Pingo abaixo Art. 2. abaixo pea Sublinhado Ex.: Art. 3 pedido Pingo no Lado esquerdo Ex.: Art. 4 endereamento Do lado direto Art. 5 - detalhes.
Pea n 01: Mandado de Segurana Individual (P.125)
Fundamento: Arts. 5 LXIX e 7, III da Lei 12.016/2009
Terminologia: Impetrante, Coator e Impetrar
Cabimento Resumido: O mandado de segurana individual, em linhas gerais, ao cabvel para defesa do contribuinte na proteo de DIREITO LQUIDO E CERTO * contra exigncias do fisco antes ou depois do lanamento / AIIM.
Quando impetrado antes do lanamento / AIIM, o MS preventivo, no tem prazo e cabe junto com a declaratria.
J quando impetrado aps o lanamento / AIIM, o MS repressivo, tem prazo decadencial de 120 dias para ser impetrado e cabe junto com a anulatria.
* Direito lquido e certo aquele suscetvel de comprovao com base nos documentos disponveis no momento da impetrao. Mandado de segurana s admite prova documental (no exite dilao probatria no MS, por isso nunca proteste pela produo de provas no MS).
SINTONIA FINA
Normalmente o uso do MS uma opo livre em relao a declaratria / anulatria. Porm, existem alguns casos em que a liberdade de escolha desaparece, ou seja, somente uma das peas ser correta.
NUNCA use MS quando:
1 1. Tiver escoado o prazo de 120 dias aps a prtica do ato coator (considerar a data da prova para fins de contagem); 2. Houver necessidade de produzir prova testemunhal, pericial, depoimento pessoal, etc...(MS s admite prova documental); 3. Se houver dificuldade para identificar a autoridade coatora (ex.: cobrana mediante parafiscalidade, como nos casos de contribuies sindicais, conselhos de classe, autarquias, agncias reguladoras, guarda costeira, etc...
SEMPRE faa MS quando:
1. O enunciado pedir a medida mais clere ou menos onerosa***
2. Se houver incerteza a respeito da ocorrncia do lanamento / AIIM 3. Se o problema tratar de recusa de certido, desbloqueio de mercadoria ou recusa de emisso do CNPJ
Partes no MS
O MS impetrado pelo cliente (impetrante) e no polo passivo existe um litisconsrcio entre duas partes:
Cuidado: A FGV exige na 2 fase qualificao completa das trs partes no pargrafo de prembulo da pea (impetrante, coator e PJ interessada) (vide modelo).
*Autoridades coatoras para o exame de ordem
a) Tributos Federais: Delegado da Receita Federal do Brasil; b) Tributos Estaduais: Diretor da Secretaria de Arrecadao do Estado ...; c) ISS: Diretor do Departamento de Rendas Mobilirias do Municpio de ...; d) Demais tributos municipais: Diretor do Departamento de Rendas Imobilirias do Municpio de ...; e) Tributos em zona aduaneira: Inspetor da Receita Federal do Brasil;
Endereamento das Peas Judiciais em Primeira Instncia
A definio do endereamento da pea na OAB segue alguns padres do gabarito oficial e depende basicamente de saber as seguintes informaes:
1. Qual tributo exigido (Federal, Estadual ou Municipal)?
Essa pergunta relevante porque tributos Federais levam o julgamento da causa para a Justia Federal, enquanto que os demais tributos, como regra, so julgados na Justia Comum Estadual.
2. Qual o local dos fatos?
Para a Justia Federal, considera-se determinado o local quando eu sei pelo enunciado O ESTADO onde os fatos ocorreram. Exemplo: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da...Vara... da Seo Judiciria do Cear,
J na Justia Comum Estadual considera-se determinado o local quando eu sei pelo enunciado O MUNICPIO onde os fatos ocorreram. Exemplo: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara ... da Comarca de ...,
Dica: Se o enunciado no indicar o local dos fatos (ou havendo dvida) deixar em branco (...)
Concluindo... no exame de ordem so trs os endereamentos possveis para peas judiciais de primeira instncia:
2 1. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ... VARA ... DA SEO JUDICIRIA DE ... (completar com o Estado dos fatos)
a) Quando o tributo for Federal; ou
b) Quando a causa envolver Autarquia Federal, Empresa Pblica Federal sendo tributada. Exemplo: Cobrana de IPVA sobre viatura dos correios (empresa pblica da Unio);
2. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA DA FAZENDA PBLICA DA
COMARCA DE ...,
Endereamento exclusivo para tributos no federais nas capitais de Estado (exceto para embargos e exceo de pr executividade).
3. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA ... DA COMARCA DE ...,
Todos os demais casos.
Exemplos: 1. Tributo no federal fora da capital; 2. Tributo no federal em local indeterminado; 3. Tributo no federal em capital mas a ao de embargos.
Estrutura da Pea
Endereamento ao Juiz de primeiro grau ( 1, 2 ou 3)
Sem epgrafe
Qualificao completa das trs partes (impetrante, autoridade coatora e PJ interessada) (vide modelo pgina 125)
I Dos Fatos
II Do Direito ( a parte mais importante da pea porque nela so abordadas as teses)
III Da concesso da medida liminar (Dica: preciso personalizar a pea para necessidade do cliente, demonstrando neste tpico a presena dos requisitos no caso concreto)
IV Dos Pedidos
Dica Geral: Agora a FGV vem exigindo a insero do fundamento normativo em cada um dos pedidos.
a) concesso da medida liminar para fins de (especificar), nos termos no artigo 7, III, da lei 12.016/09; b) o julgamento procedente do pedido, confirmando a liminar, para fins de (especificar); c) a intimao da autoridade coatora para prestar informaes; d) cientificao do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada; e) a oitiva do Ministrio Pblico; f) a condenao em custas judiciais; g) o deferimento da juntada dos documentos.
D-se causa o valor ...
Termos em que pede deferimento.
Local, data
3 ________________ ADVOGADO... OAB...
Endereo do escritrio dos advogados para intimaes ...
