadora dos
modos de se fazer poltica no Brasil.

CONSIDERAES FINAIS

Ao longo desse artigo, o tema da liberdade foi central, e os


povos e as comunidades tradicionais foram apresentados como se
possussem, em seus modos de existncia, a forma mais ampliada
de expanso e da plenitude humana do cerne da liberdade. As singu-
laridades dos quilombolas, como autocriao e autonomia, foram os
exemplos utilizados para indicar algumas das contribuies nos mo-
dos de criar, fazer e viver desses grupos para mudarem a cultura po-
ltica no Brasil. Destacou-se que eles conseguem vivenciar, em suas
prticas cotidianas, o sentido da liberdade em seu vis coletivo, assim
como em seu sentido individual. Reafirmou-se que, para se refundar
a poltica e a des-hierarquizao da sociedade para o estabeleci-
mento de relaes mais horizontalizadas , necessrio passar pela
liberdade nessas duas vertentes, tanto individual quanto coletiva.
A oposio, ao longo desse artigo, foi uma suposta liberdade
vivenciada pelas elites brancas e proprietrias do Brasil, que se apro-
priaram desta suposta liberdade obtida por meio da subordina-
o e dominao para adquirirem os bens pblicos e privados em
benefcio prprio, o que foi nomeado de liberdade como privatismo.
Seria possvel escrever outro artigo mostrando, nas diferentes regies
do Brasil, as famlias proprietrias que se perpetuaram na poltica e
fizeram dela o trampolim para os seus ganhos econmicos. Hoje, re-
presentadas pela Bancada Ruralista, as elites agrrias so o exemplo
de um desses grupos que se ancora na institucionalidade poltica e no
cenrio econmico, fazendo, destes, espaos de exerccio do privatis-
mo. Neste ponto, retoma-se a percepo de Camargo (1986) que, ana-
lisando a questo agrria no Brasil desde o processo de Independncia
(1822), aponta para uma recorrente aliana entre as elites agrrias e o
186

poder central. Esse fato levou ao desenvolvimento de um modelo que,


afirma a autora, possui como caracterstica bsica ter secretado uma
classe poltica simultaneamente vinculada aos interesses agrrios e ao
desempenho das funes de Estado (CAMARGO, 1986, p. 123). Con-
tudo, os diferentes movimentos sociais, dentre estes os representados
pelos povos e comunidades tradicionais, tm questionado esse modelo.
Por isso sustentou-se, ao longo desse artigo, que a sociedade
brasileira vive um momento fundamental de sua histria, com pos-
sibilidades de se refundar politicamente e moralmente, e isso se deve
a pelo menos trs aspectos. O primeiro que, desde as manifestaes
de junho de 2013, dentre outros fatores, h uma insatisfao crescen-
te com o modelo representativo eleitoral, na vertente que associa pr-
ticas polticas a interesses privatistas. Isso leva ao segundo aspecto,
que a possibilidade de aprender outras formas de relaes polticas,
que imbricam o pblico e o privado, a liberdade individual e a cole-
tiva. Estas outras formas de relao com a poltica no Brasil podem
ser encontradas nos modos de criar, fazer e viver dos povos e comu-
nidades tradicionais. Eles tm experincias de relaes horizontali-
zadas para resolver conflitos e formas autnomas, autocriativos e que
podem ser inspiradores para buscar outros modelos que sustentem
a capacidade de associar nos termos de Hannah Arendt a ao
ao discurso. O terceiro aspecto que o debate sobre a deliberao
democrtica foi apresentado, em sua vertente terica e prtica, como
elemento fundamental para alcanar essa associao entre as formas
institucionalizadas de participao e a representao eleitoral, com-
plementando com as formas de organizao formal e informal dos
povos e comunidades tradicionais.
Deve-se destacar, ainda, que a anlise se centrou na capa-
cidade de refundao poltica dos quilombolas, pois estes se veem
ameaados pela Adin 3.239/2004, impetrada pelo PFL (atual DEM).
Afirmou-se que a manuteno da constitucionalidade do Decreto n
4.887/2003 no apenas uma questo de justia a esses grupos, mas
a garantia de que eles continuaro a contribuir para a construo de
um pas mais plural.
OS DIREITOS TERRITORIAIS QUILOMBOLAS | 187

Finalmente, retoma-se a viso de Mary Wollestoncraft, apre-


sentada no incio do artigo, para quem uma sociedade que apenas
sustenta o direito de liberdade de um grupo estaria ferindo o direito
de outros grupos. Conforme afirma o professor Juarez Guimares,
ou todos seremos livres, ou ningum ser livre. Isto porque a liber-
dade como privatismo falsa e coloca em uma redoma aquele que se
acha portador dessa liberdade. Uma das expresses mais flagrantes
dessa falsa ideia de liberdade a recente discusso nas arenas pol-
ticas do Brasil em torno da resoluo dos problemas da violncia, a
partir de medidas como a reduo da maioridade penal. Enquanto as
elites privatistas e aes concretas em termos de polticas pblicas
no mudarem e assumirem como causa prpria que o Brasil um
pas racista, sexista e com desigualdades estruturais de cunho racial,
sequer tais elites podero usufruir, no interior do pas, de seus ga-
nhos econmicos e de sua ostentao. Todavia, esse artigo no ape-
nas denunciou esse privatismo nas relaes sociais, mas buscou apre-
sentar a capacidade presente na sociedade brasileira, por meio dos
povos e comunidades tradicionais, de refundao poltica no sentido
mais ampliado de liberdade individual e coletiva, pela efetivao da
condio humana da pluralidade, isto , do viver como ser distinto e
singular entre iguais (ARENDT, 1980, p. 191).
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Os textos conferem com os originais, sob responsabilidade dos autores.

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