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2 FASE OAB TRIBUTRIO

Disciplina: Direito Tributrio


Professor: Alexandre Mazza
Aula: 04
Monitor: Caroline

MATERIAL DE APOIO - MONITORIA

Devido processo legal para cobrana de tributos

Pea n 5 Ao declaratria de inexistncia de relao jurdico tributria (modelo pg. 128)

Fundamentos: Arts. 19, I e 300, NCPC

CPC
Art. 19. O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia, da inexistncia ou do modo de ser de uma relao jurdica;
II - da autenticidade ou da falsidade de documento.

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Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que
evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til
do processo.

Terminologia: Autor, Ru e Propor

Cabimento: a ao cabvel para defesa do contribuinte contra exigncias indevidas antes do lanamento/
AIIM* (auto de infrao e imposio de multa). Exemplo: O cliente nos procura muito preocupado com uma
notcia de jornal dizendo que os vereadores pretendem instituir IPTU progressivo em seu municpio. Ele
quer uma medida preventiva para evitar tal cobrana. Cabe declaratria.
Por isso, a declaratria serve para AFASTAR EXIGNCIA FUTURA (no houve nada de concreto por parte do
fisco).

Lembrar que na prtica a declaratria cabvel junto com o MS preventivo, exceto nos seguintes casos
(sintonia fina).

Sempre faa MS quando:

a) O enunciado pedir a medida mais clere;


b) O enunciado pedir a medida menos onerosa;
c) Houver incerteza se j ocorreu o lanamento/AIIM;
d) Se o caso for recusa de certido, liberao de mercadoria, recusa de CNPJ;

Nunca faa MS quando:

a) No souber a autoridade coatora;


b) Aps 120 dias do ato coator;
c) Se houver necessidade de dilao probatria;

CUIDADO! A ao declaratria s pode ser utilizada para afastar exigncia futura (pretenso pura). Se o
enunciado disser que o cliente deseja, ao mesmo tempo, afastar exigncia futura e obter a restituio de
tributo pago indevidamente a pea outra: Ao declaratria cumulada com repetio de indbito
(sem registro na OAB FGV). Exemplo: Lder religioso procura o escritrio dizendo que sua igreja vem
pagando indevidamente IPTU sobre imveis locados terceiros e pretende, na mesma pea, inibir
lanamentos futuros e restituir o que j foi pago.

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* DICA: Existem no CTN trs modalidades de lanamento:

1. Direto ou de ofcio: feito exclusivamente pelo fisco (nunca falha). Exemplos: IPTU, IPVA de carro usado
e taxas, ou AIIM (substitui o lanamento que falhou por culpa do devedor).

2. Misto ou por declarao: realizado com base em informaes prestadas pelo devedor. Exemplos: ITBI e
ITCMD.

3. Autolanamento ou por homologao: o devedor antecipa o pagamento. Exemplos: ICMS, IR, ISS.

Estrutura da pea:

- Endereamento comum (1, 2 ou 3);


- Sem epgrafe;
- Qualificao completa das duas partes;
- I- Dos fatos
- II- Do direito
- III- Da concesso da tutela antecipada
Copiar o art. 300 do CPC, comprovando o preenchimento dos dois requisitos no caso do enunciado.
Cuidado: Nunca tutela antecipada contra o Estado poder ter pedido de pagamento (somente poder conter
pedido de fazer ou no fazer).

- IV- Dos pedidos


a) tutela antecipada
b) sentena
c) citao
d) custas e honorrios
e) juntada de documentos
f) designao da audincia de conciliao, nos termos do art. 319, VII, CPC
Protesto pela produo de provas.
D-se causa...
Termos em que...
Local, data.
_______________
ADVOGADO...OAB...

Endereo do escritrio dos advogados para intimaes.

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Pea n 6 Ao anulatria de dbito fiscal com pedido de tutela antecipada (modelo p. 133)

Fundamentos: Arts. 38 da Lei n 6.830/80 e 300 do CPC

Lei n 6.830/80
Art. 38 - A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em
execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de
repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida
do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido
dos juros e multa de mora e demais encargos.
Pargrafo nico - A propositura, pelo contribuinte, da ao prevista neste artigo
importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistncia do
recurso acaso interposto.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ... Vara ... da Seo Judiciria de ...,

Nome..., nacionalidade..., estado civil..., profisso...,


portador da cdula de identidade Registro Geral nmero..., inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o
nmero..., residente e domiciliado no endereo..., endereo eletrnico..., vem, respeitosamente, por seu
advogado, procurao em anexo, perante Vossa Excelncia, com fulcro nos artigos 38 da Lei n 6.830/80
e 300 do Cdigo de Processo Civil, propor Ao Anulatria de Dbito Fiscal com pedido de antecipao da
tutela, em face da Unio, pessoa jurdica de direito pblico interno, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas
Jurdicas sob o nmero..., com sede e domiclio no endereo..., endereo eletrnico..., arrimado nas razes
de fato e de direito a seguir aduzidas:

I Dos fatos

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Terminologia: Autor, Ru e Propor

Cabimento: a ao cabvel para defesa do contribuinte diante de exigncias indevidas aps o


lanamento/AIIM. Seu objetivo ANULAR judicialmente um ato administrativo, a saber, o lanamento
tributrio ou o auto de infrao.
Por isso, s faa uma anulatria se o enunciado expressamente disser que o fisco j lanou ou j autuou o
cliente.

Lembrar que o lanamento e o auto de infrao so atos administrativos. Anulao uma forma de extinguir
o ato. O prazo para anular ato administrativo de 5 anos. A ao anulatria serve para isso. Promover
judicialmente a extino de um ato administrativo defeituoso: o lanamento ou o AIIM.

OBS: Dentro do prazo prescricional de 5 anos, nada impede na prtica o uso de ao anulatria durante a
execuo fiscal SE NO FOR POSSVEL o uso dos embargos ou da exceo. Porm, como anulatria no
tem poder de suspender a execuo fiscal, deve se dar prioridade aos embargos como meio de defesa do
cliente na execuo.

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Estrutura da pea:
- Endereamento comum (1, 2 ou 3);
- Sem epgrafe;
- Qualificao completa das duas partes;
I Dos fatos
II Do direito
III Da concesso da tutela antecipada
IV Dos pedidos
a) Tutela antecipada cumulada com autorizao para depsito (a concesso da tutela antecipada para fins
de anular o lanamento visando liberar o autor do recolhimento... ou, subsidiariamente, seja autorizada a
realizao do depsito integral suspendendo a exigibilidade do crdito);
b) O julgamento procedente do pedido, confirmando a tutela antecipada, para fins de anular o lanamento
e definitivamente... (especificar);
c) Citao;
d) Custas e honorrios;
e) Juntada de documentos;
f) Audincia de conciliao, nos termos do art. 319, VII, CPC;
Protesta pela produo de provas.
D-se causa...
Termos em que...
Local, data.

______________
ADVOGADO...OAB....

Endereo do escritrio dos advogados para intimao...