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D ir ig ism o contratual

LUIZ ALBERTO DA SILVA

INTRODUO

O Direito, como cincia da vida que , componente do grupo


das cincias sociais, sofre, constantemente, o impacto da evo-
luo social e tecnolgica, tendo de rever, de tempos em tempos,
os seus conceitos, para que no se torne um instrumento de re-
gresso, ao invs de um elemento de aprimoramento da convi-
vncia social dos homens.
Com o evoluir da vida em sociedade, necessita o Direito de
adaptar seus institutos s novas condies e no poderia deixar
de ser assim em relao ao direito das obrigaes, e, especifica-
mente, parte relativa aos contratos.
Relaes da vida comum dos homens, as relaes con-
tratuais integram de tal forma a sua vida, que passam a se con-
fundir com a sua conduta no ambiente social, precisando, mais
que tdas as outras relaes jurdicas, evoluir com a sociedade.
O objetivo dste estudo, , justamente, analisar a evoluo
da teoria contratual, desde o direito romano, at noo mo-
derna da interveno estatal na vida dos contratos, encerrando-se
com um estudo compartivo entre os direitos brasileiro, ingls e
sovitico, na fase moderna do referido intervencionismo.
O trabalho suscinto, no tendo qualquer pretenso de
inovar. Sua finalidade , apenas, servir de ponto de partida
para estudos de maior flego, que podero, stes sim, vir
preencher a lacuna existente na bibliografia jurdica, a respeito
de to importante assunto.
D ir i g is m o C o n t r a t u a l 117

PRIMEIRA PARTE

CONCEITO DE CONTRATO

I _ NOO DE CONTRATO NO D IREITO ROMANO

O r l a n d o G o me s / ao fixar os aspectos do contrato no di-


reito romano, aprecia a controvrsia, que se instaura moderna-
mente, a respeito do conceito romano do contrato.
De um lado, sustentam alguns 2 que a palavra contrato de-
signava, to somente, o vnculo jurdico, compreendendo tdas
as causas de obrigaes que no fssem delitos.
De outro lado,3 que significaria, apenas, o acrdo de von-
tades, constituindo-se o contrato em uma espcie do gnero con-
veno, ao lado do pacto.
A diferena entre o contrato e o pacto se caracterizava
por consistir aqule numa relao jurdica constituda por obri-
gaes exigveis em aes civis, ao passo que ste era garan-
tido por uma exceo. O rla n d o Gomes opta pela segunda con-
cepo, o mesmo ocorrendo com D arcy B esso n e .4
No direito romano antigo, no se admitia que o simples
acrdo de vontades fsse suficiente para gerar obrigaes com
eficcia civil. O princpio de que a vontade das partes o ele-
mento fundamental das convenes era tido como de direito
natural. Exigia-se que se aliasse a sse elemento subjetivo uma
causa civil causa civilis a fim de que pudesse produzir
obrigaes civis.
Quanto ao que se devesse entender por causa civil, os
textos romanos nada esclarecem. Uns entendem que estaria
prsa prpria essncia do contrato; outros, que consistia em
formalidades exteriores, atos solenes, como na stipulatio.

1. Or l a n d o G o me s Contratos, p g s . 14 e segs.
2. B o n f a n t e Instituciones de Derecho Romano, p g s . 406 e segs.
P e r q z z i Le Obbligazioni romane, p g s . 31 e segs.
3. R ic c o b o n o Dal Diritto romano clssico, p g s . 303 e se g s.
4. d a r c y B e s s o n e Do Contrato, p g s. 15 e segs.
118 r e v is t a da F a c u l d a d e d e D ir e it o

Faltando um conceito seguro de causa civil, certamente


teria de faltar o do contrato, pois a causa civil era elemento
essencial dle.
Vemos, ento, que os romanos no possuam uma noo
genrica e abstrata de contrato, que pudesse enquadrar as pos-
sveis variedades dsse ato jurdico. Possuam determinadas
formas de contrato, com contornos bem fixados.
Por isso mesmo, os pactos, convenes no contratuais,
eram numerosos e freqentes.
Os pactos, j o vimos, no eram protegidos por aes civis.
Apenas por excees. Com o tempo, a atividade pretoriana foi
concedendo aes a alguns pactos, o que veio, com a evoluo,
concorrer para o desaparecimento dles.
Os romanos conheceram quatro categorias de contratos:
verbais, reais, literais e consensuais.
Os contratos verbais eram aqules que se formavam pela
stipulatio, forma solene na qual o futuro credor fazia uma per-
gunta interrogatio que era respondida pelo devedor
responsio.
Os reais eram os que exigiam a entrega da coisa, para que
fsse considerado perfeito.
Os literais, que segundo V a n W e t t e r 5 no foram conhe-
cidos no direito de Ju s t i n i a n o , caracterizavam-se pela forma
escrita.
Finalmente os consensuais, que se formavam com o simples
consentimento das partes, sendo o que por ltimo surgiu no
direito romano.
Entre os contratos reais, apontam-se: o mutuum, o com-
modatum, o depositum e o pignus. Entre os consensuais: a
emptio venditio, a locatio conductio e a socvetas.
B o n f a n t e 6 informa que o contrato, no direito romano,
constava de dois elementos: o primeiro, originrio, a causa

5. Les O bligations en droit rom ain, 2 vol., p g. 33 A p u d O r la n d o


G om es O b. c it ., p g . 15.
6. O b. c it ., p g . 408.
d ir ig is mo Co nt r a t ua l 119

ou fato objetivo, o negotium contractum, que justifica a obri-


gao ; o segundo, elaborado posteriormente pela jurisprudncia
clssica, o acrdo das partes, o consensus ou a conventio.
No antigo direito romano, requeria-se o uso de formas
solenes para a constituio das obrigaes que no nasciam
ex-delicto. Mas, j mesmo antes do perodo clssico, determi-
nadas causas constituam contratos que eram reconhecidos,
independentemente do uso de formas tpicas e solenes. Distri-
buiram-se essas figuras excepcionais em dois grupos, que pas-
saram a constituir os contratos reais e os consensuais.

II _ EVOLUO DA NOO DE CONTRATO

Baseados em fragmentos romanos do direito de J u s t i n i a n o ,


onde se fazia oposio entre contrato e distraio, a fim de acen-
tuar-se que aqule seria sempre produtor de obrigaes, D o m a t 7
e P o t h i e r s ensinaram que prprio do contrato ser produtivo
de obrigaes, ao passo que a conveno pode ser tanto produtiva,
como modificativa ou extintiva de obrigaes preexistentes.
Tanto D o m a t quanto P o t h i e r consideraram o contrato
como espcie do gnero conveno. E essa distino foi consa-
grada pelo Code Civil, no a rt. 1.101.
A tese teve acolhida quase unnime entre os juristas fran-
cses, sendo que alguns acentuam no possuir ela intersse pr-
tico nem terico.
No entanto, como acentua B e s s o n e ,9 inaceitvel a defi-
nio francsa, ou clssica, pois nas fontes no se encontra
nada que justifique a restrio do conceito s convenes pro-
dutivas de obrigaes, afirmando B o n f a n t e que os romanos
raramente usavam a palavra contractus, variando muito a sua
linguagem a respeito.
Marcando a evoluo do conceito de contrato, aparece, em
1865, o Codice Civile Italiano, definindo o contrato, no art.
1 098, sem levar em considerao a distino de D o m a t e

7. Oeuvres compltes, I, 122 Apud BESSONE Ob. cit., pg. 17.


8. Oeuvres compltes, pgs. 411-412.
9. Ob. cit., pg. 18.
120 R e v is t a d a F a c u l d a d e d e d ir e it o

P oth ier, no conseguindo, porm, abranger as convenes re-


ferentes aos direitos reais imediatos. Essa insuficincia foi de
certo modo reparada. 10
O Codice Civile Italiano, de 1942, acabou por delimitar a
extenso do conceito de contrato, limitando-o s relaes patri-
moniais, o que B e s s o n e considera correto.11
Deve-se observar, ainda em relao evoluo da noo de
contrato, o aparecimento da figura do contrato de direito p-
blico, j agora admitido.
A princpio, negou-se veementemente a natureza contratual
das relaes entre os entes pblicos e os particulares, para a
execuo de servios de natureza pblica.
O argumento principal, invocado pelos adversrios da na-
tureza contratual, era o de que, nessas relaes, possuindo o
ente pblico poderes extravagantes, como a executoriedade e a
ao de ofcio, no se comportariam elas no campo contratual,
pois estaria destruda a igualdade entre as partes.12
No entanto, j se vai escasseando o nmero daqueles que
se opem frontalmente natureza contratual das referidas re-
laes, estando vitoriosa a tese dos seus defensores.
E com justa razo, principalmente depois da aceitao, no
campo contratual, dos chamados contratos de adeso.

SEGUNDA PARTE

A DOUTRINA TRADICIONAL

I PRIN C IPIO DO CONSENSUALISMO

Quando se estruturou a teoria moderna dos contratos, j


se encontrava assentado o princpio do consensualismo, pelo
qual o acrdo de vontades suficiente para tomar o contrato
perfeito.

10. B e s s o n e O b. c it ., p g . 24.
11. O b . c it ., p g s . 28-29.
12. B e s s o n e O b. c it ., p g s . 60-66.
D ir i g is m o C o n t r a t u a l 121

Vimos anteriormente que, embora fsse sua regra o fo r-


malismo, o direito romano chegou a admitir que o acrdo de
vontades bastasse perfeio do contrato, nos chamados con-
tratos consensuais.
Dsse modo, no direito contratual moderno, a regra que
os contratos se aperfeioam pelo simples acrdo de vontades,
embora haja contratos cuja validade dependa da realizao de
solenidades fixadas pela lei, os contratos solenes, e outros que
s se aperfeioam se, alm do acrdo de vontades, fr satisfeita
determinada exigncia, os contratos reais.13

II PRIN CIPIO DA OBRIGATORIEDADE

Repousa ste princpio na regra de que o contrato lei entre


as partes. Possuindo um contrato contedo vlido, definindo
os direitos e as obrigaes de cada parte, as clusulas contratuais
passam a ter, para os contratantes, fra obrigatria, como se
fsse uma lei.
sse acrdo, assim entendido, seria intocvel, sendo im-
possvel a sua revogao por vontade de uma s das partes, ou
sua alterao, sob nenhum pretexto, nem mesmo em ateno
eqidade.
Assim, no poder o juiz, de modo algum, rever, o con-
trato. Chamado a atuar, poder decretar a anulao ou a reso-
luo do contrato, mas em nenhuma hiptese modific-lo, pois
feriria a liberdade de contratar. Aqule que contrata livre-
mente aliena a sua liberdade, escravizando-se ao contrato que
celebrou e o Direito nada tem a ver com as conseqncias dsse
ato. a regra do pacta sunt servanda.14

III PRINCPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE

A doutrina contratual tradicional tem como pedra funda-


mental o princpio da Autonomia da Vontade. No campo do
direito contratual apresenta-se tal princpio sob a forma da

13. Or l a n d o g o me s O b. c it ., p g . 36.
14. Or l a n d o Go m e s O b. c it ., p g s . 37-38.
122 R e v is t a d a F a c u l d a d e d e d ir e it o

liberdade de contratar, mediante a qual os indivduos podem,


por declarao de vontade, criar efeitos jurdicos.
A liberdade de contratar, segundo O r l a nd o Go me s 16 de-
compe-se em vrios poderes.
Em primeiro lugar, apresenta-se como o poder de auto-
regular os intersses, livremente, sem limitaes legais.
Depois, como o poder de discutir livremente as condies
do contrato.
Finalmente, sob a forma da livre escolha do tipo de con-
trato a ser adotado.
Sob o primeiro aspecto, a liberdade de contratar bastante
ampla, pois, constituindo-se o direito contratual, na sua maior
parte, de normas supletivas, larga a margem de liberdade dos
contratantes. No entanto, diante de uma norma coativa, a von-
tade das partes no prevalece, e quando uma situao determi-
nada no foi prevista no contrato as normas supletivas tm apli-
cao obrigatria.
Quanto ao segundo, a evoluo levou a admitir-se que o
poder no era propriamente de discutir as condies do con-
trato, mas de concluir o contrato, dando o consentimento.
Em relao ao terceiro, finalmente, salvo casos excep-
cionais, os contratantes tm realmente a liberdade de escolher a
forma que lhes aprouver para vincular-se contratualmente, tanto
dentre os tipos padronizados da lei, como por meio de combi-
naes dos mesmos, ou at por formas no previstas em le i.

IV PR IN C IPIO DA BOA-F

Corolrio do princpio do consensualismo, o princpio da


bca-f significa que a inteno manifesta na declarao de von-
tade, ou que desta se possa inferir, deve prevalecer sbre a
literalidade da linguagem.
Admitem-se condies subentendidas,16 proposies decor-
rentes da natureza das obrigaes contradas.

15. O b. c it ., p g s . 25-27.
16. Or l a n d o Go m e s O b. c it ., p g . 43.
D ir i g is m o C o n t r a t u a l 123

Assim, para a segurana das relaes jurdicas, as partes


devem agir com lealdade e confiana recprocas. Enfim, com
boa-f. Enunciado dessa forma, o princpio s existe no Cdigo
Civil alemo.

V _ CONCLUSES

vista dos princpios expostos, pode-se observar que, na


doutrina contratual tradicional, com raras excees, o Estado
ficava totalmente margem das relaes contratuais entre os
indivduos.
A vontade dos contratantes deve ser a mais ampla possvel,
no devendo a lei embara-los com determinaes relativas
forma e ao contedo dos contratos a serem celebrados.
Uma vez estabelecido o vnculo contratual, os contratantes
a le ficam agrilhoados, pouco importando ao Estado que, para
cumprir o pactuado, seja um dles lanado misria.
Apenas se exige a boa-f dos contratantes e o nico obs-
tculo liberdade de contratar se encontra na obedincia
ordem pblica e ao bons costumes, trmos vagos e de signi-
ficado controvertido.
Est a doutrina tradicional tda ela imbuda do individua-
lismo jurdico, alheia noo de social e avssa idia de inter-
veno do Estado na vida contratual.

T E R C E IR A P A R T E

DIRIGISMO CONTRATUAL

I _ FUNDAMENTOS

Como se pode observar do exposto na segunda parte dste


estudo, o princpio da autonomia da vontade, pedra angular da
doutrina tradicional, tem como pressuposto a igualdade das
partes. Admitindo-se que uma das partes no tenha, no mo-
mento da celebrao do contrato, outra alternativa seno sub-
meter-se imposio da outra, quebrada estar essa igualdade,
desaparecendo a decantada autonomia que sustenta a teoria
tradicional.
124 R e v is t a d a F a c u l d a d e d e d ir e it o

Fazendo-se um estudo mais percuciente da realidade social,


das relaes contratuais entre os indivduos, chegou-se con-
cluso de que essa igualdade no existia efetivamente.
Com o grande desenvolvimento material da sociedade, mul-
tiplicaram-se desmesuradamente as relaes contratuais, a tal
ponto que Su m n e r M a i n e 17 disse que a sociedade moderna dis-
tingue-se da antiga pela grande parte que nela ocupam os
contratos.
A concepo fundada no individualismo jurdico, que pos-
sibilitou o desenvolvimento e a consolidao do capitalismo,
provocou um cada vez maior desnvel econmico entre os ho-
mens, concentrando-se, ainda mais, o poder econmico nas mos
de uns poucos afortunados.
As relaes contratuais entre a imensa massa dos econo-
micamente dbeis e o pequeno nmero dos economicamente
poderosos no poderiam mais sustentar-se na fico da igual-
dade entre os contratantes e ao Estado no mais poderia ser
indiferente a sorte daqueles que, contratando, eram arrastados
misria e ao desespro.
As obras de doutrina comearam a surgir, retratando a
situao angustiante e reclamando soluo, ao mesmo tempo
em que faziam sugestes.
C osentini,18 em pginas de rara beleza e sensibilidade, faz
um relato impressionante da situao real dos contratantes, em
face do princpio da liberdade de contratar.
Afirma que quem estuda as conseqncias ltimas do direito
contratual, da maneira como sancionado nos cdigos de tdas
as naes, constar, como M e n g e r , que le permite aos economi-
camente fortes esmagar os que no possuem poder econmico.
A liberdade de contratar erigida em princpio fundamental
do direito contratual, mas para o pobre uma liberdade colo-
cada ao lado da guilhotina, uma vez que no tem le condio
de impor a sua vontade, sendo obrigado a contratar sob o im-
prio da necessidade, para no morrer de fome.

17. L ancien droit, p g . 288 A p u d BEVILAQUA D ireito das O bri-


gaes, p g . 165.
18. L a R form e de la Lgislation Civile, p g s. 278-359.
D ir i g is m o C o n t r a t u a l 125

Continua o autor citado dizendo que necessrio que a li-


berdade de contratar se torne real, e no apenas puro princpio,
restabelecendo-se a igualdade entre as partes.
Ao se referir s normas relativas ao contrato de trabalho,
faz meno aos contratos coletivos de trabalho, celebrados pelos
sindicatos, grupos profissionais aquinhoados com personalidade
jurdica, bem como s sociedades cooperativas, constitudas
base da solidariedade entre os seus membros, como formas
ideais de restabelecer a igualdade entre as partes. Os fracos,
agrupados, tornar-se-iam fortes e em condies de celebrar, em
p de igualdade, contratos com os poderosos.
N o que toca ao direito do trabalho, porm, o assunto foge
ao mbito do nosso estudo, uma vez que a tendncia moderna
de separar as relaes de trabalho do campo do direito civil,
constituindo-se em ramo autnomo do Direito, como j acon-
tece entre ns.
Josseran d,19 na mesma linha de Cosentini, faz conside-
raes a respeito da situao do direito contratual, mostrando
a evoluo da sua doutrina, com o surgimento da idia nova do
dirigismo contratual.
Esclarece o autor que, devido a causas polticas e econ-
micas, como o primado do social sbre o individual, a acumu-
lao de capitais e a concentrao de emprsas, a desigualdade
de poder econmico entre os contratantes, a necessidade de pro-
teger os fracos contra a tirania dos poderosos, causas essas
que no so conseqncia de regimes polticos, mas de fen-
menos que alcanam a prpria estrutura da sociedade, cada vez
mais o intervencionismo do poder pblico vai cerceando a li-
berdade individual no campo do contrato. O contrato se manipula
como uma simples moeda, sendo cada vez mais dirigido.
Assevera o grande professor de Lyon que o contrato diri-
gido desde o seu nascimento, a sua fase de elaborao, conti-
nuando assim no curso de sua existncia e quanto sua execuo.
Esclarece que, sem dvida, continua a prevalecer a regra de
que as convenes legalmente formadas so leis entre as partes,

19. Derecho Civil Vol., I, tomo II, pgs. 282 e segs.


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pois essa regra no foi derrogada por qualquer dispositivo legal.


No entanto, a cada dia que passa, a lei do contrato restringida
em sua ao, pelo que se convencionou chamar de princpios
constitucionais do comrcio jurdico , segundo H a u r i o u .
A eqidade, e sobretudo os fatos econmicos, reagem con-
tra o direito convencional estrito, isto , contra a lei do contrato.
De duas maneiras se exerce essa reao: de um lado, pela
atuao do juiz; de outro, pela interveno do legislador. Fala-se,
ento, em dirigismo jurisprudencial e dirigismo legislativo.

n noo

Como podemos ver, nesses autores citados, a tese tradicional


no poderia continuar prevalecendo, pois no mais atendia s
necessidades da vida social moderna.
O problema do dirigismo contratual, portanto, j estava
psto.
O r l a n d o G o m e s ,20 citando D e P a g e , ensina que trs so os
processos tcnicos que o direito positivo moderno usa para equi-
librar os efeitos dos princpios do direito contratual tradicional.
So les:
1") a converso de leis supletivas em leis imperativas;
2o) o controle da atividade de certas emprsas;
3") a discusso corporativa.
A o primeiro, que se traduz, prticamente, em princpio
nvo do direito contratual, a regulamentao legal do contedo
dos contratos, chama le de dirigismo contratual. Quanto aos
outros, no lhes d nomenclatura especial.
C a i o M r i o 23 d ao dirigismo contratual um campo de
atuao amplo, tomando sinnimos dirigismo contratual e in-
terveno do Estado na vida do contrato.
Adverte que a idia intervencionsta atinge trs aspectos
principais:
A a imposio, pelo legislador, da contratao, como no
caso da prorrogao da locao de prdio urbano, etc.

20. Ob. cit., pgs. 34-35.


21. Instituies de Direito Civil Vol. III, pgs. 20 e segs.
D ir i g is m o C o n t r a t u a l 127

B A instituio de clusula coercitivas, insuscetveis de


de derrogao pelas partes.
C A concesso, ao juiz da faculdade de rever o contrato,
e estabelecer condies de execuo, substituindo a vontade das
partes.
B e s s o n e 22 adota tambm essa noo ampla de dirigismo
contratual, englobando, no notvel captulo que reservou ao
assunto, a interveno legislativa, atravs da regulamentao
minuciosa contrria aos princpios tradicionais; a interveno
judicial, por meio da reviso dos contratos, e, ainda, a inter-
veno do legislador e do juiz, com a invocao dos princpios
da eqidade, da solidariedade e das teorias humanizadoras do
direito a da leso, a da impreviso, a do apuso de direito e a
do enriquecimento sem causa.
Temos para ns que essa deva ser, realmente, a noo de
dirigismo contratual.
Entendemos por dirigismo contratual tda e qualquer forma
de interveno estatal na vida dos contratos, quer sob a forma
de interveno legislativa, quer sob a de interveno jurispru-
dencial, que vise a reformular os princpios tradicionais da dou-
trina contratual, tornando-os mais acordes com a socializao
do direito moderno, que seu aspecto mais marcante em nossos
dias.
Parece-nos satisfatria a diviso de Jo s s e r a n d , em diri-
gismo legislativo e jurisprudencial.
Como sse critrio se fixa na fonte da interveno, e qual-
quer dessas duas formas pode aparecer, de modo geral, em
vrias fases da vida do contrato, preferimos neste trabalho, por
questo de mtodo, apresentar o dirigismo relacionado com as
fases da vida contratual.
A diviso que propomos , de certo modo, arbitrria, porm,
achamos ser a que, metodolgicamente, mais satisfaz.
Assim, dividimos o assunto em questo em dois itens.
1 Dirigismo anterior celebrao do contrato;
2 dirigismo posterior celebrao do contrato.

22. ob. c it ., p g s . 53-54.


128 r e v is t a da Fa c ul dade de D ir e it o

O primeiro, em nosso esquema, abrange a fase pr-con-


tratual e a da formao do contrato; o segundo, a fase da exe-
cuo, a da dissoluo e a ps-contratual.
Apresentado o problema sob sse prisma, apontaremos,
ento, medida que nos dedicarmos ao estudo dessas duas
grandes divises, quais as formas de dirigismo que podero
aparecer: a legislativa, a jurisprudencial ou ambas as formas.
A sse estudo dedicaremos as prximas pginas dste nosso
trabalho.

III DIRIGISMO ANTERIOR A CELEBRAO


DO CONTRATO

O Estado, chamado a intervir, pelos motivos j apresen-


tados, na vida dos contratos, comea por estabelecer tipos fixos
de contratos, no possibilitando, em certos casos, que os con-
tratantes escolham a maneira de celebrar o contrato.
Embora no se tenha derrogado totalmente o princpio tra-
dicional da liberdade de contratar, tda vez que o Estado entende
ser indispensvel a regulamentao detalhada de determinada
relao contratual, intervm atravs do Legislativo, cerceando
o arbtrio dos contratantes e impondo-lhes contratos padres
ou a observncia de certas clusulas, consideradas de ordem
pblica, que no podero ser deixadas de lado, sob pena de ser
considerado invlido o contrato e de se sujeitarem as partes a
sanes penais.
Pode-se dizer, mesmo, que sse dirigismo abrange a fase
pr-contratual.
A forma mais avanada dsse tipo de dirigismo a encon-
trada nas relaes de trabalho, em que a vontade dos contra-
tantes restringida ao mximo, pouca margem restando para
a aplicao do princpio da autonomia da vontade. sse prin-
cpio, na verdade, s tem aplicao no que tange ao consenti-
mento das partes, no ato de formao do contrato. As clusulas,
na sua imensa maioria, so estipuladas pelo legislador, tendo em
vista problemas de ordem social, como a estabilidade econmica
do empregado, a justa remunerao pelo trabalho executado,
o direito ao repouso remunerado, frias etc.
D ir i g is mo Co n t r a t ua l 129

Devido importncia fundamental que possuem para a pr-


pria estabilidade da vida social e, conseqentemente, do Estado,
o problema das relaes de trabalho, a regulamentao dessas
relaes, pouco a pouco, tem sido afastada do campo do direito
civil, passando a constituir ramo nvo, o direito do trabalho,
por alguns considerado como direito pblico.
Entre ns, essa medida j est concretiazada, na Conso-
lidao das Leis do Trabalho. Atualmente, estamos em vias de
aprovao, pelo Congresso, de um nvo Cdigo do Trabalho.
Mas, mesmo no campo estrito do direito civil, essa forma
de dirigismo se faz sentir acentuadamente.
Tdas aquelas relaes contratuais que dizem respeito a
problemas que se relacionam muito de perto com a tranqilidade
social tm sido, no mundo todo, regulamentadas no sentido de
evitar o abuso dos poderosos.
So exemplos marcantes disso as leis sbre locao de pr-
dios urbanos, sbre gneros de primeira necessidade etc.
Em todos sses casos, procura o legislador amparar o eco-
nomicamente fraco, obrigando o economicamente forte a con-
tratar sob o imprio de clusulas coercitivas, que lhe tolhem
a liberdade de estipular condies excessivamente gravosas para
a parte mais fraca.
Em certos casos, como em relao aos gneros de primeira
necessidade, chega o legislador ao extremo de obrigar a venda
do produto, sob pena de incorrer em crime contra a economia
popular.
Tambm no que se refere aos loteamentos urbanos, in-
tervm o Estado para proteger os adquirentes contra a sanha
dos promotores dos ditos loteamentos, impondo-lhes contratos-
tipos, bem como clusulas obrigatrias, que garantem aos adqui-
rentes direitos que, at ento, vinham sendo postergados.
No campo do mtuo, igualmente, o Estado se manifesta em
defesa dos menos favorecidos economicamente, fixando teto
para as taxas de juros, atravs de leis de usura.
Observa-se, portanto, que antiga absteno do Estado,
no que diz respeito celebrao dos contratos, contrape-se, em
nossos dias, uma atuao decidida e enrgica, sempre tendo em
130 R e v i s t a d a F a c u l d a d e d e D ir e it o

mira o restabelecimento da igualdade efetiva dos contratantes,


atravs da proteo ao mais fraco.
No cremos que se deva concluir, como isso, que o direito
contratual tenha perdido sua pujana. Pelo contrrio, num
mundo onde cada dia mais se multiplicam as relaes con-
tratuais, necessrio que o Estado intervenha, para garantir,
efetivamente, a liberdade e o direito de contratar. Apenas, o
ponto de vista que deve prevalecer o social, e no mais o
individual, como no direito tradicional.

IV DIRIGISMO POSTERIOR A CELEBRAO


DO CONTRATO

Vimos, no item anterior, que, com a preocupao de evitar


as injustias decorrentes da aplicao rgida do princpio cls-
sico da autonomia da vontade e a conseqente liberdade de con-
tratar, o Estado passou a intervir na formao dos contratos,
atravs da sua atividade legislativa.
Isso porm, no basta para garantir o prevaleci mento do
objetivo principal do direito a justia.
Como vimos no item I, desta Terceira Parte, graves injus-
tias surgem tambm na fase posterior celebrao do con-
trato, especialmente na fase da execuo, se nos ativermos ao
princpio tradicional da obrigatoriedade, das regras do pacta
sunt servanda ou o contrato lei entre as partes.
Porm, mais uma grande conquista do direito moderno veio
equilibrar a situao calamitosa, reparando as injustias. Sur-
giu o principio da reviso dos contratos.
Por sse princpio nvo, foi facultado ao juiz, logicamente
com esprito de prudncia, baseado no exame das situaes par-
ticulares, alterar o modo de execuo do contrato, nos casos
em que no seja prefervel rescind-lo.
Vrias so as teorias que surgiram para possibilitar essa
reviso, entre as quais a teoria da impreviso, a do abuso do
direito, a da leso e a do enriquecimento sem causa.
Constituem tdas elas derrogaes ao princpio tradicional
do pacta sunt servanda, em nome de razo maior e mais im-
d ir ig is mo Co n t r a t u a l 131

portante para a vida do direito, qual seja a eqidade, como meio


de obter uma justia mais completa.
Faremos, aqui, uma breve explanao dessas teorias, que
se oferecem como meios eficazes reparao das injustias
provenientes da aplicao dos princpios tradicionais.

a) Teoria da Impreviso.

Esta teoria parece ter tido como ponto de partida a formu-


lao, pelos canonistas e ps-glosadores dos sculos X IV a XVI,
da clusula rebus sic stantibus, que se apresentava sob a se-
guinte forma: Contractus qui habent tractum sucessivum et
de pendentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur .23
A clusula era considerada nsita nos contratos, enten-
dendo-se que o cumprimento dos mesmos estivesse subordinado
permanncia do estado de fato existente na poca da cele-
brao do contrato.
Sob o impacto de vrias objees, caiu em declnio a
clusula.
W indscheid 24 surgiu com a teoria da pressuposio, que,
de certo modo, restaurou o prestgio da clusula decadente. O
mesmo se pode dizer da teoria da supervenincia, de O s t i.25
Com a deflagrao da Grande Guerra, de 1914-1918, o pro-
blema voltou baila, devido s grandes injustias que se perpe-
trariam pela aplicao do princpio do pacta sunt servanda aos
contratos celebrados antes da guerra e que se deveriam executar
durante ela ou depois dela. O descalabro econmico superve-
niente ao grande conflito mundial, com uma inflao nunca antes
imaginada, colocava certos contratantes na iminncia de runa
total, caso tivessem de cumprir o pactuado.
Na Frana, apesar da resistncia da Crte de Cassao em
admitir a reviso dos referidos contratos, teve a tese acolhida
por parte do Conselho de Estado. Surgiu ento a Lei Failliot,
de 21 de maio de 1918, permitindo a reviso dos contratos cele-

23. BESSONE O b. c it ., p g . 281


24. B e s s o n e O b. c tt., p g . 283.
25. BESSONE O b. c it ., p g . 284.
132 R e v i s t a d a F a c u l d a d e d e D ir e it o

brados antes de 1 de agsto de 1914, sempre que o cumprimento


das obrigaes assumidas causasse prejuzos que excedessem
de muito as previses razovelmente feitas ao tempo da
celebrao.
Estava elaborada a teoria da impreviso, que, segundo
B e s s o n e ,26 o remate do processo evolutivo que se iniciou com
a clusula rebus sic stantibus, tendo por etapas as teorias da
pressuposio e da supervenincia.
O instituto em questo vem se impondo adeso de todos.
Embora haja controvrsia quanto ao fundamento do ins-
tituto, entendemos, com Bessone,27 que sua fundamentao es-
teja na eqidade.

b) Teoria do abuso de direito.

O direito norma de conduta geral, obrigatria, de carter


bilateral, imposta coativamente, que tem por finalidade pre-
servar a paz social, possibitando uma convivncia entre os ho-
mens, a mais perfeita possvel. sse o conceito do direito, obje-
tivamente considerado.
Por direito subjetivo, entende-se a faculdade conferida ao
indivduo, em razo do direito objetivo, de agir desta ou daquela
maneira.
Em princpio, o indivduo no deveria sofrer sano algu-
ma, se agir de acrdo com o direito. No entanto, os fatos nos
ensinam que muitas vzes os homens, sob pretexto de exercer
um direito seu, prejudicam seus semelhantes, consciente ou
inconscientemente, agindo abusivamente.
O fenmeno ocorre tambm no campo contratual.
Visando a obstaculizar o uso abusivo do direito, causando
prejuzo ao alheio, surgiu a teoria do abuso de direito, hoje j
definitivamente aceita.
O abuso de direito, no campo contratual, pode verificar-se
tanto na fase pr-contratual, como na formao, execuo e
mesmo na dissoluo e na fase ps-contratual.

26. Ob. cit., pg. 289.


27. Ob. cit., pgs. 294-296.
DIRIGISMO CONTRATUAL 133

Do ponto de vista da aplicao da teoria do abuso de di-


reito como elemento integrante do dirigismo contratual, po-
demos observar que sob duas formas pode apresentar-se no
caso o dirigismo.
1 Dirigismo legislativo;
2 Dirigismo jurisprudencial.
No primeiro caso, o Estado age preventivamente, procu-
rando evitar, por meio de regulamentao, que o indivduo abuse
de seu direito.
No segundo, j praticado o ato abusivo, cabe ao juiz, exa-
minando cada caso em particular, apurar a existncia do abuso.
A primeira forma aparece nas fases anteriores celebrao
do contrato e a segunda nas posteriores.
Devemos acrescentar, ainda, que a sano do abuso, geral-
mente, consiste na indenizao dos prejuzos dle decorrente.
Excepcionalmente, porm, pode consistir na nulidade do ato
abusivo, na recusa de proteo a quem o pratique ou na reforma
do ato, substituindo-o por outro mais correto.
A soluo, quanto sano, deve atender s circunstncias
de cada caso.28

c) Teoria da leso.
Outra noo empregada como represso s injustias
oriundas da liberdade de contratar a da leso.
Aparece ela nos contratos comutativos, quando a despro-
poro das prestaes reciprocamente prometidas pelos contra-
tantes traz prejuzo a uma das partes.
A idia antiga, datando, segundo o consenso geral, do
ano 285, na Lei Segunda, de D iocleciano .29
Nas legislaes modernas no h uniformidade quanto ao
seu acatamento. Umas a admitem como regra geral, outras em
casos excepcionais e, finalmente, algumas no a admitem de
forma nenhuma.
O fundamento dado teoria tambm diverge bastante.

28. B e s s o n e O b. c it ., p g . 317.
29. Be s s o n e O b. c it ., p g . 271.
134 R e v i s t a d a F a c u l d a d e d e D ir e it o

Alguns a entendem como vcio do consentimento; outros


como vcio prximo dsse; outros, ainda, recorrem teoria da
causa. Parece que a melhor soluo dada pela corrente que
fundamenta a reparao da leso invocando razes de huma-
nidade ou consideraes de eqidade.
a tese aceita por Bessone,30 e que entendemos explicar
melhor o problema.
O instituto apresenta-se como subsidirio, solucionando
aqueles casos concretos que no possam ser resolvidos por outras
concepes mais rgidas e menos dcteis.
A frmula ampla, permitindo ao juiz apreciar, em cada
caso concreto, a falta de correspondncia entre as prestaes
e a existncia de explorao da inexperincia, leviandade ou ne-
cessidade de uma das partes, intervindo ento.
Aqui tambm, o dirigismo pode apresentar-se nas duas for-
mas: jurisprudencial e legislativa.
A primeira, pela interveno do juiz, como fixamos acima.
A segunda, sempre que o legislador adotar medidas pre-
ventivas, de modo a evitar a leso, atravs de uma regula-
mentao especfica.
A sano, de modo geral, consiste na nulidade ou resciso
do contrato, ressalvando-se ao beneficiado no contrato o direito
de completar o preo justo, salvando o contrato.
A lei, no entanto, poder estabelecer outras sanes.

d) Teoria do enriquecimento sem causa.

Outra idia que se enquadra no campo do dirigismo con-


tratual a do enriquecimento sem causa, que como as outras
vistas no presente item, faz parte das teorias humanizadoras do
direito.
Seu fundamento repousa no fato de a ningum ser lcito
enriquecer sem um motivo qualquer.

30. Ob. c it ., p g . 279.


D i k i g i s mo C o n t r a t u a l - 135

Seu campo de aplicao, portanto, especfico. Tda vez


que, numa relao contratual, uma das partes se enriquece com
prejuzo da outra, sem que haja motivo para sse enriqueci-
mento, tem lugar a invocao da teoria em questo.
A teoria repousa, ento, sbre trs elementos:

a) prejuzo de uma das partes;


b) enriquecimento conseqente da outra;
c) falta de motivo para sse enriquecimento.

Essa teoria guarda estreita relao com o campo dos atos


ilcitos, e constitui princpio geral de direito.
Do ponto de vista do dirigismo, seu campo de aplicao
mais amplo na rea jurisprudencial, embora, em alguns casos,
se apresente tambm sob a forma legislativa, como medida pre-
ventiva do referido enriquecimento.
No caso do enriquecimento sem causa, a sano, geralmente,
consiste na devoluo da importncia havida ilicitamente, em-
bora possa a lei estabelecer outras penalidades acessrias.

QUARTA PARTE

ASPECTOS PRTICOS DO DIRIGISMO CONTRATUAL


NO DIREITO COMPARADO

Exposto o assunto do ponto de vista doutrinrio, veremos


agora como se apresenta na prtica.
Tomamos, como elementos de comparao, trs grupos de
direitos que, a nosso ver, constituem os polos do direito, dentre
os povos de maior expresso cultural no mundo.
stes trs grupos so: o romano, o anglo-saxo e o
socialista.
No primeiro grupo, tomamos como modlo o direito bra-
sileiro, por ser o direito ptrio e ter relao ntima com os
maiores representantes do direito de origem romana, quais
sejam: o direito francs, o alemo e o italiano.
O segundo grupo est representado pelo direito ingls, pa-
radigma do direito da Common Law.
136 R e v is t a d a F a c u l d a d e d e d ir e it o

No terceiro grupo, apresentamos o direito sovitico, guia


incontestvel do bloco socialista.
Nesta parte do nosso estudo, procuraremos apontar a apli-
cao dos princpios expostos na parte doutrinria, adotando,
por ser aqui o mais lgico, a diviso de Josserand: dirigismo
legislativo e jurisprudencial.
Assim o fazemos porque, do ponto de vista da aplicao,
parece-nos mais correto adotar o critrio da fonte do dirigismo.

I D IREITO BRASILEIRO

O direito brasileiro, podemos diz-lo sem mdo de incor-


remos em v ufania, do ponto de vista sistemtico bastante
evoludo. Inspirado nos direitos francs, alemo e italiano, in-
discutivelmente os mais adiantados do mundo, tem recebido,
constantemente, a aragem das novas idias, das mais recentes
doutrinas, incorporando-as ao nosso patrimnio jurdico.
Isso se d, tambm, em relao ao conceito do dirigismo
contratual.
Possumos as duas formas de interveno a legislativa e
a jurisprudencial.
De ambas as maneiras o Estado tem feito sentir sua inter-
veno, amplamente, pelas razes por ns expostas na parte
doutrinria.

DIRIGISMO LEGISLATIVO

Entre ns, a interveno legislativa do Estado na vida dos


contratos tem abrangido os mais variados aspectos. Vejamos
alguns:
A) As relaes de trabalho, como vimos na Terceira Parte
dste estudo, pela sua importncia fundamental, constituem o
campo predileto de atuao do dirig>smo legislativo. Foram
elas apartadas do direito civil, formando um direito nvo, o
direito do trabalho, onde o princpio da autonomia da vontade
e a conseqente liberdade de contratar sofrem duras restries.
As relaes de trabalho, em nosso direito, so disciplinadas
pela Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-
D ir i g is m o C o n t r a t u a l 137

Lei n . 5.452, de l 9 de maio de 1943. a lei bsica, que, ao lado


de outras leis complementares, tdas de carter intervencio-
nista, rege as relaes trabalhistas.
Atualmente, est em vias de ser aprovado o Cdigo do Tra-
balho, que vir substituir a Consolidao.
B) A interveno legislativa se faz sentir, ainda, em re-
lao ao contrato de promessa de compra e venda de lotes,
para pagamento em prestaes, garantindo o adquirente, no
caso de no querer o promitente vendedor outorgar a escritura
definitiva, depois de pagas tdas as prestaes. A regula-
mentao da matria dada pelo Decreto-Lei n . 58, de 10 de
dezembro de 1937.
Visa essa legislao evitar o abuso excessivo com que agiam
os vendedores e a falta de garantia dos adquirentes. Isso se
toma claro nos prprios considerando, do citado decreto-lei.
ste d executoriedade ao contrato, garantindo ao adquirente
a outorga da escritura.
C) No mesmo sentido dirigista, temos a legislao com o
fim de regular, impedir e reprimir os excessos praticados pela
usura.
A regulamentao em questo est contida no Decreto n.
22.626, de 7 de abril de 1933. A matria exaustivamente regu-
lada, fixando-se um teto para as cobranas de juros nos con-
tratos. O teto de duas vzes a taxa legal. Como esta de
6% ao ano, aqule de 12% ao ano.
O decreto citado fixa penalidades enrgicas, de multa e
priso, estabelecendo que, em caso de reincidncia, as penas
sero elevadas ao dbro.
Infelizmente, sse dispositivos no tm aplicao na prtica.
D) A interveno legislativa bastante acentuada no que
diz respeito ao fornecimento de bens de consumo de primeira
necessidade. Alm da Lei de Economia Popular, Decreto-Lei n .
869, de 18-11-1938, que define os crimes contra a economia
popular, temos rgos controladores de preos ( Sunab, etc.),
que fiscalizam e regulamentam o fornecimento dsses bens.
O dirigismo nessa matria chega ao ponto de obrigar o forne-
cimento, proibindo a sonegao do produto.
138 REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO

A legislao nesse sentido tem assumido carter cada vez


intervencionista.
E) Do mesmo modo como em quase todos os pases do
mundo, a nossa legislao sbre locao de prdios residenciais
de carter nitidamente dirigista.
A falta de habitaes, a especulao desenfreada por parte
dos proprietrios levaram o Estado a intervir, restringindo o
preo dos aluguis, prorrogando locaes e proibindo os despejos,
exceto em casos excepcionais.
A base dessa legislao , hoje, a Lei n. 1.300, de 28 de
dezembro de 1950, chamada Lei do Inquilinato. Essa lei vem
sendo prorrogada, com algumas modificaes, at hoje, quando
se encontra no Congresso, para discusso, nova regulamentao
que vir substituir a Lei n . 1.300.
Embora com diferenas profundas em relao legislao
atual, parece-nos que o projeto em discusso tem feio dirigista.
A legislao dirigista sbre Inquilinato, entre ns, teve
incio em 1942.
Muito ligada a essa, embora de natureza comercial, a le-
gislao sbre renovao de locao de imveis para fins co-
merciais . disciplinada pelo Decreto n . 24.150, de 20 de abril
de 1934, que garante a renovao dos contratos de locao de
imveis destinados a fins comerciais e industriais, fixando as
condies e o processo dessa renovao.
sse decreto foi revigorado pela Lei n . 1.300 e por tdas
as leis de Inquilinato que lhe seguiram, inclusive a atual.
Alm dessas leis por ns apontadas, h um nmero enorme
de leis de carter intervencionista, principalmente sbre mora-
trias rurais, pecurias etc.

DIRIGISMO JURISPRUDENCIAL

No direito brasileiro, a exemplo do que ocorre nos direitos


francs, alemo e italiano, que lhe serviram de modelos, tem
ampla aceitao o dirigismo jurisprudencial em matria con-
tratual . Tudo o que foi dito na parte doutrinria dste trabalho
pode ser trazido colao, nesta parte.
D ir ig is mo Co n t r at ual 139

As teorias humanizadoras do direito, as da eqidade e da


solidariedade inspiram, a todo momento, as decises de nossos
juizes e tribunais, na difcil tarefa de aplicar o direito ao caso
concreto.
Assim, o princpio da reviso dos contratos, baseado na
teoria da impreviso, na do abuso de direito, na da leso e na
do enriquecimento sem causa, tem livre trnsito na nossa
jurisprudncia.
Arrolar alguns ou todos os casos de dirigismo jurispru-
dencial baseado nessas teorias seria tarefa no s impraticvel,
como tambm impertinente, num trabalho de propores redu-
zidas como o que ora empreendemos.
J afirmamos que no pretendemos esgotar a matria em
exame, mas, to somente, desbravar caminho para obras pos-
teriores, especializadas e mais completas.
Neste trabalho no fazemos mais do que suscitar os pro-
blemas relativos ao dirigismo contratual, estudando-o de forma
geral e superficial, sem fazer anlise profunda.
Portanto, para satisfazer o nosso intento, basta que digamos
que a tese da reviso dos contratos, pelo juiz, aceita com cada
vez mais simpatia, e que nossa legislao vem referendando a
aplicao dsses princpios que norteiam o dirigismo juris-
prudencial.
Em todos aqules casos em que o prevalecimento dos prin-
cpios da doutrina tradicional cria situaes de injustia fla-
grante, nossos juizes tm aplicado o princpio nvo e salutar da
reviso, restaurando a confiana do homem comum na Justia
e no Direito, e reparando males antes irremediveis.

II DIREITO INGLS

Trs so as caractersticas fundamentais do contrato no


direito ingls:
a) A oferta incondicional que uma parte faz outra;
b) A aceitao, tambm incondicional, da oferta;
c) A consideration, fundamento da oferta e da aceitao.
140 R e v is t a da Fa c ul dade de D ik e it o

A consideration fator primordial nos negcios jurdicos


bilaterais e pode ser tanto em dinheiro, como em espcie.
Estas trs caractersticas prevalecem para todos contratos,
exceto para os denominados under seal.
Devido ao carter predominantemente costumeiro do direito
ingls, a regra geral a de que os contratos se constituem ver-
balmente, contanto que existam aqules elementos j apontados.
Em 1677, no Statute of Frauds, foram enumerados pela
primeira vez os contratos que devem constituir-se por escrito e
serem firmados pela pessoa que ter de cumpri-los. Foram divi-
didos em quatro categorias:
19) Contratos referentes a bens de razes (land) . So os
de maior difuso.
20) Contratos que no se podem executar no prazo de
1 (um) ano (long-term agreements) .
39) Contratos de compra e venda de bens mveis, de valor
superior a 10 (dez) libras. sse tipo de contrato regulado
pelo Sale of Goods Act, de 1893.
4") Contratos de garantia.
No direito ingls, os contratos por escrito classificam-se em
dois grandes grupos:
1 Agreements under hand, que devem ser assinados
pelas partes, lanando suas firmas.
2 Agreements under seal, que se consignam em um deed,
documento solene, que leva um slo e que se assina, sela e ou-
torga mediante a repetio das palavras I deliver this as my
Act and Deed, marcando o slo com um dedo, no momento de
assinatura.
um tipo de contrato formal, a exemplo de stipulatio
romana.
O regime contratual ingls, de modo geral, bastante li-
beral, sendo muito ampla a liberdade de contratar.
Procuraremos, agora, anotar alguns casos de interveno
do Estado no direito contratual ingls.
d ir ig is mo Co nt r at ual 141

Em primeiro lugar, deve-se dizer que, em relao ao di-


reito consuetudinrio, quase tda norma escrita uma espcie
de dirigismo, pois vem, geralmente, opor restries aos prin-
cpios consagrados pelo direito no escrito.

DIRIGISMO LEGISLATIVO

A ) Do mesmo modo que na maioria dos pases, as relaes


de trabalho na Inglaterra so reguladas de maneira minuciosa.
Seu estatuto fundamental se denomina Lavo of Master and
Servant.
A legislao de amparo ao trabalhador, na Inglaterra,
muito evoluda. O seguro social estruturado em bases amplas,
cobrindo tdas as categorias profissionais.
A regulamentao sbre acidentes de trabalhos, atravs
dos National Insurance Acts, de 1946 e 1949, derrogou os
Workmens Compensation Acts, aplicando-se a todos os aci-
dentes ocorridos depois de 5 de julho de 1948.
As indenizaes classificam-se em trs grupos:
1 Indenizao por acidente (Injury Benefit) .
2 Indenizao por incapacidade (Disablement Benefit).
3 Indenizao por falecimento (Death Benefit) .
Ainda de carter intervencionista so as regulamentaes
sbre Sindicatos e sbre direito de Greve.
B) No que toca ao contrato de mandato, h tambm regu-
lamentao restritiva, no referente s comisses que os manda-
trios devem receber.
No caso dos agentes da propriedade imobiliria, existe uma
escala detalhada, fixada pelo Institute of Auctioneers and Es-
tate Agents.
Quanto ao mandato relativo transao de aes, deve sub-
meter-se s normas da Blsa de Valores (Stock Exchange),
que o rgo interventor nas referidas negociaes.
A respeito do abuso no exerccio do mandato, quanto haja
corrupo, o Estado interfere, tambm, atravs do Prevention
of Corruption Act, de 1906.
142 R e v is t a d a F a c u l d a d e d e D ir e it o

C) A compra e venda de bens imveis, j o vimos, regu-


lada pelo Sale of Goods Act, de 1893. Nessa lei h derrogao
da regra, adotada pelos tribunais, de que no se devem admitir
condies implcitas nos contratos.
A lei em questo admite que algumas descries da coisa
vendida so implcitas, constituindo uma das condies de todo
contrato de compra e venda, a no ser que sejam expressamente
excludas no contrato.
Essas descries da coisa ( representations) podem ser de
dois tipos: conditions e warranties.
A condition de maior importncia, pois seu no cumpri-
mento afeta a raiz do contrato, viciando o negcio jurdico.
A warranty no invalida, pelo seu descumprimento, o con-
trato, dando, apenas, lugar a uma ao de perdas e danos.
A condition se d quando a descrio foi a causa da reali-
zao do contrato, ao passo que a warranty quando, apesar de
sua inexistncia, ainda assim o contrato poderia ter sido rea-
lizado .
As vendas a prazo deram lugar a abusos por parte dos co-
merciantes, estipulando stes, nos contratos de venda por sse
sistema, que a coisa seria recuperada se o comprador deixasse
de pagar uma s prestao. Isso dava margem a enriquecimento
ilcito dos comerciantes, o que levou o Estado a intervir, proi-
bindo sses abusos, atravs do Hire Purchase Act, de 1938.
A referida lei se aplica aos contratos de venda a prazo
( hire purchase) e de venda a crdito ( credit sale), sendo esta
ltima a venda cujo preo pode ser satisfeito em cinco ou mais
prestaes.
A regulamentao boa, sendo seu defeito fundamental o
de referir-se apenas a venda de artigos caseiros cujo preo no
exceda a 100 (cem) libras, sendo que, no caso de veculos a
motor, o preo no pode exceder a 50 (cinqenta) libras.
R u b i s t e i n 31 encarece a necessidade da atualizao das im-
portncias referidas na lei, tornando-as mais consoantes com
os preos da poca.

31. Iniciacin al Derecho ingls, p g . 73.


D ir ig is mo C o n t r a t u a l 143

D) O campo onde mais fortemente se faz sentir o dirigismo


legislativo ingls , possivelmente, o referente a locaes e
arrendamentos.
O direito ingls conhece dois tipos de contratos entre o
senhor e o inquilino ou possuidor do imvel: o contrato de
lease e o de tenancy.
O lease nasce de uma escritura selada ( deed), ao passo que
.o tenancy surge de um simples documento firmado ( signed
under hand)
Dentre as restries liberdade contratual, no que se refere
locao, podemos apontar, inicialmente, o Landlord and Te-
nant Act, de 1927, que proibe que o dono do imvel negue con-
sentimento, salvo clusula expressa, para a cesso da locao,
quando se trate de cessionrio ou sub-arrendatrio respeitvel
e solvente. Antes dessa lei, o proprietrio costumava pedir,
nesses casos, uma luva ou prmio para dar a permisso.
No que toca prorrogao dos arrendamentos, a soluo
foi dada pelo Leasehold Property Act, de 1951, dispondo que
todos os leases de casas, outorgados por periodo superior a
vinte anos, que devessem expirar antes de junho de 1953, pror-
rogar-se-iam at essa data.
A medida era provisria, mas foi anunciada uma legislao
definitiva sbre a matria. No pudemos encontrar essa legis-
lao definitiva.33
A legislao inglsa sbre aluguis , segundo Rubistein,34
muito complicada. Seu conjunto denominado Rent and Mort-
gage Interest Restriction Acts, de 1920-1939, vulgarmente co-
nhecidos como Rent Acts, ou seja, legislao sbre aluguis.
Sua finalidade est bem dentro daquelas idias que inspi-
raram o movimento do dirigismo contratual, conforme vimos no
item I da Terceira Parte dste trabalho.
Visam a evitar a especulao derivada do arrendamento de
vivendas de valor at certo limite, fixando o aluguel que os
proprietrios podero cobrar nesses casos.

32. R u b i s t e i n O b. c it ., p g . 116.
33. R u b i s t e i n Ob. c it ., p g . 169.
34. Ob. c it ., p g . 181.
144 R e v is t a d a f a c u l d a d e d e d ir e i t o

A primeira lei nesse sentido surgiu em 1915, proibindo o


despejo dos inquilinos que cumpriam suas obrigaes con-
tratuais, salvo se o proprietrio lhes procurasse nova habitao.
Essas disposies se referiam a casas que, em 1939, tinham
um rateable vlue no superior a cem libras em Londres, no-
venta na Esccia e setenta e cinco nas demais partes do pas.
Rateable vlue o valor anual, determinado pelas auto-
ridades locais, de acrdo com a importncia do aluguel pre-
sumido.
Ainda sbre aluguis, temos os Furnished Houses (Rent
Control) Acts, de 1946 e o Landlord and Tenant (Rent Control)
Act, de 1949, no mesmo sentido de evitar a especulao na Lo-
cao de imveis.
As habitaes controladas por essa legislao podem clas-
sificar-se em duas categorias:
I Vivendas anteriores a 1939;
II Vivendas de 1939.
O aluguel permitido para as primeiras chamado Stan-
dard rent, que o preo cobrado em 3 de agsto de 1914, e, caso
no estivessem arrendadas nessa data, o do ltimo contrato.
No caso de no ter havido locao anterior, o preo do pri-
meiro arrendamento.
Para essas vivendas, ao aluguel podem acrescentar-se de-
terminadas percentagens, que no se permitem para as vivendas
de 1939, isto , do segundo grupo.
E) Outro campo onde h legislao dirigista, no direito
ingls, o da edificao.
A matria regulada pelo Tow and Country Planning Act,
de 1947, que estabelece restries quanto mudana de desti-
nao de imveis, diviso de reas, edificaes etc., tendo
como rgo controlador, encarregado de fiscalizar e dar as per-
misses necessrias, o County Borough ou o County Council.

DIRIGISMO JURISPRUDENCIAL

No s atravs da legislao h interveno do Estado na


vida dos contratos, no direito ingls.
D ir ig is mo C o n t r a t u a l 145

Tendo como base o direito costumeiro, a jurisprudncia


sempre teve atuao decisiva na vida jurdica inglsa.
Como atividade dirigista, no campo contratual, podemos
apontar, a ttulo de ilustrao:
A ) A faculdade dada aos Rent Tribunais de modificar
aluguis, reduzindo-os ao seu justo valor, no caso de serem
exorbitantes.
Ainda a faculdade de poderem sses tribunais dar pro-
teo ao arrendatrio, mantendo-o na posse do imvel por pe-
rodos superiores a trs meses, caso o arrendante queira des-
pej-lo em razo da reduo do aluguel feita pelo Tribunal.
B) A faculdade concedida High Court de obrigar o pro-
prietrio de uma casa situada em zona residencial a no us-la
para outro fim, se o contrato de compra e venda estabeleceu
essa restrio, e o comprador a violou.
C) O ponto fundamental do dirigismo jurisprudencial in-
gls, porm, pode ser apontado como sendo a Equity De fato,
teve ela um papel preponderante na evoluo do direito ingls.
Como os Tribunais de Common Lavo tinham uma compe-
tncia muito limitada, exercida de acrdo com normas rgidas e
inflexveis, criou-se a prtica de formular ao Rei uma petio,
solicitando justia. O Rei passou ento a exerecer a equity,
alicerada na Justia e no Direito. Essa competncia passou
depois, tambm, ao Lord Canciller.
Criou-se uma jurisdio nova, a equitable jurisdiction, ao
lado da legal jurisdiction, pois aquela se baseava na equity, e
esta na Lavo. Com o aumento do nmero de pedidos fundados
na equity, formou-se um corpo de normas e estabeleceram-se
tribunais prprios. No entanto, logo surgiram conflitos entre
os Tribunais de Common Law e os Tribunais de Equity, pois
stes se julgavam superiores queles.
Os Tribunais de Equity criaram, entre outras medidas ino-
vadoras, a injunction e a specific performance, alm de assumi-
rem a competncia de tdas as questes derivadas dos trusts.
sse estado de coisas foi solucionado pelo Judicature Act,
de 1893, que fundiu os dois sistemas, unificando todos os tri-
bunais supremos do pas em uma Supreme Court of Judicature.
146 r e v is t a da F a c u l d a d e d e d ir e i t o

A equitable juriscLiction, porm, no desapareceu, conser-


vando-a os tribunais, apesar de ser a Chancery Division da
High Court a seo que normalmente administra essa forma de
justia.
Embora a Equity no tenha hoje a mesma importncia de
outrora, por ter sido absorvida pelo sistema legal ingls, a ela
se deve muito, no sentido da aplicao, aos casos sob seu julga-
mento, das teorias humanizadoras do direito. E continua ainda
a exercer essa atividade renovadora.
No tivemos oportunidade de compulsar a jurisprudncia
inglsa nesse sentido, mas pensamos que seria tarefa de grande
proveito, para esclarecer o problema do dirigismo contratual
no direito moderno.
No entanto, nosso trabalho no comportaria investigao
de tal profundidade, o que esperamos seja feito pelos pesquisa-
dores que nos sucederem.

III DIREITO SOVITICO 35

Veremos, agora, as aplicaes do dirigismo contratual no


direito sovitico.
ste direito pode ser tomado como base de todo o direito
do bloco socialista, pois a influncia poltica, no mundo socia-
lista, traz implicaes profundas no campo jurdico.
As restries acentuadas ao direito de propriedade, a cen-
tralizao dos meios de produo nas mos do Estado, certa-
mente teriam de redundar em uma grande interveno do Es-
tado nas relaes jurdicas, e, sem sombra de dvida, nas re-
laes contratuais.
Apontaremos, nesta parte, alguns casos de dirigismo con-
tratual, apresentado, como nos demais direitos vistos, sob as
duas formas: dirigismo legislativo e jurisprudencial.

35. J o h n N . H a z a r d Le Droit Sovitique, tom e I I . JOS J lio


S a n ta P i n t e r Sistema dei Derecho Sovitico. H o r c io de C a s tr o
Princpios de Derecho Sovitico.
D i r ig is mo C o n t r a t u a l 147

DIRIGISMO LEGISLATIVO

A ) As relaes de trabalho na Unio Sovitica, a exemplo


do que j vimos nos outros direitos aqui estudados, so disci-
plinadas isoladamente, com feio nitidamente intervencionista,
visando a proteger o trabalhador.
A matria disciplinada pelo Cdigo do Trabalho, de 1922,
ampliado por numerosas leis e decretos especiais.
A legislao minuciosa, a exemplo da nossa, prevendo
tdas as formas de proteo ao trabalhador, tais como: durao
do trabalho, descanso, remunerao, trabalho do menor, con-
dies de trabalho, representao sindical etc.
B) No campo civil propriamente dito, anotamos a regu-
mentao intervencionista na questo de aluguis, que vai desde
o direito de uso permanente da habitao, pelos membros das
associaes cooperativas de construo de habitaes para tra-
balhadores ou para todos os cidados, at a possibilidade de
pagamento dos aluguis em produtos, em dinheiro, em servio
determinado ou na combinao das formas anteriores.
O aluguel pode ser reduzido, a pedido do arrendatrio, se
a possibilidade de gzo dos bens arrendados diminuir consi-
dervelmente.
O arrendatrio tem o direito de sub-arrendar todos os bens
arrendados ou parte dles, ficando, porm, responsvel pelos
estragos.
A rea de habitao para cada pessoa fixada por lei, em
metros quadrados, de acrdo com a categoria das pessoas.
A matria regulada pelos arts. 152 a 179 do Cdigo Civil
de 1922.

C) Todos os bens que no estejam fora do comrcio podem


ser objeto de compra e venda. Devido acentuada estatizao
dos bens na Unio Sovitica, os casos de bens fora do comrcio
so bem mais numerosos do que nos outros pases.
As habitaes no estatizadas ou municipalizadas podem
ser vendidas e adquiridas, mas sob as seguintes condies:
148 r e v is t a da F a c u l d a d e d e d ir e i t o

1 Que, em virtude dsses contratos, o comprador, seu


cnjuge e filhos menores no possuam duas ou mais proprie-
dades imveis;
2 que no haja alienao de mais de uma propriedade
imvel, durante o prazo de trs anos, em nome do comprador, do
seu cnjuge ou filhos menores.
Em primeiro lugar feita uma promessa de compra e venda,
perante escrivo. Dentro de seis meses, no mximo, deve ser
outorgado .o contrato definitivo de compra e venda, pelo es-
crivo, sob pena de deixar de viger a promessa.
D) O contrato de empreitada tambm apresenta aspectos
dirigistas.
O contratante pode rescindir o contrato, pagando a devida
indenizao, quando haja modificao das condies objetivas
que tomam a execuo considervelmente mais onerosa do que
o previsto. a aplicao da teoria da impreviso, posta pelo
legislador, preventivamente.
sse contrato regulado pelos arts. 220 a 235 do Cdigo
Civil.
E ) A respeito do enriquecimento sem causa, temos como
aspecto interessante a disposio que estabelece que o indevida-
mente recebido, em conseqncia de ato ilcito ou com fim de
lesar os intersses do Estado, dever ser cedido em favor do
Estado. o art. 402 do Cdigo Civil.
A matria relativa ao enriquecimento ilcito est contida
nos arts. 399 a 402 do C.C.
F ) No que toca aos contratos de modo geral, encontramos
um dispositivo dirigista ( art. 149 do C . C .) que estabelece a
resciso do contrato quando seu objetivo seja a explorao da
necessidade extrema, podendo a parte inocente exigir a devo-
luo do que desembolsou.
Parece-nos uma aplicao da teoria do abuso de direito.

DIRIGISMO JURISPRUDENCIAL

No tivemos oportunidade de consultar a jurisprudncia


dos tribunais soviticos, por falta de elementos.
D ir ig is mo C o n t r a t u a l 149

No entanto, pelo que pudemos apurar das obras por ns


consultadas, h dirigismo jurisprudencial no campo contratual,
o qual exercido especialmente pelo Tribunal Supremo da Rssia
e pelo Tribunal de Arbitragem.
Tanto um como o outro tm larga margem de discriciona-
riedade nas suas decises, que se baseiam, em ltima anlise,
nos altos intersses do Estado.
Apenas para exemplificar, anotaremos um caso de inter-
veno do Tribunal Supremo. Para o caso de descumprimento
ou cumprimento deficiente do contrato, pode estipular-se nle
ou fora dle uma clusula penal; no caso, porm, de ser ela
excessiva, poder ser reduzida pelo Tribunal, mediante solici-
tao do devedor. Mas essa interveno do tribunal prevista
pela lei (art. 142 do C .C . ) .
Achamos que, devido grande interveno legislativa no
direito sovitico, a atuao de carter dirigista dos tribunais
fica bastante reduzida, embora seja larga a margem de arbtrio
que lhes conferida por lei.
O regime de planificao estatal da economia traz, incon-
testvelmente, reduo da liberdade de contratar. Leve-se em
considerao, ainda, que o direito sovitico desconhece o direito
privado propriamente dito, sendo o direito das obrigaes con-
ceituado como direito pblico-privado.
Cremos ser possvel afirmar que o direito contratual so-
vitico o direito onde mais se faz sentir o dirigismo estatal,
quer o legislativo, quer o jurisprudencial.

CONSIDERAES FINAIS

Procuramos fazer, neste estudo, um levantamento super-


ficial do dirigismo contratual, dando-lhe feio a mais objetiva
possvel.
Da exposio terica do problema e da pequena anlise com-
parativa de trs direitos fundamentalmente diferentes, cremos
poder chegar a certas concluses:
l 9) A idia do dirigismo contratual vem ganhando terreno,
gradativamente, obtendo a consagrao de todos os direitos do
mundo civilizado.
150 R e v i s t a d a F a c u l d a d e d e D ir e it o

2) No direito da Common Lavo notvel a importncia do


dirigismo jurisprudencial, embora venha se acentuando a inter-
veno legislativa, pois, em relao ao direito costumeiro, tda
lei escrita , prticamente, uma espcie de dirigismo, porquanto
vem reformular os princpios tradicionais do direito consue-
tudinrio.

39) No direito do mundo socialista, a derrogao dos prin-


cpios tradicionais do contrato acentuadssima, em razo da
total planificao da economia nacional. Tanto a interveno
legislativa, como a jurisprudencial tm em mira o respeito
planificao estatal.

4*) No direito de origem romana, que chamamos de grupo


romano, h equilbrio entre a interveno legislativa e a juris-
prudencial, sendo a primeira alicerada na defesa do economi-
camente fraco contra o forte, e a segunda nas idias de justia,
solidariedade e eqidade, que so as bases das teorias humani-
zadoras do direito.
Admitido, ento, que o dirigismo contratual , prticamente,
de aceitao universal, sendo uma necessidade gerada pelo
grande desenvolvimento da vida econmica moderna, procura-
remos fixar no nosso entender, quais devam ser os limites dessa
interveno do Estado na vida dos contratos.
evidente que os princpios da Autonomia da Vontade e
da Obrigatoriedade no podem permanecer nos moldes em que
foram formulados pela doutrina tradicional. Certamente tero
de ser equacionados em novas bases, em respeito a princpios
maiores, quais sejam a justia, a eqidade e a solidariedade.
No campo da interveno legislativa, achamos que o Es-
tado pode e deve, em nome do bem-estar comum, que superior
aos intersses egosticos de cada um, intervir na vida dos con-
tratos, tendo como nico limite o respeito aos direitos funda-
mentais do Homem. No se deve perder de vista, no entanto,
que, embora sejam absolutos sses direitos fundamentais, seu
exerccio relativo, podendo a interveno estatal entrar na
rea dsses direitos, no que concerne ao modo de usar e gozar
ditos direitos. Se assim no fsse, baldados estariam todos os
d ir ig is mo Co n t r at ual 151

esforos de se fazer justia por meio dsse princpio nvo do


dirigismo.
De igual modo, tambm ser legtima a interveno juris-
prudencial, dentro dos mesmos limites estabelecidos para a
legislativa.
Achamos que a maneira mais correta de aplicao da idia
do dirigismo contratual a que vem sendo utilizada pelos di-
reitos do grupo romano, embora no se tenha, ainda, chegado a
um ponto de estabilidade.

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