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I
Crimino o~ ia e Direito
OBRAS DO MESMO AUCTOR:

Philosophi a PositiYa no Brasi l, Ro0ifo, l SSJ..


Traos BiogrnJlhi cos do Dor. ..Jos JtLwocl cl<' Froitns, Recife, 1888.
J,oc.os elo Logisla.:io Compnrmla sobre o direito primclo, Recife, 1.883.
Phm ses o Phantosins, Recite. ed itores II11go & C., l. S!JLL
Epocns o Incliriclnnlicbrlcs, 2. 0 milheiro, Bnhin, cclitoraLirrnrin l\[agn lh:ics, 18 fl5
Direito elas Obriga.es, Bahia, O(litor .Jos Luiz da Fonseca 1\fnga.lh:i.cs, 1890 .
Direi to ela Famlia, Recife, erlittJrcs Rnmi ro U. Cost:1 & C., ] 880.

TRADUCES:

.Jcsns c os Ev:mgelhos ele .J. Son ry, (em coll aborn:io com Jo:io f1-.1itns :Mnrtins
Jn nior), Rccifr, 1880.
Hos]Jitn lidadc no Pnssnclo, llecif(, 180 1.

EM VIA DE PUBLICAO:

J nris1as pl1iIoso1Jhos.
Esboos o Frngmentos,
tlrimi1ruologia e ~in~Ho e

l'OU

Clovis Bevilaq u a
Lente Calhc,lralico 1l:i Facnldatlc tio Dir ito ti o Hcci!o

~.~ZfaQ~
, ] ' !J M_ ..

~0~~~

1806
Jos Luiz da Fonseca ~vlagalhes, editor e proprietari o
LJlYR~RlL!&. M~GAL:a! ~ES
FUNDADA EM 9 DE OUTUBRO DE 1888
25, Hun. ele Pa l::tcio, 2G
IJAIIIA
UTH0-1' Yl'OGR.\I'IIU E J::NCM;:EJ.lX ,\ !;\Q
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do

"\Oilcka, 'j)icard ?j C:o, panltia


1

P nA A 0 0 0 U R O, N, 3- B A 11 I A

.
~------

BIBLIOTEt~ Ou ~tNAuu rEUEAAL


De entranhei tlo A1dco Bra;:ileiro, que, em 1887, redigi com
Joo Freita , da. Resla do .:Y. orlc ( 1 90 ), da Revista A cademica
(1891 a 1893), da Re-v-ista Cuntcmpomnect (189L
1), da Revista Braxile'im
c tl' O Peta (da ]Jmlaria espiritual do Ccar), alguns artigos em que abordei
dirersos assum}Jtos jurdicos c criminologico addi\jionci-lhe alguma con a
colhida S~J l leituras c obserrar;cs posteriores, accresccntei-lbcs algumas
paginas incditas, c assi m constituiu-se o ]lrcsonte ,olumc.
Que as que tcs abordadas nos en ..aios qnc ro ]Jas ar pelos olhos do
leitor comportariam maior de enrolr imcnto tenho por incontcstarol; mas
retoma l-as cu agra para estmlal-as tlo novo, pam r or so obten ho notas que no
ribrram na ]Jrimeira cxpcricucia, desconfio que seria retirar-lhes a fora c a
frc cura da primeira emoo, sob o inlluxo tht qual foram cllas discutida ,
sem a certeza de poder ajuntar-lhes clcniCntos em COJII]Jcnsao da perda.
tlcssa qualidade.
Por isso li mitei-mo a retocm, dd lere, o. c criptas que j editm
na. citadas revistas, c, quando apparcccn mono, addiici-!hcs algumas
obscrmcs co111 plcmeutarcs.
No smcutc uo campo al>stmcto da philosopliia jurdica, JJ<lo
smcntc JJO terreno accidcutaclo c nb01'toso elo direito criminal que tem
echoatlo, em Yibr:Hies fecundas, os novos conceitos ela scicucia. Tambcm no
]llaciclo recesso elo direito prirado, a poro mais intima elo direito, on rcm-so
os rumores alriarciros da torrente que rola, desce c alaga nnlll extravasa-
mento quo submerge ou desmorona as decrepitude;; persistentes, c desperta
cxp8u&ibiliclaclc onde ex i. tnm energias vitacs.

E' do mcthollo his orico c compamtiro, creio cu, que mais dc,c
cspcrn,r o clir<.'-ito }Jrinu1o. Alguns ensaios de Tobias n arrctto em rclao
thcoria do processo, co mo estudos posteriores ele Martins Junior rcrclam-
nos bem que opulento minoria cx i ~to -a.hi prorocam1o a nossa ambio c
curiosidade.

Por meu tnmo, tentei cxploracs nossa regio, m csboanclo quuclros


mais rastos, como no Direito das Obrigaes c no da /Jhmilict, ora deli-
neando estudos mais ligeiros c fragmcnhu1os, para firmar icleas ou }Jrcparar
a base ele inclag::~~.cs mais demoradas.
DcRscs c n s~ios prclim i n ~rcs :c com}te ~ p~rtc jnritli c~ elo presente
lino. Como blC's clC'Ycm SC'l" lidos.
Quanto :'t parte criminol ogic;l, i~ml.Jem ligeira, r:1le por notas de nm
<'xcnr. ioni. h apaixon::1clo ]lC'l<lS pa_rsngl'n. por onde passa ao correr da loco-
motira, on por si!hoef.lcs C lll}Ja c:;tntl o~. qnc chio os contornos dos ohjectos,
mn s niio lhC's indicam as nnnn~a s do colorido nem ns onclnln ~C'S elo
l"C'ICI'O ,
Don-lhes de nnto-mflo a rordndcirn, fei~;io, Jlflra qne o leitor no
}Jea mais elo q nc Iho prctl,nclo offorC'CC'r.

Recife, Dc?.embro de 1 9!i.


r

Criminologia e direito

A criminolooia, em sua feio puramente naturalistica,


Eretencle cl~ggrega~~ scien~ia cl.9 direito_ o estudo elo
criminoso e elo crime, ~utabiliclacle e ela reaco soei~}
cp;!Q ....L.,.tra.cl!JQ_ ~ m jenalidade. 1~- direito restar s mente
o poncto ele vista pratico ela applicao e da interrrreta:o
- - ' -
~~ 1~. ~ altas inclag_aes sociologica.s em relao ao lilie-
~

nome_~ crime, como o exame elo _criminoso como indi-


viduo bioloiCOfe feio p1QpJ'ia, nQ_c.a.bem na esphera elos
~udos . juridicos~ ,S...J?.,Z?;:tanto, eleve o legistq,, como se diz
em linguagem ele menos-prezo, espera~ _que a s,oluo clas_9.!!.e.s -
-
tes criminologicas lhe s.jam obse losamente
~ __offer.e..ci la~
.:;..:...----

Tle elle tome intm.:velllo al.guma, por aquelles a quem foi


dada a graa especial de penetrar na. mysteriosas regies
~agraclas elas sciencias naturaes, si q t"l8 . um tal adjectivo
ainda pde ser empregado sem pleonasmo.
C. D. 2
10 CRil\IINOLOG-IA E DIDEITO

Eu comprehendera que e::;sa interdico fosse atirada


sobre o direito em nome ela sciencia, como um concitamento
para que elle sacudisse de cima elos hombros a velha toga
pretexta que envergra ao tempo ela cultura romana., c que
j :wdava desbotada e poida, a fazer um doloroso contraste
com as vestes noYas o brilhantes das sciencias em florao
n este seculo. Mas essa epocha n:o mais a 11ossa, e des-
c~u~cer a sciencia do direito queln suppuzer que a sua
bblia ainda , actualmente, o Corpus ]'ur, alis um the-
souro opulent.issimo de experiencia e saber, alis um precio-
sssimo doctlmento ,Qam o conhecimento da consciencia ethico-
------- .
jurdica elo uma 'ollocha. Hoje o direito, si ainda no pcle
g:bar-se ele ter c.onsummaclo a transforma~~o scie.ntifica que
~niciou, incontes tavelmente j se apresm;J.ta sob um as11ecto
differente e no mais vem manquejando como ca:udata.r.io
r emisso no sequito magestoso das scioncias. ,
Eu compreheneleria essa itorclic~o ; mas, ainda assim,
ma11 teria a convico de c1ue n.!!.llu ma o.utra sciencia conse-
guiria dar uma ida co~pleta do crim, e, couseq uenteruent .,
nenhuma consegtriria exp}icaT cabalmente o criminoso que
o agente producto.r d'a uello QE-eno~no . Melhm do que
qualquer outra sciencia, veria a physiologla uma face do
assumpto; uma outra itluminaria a psychologia com recursos
que smente em seu elominio en eontrar-se-iam; a ethnologia,
a ~p.o gi..JL a lingpistica, a sociologia Yeriam dos seus
ponctos ele vista es )eciaes; e o phenomeno se a.claaria eJwol-
vido por um circulo cerrado de factos luminosos, mas ainda
fitaTia alguma cousa. para bem o comprehcncler mo~ visi vel-
TIIMlNOLOGA E DmEITO 11

mente, o fim pratico que determinol_!_a nec~ssidade das ind~


gaes sobre a origem, a naturer.a, as frmas e o alcance do
~ .
phenomeno crimiuologi~o, se no desm1blaria.
Ser preci. o qu\ devais de todas essas sciencias, e aprovei-
.....tando certamente os dados por ellas fomecidos, fale ainda
_o dir.e~to. ~ente elle pocler. effectuar a couYerg_encia elos
ponctos de :yi,_sta, somente eUe poder dar um remate e o acaba-
mento natural aos _processos de incluco iniciados por outras
quaesquer disciplinas em r ela.o ao crime, p or :W ~um
henomeno da orde~ socioloboica c ela especie jmidica, inuito
-
embra suas raizes se prolonguem e penetrem nos domnios
.---
d!~antes da psychol?gia c ela biologi;, muito embr~ outras
disciplinas reclam8ln a competencia para o cselarecimento de
suas condies primarias.
Ho uma disputa Y ossa, e similhante {L querela
fatua elo trasgo c do guomo nos Opuswlos e pensamentos de
Leopardi. Os lezardos e os mosquitos suppem, como o homem
e di. pondo dos mesmos titulas, alti se diz, que o mundo foi
feito pa.ra o seu uso exclusi YO. Cada sciencia, ou, melhor, cada
escriptor que se apaixona por um ramo do conhecimento humano,
imagina que domiua, do poncto onde se acha, a totalidade do
mundo ou do universo; pelo menos acredita que a poro de
phenomenos que estuda a mais nobre, e que as leis que
encontra em a nesga da na.tLueza sob seus olhos so as melhor
Yerificadas.
No se Yeja, no qu~ affinno, uma pretenso desse genero,
inoffensiva e ingenua, mas absohltamente insustentavel. ~
~m~s, os juristas, todas [h~QJ;maes, gu.~e~cu1er ~e sejam
12 CRIMIKOLOGIA E DIREITO

~....,..Uio.,.,_,OJ.l,.te.
comtanto que :ejam sinceras e provadas, 12.e a-
n~cumentos a todo. os :ystemas, a todo: os methodos

-
empregados p~issccar, explanar c classificar o crime

-- -
c o cri mino.o; ma neste conflicto de j uri.dico no
-
~os uma linha porque iriam o. a. im amputar uma elas mais
da-

bcllas pores ela j .l'ispruclencia.


E nem s mon te no o.. tudar o crime e o cri mino. o que
o direito pede auxili o a outro. domnio: ela. 'Cie11 ia. A: cli,~cr as
di. eipl ina .. em que o saber humano :c cli,icle formam um
consenso entretec-ido por interclcpcndcncias perfeitamente as.i-
gnalaY i:.
Cada qual recebe, de outras o. elementos ele r ida c .obre
el ias tam bem os transfuncl .
Seja-me pennittido concluir com uma exemplificao
a soric ele consideraes que estou fazendo. A cononua
po] itica se o cupa com a prod nc.o c circulao elas l'iq uczas
11a so iedaclc. O commer io, sendo um dos meios de effectuar
a circulao, porque elle a fora c1ue approxima o productor
do consum idor, cac .'Ob o domnio da economia poltica . E
jnstam nte clla que nos clcv ass ig nalar sua, natureza, suas
fllnc s det rminru . cu cle:cn,ol,itncnto o suas Tise . . E as
r la : que en oenclra o connnercio d \'Ctl1 :er apreciadas
at:ta ,o :;~ do critcrio da economia poltica,.
Si oll1anno. para a litt ratum commer ialistu de nos:os
dias ,. rificarm:no. ao prim .i.ro golpe de Yi. ta, que no ha,
juri.'ta de Yalor que pcnet:te no campo o clir ito ommor ial,
s m pr viamcntc saturar-se do: prin ipio: fundamentaes
d aqu lla sei ncia. Mas o que cm1cluir d ahi? Que o jurista
CRININOLOGIA E DIREITO 13

no se deve aprofllildar no conhecimento desse phenomeno socio-


logico, que todo clle eleve co nsen ar-se encastoado na scicucia
economica? Grosseiro absurdo seria o ele similhantc concl11::o.
que cum pre inferir dc:sa tran. forma~o Q__c icl 'as ' qu
ltorisontes se abriram (L sciencia elo elirei_to, neste COJllO em
outros departamentos.
A ida elo cn me con:tittlC uma opfio ilio co11traria ;..
ida do direito. Se existe_ cri me porcruc cxi. te direito, c a
ida s ub~crsiva de um como que a sombra ela iua con-
structont do outro. Na:ceram conjuncta e .nultaneamonte,
ten~ vindo a ro]ar eugalfinhados um ao outro, atravez das
iades, tri1sfonnando-se muitas vezes, em repercusso r e-
ciproca, 8 1 si o_ elireito j conseguiu dilatar cou iderav-el-
lll<'Jlte seu campo de aco n:o expu] sou ela ,ociedadq_ nem
)amais exp Lsan't o elemento ele. org~ ni:aclor que nella fcr -
_]Uonta.
Des:a conjunco logica, hi. toca, :ocit c psrclca,
resulta que, para determinar a Jloo do crime se te111 de,
~reviam~ntc, firmar a Jl O!(O c dilcito; para eonhecer como
a ac~o corrosi ,-a do crime acta :obre a organisa:o so ia],
se tem ~ieexa;na~1esmo t.; mpo, como o direito JuctoJ1.
com clle, at que poncto foi Yictorioso e .2orquc no conseguiu
mais para cstabQ.lecer as trau:muta_c successivas porque
tem passado as frmas crimina~s, for.oso ser estudar as
transformae3 coneSJ)Ondeutes chs i.fu.uut. jurdica..
E' costLUnc r epetir que, no es tudo elo cluvito, h a matel'ia
para uma arte e para nma scicncia. A ida parece-me ver-
dadeira, embra incompleta.
14 CRDIIKOLOGIA E DIHEI'l'O

lia, realmente, no estu do elo direito, uma parte que .c


destina ao conhecimento elas leis e el os pl'.incip.ios j nricl icos
que no se condensam nos coclioo. , para dar uma Ma appli-
ca:ito do. preceitos legacs aos facto. occorrcntes c fazer fn nc-
cionar a mcch au_ica jnrid ica em co nso:aancia co m a mech a -
Jrica social. Mas a cletcrm ina~ cle~.;sa con:onanc.ia exige in-
dagaes :: upeore;:;, em que o espiJ:ito transcenda a um a ordem
ele jclas ma:; e]c,adas. A artt; ele appl.i cao soerg ue-se
categoria de sciencia. Esta scicncia, lJar a repou:ar em dados
c:s:perimentae. , cleYc cmv1.uhu: os documentos do direito lm-
mallo, tanto quanto fl' possivcJ, de:cle os homens primiti,os
e os selvagm.1 s at os civilisados. E, pois que o direito a.p pa-
recc na sociedade c 11as con. cie11cia: do: indi r icluos, cumpre
esttldal-o Jelos seus dois asp ctos-o "sociologico c o psycho-
logi o. E' co m]exo um tal e.tllC1o, c tanto mais quanto a so-
a ps:cholog.ia se entroncam 11 a bioloo'ia, el e om1c
emergem sob a frma ele i nst.i nctos, os elementos prim arias elo
Fr cito. E' um ostL1do complcxn, um a tarefa exgotante, mas
no mc11os ncccssaria.
Sobre a base da scien a :lo d ito, condensando em s;'n-
thesc elevada os seus resultados, tanto de asp cto psycho-
] g ~co quanto sociologico, Q COJnbin amlo-os com . as COllstrnc-
cs da philo. opla geral, m;nuc-se a. pllosovla do direito.
Em cada. um elo: ramo: em que se expande a arvore
j Luicl .ica., reprod uz-se essa tr.iplice ordem ele cstLl.clos, a arte,
a scien ia c a vhilosoph:ia.. o direito crim inal , temos, ao
) lado elo conhecimento das leis c dos princpios para a ap-
Jpl icao immcdiata., a J:lciencia q no recorre a todos os ele-
!
CRD.illiOLOGL\. E DUmiTO 15

mcntos da hi. toria, da e. tatist.ic:a, ela pfSYcholog.ia., ela biolooia,


da etJ-mologia ele quaesquer oub.'a. di.ciplinas g_ue lho possam
J ~Ol'ltecer lu7.es e clocummltos. E' a isso que ,e d o nome cri-
\ nnologia, em cuj a c. phera tambem se inchle a phil o,ophia elo
j c1 il'eito penal.
No ha, portanto, ra\fLo plausi. rcl para deslocu.l-a d::t juri.-
prudencia.
~ chola antlll'opolooica temmeri to. in conte. ta ,-eis oTamlcs
scn-.i~ pras!ou e e. t pre. tanclo scicne:iu. Segando .Alimcna,
so estes princi1Jalm ente: o fundar-se sobre a negao elo li vTe
arhitrio o ter i nsistido .ol)re a defesa . ocial ; o ter estudado o
clelinquente o o clclicto; o t r cl::tclo logar ma i. laro-o pro,cn-; o
1
( ) U as C.'Sa c. chola, como ai nda o fa\ .notar o clouto O.'criptol'

napoJitm10, clcixou-s lcYar muito pela thcoria elo oroani .. mo


social, o. queccnclo que, m smo para penCCl' ha organi..'ll1 0.'
continuo. , que so o. anitna')s, organismo. di. ereto. qu e so
os socia -s, os chamados supcror_;::tn:;mos. A con.cqnencia na-
tnnll desta, cxagcmo fo i c.'sa cxtraord iuaria c chocante
simplifica..o ela r n,c..o pc:1al pelo. processo. ele pura eli-
nnao e de rioor draconi::tu.o, a q tL co nchg iam o. princi-
pio. ela logica.
Qutro exagero de coiJ . quencias cgnalmente inacccitawis
o que co nsiste na in.terpreta)O puramente biologica ela
lllod alid acle.~ crimiu::tos como si por basear-se na biologia
no ti\.,.es .. c uma esphcra propria a .'Oeiologia. A pena acta
sobre utna grancle maiol'ia elos homen. , torna.nclo-.c um mo ti ,-o

( I ) I li mil i c mod i(ir'lllori drll'impulnliilil-, 1'nriun lSOI. r~- .


16 CRIMINOLO GIA E DIR.EITO

que o ::dasta elo crime, pela iutimillao actual sobre o l-


dividuo, c, como elotonninanto moraJ, ( 1 ) aginclo sobre a con-

--
sciencia dos co-a.. ociados, isto , ele todo o gn11)0 social,
I? ara o qual foi clla oel ictada. A o.chola anthropolocrica sus-
tenta que a pena 11o tom cfficacia, seno co tno eliminao,
o, por 11111a contradico diificl ele explicar, pede penas seYe-
ris. i mas para os dclinqucntcs.
A preoccupao biologica ainda a cau.-a ele a antluo-
.E.?~ criminal 011tcncler que para. o legislador, como para o
crimino ogts a, . existir o crinJtoso, mas no propl'a-
Jl~nte o crime que uma cnticlaclo c.tbstracta.
C~amm1te o cl eli1J quentc cl e,:o ter uma constituio phy-
siologica ad quacla c loso elo crim e, ao menos em sua
crcn eralielade. E' uma consequencja immecliata da doutrina.,
ha muito . victoriosa em ps}rchologia., segundo a qual os
phenomenos menh.1 es el e qualquer modalidade tm, por con-
com itantes n c.-sarios, certa.- modificao.- do sy. tema nervoso,
que no podem .- deixar ele considerar como determinantes
ou co mo condies elo apparecim011to elos phenomcnos ps;r-
chicos.
I sto que Yerclaclc para os actos ela Yicla normal,
el eve sel-o ncce.s sariamonte para os el a Yida anormal, ela
qual r parte con siclcraYel a delictuosidacle. E jn~tam entc
porque estou con Yencdo ela intima li ga~o da consommcia
fund amCJltal entro o pllJfdologico c psychico, qLte julgo

( t ) 1~1 dirl'~a g- inriH1a 11iffr ri ~to da ogni altro mczzo di dir ~~~~ H"~ti:al r . p('nh U J.d~ cc, - - non comr
rur:t.a matf' l'iale, IIII. !'fJJII O tlPlCI'IIIin;lllt(" lll OI'alr, sulla CO:-o~icmm 1 1\0 il tanto f\oll'itu\hhlno, f('lllllto dei
Cflii !'!-.Ociati. Alim ena , op. l'il. , JIJ;. l ti .
CRIMINOLOGIA E DIREITO 17

natural attribuir, pena, uma poclero a fora modificadora,


das condies geraes ela criminalidacle. Mas a pena, agindo
sobre os i:nclividuos, com a contimmv de sua aco, produzir
no organismo psychico, na consciencia ela especie, uma satma.o
do. princpios que clla defende. Desse facto resulta um a dupla
consequencia : a pena., visando clirectame:nte o criminoso, alveja,
em repercuss:o, a extirpa.o elo 1deli cto no grupo social; ferindo
exclusivamente ao individuo, actlb mais efficazme:nte sobre
a collectividade, cuja moralidade consegue ir transformando.
Estou convencido de qtle lla um pathos criminogeneo,
nn1 morbus que impeDe ao clelicto, qualquer qLle seja a sua
natmeza., c eontra o qual a pena se revelar impotente na
maioria elos casos ; mas essa anomalia menos commum elo que
i:le poderia suppor, estou igualmente COJIYellcido. O que mais
ordinariamente so depara na 1-rida, a combina<.-o ele certas
condies physio-psychic::ts apropriadas perpehao do male-
fcio, com certas outras condies sociaes que fecundam esse
germen incli,Tichutl, si que muitas vezes no o faze m
produzir-se. E nesse cam]'o, a ac:o ela pena certamente efficaz;
n.o que fa9a desapparcccr completamente o clelicto, mas
circumscnnrendo-o c, mesmo, con. cgninclo elimi11ar algumas ele
suas lmas, segundo nol-o testemunha a historia do direito
criminal.
E' considerando tuclo isso que eu repito ainda hoj e o que
tive occasio ele aHirmar, quando Cam evale agitou a tormentosa
questo ela ferza swo!a dt: diritlo pena/e) no conhecido e ardente
}lamphleto que trazia como insgnia ele combate esse titulo
provocante :- Acredito no ac1Yento ele uma clouh'ina ci-in-
c. D. 3
18 CHiliiiNOLOGIA E Dnmrro

nalistica, filha dos nossos processos, sem renegar a tradio


dos velhos operarias que tanto se esforram para clesbrava.r.
o terreno hoje victoriosamente pisado pela eschola positiva.
E este facto ~e me antolhava tanto mais simples e natural
quantu achava que a evoluo mental, neste domnio, no
poderia ter uma soluo de contulUidade, como no tinha em
todos o.. outrofi3. Alm disso a nova eRchola nos havia sido
trazida como uma consequencia da concep...o evolucionista _
ou naturalistica do 111Wlc10 e achra os cspiritos aptos para
acceital-a.
E' claro que me r efiro aQs Pspiritos emancipados, que
hnham convic"es philosophica. e n:Yo generalidade. Sendo
o modo ele compreheuder o crime um reflexo, um caso especial
de 11 ossa concepo elo mundo, era natural, que o fossemos
affcioando pelo modo que no~ parecesse mai s consoante com ella
c em ordem a traduzir-lhe as modificaes destes ultlmos
tempos.
Assim a concepo do crim e Embordin ada i no.o mai~
Ya:ta. do direito e esta a da sociedade como a da .ocieclade
se subordina a elo UJJverso, os Yarios ramos elo conhecimento
humm1o que procuram cletenninar as leis quo presidem aos phe-
nomenos apparccem 11esscs departamentos da vida kosmica e
social tambem se acham em subordinao corrcspontente,n'uma
concentraco harmonica ele csphcms, que se envolvem succes:i-
vamente umas as outra., do pequeno para o grande-, do
particular pam o geral.
CRIMIKOLOGIA E D~EITO 19

* **
No Brazil ainda no vasta a litteratura ela crimino
logia. 'fobias Barreto, sem ter conhecido das novas doutrinas
mais do que o livro capital de Lombroso, a cujas ielas se
no submetteu, comtudo, com os seus J11ellores ,e loucos e com
varios escriptos sobre o clil:eito cl"imina1, todos vasaclos
em moldes c1ue no eram os que se vendiam a varejo,
c-ontribuiu certamente para o advento ela, cri11nologia scienti
fica, entre ns ( 1 ). Este era um j'mista e a elle elevemos a intro
ducco, no Brazil, elas idas que iam trau, formando, no velho
mundo, a theona elo direito para imprimil:-Jhe 11m cunho
moelemo, exP,erimenta], scientifico.
Outros }mistas c lhe seguiram tornando conhecidas .as
iclas da cschola antluopologica, sobretudo as de Lombro, o.
Lembro os cscriptos de ATthnr Orlando, reeclitaclo. na Pllocn'-
tica (1886), elo Dr. J?errer, de Cyro de Aze,~eclo e el-o Dr. Joo
Vieira. Este, porm, no se limitou a escriptos ele vulga.ri
sao. Emprehendeu um trabalho ele maior 'irulto, o Commell-
lano jJhdoso-scie71fico elo cocligo criminal brazileiro (1889),
que, alis, j fra precedido elo Ensaio de D-eito pe11al (1884),
onde, si ainda no se nota a complete'\. , a.tnrao das iclas da
eschola positiva, como no Commentano, alguma cousa existe
devida a influencia ele Lombroso, Puglia e Sergi.
Depois apparcceram: a thse inauguTal elo Dr. Marcolino

(t} A primeira ed ii.o dos .Menmes e lott cos de 1884; mns o li no jn. hn.via
nppnrecido, desde 1882 , nns columnns do Diario de Pernambuco.
20 CRDUIROLOGIA E DIREITO

Fragoso, sobre o que elle chamou Gmi01de aldrico; os trabalhos


do Dr. Estellita 'rapajoz, ele Adelino F.ilho, elo Dr. Nina R odrigues,
de Viveiros de Ca:-:>tro c, ultimamente, de Pedro de QLleiroz, 110
Cear. Nina RodT.igue ', alm elo estudo ele anthropologia cmirml
sobre o CTaneo do criminoso Lucas, publico u um livro curioso
c original, ac; Raas lutmaJt.7S e a respoJtsabil/dade crim/naf
no Brazil .(Bahia, 1 9-:1-). Vi\Teros elo
.
Cc1.c;tr0 c.:;cr~::veu
- um forte
c bem traballw,do livro o propaganda, a Nova Eschola p enal,
(Rio do JarteU:o, 180-) c no::> fez conhecer a estatistica elo
Stciio c elo. Crimes na capital fcJora.l. Aclel in o Filho, alm
da trach1cq:o cb .JJ(fedtda pe;taf do Dr. Kraeplin, deu-nos uma
bclla exposio elos 'pri ttcipios bas icos da Nova eschola de
dirto crimt1a!, na Revista Aca.iemica elo R::lcire ( 1891 ).
BioJogistas e sociologistas, quero dizer, meclicos o jurispr u-
dentos, ] avraclo tm esse mes mo teu cno, conduzindo-se cada qual
,ogLUtclo sua oriontaco philosophica seotmclo sua educao
mental. A razo obvia. No crime, como no U.iraito, e mais
vi.sivelnaquollo lo que neste, hu, um aspvcto pLuamente biolo-
gico: so as raizes, os fnmlameutos, as conclie.3 primarias. Mas
esse bolbo nilo gormiuaria si no cucolltn1.3S o m io , ocial.
Dahi o aspecto social elo direito do crime, o qual considera-
velmente prepouderante.
Continuemos, portanto, em paz as investigaes sobre esse
escabroso assumpto ela cr.iminologj a. Concentrem-se os biolo-
gistas no donnio que lhes proprio c no torXo exgua
tarefa; mas no transponham as r aias clelle, sem que previa-
mente se m1mam de outros instrumentos adequados investi-
gao sociologica.
CRIMINOLOGIA E DIREITO 21

Si pela porta da biologia que devemos entrar na socio-


looia, no com os me. mos mcthoclos que as duas ordens
de phenomcno. se de,rcm cstllClar. No teremos resolvido os
compl exo. problcmaR sociolog ico. s com as explanaes
feitas pela biologia.
Por seu tUl'no os sociologista. n:o ele. denhem as concluses
da biologia, saibam afastar os exageros, que tm , ido em
grande numero, c recolham a verdade biologica, que tero desla-
\Tado o ampo por omle tem ele seo-uir. Si a criminologia
cle\'e ser um e.galhamento ga sociologia, porque se expande
de um elos ramos clella, que o direito, no llossi vel e. quecor
que o criminosv um imliYino biologico que a vontade, que
o sentimento, que a ida elo crime tem sempre uma feic,!O
incli \'clua], ao lado ele outra , ocia.l.
Antes o direito se tra nsforme sob a aco elo espito
scientifico para, no c. tudo ela criminaliclaclc, ,atisfazer s
neco sidados montao. elo presente . elo que, por fraqueza ou
cles idia, abrir mo desse estmlo, mutilando assim desastrosa-
ment8 a construc.o j micli a modenm. E: . a transformao
no mai. uma pUl'a a:pira.o nui. ou menos generosa,
mais ou menos impnl:-:\'a; antes j vae em meio do caminho,
em via ele cou. ummar-se.
II

Sobre uma nova theoria _


da responsabilidade
Si O conceito ela l.'esponsabilida.d-e simples o apprehensivel
l)ot todos, si o termo evoc.a, na generalidade dos espritos, uma
Situao moral de facil determina-o, theoria scientifica que
pretenda no. dar uma explicao genetica dessa mesma situao
moral, determinando os factores que concorrem para a Slla
produc.,:o, depara com embaraos pertinazes a. lhe tolherem a.
marcha. E si, alm de querermos acompanhar a formao dessa
Complexidade de noes, emoes, e volies que constitu.em a.
responsabilidade, pretendermos r econhecer-lhe o valor ethico-
juridico ~ o alcance socia.~ si, tra.nsmontando as raias das inda-
gaes historicas sobre o phenoineno, da constatao de suas.
COndies estaticas, procurarmos levantar suas irradiaes no
~ecidD das relaes da eoexistencia humana, e a importancia
de seus impulsos no dy:namismo social, as obscuridades augmen-
taro, as divergencias se entrecruzaro a cada momento, e a
soluo de todas as dnvidas se afastar e se afundar em um
canevasab~truso, para o qual contribuem a psychologia., a anthro-
24 OHi\liNOLOGIA E DIHEITO

vologia e a sociologia. que havia m tomado a s1 o c!:>clareci-


mento ela questo.
Healmente para estabelecermos a r esponsabilidade moral
ele uma pessoa ( t ), para indicarmos o nexo causal que a vmcu-
la, a um daclo acto, a conformidade entre as r epresentaes
mentacs elo agente c a cffectiviclacle do acto acom1mnhado de
suas consequencia::;, a normaliclacle ou anormalidade do querer
que precedeu o acto c a consouancia 01.1 clissonancia entre a
finalid acl0 deste e a social, eilfrontaiemos com cliver sas ques-
tes escabrosas que n os cumprir r esolver prviamente ele qu al-
quer frma .A consciencia ps:ychica., o senso moral, a natureza
da vontade a do car acter, a con tonersia elo livre arbtrio, elo
determinismo e elas causas fin aes, os postnlaclos e os fnnclam en-
tos el a sociologia, e, em particular, ela moral, passam, um
mom ento,cl eante de nossos olhos, e, para o estacarmos no juizo
a pronunciar, dever emos acceitar, ainda qu.o soja , provisoria-
mente, uma theoria, uma interpretao sobre cada um desses
phenomenos e sob1e cada um desses principias.
Ora ninguem ig nora qu o ahi se en contram justamente
al gumas elas mais a1duas questes que a 11hilosophia agita
ele longa data seJ:n impr uma conclLlsl:o aos pensamentos em
divergencia.

(') O qu e. cha mo r.qu. com mlti t.J3 outros ('SeriptiOI'es. res pon sabili rlarl e, tor:w. em
direir,o criminal , lllltHo.3 1ezes, o nom e rle implltnbilirJn.de. i~ Al im e na ncha rtn e ete HHi-
mo nome eleve se r co nse no rlo pnrn signiiic.ru purticu lnnne nte rt l'es ponsn.bili.ll>vl e criminn.L
Nn.3 re la\1.'es da yirla civil. di!. e ll e. a. r e> p o n ~ nbilirlnrle um vincul o rle cn.n:;a c
e tl'e ito ele nspecto exte rno e p:>lit ico; nas rc lu\'0e3 rlomin a.r[o..; pelo direito crimi.uol , a
impntabilirlrtde tnmbem um vinCillo cansol, por m, rle nntnre zu. psyclli c.u. e morol,
npreciavel por t.odn. u. hitmu.nidn.rl o. sc nLirlo pelo proprio deliqn ent e.
( I limil'i e i noili(i-w toi ile ll'im11m tc!ll'ilitc, Yol J, pg. 20)
CRIMIKOLOGIA E DIREaTO 25

Para n ao insistir sm <:w sobre as gue ma is pr o:rima c


dircctamcnte se prendem id a ela rc.pon. abilidaclc, ]cm-
bremo-uos de que a cl isp ub secular entr e o deter minis mo
c o iucleterminismo psych ico n,illC!a perclum, ele q u.e a no- o
do dever no se apre eJlta sob o mes mo a.pecto : diver.'as
eschola.s ethicas.
Mas pocler emo.- f ug.ir a todas es tas difficuldade:, em direito
criminal ? Ser -nos - indiffer etltc, n est9 clomilo par ticular, a
icla de respon. abiliclacle ?
A eschol a elos Carrara., P cssiua, ChauYcau, Haus:, e qtlc
hoje costume de.ig uar sob n, cleno mi naU:o gencrica ele cscho la
c]assica, calando a. cli v-ergeucias secundarias r ealmente cxis-
tr.utes entre o. cli\rerso;;; e. criptores qtle a compem nos respon-
deria pelo negati \Ta, por q uc o conceito da r esponsabilidade um
elos fund amentos sobre gue elJ a se apoia.
A eschola po. itivo-naturalls tica C) nos faria crer na

( I)_ Ha vendo hoj e neca.:;; ihtcle do di~ Lingu i r " ' dn a..:; corre n t~>. princip nes dn. cr_imi
~-o l o~m m 1rle1nn. j ttlg ado ptn,ei; n; rl onominnes qn e empreguet no prese nte e cnpto.
hnmo e.:;choln. po;iti\o- na turu li ~ti cn de direito criminal n. qu e dirigid:t por Lombro.:;o.
0 orofol o. Feni , L<ioretti. ctr.: e o e pilh eto el e p .:; iti Yo-sociolngica 1112 parece cn ber n. esse
gl'rupl di it le ntc. onde b:i lh3m o,; nomcJ co nh ccitl os de 'l'anle, Cul nja ni , .-\ lim e nn .
Ul'llr eYn[o. A mim.> ns e3choln.:; sit o po,;ltilns. pJtqn e se upowm em da dos sctent . 'j '
r 1cos e
np p lcn rn o me thotl o experim entnl. porm, nmn aLtond e mnis nos fn.ctJres Jwsmicos. ph y-
~ rcos:. e n ontm no fncto res soc ines rio pheno meno criminn l. T'o.l e ri a con sen nr, pnn~
n. . [IIU~ c nu , o :trljee tiYo - lomlnosiana. porm, creio que e !I e j nfLo correspo nrlc_ n
exLe n~ao rln dontrinn . cuj o" rnizes furnm lnnncln.; pelo e mine:1te nuctor cl!! Uo mo cleltn
:~~~t.e, e por<Jne, tnllez ind nzisoe nlg:tem n suppor qn e so renega1los y eln_ e.:;cboln
ul_ente lodo~ os nchnrlo de JJo mbro;o. l'nm n. segu ncln., menos proprw nrnrln me
~~[:~ m . ? ; 'l ll~lili ca.j ~3 ri o terceira cschola, eschola,_cn:tica, c.~Glr?.la ecel'lica . 1'o dns
10

rl esrg nuoe.; se Jll 3t1fl ca.m o [IOC[J arrl sr. r ucce1tns tm nsrto.I JOIIl Ctl te, onH[II OII to n
e.;cI10 11 111- .-
defini ~ . ~7 em Jt~e ele soa perio cl n de cl'i ticn e propugnnrl. o. mo s co mo rl e n o t~ l1! n (o.O
11 tL\ n e prefer f\e l umn. q 1
1 e imli<
pte, n nm tempJ. n.,; nnn.logrn3 e n.s n.ntttlt eoeo tnn
un~ n tneo dn ,; dun s cscholn s rle crimino login scic nti fi cn. . -
de ~ 0 pe-asi~r de Li~ tz. Gn.uukl e r e 'l'nrd e. n. cscholn. nnthropologicn. no tem mn_ts _rnY~to
~la:; cr: ~e po rs que foi rlesfeito, n cnmnr te lltl rlns de critica , o ~hn;na!lo t~ po ,"~ cr~lll 1 11 0 0
'
51
l eal mente o tercei ro co1wre,;so rle n.nth ropologin. crmunnl fot deonotrooo po~ro.
n. ~~chola pos itivo- nntttmlistic1L, no poss ve l repetir ooJn o citado Gnuckler que l' ~cole
an. tropg:ob~quc n'a pas cl1oit ;;~ l'cx istence. A eschola existe e traboll!:J. e pro!l 1 ~ lH 1Hln..
26 CRUHNOLOG-I.A E DIREITO

improficuiclade ele quacsqucr esforos para a soluo clesse


grave problema, porque ello u.o constihui um elos elementos
condicionaes elo delicto, segnndo ella. o comprehenclo.
Pdia dispensar-me de pedir, aos adeptos desta eschola,
a confirmao elo que acabo ele assc\rerar, pois, .abido
geralmente que, si clles n.o negam a responsabilidade
moral, a julgam improclucente para os effeitos ela represso
do crime. Entretanto, para que n.o lhAs conher,.a esta inno-
va;o fundamental 110 conceito elo crime e elo nimiuoso,
.or de Yantagcm cital-os textualmente. Escolherei s mente
alguns tras deciivo:.
Ab1amos a Cr/mi11olo,t;ia ele Garofalo e ahi leremos:
respomabiltdade c proror.o penal, eis ju. tamenb
71tC1'al

dois principias combatidos ]_Jela UO\Ta cschola natmalistica


Em outra occa.-io disse o mesmo anctor que O principio
ela respousabiliclacle no reprcs<mtav~ mais do quG um o. coJho
lanado pelo lcgisbdor c1 ia ate da pena, para impedi L-a de
attiogir o clel.inqnente . E ainda mai:: talvez licito con-
duir que ha uma contraclicJ.o ma nifesta entre. o fim ela
tute]a ou clcfeza social e a concli.o da respousabilicladc
moral (l).
Kraophn, por r; eu turno, acha, que o conceito ela res ponsa-
bilidadc criminal impresta,el qno o co nceito da impu-
bbilidad~ artiEiciaL c arbitraria c finalmente quo, co m
31 ida ele cr~mc eleve de~apparcer de responsabilidade,

(IJ Crin~inoloyia, 'l'orino, 1885, pnrtc UI, cnp. I. tl.


ClUillNOLOGlA. E DmElll'O 2-7

pois, em verdade, a aco ele um homem irresp<msavel


pde ser to perigosa, quanto a ele um criminoso veterano
i ntelligente, e a reacd:0 social c:mtl\1. elb eleve ser, por
conseguinte, em ambos os caso., a mesma ( 1).
Para citar tambem um braleiro, recorro ao Commen-
tano elo Dr. Joo Vieira, que, com louvavel constaucia e
not01io esfor<,;o, tem propagado as cloutrin as innovadoras da
velha praxe criminal.
Elle exclama c,;onvicto que a responsabilida.de moral <<-
uma chimera psychica, uma pura illLlso phautasmagorica,
que no pde l)enetrar ma1s na cidad ella do pensamento
moderno (2).
Como se v, todas estas apostrophes se dirigem ao conceito
ela responsabilielacle, porr1ue acreditam esse-, a.uctores que
ella ser sempre nma face do li ue arbtrio. Veremos, em
seguida, que ella pde estr bar-se em outro fundamento
menos fallivel e mais consentaneo com as concluses da sciencia
oontemporanea.
Encontrram um tropeo diante ele si os innovadores ela
criminologia, e achram mais si mples sapttl.-o cerce pela

n ~l) A. bolil!Cio ela meclla penal, tmlluc.o de Ade lino trilho, publi cada co m pngi
PJllin
? ~o. sepnmrht na Revis ta Acaclemica da Faculdade de Direito do Re<:ife. Sem querer
I CC! [li tnr
n ]' - 1 KI'iC
.. _~ <tscussuo, nao me e pos.:;hei deixar de pondern.r que .o rnmo<:_!ll!O <e

, . . ' n l m~ commum a torlos os osc rin t.ures da mesm1t eschola. c pnlparelmente falso.
~~a
in , 1:trle tem neccssarinmenter de reagir <:o nt,n. n. uetLO
SO<:ier -
)Jen gosa

.. ~PJ n. de um
d' eoponsar e l seja ele um intlidtluo rle consciencin firm e e lu citln.. Mn..; reng1m por moela
11 ~~ei;~ ,\ ca;o n.;. nos rt.et'cndemos <le um rle:>a.;tre nntural. rle uma enchente . rle um
0

pelas fi:,'? , d ~ 11~11 JJJ<lCIHlto, pelos mesmos proccss~s (f!le Pn~prPgn mo.s qu~n<lo fttn_cados
todo /uta, .b tnn ns? Para e.;ta3 ni"to hn. meios ele mtun1il acto e de tllnsue que sao rt.c
dntle nn.ppltenl"eis nos pheno mcnos dn un.tur~za innnimndn? Egunlmente, ctunndo a SOCI
em rei9e ~efeucle _contrn. as n.ggl'es.;es tio Iotteo usa tle expedieutes dil"<'l'30S dos que emprega
(2 u9~o a~ h ot~lem <le mente si"t. . . . .. . . .. .
l Dt. Joao V1e1rn. do ArauJo Coclgo cnmwal u'l'(rzdcl?'o cc?~<?llenlm'o pl, loso
11ZIICUSC; ''fi .
.envL co, Recife, 1889, pg. 29.
28 CRIMllWLOG-l.A. E DIDErro

raiz do que gastar esforos mentaes em interpretar as palavras


da esphinge, quando podiam ser puramente infnwtiferos esses
esforos e elles tinhan pressa em apresentar ns de. coberk't. que
haviam feito. No no: deYemo surprehcnder om i::o, pois que
semilhante ha s ido em todos os domnio. a marcha ela in~lli
gencia humana.
hlascout.inuemos naonl em de idas que iam sendoexpostas.
J vimos que a eschola classica e a po. itivo-natumlistica se
c0llocam em po3ia.:; cliametl'a.lmente oppo.s ta , em rda:o a esb.
noo fundamental para a criminologia antiga e ab. oluta.mente
impr . ta,-el para a antluopologia cliuu uallombro . .iana. Falta-
nos incla.g'Ll' qual poder ser a att.itu.de da os chola positivo-
sociologica n'este momentoso, debate, para o qual solicitada
por influ.ies div-ersas.
EHa no devia cleclignar-se ele r etomar o Yelho conceito
dos crim inalistas e mora.listas ela gera:o passada. Cmn-
pr.ia-lhe porm, dar-lhe uma feiuo no,-a infundir-lhe outra
nela, realisando, mais uma yez, es.e cmi o. o avatar, tanta.
\'ezes l'eprocluzido na historia elo pei1. amento humano, consis-
tente lla tran:mi .. o de noya icla. sob a 1-m \ergadura de
um velho termo, 11a introduc;.o de no,o in:tituto sob a vetn:ta
engrenagem ele frulLllas obsoletas.
E foi j Lvtamentc o que ella emprehendeu e tenta realir-ar
pelo orgnm de a] oLms de seu. sectarios m: di. tinctos.
Ainda no foi obtida uma soluo quJ satisfizesse a
todas as ex.igvncias, mas incvJC3t::wel qLle o bom caminho
est inclic::tdo1 r es tando sm nte aEa.'t::tr alg uns tropeo que,
aqui alm, ainda o ob. tJ:uem.
CRIMINOLOGIA E DffiE ITO 29

Acompanhando com observaes criticas as solues que me


parecem preferi ~reis, clentre as qucJora m propostas, procurando
cer ceal-as uo que j ulg nei inutil ou in verifica:vol, tentando
co mbinai-as em s uas concluses e completai-as reciprocamente,
j nlgo que contribuo tambaml embra- '
limitadamente, para
apro~im ar a solutto defin itiva, ao menos, para meu uso
particular. Nesta nossa epocha, t_a m fecunda em theorias, n.o
desprezvel esforo "' d'aqnelle que tenta orientar-se entre
ellas.

* * *

A r espon sabilidade, cor ollario imm ediato do livre arbtrio,


tal como a comprehendiam a psychologia e a mon tl espiritLm-
listas, e tal como dellas r ecebeu, para suas applica<;es espe-
ciaes, a eschola cla..ica ele direito criminal, julgo-a completa-
mente fra, de questtto, deante do espirito dominante na sciencia
moderna, que transportou para as regies elo esprito o prin-
cipio de causalidmle em s ua frm a superiOl' de tran sform a:'to
e conser vao das foras.
P de muito b0m ser quo tenham m r.o Hume e seu s dis-
cpulos e que a causao n o seja mais do que uma r elativi-
dade ele nossos meios ele p ercepo, mas incontestavel que
toclo o 11osso saber repousa sobro essa base o que ella o
trama que ela as nossas iclas, organisando-as em um todo o
tornando poss vel um a interpr eta.o positira., scientifica do
mundo.
30 CR:U\UNOLOG-IA E DIREITO

Dado o principio de casualidade, como traduzindo abstracta~


mente o modo uniforme pelo qual se realisam os phenomenos
Je todo o kosmos, e admittida a uilichde evohlCicmaL dos
mundos, inorganico e organico, do physico e do psychico, o
liv-re arbtrio se afigura como uma incongruercia, como um
sunho creado pela imaginao para fugir s contingencias
d'esta existeucia phenomenica.

E desta desconveniencia fundamental entre o conceito


do livre arbitiio e os elementos immecliatos de nossa cognio
que resulta a 11anidade ele todos os esforos para conciliai-o
com o determinismo. Todo o engenho de Fouille no bastou
para obstruir a valia CJ,UC a intelligencia 'hu~ana cavou
entre os dois conceitos. O esprito no liyre, diz o philo-
sopho francez, mas formando a ida de liberdade, esta por
sua propria fora, por ::ma teudencia a actutLr externamen.te,
crea o facto q t1e ella representa, crea a liberdade. Mas isto
9u nada significa ou simplesmente um outro modo - ele
dizer quy a eonscieucia nos -d testemunho de nossa liberdade,
velha affirmao, com que os philosciphos espiritualistas jul-
gram cortar a questo c 6: g Llal. a sciencia j fez fi; devida
justia.

No tem um fundamento serio est~ confiana no depoimento


ela conscier..Cia, qual ostentam os particlarios do livre arbitrio.
Quando praticamos um acto e affirmarnos que pocleriamos no
tel-o praticado, a affirmao gratuita, porque houve no
esprito uma simples representao de factos possiYcis em an-
tithese P, existencia real ele actos consummaclos, representao
CRIMINOLOG-IA E DIREITO 31

q_tte no no: habilita a prejulgar, com certeza. a effectuao


desses actos representados pela in,aginao.
Esta explicao simples e obt'f.b Alen1 disso, a ilhtso da
lib:nclac19 tr:m1 _olI'a ot!geui ainda mais jntna. <~ Nosso pen-
:mento nos parece livre, diz wuudt, no lJorq_ue n.o obedea
a leis, mas porque determinado por essas leis que r esidem
dentro ele ns .mesmos. Todavia, essas l eis so precisamente
a .. mais obrigatorts que existem para n'JS e clellas sahiu a
ida ele causalidade, segundo a qual consideramos como plena-
mente d otcrmin~cl a o cm.:;o el a uatLue7-a ox:torior.- ( 1 )
'l'odas as outra s tentativas ele ressurreio elo livre arbtrio
tm falh~do, lll'3.3llD a 'h ' R ; uouvier, apJzar d'3 seu alto
cl'iterio philosophico c elo sua subtileza ele engenho.
Parece ter sido com muitssima razo que Bain ( 2 ) de-
clarou que a icla ele liberdade introduzida n'uma explicao
theorica ~l~ Youtade, confunde tudo, produz um embroglio,
lllll cahos! E aconselha-nos o vultu0so e 1nofunclo lJsycho-
lo_jo a expuls1l-a summriament'3, substituindo-a pela -noo
ma is clara o mais propria el e aptido (abtlity.)
E', portanto, inconciJiaYel com a-s concluses ela sciencia
experimental a doutrina dcs livre-arbitrii'o tas, e a eschola
cri minal positi vo-naturalistica merecedor.1 de applausos
por tel-a rejeitado, procurando ap:Ho m:tts seguro para

(' l W11 nlt. Psyr;hologie, physiologhpte., trnd . el e Rou1i<'l', Por's, l SS ii, vo l, l i pg. 4b.
( ') ll;tin , .Emo&ion anr/ will JX ch. Hecentemente J . M. Dnlclwin ( Hnndb ook o{
1l8ychology New York. 189 1) propoz tunn theorio. origina l de conciliao. Eil-o. s e~unrto
0 proprio res umo rio autor; 1. a escolhfL line nun ca tevl' logo r sem mothos : 2. a
determinnlio escolhiclo. sempre uma sy nt hese de toclos os motivos prese nte.; ~ ~iio
ncl~quntlnmente representnrllt por nenhum delles; 3. 0 esta synthese e uma nctt.ndad_e
Snt gene?"is, sem a nalogia com a composio rias forn.s P!lysicns. A escol ha livre e,
em cu.r\a coso, cond ici.onada por seus elementos, mas nto e, em caso a.Jgum , causada
por e l les.
A conciliao, nestes termo~. o.ccei\avel , mn-s ev id.en te m ~ nte sncrifl.ca o \ine arbit.riq
32 CRDIINOLOGIA E DIREITO

supportar o pezo das novas con struces que ella ia em-


prehender. M:a;; o qLw t~lvoz se eleva at.tribnir a um ex-
travac_;amotlt0 na,tnral s rea0::Jes foi t0r ella eliminado,
com o mesmo golpe, o livre arbitrio e ~a responsa,bilidade
crimina,l. A associa.o entre a,s dna:; idas era sem duvida,
forte, r esistente, ma,s no er a, por certo, insoluvel, como essas
que sor vem ele alicerce aos lineamentos geraes de nosso pen-
samento.
Afastadas estas noes, a ftmcyo por ellas exercida no
dominio do direito criuna,l passou a seT preenchida pela cle-
tennina.o do senso moral, pois que o CT.imc a offensa ele
um dos dois sentimentos cons titutivos ela J.1a.t'te funclam entr.l e
1miversal elo senso moral contemporaueo ( 1 ), pelo criterio
da temibilidade e, falando mais gonericn,monte, pela theora,
da defeza socia,l. P erante a theoria, da defer.a socia,l, r eal-
mente, os factos se simplificam extraorclina,riamente, podemos
affirma1 -o com intenes de eucomio, poi s a simplicidade
nas id as um sig.nal ele fora o clar eza. Lucchini achou
uma denominao exacta para os intre1)idos innovaclores,
chamando-os t. sim.phsti de! dirdto pe:wle, mas parece que
deixou .ir na eXJ.)Tess.o uma certa dose elo il'ouia, que se
acha afastada ele meu pensamento, nesta occasio.
Dada a offeusa pelo crime, a sociedade levada instincti-
vamente a providenciar r eagindo contra elle, pois a isso a
impulsiona a necess idade r ese atida ele COllservar-se. Pouco

(') Garofa lo, op. cit. , pg. 8().


CRL\IINOLOGIA E DffiEITO 33

importa que esta offensa parta ele um responsa-vel ou ele


um irresponsavel, de um louco ou ele um so.
O direito ela sociedade a defender-se contra os individuos
que a prejudicam ou ameaam-na, escreve o illustre Ferri,
independente ele sua responsabilidade moral. Tuclo consiste
em adaptar s diversas categorias ele aces os meios mais
opportunos ela clefeza social
No ha que indagar- si o acto nocivo foi praticado por
li VTe deliberao do agente, para que se lhe adjective a qua-
lidade de criminoso; o que necessario demonstrar que
elle revela deshumamdade e imjwobzdade.
No importa cmihecer si o agente gozava ele faculdades
mentaes integras, na occasio ele perpejirar o attentado pu-
nido pelos cocligos criminaes, para sabermos com que
energia deve desprender-se a reaco penal; o que nos
cumpre determinar o grau _de temibi!tdade desse ente per-
tlubaclor ela harmonia social, e examinar at q Lle poncto elle
se revela aclaptavel s condies ela coexistencia humana.
A theoria ela clefeza, ela conservao social para explicar
o fundamento e a jinalidade da pena, impe-se a todos os
es1)iritos que se libertram elos sonhos theologicos e das
nevoentas entidades meta1)hysicas. A socieclade tem o dever
ele defender-se contra as pertmbaes elo crime; incontestavel.
Procm-a, por meio de pe11as racionaes, adaptar a seus fins
todos os inclivicluos, roeRmo os inquinados pela tara cri-
minal, e o consegue, dentro ele certos limites, .intimidando
a uns, corrigindo a outros, creanclo para todos, motivos
moraes asss poderosos para contrabalanar~m as energias
C. D, 5
CRil\ITNOLOGIA. E DIREITO

irnmoraes que dentro dell.es pclem fermentar. Assim penso,


e n'isto estou de pleno accrdo com muitos dos prceres ela
eschola natmalistica. Outros, simplificando mais a douhina
acham illusoria a ida de conseguir a emenda dos culpados
e pensam que a sociedade eleve considerar o delicto corno
effeito de anomalias inclividuaes ou um symptoma de pa-
thologia social, reclamando apenas o isolamento dos ele-
mentos de infeco e o saneamento da atmosphera onde se
lhe desenvolvem os germens ."'
Esta clivergencia , porm, secundaria e meio que tende
a desap1)arecer.
O que importa, neste momento, para os fins desta dis-
cusso, elejxar fumaelo que as ba. es ela doutrina natura-
listica (- a conservao e clefeza sociaes, o crime (~o mo
-offensa . sociedade, a reaco penal como meio ele defeza c
conservao) me 1)arecem perfeitamente soliclas, ele uma
clareza e simplicidade maravilhosa. , ele um vigor e resls-
tencia inca.lculaveis.
Mas seja-me licito interrogar: Ser consequencia imme-
diata, ser illao foTosa destes principias basicos que eles-
prezemos, por inutil, o criterio ela responsabilidade? No o
creio, e entendo que justamente esta noo se conforman
com elles uma vez que lhe dispamos as vestes metaphy-
sicas em que se tm. at hoje envolvido.
Muitos espiTitos egualmeute preoccupaclos com obter uma
soluo scientifica para o problema elo crime, no se mostram
satisfeitos com o criterio ela temibidade, achado pelo fecundo
engenho de Garofalo, nome que dispensa qualquer encomio,
CRTh!INOLOG-IA E DffiEITO 35

e repellem a egualdade em que so collocaclas, a assimilao


completa em que so tidas as mentes sadias e as enfermas,
sob o poncto de vista elo crime. Sentem que existe abi 1una
falha q t1e preciso rever e completar, e no lhes occorre
outra ida sino firmar uma clara e certa noo da respon-
sabilidade.
Nesta occasio, no recordarei os debates .' que esta questo
suscitou no segundo congresso ele anthropologia criminal,
nem as theorias de Binet, o illustre physiologista, nem de
Paul Dubuisson. Apenas considerarei os trabalhos de Tarde
e Paulhan. Oollo,cando-se no terreno firme elo determinismo,
julgram estes dois escriptores, como aquelles acima lem-
brados, dever restabelecer o principio ela responsabilidade;
iusufflando-lhe novos elementos de vida, injectando-lhe a
juvenilidade perdida, havia muito.

* **
Tarde firma a responsabilidade na identidade pessoal e
na similhana social. Em todos os tempos, julgou-se um
ser responsavel por um facto, escreve este auctor ( 1 ) quando
julgou-se que era elle, e no . outro, o auctor desse facto. E'
um problema de causalidade e de identidade, no de liber-
dade que se resolve por esse julgamento. E mais adeante:
Admittamos o liVTe arbtrio, seja, mas, ao menos, deve-se
reconhecer que ha uma vantagem pratica das mais incon-

( 1) Philosophie penale, Pe,ris, 1890, pgs. 84, 87 e 88.


36 CRIMINOLOGIA E Dll~EJTO

testaveis em fazer repousa1 a responsabilidade sobre a


identidade que um facto patente, antes que sobre a liber-
dade que uma fora latente. ( 1 )
Mas este elemento iucliviclualno basta para detenninar
a responsabilidade criminal. Para que ella se erga, inclis-
pensavel que o auctor e a victima de um facto sejam,
mais ou menos, compatriotas sociaes, que apresentem um
numero sufficiente ele similhanas de origem social, isto
, intativas. ( 2 )
E' da combinao destes dois elementos, a identidade in-
dividual e a similhana social, c1ue o illustre criminologista
pretende extrahir uma soluo plausvel elo embaraoso,
estarrecente problen1a.
Fixemos as duas noes para bem comprehendermos o
alcance ela theoria proposta.
Afastarei todas as clisputas sobre a natmeza do eu.
Consideral-o-ei, de accrclo com a ps) chologia experimental,
a synthese dos estados psyclcos 1-mificados pela associao
que os encadeia 1-ms aos outros, e pelo systema nervoso que
a base physiologica de todos elles. De.de que os estados
psychicos passados se vinculam aos p1esentes, fo:tmando
mais que uma serie, uma organisao de sensaes, imagens,
pensamentos, emoes e volies numerosas e complicadas,
e desde que a associao entre estes estados, tanto actuaes,
como passados, no accusa u.m a ruptura profunda em algum
de seus los, porm, se mantm integmlisala em seu trama

( 1) (2) Philosophie penale, Paris, 1890, pgs. 84, 87 e 89.


CUDII:N'OLOGIA. E DillEI'l'O 37

fundamenta~ reali a- e a identidade do eu. Esta identidade,


portanto no pde ser . ino a permanencia das tendencias
fundamentae. ou predominante. do individuo. Em termos
breve a consouancia entre o e tados actuaes e os
pas. aclos. O individuo ou, meUJ_or, o eu con idera-se o mesmo
iclentico em sua di \ersa pha e de acti 'Tidade, porque o
fundo de icla. sentimentos e tenclencia que o constituem,
imprime um cunho e pecial, uma cr propria em todas as
na manifestaes p ychica a quaes e no apre entam
como desenvolvimento ou, ao menos, como \ibraes pecu-
liares d' elle.
E' claro que si no desenvolvimento da actividade ir~
chica arpa1ecem e tado mentae em divergencia e encial
com o aggregaclo orgauico de idas . entimentos e tenclencias
con tituiti v-as no eu, rompe-se e. e lo associativo que deter-
mina a identidade no typos normae . Supponhamo um
ele. ses cru os ele alternancia na personalidade psychica, um
eles e casos de dupla ron ciencia, como o de Felida, por
exemplo. Exi tem ahi duas series de e. tado de e pirito que
se desen-ohem a parte cada uma com um timbre e pecial
caractcri. tico. Desfaz-se a unidade primitiva do eu e por-
tanto, a identidade no mais um predicamento da tota-
lidade do. phenomeno p ychicos do individuo para . e
circumscrever a cada uma da series, a cada uma das
alma , mostrando-se completa na alma primitiva e norma~
vascillante obscura ondeante, na alma , ecundaria e anormal.
Ora, realisado um acto nesta denominada condio segunda
da personalidade dupla, no encontraremos sempre o lao
38 CRIMlNOLOGIA. E DffiE!TO

psychico existente entre elle, os seus antecedentes e os seus


consequentes. O individuo que praticou o acto, o que res-
ponde por elle e o que soffre as conseguencias delle, seja
por exemplo uma pena mais ou menos prolongada, no ser
o mesmo, no ser identico em toda a sua e:x?.stencia mental.
Estas anomalias, alis no muito raras, esclarecem perfei-
tamente os termos ela questo e mostram, de um modo claro,
que o elemento da identidade fundamental para a deter-
nlinao da responsabilidade.
Mas pergunta-se :-o eu, mrra vez conformado, depois da
elaborao ela primeira eclacle, se manter essencialmente o
mesmo, atravez ele uma longa vida? Embm os resduos
depositados pela actividade psychica, na infancia e primeira
mocidade, esse perodo de adaptao e moclelao do eu, per-
durem tenazes at a desorganisao final elo ser, incontes-
tavel que se do alteraes na personalidade, com a accen-
tuao das tendenc.ias de cada um, sob a aco da educao e
elo meio social, que pde variar, e ao influxo elas moclifi-
caes organicas produzidas pela edacle.
Mas quaesquer alteraes destas, sendo normaes, regu~
lares, effectuadas por uma transio, cujos estadias se succe-
dem logicamente, como desenvolvimentos naturaes ele seus
antecedentes, no prejudicam, em nada, a theoria que toma
por base da responsabilidade a identidade do eu. E justa-
mente a theoria deve attender ,para essas alteraes, afim de
por ellas regular um systema racional de penalidade.
Os mpetos desordenados das paixes, os actos violentos
que ellas produzem, mesmo sem romper o vinculo da identi-
CR~~OLOGIA E DIREITO 39

clacle, oc.casionam desvios mais ou menos profundos ela norma-


lidade elo ser. Tambem estes afastamentos no podero servir
ele base a ohjeces contra a theoria, antes a confirmam.
Como diz o illustre criminologista, no meio dessas ondn-
_laes que nenhuma formula poderia fixar, constata-se facil-
mente este facto geral que depois de se ter transformado
com uma rapidez relativa durante a infancia e a juven-
tude, a pessoa pra, se ossifica, e, a partir desse momento,
se modifica muito pouco, si que ainda se modifica. ( 1 )
O segundo elemento para a determinao ela responsabi-
lidade criminal, segundo a theoria proposta, a similhana
social entre o auctor do attent.ado e a victima.
Esta similhana social, de que fala Tarde, consiste na
conformidade do juizo sobre as aces censuraveis ou louvaveis
em partilhar com os seus consocios uma reptso iclentica
pelo mal e uma iclentica approvao ao lJem, em concordar
com elles, em these geral, sobre os modos lcitos e illicitos de
alcanar seus fins ( 2 ). E' uma similhana moral, social,
teleologica, que se pde aferir pel~ opinio dominante, pelo
grau de generalisao elos sentimentos moraes. E, como estes
se sedimentam, se organisam na mente, creanclo uma fonte
l)Oderosa 'de energias que orientam o homem para a teleogia
socia.J, um armazenamento ele impulsos e-motivos que contra-
balanam as solicitaes autisociaes, podemos dizer que a si-
lnilaridade em questo se deixa reconhecer pelo senso moral,

I) '!'arde, Op. cit., pg. 13l.


( 2) Oj,1. cit. FS 100.
40 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

que um deposito ele inclinaes transmitticla s hereditaria-


mente e incutidas pela educao, principalmente clmante o
pel'ioclo ela infancia e ela juventude.
De que este elemento da similitude social entra na com-
posico elo conceito ela responsabilidade, o escriptor francer,
nos convence com uma abunchntissima profuso de provas
pecli.clas s anomalias mentaes e historia ela justia repres-
si-va, o que, alis, no nos impede ele considerai-o como se-
Clmclario, menos profundo elo que o ela iclenticlacle pessoal.

E' conveniente resumir agra a theoria par a simplificai-a.


Tomarei ao proprio mlctor as suas palavras: Responsabili-
dade implica um lao social, um conjuncto ele _simlhana
de natmeza no organica, entre os seres grandes ou pe-
quenos, julgados responsaveis; e responsabilidade implica,
alm cl'isso, um vinculo psychologico entre o estado anterior
durante o qual o ser julgado responsavel agiu ou contractou
e o estado posterior durante o qual elle intimado a vil
responder por seu acto .ou a executar seu contracto. ( 1 )
E' fra ele duvida que essa affirm ao perfeitamente
exacta, qu e est em accrdo com a realidade phenomenica ele
nossa existencia social.
Mas ouso levantar uma duvida, exposta aqui muito a
medo pelo respeito em que tenho o vigoroso e arguto en-

(1) Op. cit., pg. 9<!,


CRThliNOLOGI.A. E DIREITO 41

genho ele G. Tarde. Parece-me que na icla ele responsabi-


lidade existe algtlma cousa, alm clesses dois elementos
aponctaclos, que lles so condir,.es ela responsabilidade mas
no abrangem-na em sua inteira complexidade. E no me
refiro ao nexo causal que prende o individuo ao acto, pelo
qual o responsabilisam, pois que este elemento est contido
no principio ela identidade tal como o expe o egregio pensador /
ou, antes, presupposto como existente, qualquer que seja a
theoria acloptada. Portanto um poncto collocaclo fra elo
debate.
Mas estabelciclo que A seja o auctor de um facto pu-
nvel, e mais crue sua identidade psychica se manteve inal-
terada, nos diverso. momentos que precederam e succe-
cleram ao clelicto, e aincla mais a sua similitude com o
meio social, estar nossa consciencia plenamente satisfeita,
1mra, sem hesitao, como quem cumpre um dever inillu-
clivel, cleclaral-o responsavel e em condies de soffrer a
pena por meio da crual a sociedade proctlra defender as
bases e sun, existencia e seleccionar os inclividuos, ada-
ptando-os, ele mais em mais, a seus fins ?
Creio q Lle no. Julgo crue ainda falta um lo na cacleia
elo mciocinio que nos leva a proferu o jlzo, a affiTmao
final que cleterm]na a Iesponsabilidacle ou irresponsabilidade
elo agente.
Pela ca1tsalidade, exclumos a hypothese de que fosse .
outro, e no o incligitaclo, o aucto.r elo facto criminoso ou elo
contracto, podemos accrescentar, uma vez que n'este poncto
fraternisam os dois domnios, o criminal e o civil.
C. D. (l
42 CRIMINOLOGIA E DIREITO

P ela identidade, verificamos que o individuo no accusa


alienaes, psychoses, per tmbaes mentaes, que o tornem
rnomlmente diverso ele si mesmo em seus diversos estados
successi vos de esprito.
P ela smlha11a social, determinamos que certas idas 1
tenclencias e sentimentos genemlisaclos no grupo social pro-
duzem no animo elo inr.liVicl uo, um echo mais ou. menos
vibrante, mais forte ou mais amortecido, em todo o caso sui-
ficiente para assimilr, para consonar, dentro ele certos limi-
tes, a activiclade ele ul:n com a activiclade de outro. Aquelle,
portanto, que fatalmente impelliclo ao cnme por um
desarranjo physiologico irremecliavol no est em condies
de ser r esponsalJil isado. E' um alienado, no propriamente
um crim inoso.
Mas exgottaclos os elementos qu e a theoria tarcliana in-
dica como constituitivos da responsalJiliclacle, sentimos que
ainda no est egualmente exgottacla a sorie ele condies que
a determinam. A irrit!'Lo de nossa sensibilidade moral
abalada por nm attentudo s pocler recahir , inteira e com-
pleta, sobre seu auctor, si, alm ele pmtenct:\r 1 por : suas l.das,
o grupo social que o conclem11a1 si, alm ele perma-
necer o mesmo antes e depois el e agir, si 1 alm ele praticar
um acto ele accrdo com sua propria natuieza, reconhecermos .
que esse acto foi querido ou, pelo menos, devia ter sido
jwev/sto. Aqui justamente que est um poncto fundamen-
tal ela c1uesto que no pcle ser descurado e quo incon-
testavelmente preciso atac?-r sem receio.
Para determinarmos esta circumstancia incli spensavel 1
CRii\IINOLOGI.A. E DlliEITO 43

nos mister simplesmente indagar si ha coordenao entre


as consequencias elo acto e o conj1mcto ele idas, senti-
mentos e tenclencias elo individuo que o produziu. Si esta
coorclenao completa e perfeita, a responsabidade attin-
ge seu maxirno grau; em caso contrario, climinuir pro-
gressivamente at extiugu:u:-se. Comprehende-se facilmente
esta gradao na re~ponsabiliclacle, que possvel traduzir
mais ou menos, 1)elas iclas ele a'lo, crime consummadoJ
mples te11tativa, culpa, etc.
Creio que inclispensavel theoria ele Tarde este com-
pleJilento que me offereceu 011, melhor, me suscitou o illus-
tre psychologico F. Paulhan, em um extenso artigo p11bli-
caclo ultimamente ( 1 ) .
Estou longe ele acceitar todas as iclas expenclidas pelo
citado auctor sobre esta vexata questio. Assim opponho
embargos sua categorica affirmao ele que- ta nspon-
sabilit u'est pas une -questirm de causaiit, c' est une ques-
tion de fina!d. Estou convencido ele que a causa e o fim
aqui se ll:manam e se penetram. Si a finalidade prepon-
dera, indiscutvel que 8lla 'presuppe a causalidade. Egual-
mente fao minhas 1eservas responsabilidade dos ele-
- mentos psychicos, que uma s11btileza psychologica, alis,
sem ~resultado pratico apreciavel.
Mas apezar destas restrices, opino que ha neste bem
elaborado estudo nnta observa.o justa, muita icla pro-

( 1) Revue philosoJ!hique, 18n2, ns. 4 e . Dignando-Ee prestar atteno a est~s


observaes, afirmou o illustre philosopho t'rancez que eu tinha rnzo em ve1 na theona
<le Pattll!nn um complemento da que elle e:xpuzera na Philosophict penal, bem que a ida
da fimallae uhi j se ncl!usse implicitamente indicada,
44 CRil"\fiNOLOG-I.A. E DffiEITO

veitosa para esclarecimento da obscura questo da respon-


sabilidade.
E', sobretuclo, ftmclamental para uma theol'ia solicla e
exacta ela responsabilidade fazel-a repousar sobre a syste-
matisao das tendencias, e meclil-a pelo grau de cohe-
rencia entre o acto e essas tenclencias.
Firmado este principio, as theorias do cllo e ela culpa,
e a elos crimes intencionaes e involuntarios que tanto
preoccupavam a eschola classica, recebem, em suas linhas
geraes, uma explicao racional e logica. A inteno, como
nos diz o iusig11e psychologo, snppe uma systematLsao
maior entre o ett, o acto, e suas consequencias, implica
uma coordenao estreita ele um acto com as idas e
com os desejos que o acompanham e o prececlenu , revela
uma interveno maior do conjlmcto do eu . Sendo assin'l,
a responsabilidade mais accentuada e mais ampla nos
ci.elictos intenciouaes do que naquelles onde o elemento in-
tencional falha, afrouxando o lao de systematisao entre
o subjectivo e objectivo.
Outra questo que estas iclas resolvem , ele um modo
claro e satisfactorio, a ela tentativa. A eschola italiana,
collocando-se no terreno do subjectivismo, declara que a
tentativa e o crime consummado elevem ser considerados
como eguamente offensivos e que no ha razo para clis-
tinguil-os, quando se tracta ele represso a esses malefcios .
Geralmente pensa-se ou, melhor, sente-se que ha um
excesso ele rigor neste modo de ver dos criminologistas
italianos, e Tarde justificou o sentimento geral em con-
CRIMiNOLOGIA E DiREiTO 4t>

traria, dizendo que s1 a tentativa, revelando uma tenclencia


criminosa, assignala um perigo social, certo que, ha-
vendo execuo, este perigo duplo, porque, ao habito cri-
minoso, iniciado, se eleve accreseentar um exemplo cnml-
noso dado.
Alm disso, aecrescenta o mesmo auctor, c1ue a indul-
gencia elo jury e elos tribunaes, em relao aos auctores
ele clelictos abortados, se funda sobre o sentimento incon-
sciente que todos temos da irnportancia ma-ior que pre-
cisa conceder ao accidental, ao fortuito nos factos soctes .
Quando o auctor de uma tentativa ele assassinato, impe-
dido por uma circumstaneia involuntaria, levado l)re-
sena dos tribunaes, parece que uma ba fortuna para
elle e no smente para sua vietima, que seu fuzil tenha
mentido fogo, c1ue a mecha accesa por sua mo, para fazer
explodir a clynamite na passagem de um comboyo real, se
haja extincto em caminho ( 1 ) . Estas razes so bas;
convm Paulhan, mas, julga dever accrescentar outra, ti~
racla de sua propria doutrina sobre a responsabilidade.
No caso em que a tentativa abort8,1 escreve elle, a sys-
ternatisao menor; existe no individuo antes elo crime,
ou parece existir, mas n8:o ha mais coordenao alguma
entre as illaes, os resultados elo acto e os sentimentos,
os desejos, os pensamentos. do individuo . E, portanto, a
r responsabiliclade menor.
Considerarei ainda a questo por mna outra face, que nos

(1) Rcvtte philosojJkiqtte, 1892, ns. ~ e 5.


46 CRIMINOLOGIA E DIREITO

desvendar a grande importancia social da responsabilidacle,


mostrand q_lle esse conceito no uma velharia impres-
tavel, como se pretende.
A responsal)ilidade um dos modos pelos qu~es a mo-
ral e o dil'eito conigem, aperfeioam o homem, sob o poncto
de vista da finalidade social, ou, melhor, um doR po-
derosos elementos pelos quaes essas disciplinas, norteiam,
orientam a mente humana para os destinos ela sociedade,
par-a suas condies ele viela e desenvolvimento.
A moral e o direito, favorecendo c.ertos actos, impedindo
ou clifficultando certos outros, cream, P?uco a pouco, uma
inclinao para a actividacle humana, que se vae sempre
affirmando, desde a infanoia, por meio ela educao clomes-
tica e escholar, at a virilidade, por meio elas penas ju-
riclicas e dos diversos freios da moral. O~ganisa~ se, ento,
o senso moral e jmiclico que fornece estimullos de aco e
j nizos para a conducta de cada um.
Si esses estmulos so fortes e esses . juizos segm:os, a
actividacle incliviclual se desdobrar de harmonia com o
desenvolvimento ela vida social; si taes ~stimulo s, ao con-
trario, forem fracos ou nullos e os juizos forem incertos
ou falsos, j essa concordancia no poder perdmar. Appa-
recero choques que denominamos aces r eprova-v-eis ou
cnmes.
lYias, como esses estmulos afinal constituem o dever,
sulco proflmdo onde a vontade individual se canalisa par-a
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 47

a orientao social ( 1 ), as aces que destam delle re-


percutem na propria consciencia do agente como dignos da
rr-;provao de seus pares, salvo si elle um alienado.
Ora, si o individuo conhecendo que age contra seu dever,
no obstante prosegue na Jfl.esma senda., natural e logico
que responda por seu acto, mesmo porque, attencla-se bem,
eRsa responsabilidade substanca uma consicleravel fora
eaucacional. Si os motivos que obliteraram, no momento,
a noo elo dever pod/am ( 2 ) ser superados, a . sociedade
alarmada sobrel"em para fortificar essa noo por mei'o do
motivos que Ja;ez'!z'tem sua effectivic1acle em emergenClas
a.nalogas.
No domnio ela moral, esta interveno social apresenta
diversas frmas, . entre as quaes sobresahem os costumes,
as crenas religiosas e a opinio publica. No domnio elo
direito ella se opera por meio da pena, cujo fim no
simplesmente eliminar, como esto inclinados a crer muitos
antluopologistas, porm, 00rrigir e ainda prevenir por meio
ela intimidao e pela crea.n:o de motivos contrarias s in-
clinaes cnmmosas.
Si o individuo , porm, um louco ou um doente, o
dever no existe para elle, i1em tambem a responsabilidade.
Improfcuas sero todas as penas em tal caso, como cor-
rec~o e como intimidao. M.as tambem no este o ver-

cladeiro criminoso. O verdadeiro criminoso, penso, o que

( 1) Jhering clefillittmuito ber:1 o dever ne3 tas RalaYras-Pfiicbt ist das Be3timungwer-
haltaiss der. Per3on fiir die Zweclce <les Gesellschft ( Zweck im Recht, I, pg. 224).
(2) V-se que Bain tem raziio em substituir frec will po1 ability.
48 CRIMINOLOGIA E DIREITO

tem errado ou enfrac1ueciclo, quasi nullo mesmo, o senso


moral, a noo elo dever . E ' neste meio que a sociedade
intervem p ~ra levantar as energias que ameaam clesfalle-
cer ou vo clesfallecendo.
Pode-se dizer que este novo aspecto, pelo qual abordei
a questo, no mais que um desenvolvimento d'aquella
base ela similitude social de c1ue nos fala Tanle. Pcle ser
que sim; mas como os factos aqui so olhados ele outro
poncto ele Yista, pareceu-me util accrescentar as conside-
raes que ahi ficam.
E' tempo ele concluir.
Minha inteno, ao escrever estas linhas, foi mostrar
que a icla da responsabilidade clespresacla pela crimino-
logia italiana, deixa va um certo claro em. nosso l)ensa-
mento, que era preciso preencher.
P ara conseguir este r esultado convia 011 substituil-a
por outra, q_uo exercesse as mesmas hm ces no mecha-
nismo ela justia r epressiva e no clomi:nio mais amplo ela
moral, ou inocular novo san gue no principio que as velhas
escholas nos h aviam entregue cachetico, inane.
A corrente elo pensamento t.omou este segundo Tnmo,
onde um sulco aberto_ j havia desbravado algum as das
clifficulelades , embra os tJ:abalhos ela ch ainagem abanclonacla
o tivessem, em parte, obstruido com escombros e detritos.
Mas, apezar disso, a empreza va~ aYananelo sem eles-
animo, parecendo-me que o gr ande esforo elo illustre Tarde
deixou fiTmados os princpios funclamentaes da no va
theoria ela r esponsabilidade, e que completados elles e com-
CRDUINOLOGIA E DIREITO 49

binados com algnmas elas contribui(;:es ele Paulhan, essa


theoria est em condies de satisfazer s exigencias da
justia repressiva, dando, ao mesmo tempo, a segurana
social que era o seu lado fraco, quando fm1elacla no livre
ar bi trio, e pacificando as revoltas da consciencia vulgar
que se insurge contra algumas durezas ela criminologia
nahualis tica.
1\.. theoria offerece um flanco psychologia e outro
sociologia, apresenta uma face social e outra individual,
justamente porque o criminoso um ente biologico e so-
ciologico, e o. crime um phenomeno que, emitticlo pela
aco individual, echa nas abobadas ela constrnco social,
contra a qual clirectamente atirado. Certamente exige
ella o exame elas determinaes ela vontade, e ha na es-
chola anthropologica uma tenelencia para eliminar a von-
tade conjunctamente com o hn:e arbtrio, como si as duas
causas ID.ssem identicas. Mas, si Schopenhauer e Fouill
no tm razo em ver na vontade o elemento primordial
da per sonaliclacle psychica ( 1 ) , incontestaYel que ahi se
acha um factor que no pde ser desprezado, quando se
estudam as aces humanas.

* * *
E si em vez ele incliYiclual fr o cr.i,_me collectivo, cl'esses
que Scipio Sighele chamou, c?'nes da 11zzt!tzdo, e lhe ser-

( 1) Consulte-se um interessante estudo de Fouill, L 'abtbs de l'inconnaissable, na.


Revuc 11hilosophiqtbe, 1892, pg. 337 e seg.
C. D. 7
50 CRIMINOLOGIA E DillEITO -

viram de thema a uma bella monogra1)b.ia sob o titulo de


Folia de!tquente .f! Ser.ia impresta.vel a theoria, si se mos-
trasse impotente para a resoluo desta nova face ela
questo. .
verdade que Sighele recorre ao Criterio da te?Jbi l-
dade ( 1 ) e julga absurda a cloutriua de Tarde em relao
responsabiliclacle, muito embra siga suas pgaclas no
tracejar as linh:its principaes ele seu brilhante, bem q ne
pouco systematico, ensaio ele psychologia collectiva.
Mas o que importa, a meu ver, nos crimes commetticlos
pelas multides _exaltadas, determinar at que poncto a
suggesto elo grupo, at que poncto o contagio elas emoes
moclilicou a indiYidualiclacle clac1uelles que foram impelliclos
ao cnme.
natmal que, no maior numero ele casos, sejam os
inclividuos rcconheciclamente perversos, j experimentados na
pratica ele malefcios, os que se arrebatem at o delrio
sanguinario. Muitas outras vezes, seres impressionaveis,
espil'itos inte~::,:amente vibrateis, mas ele conducta perfeitamente
honesta, sentir-o a vertigem _elo abysmo que se cava tenebroso
em torno da mente agitada e nelle se precipitarc,. Sighele
cita exemplos desta especie. Joly os aponcta egua1mente.
E si posso pedir apoio a obras_litterarias, qu_e sendo proclu-
ctos da imagina:o, so ao mesmo tempo, cmiosos estudos
psychologicos, recordarei a scena do L bas em que, na
missa cliabolica, sopra roclopjaudo uma rajada infernal ele

( 1) Vide pgs. ISS e 134 e principalmente a nJla 1 nerottL ultima, du edio fmnce1.a
La foue c1imincUe, tracL de Paul Vigny, Paris, 1892.
CRiMiNOLOGiA E DREITO 5i

sordido sacrilegio e abjecta bacchanal, torcendo os espritos


,como se fossem frageis canios e rojanclo os corpos no p,
- revolvendo-os raivosamente na lama infecta ele uma vo-
lupia repellente.
Nestas condies devemos dizer que a responsabiclade
menor nos dominados do que nos clirec_tores. O bom senso
popular o diz e a sciencia o confirma.
Mas ha gradaes nessa responsabilidade limitacla; e
essa gradao nos poder ser dada satisfactoriamente pela
theoria da identidade combinada com a ela finalidade. O
inclivicluo conservou-se o mesmo antes e depois do acto, se _
mostra este em coordenao com as suas tendencias, a respon- .
sabilidacle ser completa. Encontrou. elle, na multido in-
sunecta, a1)enas um ~ estimulante, como si, ingerisse uma
poro ele alcool, para adquirir a coragem que li1e falta, a
sua responsabilidade ainda ser completa, embra este tal
no seja tam temivel quanto o da hypothese anterior. Houve
completa allucinao no individuo, assicliado, dominado, inti-
midado, transformado pela aco violentaclora do meio cir-
cumdante, a responsabilidade poder ser inteiramente milla
ou muito restricta conforme as circnmstancias. Deu-se uma
combinao de energias convergentes, de um lado, a aco
suggestionadora ela multido e, do outro, a consonancia da
finalidade malevola, por ella almejada, com as idas e as
tendencias do individuo, sua responsabilidade deve ser
tanto maior quanto mais harmonica fr essa consonancia,
quanto mais conservar o homem a sua fejo individual,
a su-a personalidade no torvelinho das paixes do grande numero.
I I I

No tas sobre a criminalidade no Es-


tado do Cear
(A' PEDRO DE QUEIROZ)

Noo do crime

Comearei firmando algumas iclas sobre o mo o_ le_


compreheneler e explicar o cxime.
A iela ele consicleral.-o como um proclucto ela sobrevi-
vencia ela viela selvagem, como um phenomeno bem caracte-
. ristico ele atavismo, que foi o poncto de partida dessa brilhante-
e numerosa eschola italiana,que tem por chefesLombroso,Ferri,
, Garofalo, Marra, Fioretti, parece ter feito seu tempo.
Os golpes certeiros da critica manejada por Oolajani, por
Joly, por Gabriel Tarde, sobretudo em sua magistral Phzloso-
phze pena!e, por Alimena, em seu admiravel estudo sobre os
Limiti e i m;dificatori dell) nputabi!t't, onde b exemplo ela
critica dirigido com stuprehenclente habilidade, pela maioria
54 CRIMINOLOGIA DIRITO

dos criminologjstas que se reumram no ultimo congresso l


levaram a convico mesmo aos centlos orthocloxos.
Em Frana, esta ida capital da theoria J.ombrosiana foi,

-
desde os primeiros momentos, posta., por assim dizel', em qua-
renten3: de observao, quando no ele todo afastada. O proprio
Lacassagne, o illustre professor ele medicina legal em Lyon,
que , embra dissidente, o mais illustre representante ela
nuova scuola na Republica Franceza, oppoz, hypothese elo
atavismo, a ela suspenso no clesenvol vimento elo individuo,
e a ela degenerencia, que parece ter ultimamente co11quistaclo
maior numero ele aclheses.
Mas ainda que se aclmitta como verdadeira a theoria do
criminologista francez, a;ind:_ ~;te ?onsideremos os criminosos
natos como indivduos cujo desenvolviJ:p.ento normal foi sus-
tado por quaesquer causas o~ cujas faculdade,s se ost.ram
amesquinhadas ou irregulares, em cotejo com as da genera-
___._-; o-.. 4 ... ~

lidade, sempre verdade q tle este poncto ele vista biologico


-- ~ ... - ~-

no explica o crime de um modo cOmJeto, 1)0is J_ue este ~ _


~te de tudo, um ~ facto social.
Muito embra
. .
seu apparecirnento exija, geralmente, ela
parte dos inclivicluos certas condies physiologicas especiaes,
muito embra sua embryogenia se desdobre no domnio da
psychologia, sua ecloso se vae fazer na sociedade, ~eu germen
veio clella e, dentre os factores que concorrem para a sua
produco, os sociaes so, sem duvida, os mais valiosos, o que
no importa affirmar que os physicos e antluopologicos sejam
de exgua importancia.
O crime surge na mente do individuo sob a frma de ida
CRIJ\UNOLOG-IA E DIREITO 55

ou emoo, elabora-se na consciencia e, produndo a volio,


tende a realism~se. claro que os espritos bem formados
no se deixaro, sino excepcionalmente, arrastar pratica
desses tristssimos factos, que so um forte grilho a nos
prender inexoravelmente bruteza da animalidade, cloncle a
cultura nos pretende distanciar, mas onde nos arrastamos e
nos debatemos, en vo, como :frageis insectos envolvidos
nos fios resistentes de vasto aranhol. Esta semente necessita
ele mn terreno proprio. Este terreno, qu~ o homem,
ou existir con-venientemente affeioaclo pela natureza, quero
dizer, por condies physiologicas especiaes, ou ser preparado
por circumstancias clivGJrsas como sejam, o meio social, cujo
nivel moral decresce, cujos meios ele represso se afuouxam,
a educao descurada que no tracta ele cultivar o caracter
e as inclinaes bas, as cri:::es economicas e politicas, a falta
de aclapta:o ao meio social, a miseria invencvel dos que
no pdem luctar vantajosamente pela vida, o alcoolismo,
o contacto com os malfeitores, cujos successos des1)ertam dese-
jos ele imital-os e cujos actos ele fera bravura suscitam enthil-
siasmos. naturalissimo c1ue co~cmram para o mesmo resul-
tado, corroborando esses factores, certas tenclencias ethnicas e
certas influencias kosmicas.
Cahinclo a semente elo crime em um terreno assim apro-
priado a fazel-a germinar, sua elaborao psyclca rapida.
Vel-o-emos apparecer geralmente com uma precocidade assus-
tadora e propagar-se com tanto mais facilidade quanto mais .
favoravellhe fr o meio social pelo desequilbrio dos costumes e
pela frouxido dos meios repressivos empregados para rebatel-o~
56 CRI}~OLOGIA E DIREITO

Como essas plantas aquaticas, cujas raizes se prendem ao


slo lamacento, vasa elos pantanos c que atravessando, as
vezes, profundas massas cl'agna, vo expandiT-se em floraes
ao lume d'um lago, sob a clal'idacle quente do sol, o crime
que nos alarma e nos inquieta, que pertmba a eurythmia
social e ,-ibra desag raclavelmente na consciencia dos homens
honestos, atravessou phases diver sas na mente somlJria elo
criminoso, a ultima evoluo ele uma icla ou de- um senti- '
mento suggericlo pelo meio social.
Si o crime um facto social como o direito, que sua
antithese logica, consicleremol-o principalmente em seu as-
pecto social, embra tenhamos ele pedir mlXilios ps:ycholo-
gia, psychicttria e anthropologia. Considerado sob esse
])Oncto ele vista, julgo que elevemos comprehender o crime
como - uma offensa s condies existenciaes da sociedade
ou, mais claramente, como uma pertztrbao mais ou menos
grave j1'oduztda na oniem soal e acarretando um e1llba-
1'ao ma ou, menos constde1'avel 110 n,gufa1' fimconamento
da. mechamca socz"cd.
facil de ver C1lle me colloco, ainda desta vez, a sombra
elas doutrinas elo grancle jmista philosopho que j tev1;1, oc-
ca. io de definir o delicto- um attentatlo s condies
de viela da sociedade, constatado ela parte da legislao por
mmo de penas repressivas ( 1 ) .

( 1) Jh ering, Der Zweck im Recht, J, pg. 490. Este modo de ver encontro, a.poio
na liuo-un.gem. A pa lavra portu guezn. llelicto, proYnm de clerelinque1e. ahamlonar (o re-
gimen0lega.l ); a pal a.na allemi1 Vm brcchen, crime, vem de ve,b,echen r omper (a or-
dem social).
Quanto t pa.lavra. In-tina. c1i men (domle o portuguez c1ime), rleriva-se <le CC1'1te1'e.
CRDITNOLOGll E DIREITO 57

E como as condies existenciaes ela sociedade vanam


de povo povo, de poca poca, com ellas variar eHte
elemento perturbador de seu equi.lihrio e ele sua aeo
Attenclcnclo a essa transformao evolutiva dos elementos
sos e doentios da viela social, reconhl?ce-Re quanto anelou
acertado o auctor da G imi1tabdade comja7'ada dizendo que
o crime constitue uma profisso ele um certo numero ele ..
homens, e qtle _consiste em aclos que a opuo dominante,
ac1editada n' um grupo soal, .Jit!ga passz'veis de pena ( 1 ).
Distancio-me, portanto, neste poncto fundamental, ela
eschola italiana, o que no importa em rejeitar suas con-
cluses em outr.os. Antes, elevo dizel-o sem rebuo, aclmir_o.
e acato o labor clesses infatigaveis investigadores, a quem
eleve immenso a transformao porque est passando a
sciencia elo direito criminal. O que fao conservar meu
direito ele critica para guiar-me, lm~ dos prino-ipios, nesse
amontoado consideravel de dados fornecidos pela psychiatria,
;pela pathologia, pela antllropologia, pelas doutrinas carce-
rarias ; o que procuro no perder-me nesse labyrintho ele
clescripes, ele Cifras, de observaes, de estatsticas, de re-
presentaes graphicas, de galtonisaes de craneos e phy-

P:m. grego %(J(YW s ig nUlca-- o ([lte est! submetti(lo . clecisto de um juiz. G1innen
rles1guava., portanto, na crimiun 1istica Tomanu., a causa, o proce3SO; outras ver.es, a accn-
sno. Mas, como a ba se da ucc usao uma v iolao do d iTeito, empregou-se n. p[i,Jana
cnmen, ~final, para si;; nifi car essa violuto (Vide o Dic&ionnae eles ant,:qttits grccqttes
et ''O>natnes, so ns la direction de Daremberg et Sngli o ).
. ( 1) 'l'arole La criminal-it c01npare. A prova rle que o cri me. se_ afre pel a opinio , .
e~ta na pers istencia das gtterras . ond e mutttm-se os homens aos nulhues, sem nm gnto de
[Jt eclarle pelo inimigo afoga(lo em su ngne; est ntt persistcncia do duelo, em ctue :un ho-
mmn hon esto e finamente ecluca(\o go lp eia se u ar!Yetsario e o mata a sangue frw , com
todas ns r egras cl'arte sem que, em ambos os casos, a opinifto estigmn.tisa os pretensos
heres.
O. D, 8
58 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

sionomias, ele anthropometria, onde as affirmaes e' as con-


testaes se degladiam; o que ambiciono ver depuraclas
n'uma synthese final, todas essas analyst,s minuciosas e de-
licadas que noH vo descobrindo, dia por dia, um aspecto
novo deste pheuomeno proteico.
Si vejo muita verdade nas tres ordens ele factores elo
crime, os physicos, os anthropologicos e os sociaes, to profun-
damente estudados por Ferri; si admiro as pacientes observa-
es ele Lombroso e Marro, as vistas ousadas, quasi geniaes
do primeiro, e as dechlCes lealmente rigorosas elo segundo; si
applaudo as habeis applicaes da theoria ao direito como as
sabe fazer Garofalo; no posso desconhecer que ha muita eousa
a refazer, que muitas illaes foram precipitadamente tiradas e
que_o caminho seguido nem sempre foi o majs conveniente. No
me proponho fazer uma criticacletalhacla daeschola, mas,para
fundamentar o que acabo de avanar, limitar-me-ei a lembrar
que, procmando interpretar o crime mais biologica elo que
socialmente, por mais que investiguem, nunca nos podero
dar uma ida exacta e completa delle. A theoria ele um cle-
licto natural de Garofalo se prende a essa preoccupao cara-
cteTistica da eschola italia.ua, preoccupao que acta mesmo
sobre aquelles que procmam reagir contra ella, como , por
certo, o caso elo illustre presidente elo tribunal ele Ferra.r.
Delicto natmal ou social, escre>e este conspcuo escri-
ptor, uma leso cl'aquella parte elo senso moral consistente.
nos sentimentos altruistas funclamentaPs (piedade e probidade)
segundo a medida mdia em que se acham as raas humanas
CRl:MINOLOGll El DIREI'rO 59

superiores, medida que necessana para adaptao do m-


clividuo sociedade ( 1 ),
Antes de tudo, os qualificativos natural e soda/ no se
equivalem para que nos seja indifferente attribuir um ou
outro ao mesmo ser. So at anthiteticos sob certo poncto de
vista, pois que a sociedade reage contra a natureza ela qual
procma libertar os in di vicluos. '
Alm disso, depois que a sciencia demonstrou a inaniclade
da religio natural e do direito natural, devemos nos premu-
nir contra tt712 -de/ido natural. A natureza, sedio, no
conhece o bem e o mal, o justo e o injusto. Estes conceitos
nasceram com a sociedade e smente n'ella se comprehenclem.
Se a natureza conhece algma lei o movimento, a evoluo
que. trabalha a materia, transformando-a constantemente de
nebulosa amorpha em ses radiosos, ele anorganismos em
seres vivos, em arvores fronclentes, em floraes pomposas,
flammejantes, m associaes humanas.
Que importa natureza que, no curso dessa evoluo,.se
desencadeiem as tempestades das paixes e dos vcios, .que os
imperios se anniquilem na carnificina das batalhas ou que
um homem honesto cia sob o punhal de um sicario? A
:morte serve ele pasto viela, como j o reconhecia Shaks-
peare; unl. campo juncado de caclaveres o ~ero de
milhes ele vielas. justamente a sociedade, ultim9 elo da
cadeia evolucional dos seres vivo's em nosso planeta, que

{ 1) G1iminologic~. pg. 30. Esta delinii.o p11.rece suscitada por outra de Poleti, em-
bra seja mais positiva e mais clara.
60 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

procura dominar e dirigir, em beneficio propno, as foras


que formam em seu conj uncto a natuTeza.
Mas no s mente por esse lado que pecca a theoria de
Garofalo sobl'e o delicto n atm al ou social. Este defeito poclia
ser considerado de frma simplesmente. O p1-oton pseudon, o
erTo fundam ental est, penso em, em consicleTar-se n'ella o
clelicto como offensa aos sentimentos de piedade e jnrobidade,
com excluso de outros sentiments e outros estados ele cons -
ciencia visivelmente mais em relalo cCJm este facto, como
so os do direito e elo dever. Como si a ida elo cnme, diz
TaTcle, no implicasse essencial e naturalmente a ele um
direito ou de um dever violado, e no simplesmente de um senti -
mento violc;Lclo, e como si - este sentimento mesmo fosse causa
diversa de uma f accmmada e consolidada no direito e
no dever ( 1 ).
Todo crime se resolve n 'uma infra.co elo direito, no
porque a lei o declare acto punivel, pois !lo me refiro exclusiva-
mente ao direito em sua manifestao l egal, mas porque o

( 1) PhilosojJhie pencble, pg. ? !.-As idas que aqui vou expondo , sobre o camcter
anti-jurdico do crime, as possua j em lS Si e as eXJlendi por occnsio de leccionnr
pal'tiettlarmente o direito criminal.
Nunca me hnvia, porm, servido del!as na impre nsa. Encuntran<lo-a indi cadas no trecho
tomado ao admiro.>'el crim inologista e critico fmocaz, enteni dever a.presentalaS
apoiadas por sua grande nuctoridad e, que aJi3 nio n unicn. a que me podia socco1-rer.
Por co llocar-me no poncto de vi:;tn. juri<lico, nio se imagi ne qne excluo o senti mento,
Nio; nem elle, nem o senso m oral se pd em pr de pn,rte n a apreciao do delicto;
mas quero accentuar que ambos so fonnnes posteriores, adfrpta es, inclinaes
crendo.;; e hered ito.rinmente transmittias. Si cr homem c lass ificn J e bas certas :~.ces e
de ms certas outras, nio porqae tenha sido ctb eterno dotado de uma faculdade
apropriada a esoe discernimen to. E' sim, porque foi tmbalhosameute ednMdo ass im
philogenetica e outogeueticat~wnte . . . . .
I nsisto sobre iss10, com rtsco d e r epettr-me, porque a clareza e tndt.sp ensave l nestes
assumptos. Nio aspiro a gloria daquelle. ingenuo philosopho sueco que a? c?ncl u~r um
manuscripto de tranacedencia metaphys!Ca, exclamot~ _n. tra.n~bordar de Jubilo, dtz-uo?
Bernardiui (L:itte1atme scanc!mave, pg. 79): lliagnico! Nmguem . no mundo podera
comprehender, sinio Deus padre e eu.
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 61

direito o tecido ele nrmas garantidoras ela viela social e _tudo


q-q_e a embaraa, ou perturbando a ordem de um modo alarmante
ou impeclinclo o desenvolvimento ele uma maneira que ou
poderia ser efficaz, tudo o que pe em peTigo a synergia das
foras sociaes ou desvia sua clirectrix, se colloca em antinomia
com o direito.
Isto no significa absolutamente que nos limitemos a
estudar o crime como -legistas. O que j ficou dicto antecedente-
mente bastante para que se ni.to me attribua um tal pensamento.
S poderia opinar assim quem no reconhecesse o valor das
conquistas realisadas estes ultimas tempos pela anthropologia,
estatistica e sociologia crirninaes, e s poderia suspeitar emmim
to mesquinha e ranosa icla, quem acreditasse na impossibili-
dade de estudar-se tambem o direito pelos processos naturalistas.
Mas quasi uma vulgaridade hoje tractar o direito como um
phenomeno social que se transforma e modifica por leis analogas
s que presidem a evoluo ele todos os phenomenos sociaes.
Seria at incongruente que o elemento pertmbador ela co-existen-
cia humana podesse ser explicado de modo diverso cl'ac1uelle
pelo qual se deve explicar o elemento garantidor que se lhe
oppe. A verclacle que direito e crime, si no evoluem em paralle-
lismo, so inseparaveis um elo outro como ambos o so da
sociedade: transformam-se e modificam-se sem que um possa
eliminm. o outro.
Acredito que, de mais em ma1s, a victoria elo direito se
consolide, que de mais em mais se apouque, se adelgace lJ.
procluco criminosa, porm, sem que jamais nos seja dado
62 CRThiJNOLOGIA. E DIREITO

_extirpal-a, de um modo completo do corpo social. Essa per-


spectiva no conseguir descorooar os que andam empenhados
na humanital'ia misso ele encacleiar, ele reduzll: impotencia
essa frma do mal, porque no se cli~ c1ue sejam infructiferos
seus nobres esforos.
Pensando assim, aCleclitaudo que a parte s do genero
humano deve armar-se contra a parte infeccionada para
clominal-a, para enfraquecel-a, e achando que no se pocler
fazer nada ele proveitoso sem que se conhea bem as condies
desse terrvel adversario, animei-me a empreilender este
trabalho, a exemplo elo que se tem feito noutros centros. No ~
podia executar com o vagar e a largueza que o assumpto exige,
mas reconhecendo que no me dadG fazel-o definitivo,
desejaria, ao menos, que fosse suggestivo.
Dizia Bayle, o sceptico espiTituoso e lucido, que o homem
constitua-/e 11Z07-"ceazt !e plus d~flicile dzgra que se pnsente
tous les systmes. Vr~rifiquei mais uma vez, no presente
estudo, a verdade desse profundo -apqphtegma.
E que eile se conoborava ac1ni com a pobreza jobica
de nossa estatstica.
conhecida a ousada metaphora de um celebre escriptor
allemo-abramos a bocca s cifras. Seria muito difficil
fazel-o nossa estatstica. ele uma reserva, de um mutismo
desesperador sob certas relaes. Uma somma ele crimes, nem
sempre clestribuidos geographicamente, uma observa9o desta-
cada e quasi mais nada.
' CRIMINOLOG~ E DrREITO 63

Em taes condies seria impossivel esperar um estudo


perfeito, ainda que me sobrasse a competencia que me falta.
Porm, ao menos, tenho esperana ele que elle seja provocador ele
outros mais vastos e mais slidos, mais profundos e mais
completos. Eu- s pollcle consegtrir o que ahi segue-se.
Outros sfro mais felizes ( 1 ) .

(I) Eton co mencido de que- trabalh o de muito proveito applica.r s manifestaes


da criminalida(le brazil eira os procesos que tm promrlo bem noutros paizes .
Mns uccresce que c:1do. pttiz ter sna rno(lalidade co nstitucional ou s mente fnnccional
(]e deli ctos.
No Cear , a inllnenciu dns seccus periodicas uma pecu liaridade que no pd e
passa r desperceb ida tanto em reln.iio ao crime quanto em relao aos outros fa..ctos de
o.r<lem social.
A questo ethnica que ultimamen te preoccupam o Dr. Nina Rodrigues um facto
mais geral cujo valor de1e ser criteriosamente determinado,
I V

O or1me em rel o _ao t emp o


e p opulao
' .
A cultma humana, emlJra v, todos os dias, se tor-
nanclo mais intensa e mais extensa, comtudo no s tem sido
impotente para expung.i.T ela crosta social a macula do crime,
como ainda tem muitas vezes luctado em vo para diminuir-
lhe a aco malefica. O crime tambem lucta para viver.
Resiste, modifica-se, transforma-se, adapta-se s novas con-
dies, se adelgar,.a ou se contrahe, segundo as necessidades,
porm persiste ainda que combatido.
Na Frana, ele 1838 a 1887, houve um accrescimo ele
133 por cento, na massa geral ela criminalidade. A cifra
totalnaquelle primeiro anno foi ele 237 e a deste ultimo foi
de 552 Cl~imes por cem mil habitantes. E por toda a par te a
progresso se mostra egualmente acabrunhadora, como se .
pde verificar na Cri7ninologia ele Garofalo.
Mas esta progresso est longe de ser egual para todas
as espeCles e moclaliclacles delictuosas e para todos os paizes.
~R 9
66 CRL\IJNOLOGIA. E DffiErrO

Em rela1;o Frana, nos diz J oly:


Desde
os primeiJ:os ensaios de nossas estatsticas, pode-
se dizer que a proporo dos crimes contra as pessas foi
sempre diminuindo e a proporo dos crimes contra aproprie-
dade foi sempre augmentanclo. As differenas seriam maiores
ainda, si a primeira categoria no encerrasse um genero ele
attentados que se tem continuamente augmentado, e em pro-
pores enormes; quero falar elos attentados contra os costumes
c sobretudo elos attentados perpetrados contra creanas e).
Assim, pois, a ferocidade vae cedendo logar cubia e
immoralidade ; a violencia apaixonada elos homens rusticos
desapparece, pouco a pouco, debaixo da mar montante da
fraude astuciosa, e friamente perversa, e ela depravao elos
faccinoras intelhgentes e civilisaelos. Todos os criminologis-
tas reconhecem, ele accrclo com as estatsticas, esta transfor-
mao porque vae passando o crime, n.o smente na Re-
puhlica Franceza como em muitos outros paizes ela culta
Emopa.
Devemos concluiJ: desta observa-o que a educao e
que a culttua no influem sobre a proeluco clelictuosa?
Tarde acha que a transformao, que, sob a aco ela civi-
lisao occidental, tem expeTjmentado o crin1, segtmdo aca-
bamos de indicar, favoravel expanso dos bons princ-
pios, porc1ue, embra - seja a vingana um movel mais
nobre elo que o interesse, e eomtudo mais perigosa para a
segmana das pessas e dos bens . Alm disso, devemos

( 1) Le. Fra.nce criminelle, :pg. 18.


cRThriNOLOG.A. E DIREiTo

notar que essa transformao , sem duvida, um effeito da


civilisao, que vae tornando ele mais em mais difficil a
violencia, e, portanto, podemos ter esperana ele que novas
e mais profnndas modificaes sejam impostas ao cnme,
em ordem a enfraquecei-o continuamente.
Sei que duas objeces se pdem levantar contra o opti-
mismo ele minha concluso. A primeira o accrescirno elos
homicidios entre povos cultos como a Belgica, a Italia, a
Prussia, por exemplo ( 1 ). A segunda a desoladora . pro-
gresso elas offensas moral e ao pudor, que parecem ser
a ulcera propria de nossa civilisao. Mas, no obstante, estou
convencido de que os elementos sadios ho de ter energia
sufficiente para absorver os morbic!os, fazendo baixar o nivel
ela criminalidade, embra sejam clissimiles nos diversos
paizes.
Vejamos agra o que nos diz a estatstica criminal do
Cear sobre este poncto interessante ela criminologia.
Em 187 5, o numero total ele crimes de todas as espe-
cies commettidos nesse Estado -foi ele 408. Em 1887, ini-
cio da grande secca, vemos esse numero baixar a 386, pe-
rodo agudo da ruinosa calamidade e ela penuria, anuo em
que a cifra total dos crimes no excedeu ele 187. Em 1880, a
estatstica assignala smente 130 clelictos. Depois o impulso
criminoso ascende, para nos dar um a sonDna de 14 9 deli-
ctos em 1883, ele 220 em 1885, epocha de prosperidade, e ele
231, em 1890.

( 1) Vide a Uriminologic~ de Gurofalo, pg. 378.


68 CRIMINOLOGia E DIRE1TO

claro que a marcha elos crimes, considerados em seu


conjuncto, no foi ascencional. Apezar do augmento accentuado
nos ultimas annos, a produco criminosa elo Cear, se clistan-
ci~ do q_ue foi doze ou quinze annos an.tes, e ainda mais elo que
foi em perioclo mais affastaclo. motivo para nos rejubi-
larmos.
So manifestos e relativamente consicleraveis os pro-
gressos realisaclos nesta poTo elo territorio brazilei.To, tanto
no dominio intellectual quanto :u.o material. E correlativa-
mente com o desenvolvimento progressivo ela cultura foi cli-
minuinclo quantitativamente a produco crrmmosa.
Mais forte motivo temos para exultar e c.onservar a con-
sciencia livre de sobresaltos pelo futuro, notando c1ue essa
marcha clescencional elos factos puniveis se verifica tanto nos
que offenclem clirectamente as pessas, quanto nos que reca-
hem co:o.tra a propriedade. Para 91 homicidios, em 18 7 5 e
11.2 em 1877, s contamos 30 em 1880, 58 em 1883 e 37
em 1890: Para 11 furtos em 1875, 33 em 1877 e 40 em
1878, deparamos com 6 em 1880,.. 7 em 1883, 4 em 1885 e
.16 em 1890.
Esta diminuio na massa elos c.nmes, q_ue indica um
sensivel abrandamento nos costumes e diffuso de cultma,
attestacla tambem pela historia ( 1 ) se observa ainda em outros
Estados ela Unio Brazileira, cujas estatisticas poucle com-

( 1) O coronel Jo.o Erigido, Ul!l apai..'{onado pelos estudos his_tocos, escre.veu uma
serie de artigos, sob o titulo-Cnmes celeb1es-que foram publicados no Libertaclor-
da capital do Cear, de Outubro o. Nov~mbro de 1889, e pelos qunes se .couJirma o
que agra affirmo, de passagem. Voltaret sobre este assumpto um pouco ma;ts adeante.
CRTh.I:J:NOLOGI.A. DIREITO 69

pulsar ( 1 ). Mas estas cluas causas no me parece que sejam


as unicas a produziT esse benefico r esultado. A emigrao
para a Amazonia , incontestavelmente, um poderoso factor
ela purificao da athmosphera social. E no contribuir
tambem para o mesmo effeito o afastamento ela crimina]jdacle
indgena? Creio que s1m.
Uma outr:;t causa, que talvez a muitos parea para-
cloxal, o enfranquecimento ?J-OTal, quero dizer, da altivez
natural elo,;; brazileiros, que vae produzindo a aco corrosiva
das seccas com as ruinosas concumitancias de uma adminis -
trao mal orientada e pouco escrupulosa nessas epo~has clifficeis
que obriga o ce.:'Lrense a esmolar, 11 curvar-se, a rebaixar-se.
JYias attencla-se a que certos crimes violentos e san-
guinarios, si indicam barbaria e crueza, muitas vezes pre-
suppem a existencia . ele sentimentos elevados que se eles-
orientam, presuppem essa braveza inculta mas incloru avel,
que tmbem um modo de ser nobre.
Quanto -aos crimes contra os bons costumes, so feliz-

(1) J. em 1886, o Conselheiro Laffayette, ento presidente do Mamnho, dizia, em


seu relntorio, que o numero dos crimes nos 15 annos anteriores, diminuiJa na proporo de
15 poT cento. E ess a marcha continuou at hoje, Em J 884, o chefe de policia de Per-
nambuco, Dr. R!Lymundo Theodorico, em relataria n.presentado no presidente da provincin.
Desembargador Jos Manoel de Freitas, dizia que a partir de 1878 comearam os crimes a de-
crescer consideravelmente na!tuella pro vincia e ![Ue haviam dcsapparecido os grupos de crimi-
nosos que, em grande numero. infestavam o interior. Cito smente estes dous casos por
serem sufficientemente corrohoradores do <tue afflrmei.
Isto escrevia eu em 1891. Em 1894 publicou o Dr. Viveiros de Castro o Ensaio ele
Estcttistica Orimina~ c~a Repub~ica, que a coordenao dos dados fornecidos pelos re-
latarias dos miuistTos da justia. Esses dados so deficieutissilnos, mais pobres mesmo
do_ que os que encontrei nas repa1ties do Estado do Cear; porm, corroboram plenam~nte a
lll!nha assero. Em 1865, assignalaram-se 1970 crimes ; em 1866, 340~. mas o constdera-
Yel a11gmento proYm de que mttas provncias no fomm contempladas no prilneiro dos
mencionados annos; em 1867, 3163; em 1868, 3155; em 1869, 480-1; em 1870, 4001; em
1871, 3658; em 1872, 2979. Si no ha decrescime nto notavel, inegavel que existe, prin-
cipalmente porque se deve levar em conta o angmento da populao.
70 CRtMNOLOGiA DIRITO

mente mms raros do que os elas duas espemes a que me re-


feri acima, e no tm revelado uma contraco ou expanso
apreciaveis, talvez por sua pouca freq_nencia, tal vez por defeito
ela estatstica. Em todo o caso, parece que constituem casos
excepcionaes, mesmo porque, em muitos legares, a facili-
clacle elos costumes e a yicla promscua elos dons sexos entre
o povo evitam que o instincto genesiaco irrompa em violencias
pert1:ubacloms ela ordem social. Em 187 5, a estatstica assi-
gnala 1 rapto e 1 estupro; em 187_7, 5 estupros; em 1878,
esta rubrica acha-se em branco ; em 1880_, 5 defloramentos e
1 rapto; em 1883,7 estupros ; em1885, 2 estupros; em 1890, 4
estupros e 2 raptos. Si fosse mos Tepresentar essa marcha gra-
phicamente, fOTmal'amos uma linha em zig-zag, com angulo-
sidades cliversamente alongadas, mas sem grandes desvios de
uma linha mediana.
Tenho at aqui considerado a procluco criminosa destaca-
damente elo meio ele seus factores e elas condies ele sua
Yiabilidacle. Ser util referil-a agra populao em cujo seio
ella se manifesta.
S temos ela elos positivos, para a populao do Cear, em
1872 e em 1890. N'aquelle anno a estatstica nos clava
72 0.000 habitantes para a ento provncia, e, hoj e, nos d
7G2.000 approximaclamente. Acreclito que no seja esta a
expresso rigorosa da verdade e que seja mais compacta a
populao do Estado, mas no podemos desprezar essa base
para adaptar uma outra meramente conjectura!.
Nos annos intermedios s duas datas que ficam assigna-
ladas, elevemos nos contentar com as estimativas ele accrclo
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 71

com as r egras da estatstica e coni os tralJalllOs dos compe-


tentes, entre os quaes merecem especial meno o senador
Pompeu e o Dr. Jos Pompeu.
Assim me parece. admissivel que, em 1875, a1mo que
tomei 1)ara comeo ele. minhas observaes criminalisticas, o
Cear tivesse j uma populao de 900.000 habitantes, que,
alis, o senador Pompeu lhe d pam 1876. Em 1877 comea
a po1mlao a ser dizimada pelas pestes concomittantes com
a secca e por uma emigrao mais forte. O Dr. Jos Pom
peu calcula a populao desse auuo em 845.000 habitantes.
Este decr m;cimento contim.a at 1880,. em que os competentes
estimam c1ue o Cear no tenha mais elo que os 720.000 c1ue
a estatstica encontrra em 1872. Exgottacla, ento, a fora
deprimente ela expanso ela populao e recobradas novas
energias com os tempos de prosperidade, ~amea novamente
a progresso crescente, producto da victoria elas propriedades
proliferas do clima sobre as ca.usas vrias que retardam o
desenvolvimento ela populao cearense.
Admittindo estes dados, e comparando a massa total
elos crimes com a da populao_, temos por cada 1 OO. OOO h abi-
tantes, desprezadas as fraces 1 para tornar mais claro o co~onto :
em 1875 4
em 1877 45
em 1879 22
em 1880 18
em 1883 34
e)ll 1885 29
em 1890 28
72 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

Estes numeros mostram, ele um modo claro, que a pro-


poro elo crime, entre nos, inferior a ele outros paizes mais
cultos, a ela Frana, por exemplo. Dir-se- talvez que aq_ui o
policiamento menos energico, qtie a estatstica no tem a
mesma exactido. Tudo isso certo e eleve ser tomado em
linha ele conta. Mas si recordarmos que, a medida erue a sociedade
brazileira se organisa melhor, decresce a criminaliclael e, e que
na Republica franceza, os annos trazem c~onstantemente um
accrescimo ele delictos, r econheceremos que aquella _ objec-
o no ter fora snfficiente para infirmar o :meu asserto.
Uma outra observao suggere este confronto ela popula-
o com a massa elos crimes, e que os annos ele grande
secca accusam um correspondente decrescimento na clelic-
tuosiclacle.
Devemos explicar este facto extranho por meio elo prin-
cipio estabelecido por Ferri ele crue . o accrescimo do bem es-
tar seguido ele um accrescimo ele criminaliclacle, de que be-
nessere e C7' iminald marcham em parallelismo?
Henry George, o talentoso collectivista americano, sus-
tentra a curiosa these ele que. a pobreza, a miseria, se afun-
da mais e mais proporo crue augmenta o progresso industrial;
Ferri nos smprehencle com esta 011 tra no menos curiosa, porm,
menos acceitavel, ela correlao enhe a fartura e a exploso
clelictuosa.
Que tristes caractersticas para nossa preconisacla civili-
sao! 1\... serem verclacleiras,_~o seria prefervel a vida ingenua
elos no civilisaclos, viela dos que luctam, dia a elia, para no
morrer ele fome?
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 73

E tal preferencia se a'rigomria com a observa.o feita pelo


Dr. Corre ele que os incligenas,nas colonias francezas, so menos
dados ao crime do c1ue os colonos elll'opeus.
Porm, estou longe de acloptar o contristaclor principio, e
penso que o decrescimento ela criminiliclaele cearense, nas
epochas ele penuria se deve explicar por outras causas.
Eu j affl'JHej, e agm repito, que certos crimes pre-
suppem energia e certa nobreza barbara. As grandes setcas,
com o seu torculo de miserias, vasto e irresistivel, quebram
as valentias mais firmes, como as moendas de um engenho
reduzem a bagao as hastes garbozas da canna.
O cearense, intrepido por ndole e por educao, acobar-
dou-se cliante da enormidade elo mal, contra o qual eram im~
potentes todos os esforos hLlmanos. Esta depresso elo caracter,
si eliminou certos crimes, si tornou os indivduos menos tur-
bulentos e _mais egostas, deveria tornar possveis certos outros,
os mais vis, os p1ais pusilanimes, que, sem ella, se no da-
riam. Quem ler a Htona da secr:a do Cear, e o romance,
a Fome, do illustrado escriptor ceare:J?.se, Roclolpho Theophilo,
quem attentar, com animo despreveniclo, para as observaes
contidas mt No17JLalta ele A.dolpho Caminha, um livro ele
estra que vale uma procluco ele mestre, ficar convencido do
que deixo affinnaclo, neste momento.
Effecti vamente esses crimes que revelam maior vileza e
abjeco se deram, .mas ainda assim a somma total da crimina~
liclade foi sensivelmente baixa. Porque? Em primeiro loga.r,
notemos que, nesses annos calamitosos, ela-se uma clesorgani-
sao na justia repressiva pelo abandono-dos logares assolados
~~ . w
74 CRTII'[!NOLOGIA E Drn.EITO

c pelos reclamos inexoral'"eis das Jlecessidacles que quas1 s.


permittem attender para a coJJservac,~o indil'idual. Em segundo
Jogar, cumpre reconhecer que a emigra.o avulta consideravel-
mente com os annos seccos, e que si nos tira muitas energias
salutares, muitos trabalhac10l'es Yalentes, pTocluz tambem o
effeito do expurgar a populao dos fracos, dos clesequilibrados,
elos c!t.ercheztrs d' aventure, ele cuja massa emergeriam muitos
dos h os pedes de nossos ca.rceres.
Esta aco depurmlora da em igrao, que .Joly observra
em r ela.o FraJJa., , a meu \'"er, a causa mais pod erosa
do decres.cimento da crirninaliclade nas epochas ele secca.
E porque emigraram, por esse tempo, em grandes massas, os
candidatos ao ca.rcere, que os jornaes do alguns Estados do
Norte em'oheram, muitas vezes, os ho11estos e os criminosos
na mesma c.onclemnao ( 1 ).
Outras razes existem ainda qu o determinam essa baixa
do crime JJas epochas de secca . Algumas clellas apontarei
ainda, qu::mclo eomparar os crimes contra as pessas com os
contra a propriedade; outras se descobriro tahez eom estudo
n).ais acurado. incontes tal'"el, pmm, que as aponctadas agn1
so sufficmtes para nos explicarem a anomalia, sem que
tenhamos necessidade do principio paradoxal de Eurico Feui.
Observando agra a estatstica criminal por um outro
aspecto, reconhecer-s e- que os homicdios avultam sobre os

( t J Ainda hoj e, nitO diill cil encontra r, na s folhas ~1 e S. L1Li;-; ou Belm. n. inrlicaio
il c um criminoso untes pela sua nnt.urnlitlnrl e, quando e ceo ren se, do qu e por seu nome.
Foi 11111 cearense o auctnT do crim e, ponco importa, o nome. !; um phenomeno rle
sobreyl\encin. de i<l ns a. muito desapparecidas, o que ahi se re,eln. A responsabilidaile
col l ectiva, dos tempos primi tivos reproduz -se inconscientemente, n e;ta, hy~cth e;e ,
CR!:Mi:NOtOG!.A. F1 DiREITO 75

furtos. E si addicionarmos guelles os infanticdios e os


ferimentos graYos o leves, a differena se reforar ainda
mais, muito ombm englobemos na mesma classe, roubos,
fLutos, estellionatos e amnos. Sendo assim, claro que a
marcha evolncio11al elo crime nJ:o tom segLdo, no Cear, a
traj ectoria que os criminologistas assignalrarn em di ver .: ; os
paizes ela Europa. Aqui no se observa o decrescimento dos
crimes contrn. as pessas em parallolisu10 com o augmento dos
crimes contra a proprieclacle.

O q nadro seguinte confirmar,:'!, ele modo inillLtclivel, o q ne


acaba de ser affirmaclo.

Annos crimes contTa coll tra a pro-


as pessas prieclacle

1875 296 32
1877 280 77
1878 92 67
1880 97 21
1883 215 9
1885 179 15
1890 151 40
Os crimes contra as pessas, patente, avultam assusta-
doramente sobre os clelictos contra a propriedade. E o que nos
diz a estatstica cmifirmaclo por outros meios de informao,
pelos _jornaes, pelo conhecimento elos costumes, por obsen-aes
pessaes. Entretanto, devo clizel-o, es ta a fei:o predom~naute
da criminaliclacle brazileiJ:a, em quasi todos os Estados ela
76 ORihliNOLOGlA E DIREITO

Federao; os crimes contra a propl'ieclade jmais ascendem


cifra elos perpetrados contra as pessas.
Creio, rorm, que ao Norte de Pemam1n1Co essa inferiori-
dade na cifra dos crimes contra a propriedade muito maior
do que ao Sul. Um clit;tincto magistrado pernambucano,
. conhecedor do interior ele seu Estado natal e elo Cean1, me dizia
que a segurana para o viandante era mui_to superior neste
ultimo Estado. A simples construco das casas no Cear,
Piauhy, lVIamnho, etr., abertas em varandas, que dariam
fa.cil ingresso aos gatunos, instme eloqnentemente a respeito.
Parece-me natuTal e simples explicar este facto pela
extenso e uberclade elos teTl'enos~ ainda incultos em grande
parte, que tornam mais facil, ]Jla;is commocla a existencia,
_ mais largo e mais franco o campo onde se exercem as actividacles
de cada um, menos acirraclo o conflicto vital, menos penoso
anastar a vida indolente, descuiclosamente. Num paiz onde a
populao mais compacta, o slo menos ubertoso ou mais
exhausto, comprehencle-se bem, o combate pela existencia
implacavel e sem tregoas, exige muito esforo, muita perseve-
ran.a, e, ainda assim, no ha logar para todos. :Muitos sero
sacrificados. Aquelle que no possue sentimentos rnoraes bem
firmes ou no tem a coragem precisa para arrostar os transes
clifficeis elo noviciado da viela pratica, ha de procurar obter a
victoria por meios menos nobres, e, conforme as circumstancias,
ir descendo a espil:al elas transigencias com a moral e o direito
at afundir-se no tremedal do crime que se lhe extende aos ps.
cRi:M:INOLOGA. E DtRErl'O 77

Prefuo interpretar os factos por este modo ( 1) attTilmir


a preclominancia elos crimes violentos ao simples effeito do
clima quente, para o qne me auctorisariam Fetri e Lacassagne,
alis contra o pensar ele Colajani e Tarde. No que o clima deixe
ele entrar aqui como eleme.nto apreciavel, mas porque sna aco
inferior elo factor social a q ne allucli.
No Cean1, entretanto, o clima um agente poderosis-
simo. A elle se . attriblle, com razo, uma parte consiclera-vel
no tugmento ela populao, delle dependem o genero ele viela
e o caracter dos indivduos tlue em seu seio se agit~tm . A
escassez elas chuvas necessarias para darem ao sio a proclucti-
viclade ele que elle capaz, as grandes seccas perioclicas ( 2 ),
vo retemperando, emijecenclo o cear~nse no mourejar c1uotidia.no,
dando-lhe habitos ele trabalho, tornando-o mais piecavido'
preservando-o elas seclnces elo crime, pTincipalmente porque a
concorrencia no se faz ainda sentir em larga escala, e po1;que a
pugna aqui se fere mais entre o homem e os elementos uatnraes
elo que entre seres humanos que se disputam a posse e o
goso elo mesmo objecto.
Um amigo chamou-me a atteno um dia para a efferves-
cencia elos oclios polticos no Cear, por occasio das crises

( 1) Nosso jury, clefeituoso, como por Loda parte , tahez haja tnmbem contribuido para
~ccentuar e.;ta de3proporiio entre os crimes cg ntm as pessas e contra a propriedade. Nossos
Jurados poupa m com facilidade maior um assass ino d que um ladro, mesmo porque a
PJl itica intenem muitas yezes para esse resultado.
(2) lnco ntesta,elmcnte as seccns de todos os annos so um poderoso factor pbysico do
ca_rncter cearense. B' devido n ellus q1te os cear enses se mostram sobrios, trabalhadores, eco no
micos. emprehendedore;; e dados a emigrao. As grandes seccus, ao con trnrio siio elementos
nol entos de perturbao quer na ,ida social quer ua psych individual. Si no fosse u Ya]Yula
da emigruiio, creio que a criminalidad~ seria extrnol'dinaria nessas epoe>has. 1Ins, mesmo
assim, quando f!Xiste uma. honestidade fortemente resistente, a perspectiva da. miseria
dcsenyolYe o instincto de conservao, e a influencia da seccu orienta-se para um lado
Yantnjooo,
78 CRtM!NOtOGtA E D1RIT

climatei:icas que perioclic~:nnente nos accommettem e que irritam


e alteram o systema ner~roso elo cearense. Mas, pergunto eu:
essa exploso biliosa nos domnios da poltica n.o teria o valor
de uma va1 vula de segurana? E sendo assim, nU:o conviria
encontrar outra menos nociva ao nosso caracter?
Estas consideraes me levariam a fazer uma verifica~o
do que ha de verdacleiro no Calel/.dario criminal ele Lacassagne
applicado ao nosso meio social. Infelizmente os dados estatsticos
n.o me auctorisam a concluses firmes e completas. Entretanto
parece que a estao quente, o vero, mais -fertil !3lll crim<:Js
elo c1ue a estao chuvosa, o inverno. Digo-o, porqtle, em muitos
annos, a csta.tist.ica criminal do Cear constata eBse resultado,
embra appaream excepes em alguns outros annos, e porque,
potlde tamhem observal~o, bem quo parcialmente, no Recife
eom parando o movimento ela casa de deteno em rnezes
de inverno e mezes ele vero.
Isto tanto mais natlU'al, no Cear, quanto o estio uma
estao ele ocio, em todo o serto. Cessam os trabalhos e as
agitaes nas fazendas, e espera~se a epocha das }Jlantaes.
Dtrrante essa epocha de quietao, os que so doptados ele
bas disposies para o trabalho ho de achar em que occupar
as suas horas; os que so de ndole passiva se deixaro
afogar no somno hybernal da indolencia. A esses applicar-se-,
com exactjdo, . a phrase de Herndon, citada por Jos Veris-
simo, na Educao nacional: pro1avelmen te o 1JOYO dema-
siado indolente para ser mau . Mas 11ma outra classe ter
o sangue abrasado pelos ardores do sol canicular e ir dar
expanso sua indole irrequieta por ahi alm, comprando
CRTilliNOLOG~ E DIRErTO 79

ri.x:as f?m todos os sambas, augmentando, com o alcool, a per-


turbao mental que j os tra7- agitados.

* **
Disse c1ue no Cear, como em quasi todos os Estados do
Bra:l, os crimes .contra as pessas avultam sobre os contra
a proprieclade. E' facto que j tem sido observado com satisfao
para uns c com desconsolo para outros.
Aqui no Cear, nota-se, porm, que, nos annos ela grande
secca ultima, a delictuosidadc contra a propriedade, embra no
attingi.. se a ciEra da clelictuosidade contra as pessoas, augmen-
tou consideravelmente ao passo que esta outra baixou. Nos
annos seguintes foi novamente elecrescendo, como que n 'uma
reaco at c1 epresso extraorcl inaria ele 1883, q uanclo, para
24 7 crimes de todo geuero, os contra a propriedade apenas
contribuiram com a reduzida cifra de 9. Com parando as cifras
dessas duas categorias de delictos, veremos que, em 1877,
o nu1.ncro dos attentados 'contra as pessas ]JOuco mais do
triplo dos cou~ea a propriedade que, em 1878, no chega ao
duplo. Entretanto em 1875, anuo ele prosperidade, a proporo
quasi de 1 para 10 e em 1883 de 1 para 25.
E devemos a0reclitar que a estatstica no di?- tudo. Muitas
escroquenes de pouca monta, mesmo 1imitos ataques graves
fortuna privada se dera.m durante a calamidade que per-
duTou ele 1877 a 1879, sem que a IJolicia tomasse conhe-
C1llento clelleH. Quero crer que, nos a1mos no:rmaes, muitos
80 CRIMINOLOGIA E DIREITO

desses delictos no cheguem a pr em acti vidade os poderes


pnblicos, porque as victimas no se queixem ou faam justia
por si mesmas, ou porque a policia seja desidiosa; mas
a somma clesses malefcios que ficam na sombra muito
maior nas epochas anormaes. Avalio que, em annos regu-
lares, 1 O % de delictos se eonservam nesta obscmidacle
e q ne, noR annos de cataclismo, essa porcentagem se eleve
a 30 /o
E' justamente nestes annos que vemos organisarem -se
essas associaes para o crime, os _bandos de malfeitores que
percorrem os sertes, alis em muito menor escala do que se
poderia esperar.
Essa alterao na feio propna da delictuosidade deve
ser attribuida pemuia, falta de viveres e ele trabalho
que coagem os mseros ntirautes (como so chamados ' os que
em tristssimo exodo se arrastam do fundo dos sertes para.
o littoral) a esq11e.cerem o respeito propedade alheia. Por
01ltTo lado, emagrecidos, acobaTClados pela grande desgraa que
sobre elles peza, no se sentem aguilhoados pela llJ.petuosi-
dade arrebatada que, em . tempm:; mais bmgnos, os leva
violencia e ao crime contra as pessas .
. Entretanto: convm notar quo, muitas vezes, o respeito
propriedade a.lheia mais rigorosamente mantido do que se
poderia esperar de bandos esfaimaclos em sua peregrinao de
miseTias e provaes, sem ter diante elos olhos uma fora capaz
de os conter nos limites da OI"clem social. Ao passo que os
Oill boios ele VFeres que governo exveclia paJ;a as locali-
CRIMINOLOGIA E DIREITO 81

dades do centro eram atacados nas estradas, passavam ince-


lumes as mercadorias dos particulares. O que do governo
ele todos, pensavam, e portanto, cada um pcle tirar o seu
cpnho. O que elo indivduo, 8 a elle pertence. Respeitemos
o seu direito e a sua propriedade.

C. D. 11
v

Dis tribuio geographi ca dos crimes

Si -vantajoso e interes. ante acom1)anhar a marcha do


crime aavez dos tempos, no menos certamente conhecer
como elle se adapta ao meio e como se distribue pelo terri-
t.ol'io de um paiz dado. A aco do meio physico e social
j foi, sob alglm1as relaes, observada no capitulo anterior.
Agra accentuarei outras faces elo assumpto, comeando por
indica1 as -variaes locaes do crime no Estado elo Cean1.
Ninguem suppor, estou certo, que tenho a preteno
de apresentar um c1uadro extreme ele lacunas ou defeitos .
Tomando por poncto ele partida o anno de 187 5 e confron-
tanclo a mdia ela criminaliclaele ele cacla mna das actuaes
comarcas com sua populao, tracei tres esboos ele
cartas crirninaes . a similhana das qLie costuma levantar
em Frana o ministerio ela justia. Uais verdadeiro, mais
rigorosamente exacto seria t:>mar o exemplo de Joly e deter-
minar a crirninalidade, para cada comarca, no pelo numero
84 CHDUNOLOGIA E DffiEITO

de attentaclos comrnettielos em seu territorio, mas pelo numero


ele clelictos perpetrados por seus filhos, quer dentro quer
fra elo Estado; pois que, como diz o auctor citado, no se
pcle imputar a um departamento os crimes commetticlos,
nelle e contra elle, por extrangeiros que ahi residem OLl
apenas por ahi passam .
No Cear, a capital o centro ele convergencia para
onde confluem filhos ele todos os ponctos elo Estado. Os cin-
coenta e um mil e muitos habitantes ela comarca ela Forta-
leza e principalmente os trinta e cinco mil da ciclacle siro,
em grande parte, naturaes ele outras regies elo Estado. No
devamos, portanto,attribuir-lhe exclusivamente todos os delictos
realisaclos em sua circumscripo, si bem c1ue, militas vezes,
quasi sempre o individuo no traz o germen elo crime em
si, mas o meio social por mil circumstancias diversas, a
elle o arrasta. Esta . ultima ponderao attena a cleficien-
cia elo trabalho q Lle poucle fazer. Alm disso, elle era o
unico possivel, com os dados que poude obter.
Todos sabem que a estatstica, e principalmente a criminal,
no tem tido, entre ns, assduos e tenazes cultores que
lhe dessemr o Clmho ele perfeio scientifica a que poucle
attingir na Frana, na Italia e na Allemanha (1).
Olhemos, em primeiro lagar, a carta elos crimes sem
distinco ele espocies. A mancha mais escura, indicadora

( 1) Ultimamente se tem ensaiado alguma causa de mas regulu.r, aqui em Pernam-


buco, na Capital Li'ederal e em S. Paulo (vide a J'ustict Ct-iminal ele Candido lllotta ).
Si no forem ubaudonauos esses tmbalhos e3tatisticos, como j tem, por vrias vezes
acontecido, teremos para o futuro maior e melhor somma de clomunoutos pum os estudos
de criminologin. Actuu.lme nte slo elles muito reduzidos.
CRIMINOLOGIA. E DillEITO 85

de maiS forte criminalidacle, est na comarca ela Fortaleza,


que d um crim e pa.ra menos de mil habitantes . .Manchas
menos escmas se projectam aqt e alm, nas proximidades ela
capital, ao norte e ao sul do Estado, deixando uma cinta mais
esbranquiada ao centro, nas comarcas ele Quixeramobim, Batu-
rit e Crathes, a qual se apprQxima, a s te e ls te, ele duas zonas
irregulares, e, ao centro, elo nucleo em claro formaclo pelo IgLtat
as q uaes se conservam na carta completamente brancas, porque
no do mais de um crime por cinco oito mil habitantes.
O crne se toma digno ele nota que estas comarcas de
menor criminalidacle se enEileiram ele norte a sul ao longo,
elo valle do J aguaribe ou ela. serra ela Ibiapaba, elo J arclim ao
Aracaty, comprimindo-se ao centro pela reintrancia elo Ic e
inclinando-se no alto da carta, a oeste, para Cascavel, c ele
Viosa a Granja. Prendendo-se ~ zona branca ele leste e contor-
nando, de sul a norte, a zona branca de oeste, se extende uma
larga mancha menos escma elo que a ela Fortaleza, porm mais
elo que a que constitue o nucleo central composto elas comarcas
ele Baturit, QLxeramobim e Crathes. Esta facha ele crimi-
nalielacle intenneclia Yae elo Crato a Itapipoca, passando por
Inhamuns, Assar e Sobral, emvanclo-se, ao Norte, para
Maranguape e, ao sul, para Ic.
Para tornar mais visvel o que affirmo, deveria apre-
sentar os esboos ele cartas criminaes a que alludo, mas
dispenso-me ele fazel-o, e no julgo prejudicar muito, com isso,
a clareza ele minha exposio. Sei que essas representaes
graplcas no traduzem ele um modo exacto as variaes ela
criminaliclacle, nem do conta ele mttos acciclentes que no
86 OR~~OLOG!A E DtREI~O

poclem ser desprezados por quem deseja apaulrar a vida cri-


minal em funco . .Mas tem reaes vantagens por outro lado.
Peamo-lhes, portanto, s o que ellas nos podem dar.
Serviu ele base a coustmco ela em-ta geographica elo crime
no Cear o quadro seguinte, no qual as comarcas esto elistri-
buielas em quatro classes, segundo a propon.;o ele sua crmina-
liclacle com a sua populao:
1.n classe : ele um crime para 5.000 halJitantes, a um
crime para 8.000.
E' composta elas comarcas elo A.mcaty, Cascavel, J a-
guarilJe-merim, Jardim, Gra11ja, Viosa e IguatL..
2." classe: ele um crime para mmros ele 5,000 at um
cri.m e para lll<s ele 4, OOO habitantes. Entram nella as
comarcas ele Batmit, Quixeramobim e Crathe .
3." classe: ele UJll crime para 4,000 lw.bitantes a um
crime para 2,000 habitantes. Comprehende ns commcas
. ele Grato, Ic, Inhamuns, Assru:, Sol)lal, Itapipca e Ua-
1'anguape.
4.'' classe : de um crime para menos ele 1;000 habi-
tantes. Nesta s se tnch.c a Fortaleza.
um triste privilegio elas grandes ciclacles (e Forta-
leza , para o Cear, nma grande cidade ) pagarem maror
t-ributo ao vicio e ao crime.
O departamento da Seine, onde est{t Paris, solJre 1,000
acc11saelos ou detentos, d 6,7 4, n.o passo que Deux-
Senes apenas cl 1,30.
A razo deste anomalo crescimento ele doJictuosiclacle
concomitante com o desenvolvimento mental e industrial
CRIMINOLOGIA E DIREITO 87

elos- centros populosos, est no contacto malS immecliato de


inclivicluos ele ndole e costumes diversos, que tomam majs
aspero o conflicto vital, lia reunio elos ociosos que ahi vm
procurar fortuna sem trabalho, na prostituio, no jogo, no
. - .
alcooJismo, e em todas essas profisses, industrias e modos
ele viela suspeitos que constituem as :Uonteiras elo crime,
seglmdo a caracteristi~a expresso de um escriptor. S pelo
COlJCmso de todas ess[LS causas a criminalidade clR. comarca da
Fortale7.a deveria se r evelar mais forte numericamente do
clue a de quaesguer outras elo Elstaclo. MR.s, alm clellas,
uma outra existe que no pde ser olvidada. Refiro-me
concentrao em sua deteno ele criminosos de vrias pro -
-
ceclencias, os quaes, terminacla a r ech1 so a que- foram
condemnaclos, vo natur<1lmente ficando como habitantes ela
cidade e sei:o, em regra, fomeutaclores, quando no auctores,
ele attentaelos ele todo gonero.
De11ois da Fortaleza as comarcas c1ue accusam mms
forte .criminaliclade r el ativa so as ele Inhamuns e Sobral;
<1quella por co11clios historicas espociaos e esta talvez por
ter em si o segundo nucleo popllloso do Esta,clo e. talvez
por outros motivos que no poucle clesYemlar. Entretanto,
cumpre ol)senTar (e ois um gral"e ' inconveniente elo mappa
no organisaelo de accrclo com o logar elo nascimento elos
criminosos, o que, j disse, me era impossvel fazer por
falta ele dados), que grande parte elos criminosos ele Sobral
so, ao que parece, originarias de outros munici1)ios.
De 66 dete11tos na cadeia publica em 1892, apenas 30
eram sobralenses. O municipio que maior numero ele cri-
88 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

minosos forneceu para ser elevado aq Llelle numero foi o da


Viosa que contribuiu com 13.
A Viosa, que, alis, apresenta uma criminaliclade pouco
vultLlosa., tem, por vezes, sido o theatro de crimes altamente
tragicos, desses que -se gr avam, com tTisteza e pavor, n a
memoria elos povos. O assassinato em grosso ela famlia
Correia, acompanhado elo incenclio da vivenda, um especimen
dessa classe.
Considerando cr ne os elementos ethuicos que constituem
a populao do Estado so os mesmos em todas as comarcas,
variando apenas o quantmn ele cada um clesses elementos,
pr ocurei ver, si onde preponderava a raa incligena, exalava- se
a cifra elos crimes, o que seria uma comprovar,o incl:ecta
ela theoria lombrosiana. Porm o. factos 1::.o me inclinaram c
par a essa hypothese. Sabe-se que na Ibiapaba onde talvez
exista ainda, no Estado, mais diTecta e mais Jarga descen-
deucia dos selvicolas primitivos, que alli se agremiavam
a voz elos cathechisaclores. No emtanto a cl'iminaliclacle da
comarca ele Viosa, que se assenta quasi toda ao loDgo
dessa corclilhca, elas mais fracaR, em relar,o sua
populao.
Tambem no se pcle asseverar que os municpios
agrcolas sejam mais propcios ao crime do que os creaclores,
si bem que uma primeim inspeco parea nos auctori. ar
essa concluso. Mas as excepes ele um e outro laclo so
em numero a fazel-a periclitar, a tornai-a vacillante e mal
segura. Um principio .da eschola italiana que se me afigura
confir mado, crner na observao elo crime em massa quer em
CRIMINOLOGIA E DIREITO 89

sua clistribu.l,;o geograplrica, a chamada lei da- inver-


so entre as relaes mutuas elos crimes contra a pro-
priedade. Tarde acha qtte na Fnwa, ele accrdo com as
cartas ele Yverns existe antes uma concorelancia muito
sensvel na distribuio geographica dessas duas ordens ele
crime e accrescenta que as cartas ele Lizt, para a Alie-
manha, e ele Bodio, para a Italia., do resultados analogos.
Entretanto acredito q Lle, neste poncto, a uuova scuola est com
a Yerdaele. No Brazil, e particularmente no Cear, os 01imes
violentos sobrepujam os cpiclos. Localisanelo os crimes em
seus clistrictos territoriaes, no Estado elo Cear, observamos
a persistencia elo mesmo facto. Ora a elivergencia nas duas
categorias de crimes se aprofum1a mais, ora um pouco
menos, porm em todos os ponctos encontramos a prepon-
clerancia ela violencia sobre a cubia. Mesmo na Fortaleza,
comparando a estatstica ele muitos annos, apurei a media
de 11 delictos contra a propriedade sobre a ele 33 contra as
pessas. E .aqui que as duas ordens menos se distanciam.

. D. J2
92 CRLMINOLOGlA E DIREITO

que ali, no extremo norte, seja ainda ma1s avultada a contri-


lmio elo elemento iucligena, para a formao elo typo compsito
do mestio actual. uma peq Llena modificao que se eleve
fa7.er these ele Sylvio R omero, o valoroso es]!irito que, com
tanto amor, tem estudado as questes ele ethuogenia braleira.
O mestio, porm, no se apresenta sob uma s feio.
A.s nuanas, ao contrario, s:o consicleraveis, podendo-se estrati-
ficar a mesti<{agem por seis ou oito classes ( 1 ). Para o fim
a c1ue me proponho no necessario a-p urar demasiadamente
essas subdivises, alm de que por no pcler assegurar a
impeccabiliclacle elas classificaes que . me fram fomeciclas 1
tenho necessidade ele agrupa-r essas mttiplas subdivises
em classes mais amplas, mais comniummente conhecidas c
mais fcilmento cleterminaveis.
Em um grupo ele 232 criminosos disseminados por vc.rias
comaTcas a distribuio ethuica dos crimes se fez pelo modo
seguinte :
Pardos (mestiagem das tres raas), a
bmnca, a indgena e a negra 109
Caboclos 33
Pretos . 32
Cabras ( 2 ) 23
Brancos . 23
Mulatos (branco e negro) 14

( 1) Vide o cpte 11 este respeito escreve o Dr. Nin11 Ro<lrigttes, Raas lmnnanas, cnp. IV.
(2) Cruzamento de mulato e negro (13enurepaire-Rohnn). Muitas rezes, co nvem,
entretllnto notar, o po.l!lYTil calna emprrgado., nu Cear, indisti nctamentc, pom <lesignar
qunlc[uer mestio e m ~smo um bm nco (Ju ve noJ Gu leno, L enclas e Ccmucs JJOJ.mlcwes,
notas). E', porm , na primeim ttccepfLo in tlicnda t[UO nqnl vn o to mado o vocnlJ nlo.
CRiruOi~OLOGtA E DtREITO 93

Esta relao se presta a algumas consideraes, creio


que no eles provi bs de interesse para a criminologia. natural
que os resultantes elo crnzamen to elas tres taas e que aqui
vo desiguaclos pela denominao ele pardos apresentem um
maior numero de delit1q nentes, visto como a graucle massa
da popl~l.ao proletaria composta desse typo ethuico.
No faamos cabedal das outras categorias ele mestios,
pois que no so de facil determinao, muitas vezes, os elemen-
tos originarias do fusionarnento, e certamente, sendo muitos
os meus informantes no applicram todos elles o mesmo
padro, nem se achavam todos orientados pelos mesmos
pl'incipios. O quo se pde affirmar que o cruzamento ela~=:
duas raas inferiores mais proclnctivo em seres inquinados
pelo estigma da delictuosiclacle elo que a mestic;agem ele qualquer
dellas com a raa brana. Quanto ao mais, attenclendo
incerteza ela classificao, elevemos J!mitar-nos a aclditar os
crime.s elos cruzamentos binal'os aos elos cruz::unentos terciarios.
Cm1sicleranclo as camadas ela populao em que a mescla se
deu . em pec1uenas dosagens, o branco creoulo, pois que no
Cear o elemento estrangeiro insignificante, o negro, e o
caboclo, v-se que os descendentes mai~ clirectos dos europeus
contriburam com uma fraca parcella ele criminaliclacle, si
compararmol-a com as dos descendentes mais directos elas
tribus africanas e americanas. Comparando estas duas classes,
entre si, v-se que os caboclos produziram mais um crime
elo que os negros. insignificante essa clifferena e desappa:::e-
cer de todo para deprimir-se em sentido contrario, si nos
reconlarmos ele que o elemento incligena entrou em quantidade
94 CRThiiNOLOGIA E DffiElTO

ma1s forte nesse amalgama etlmico. Esses caboclos, ele que


aqm se fala, no so ndios, mas descendentes delles, em
cujas veias correm gottas cliluiclas ele sangue aliengena, sejam
cruzallLentos primarias como os chamados mamelucos sejam
cruzamentos secunclarios. Os pretos tambemno so ele raa pma;
haver alguma causa ele sangue incligena ( cmibocas, cafu-
zos); haver mesmo uns longes de elemento aryano desper -
cebido na trevosiclade elas. granulaes elo pigmento.
Quando o preto se combina com o branco (mulato), a
inclinao criminosa baixa; mas, si ha um retorno fonte negra
( cab1,.a ), se r eala aqueDa inclinao.
As concluses que se podem tirar destas ponderaes r esu-
mem-se no segtnte : as duas raas inferiores contribuem muito
mais poderosamente para a cr.imina1ielade elo que os aryauos,
creio que, principalmente, por defeito de educao e pelo impluso
do alcoolismo, porquanto grande numero elos crimes violentos tm
sua origem nos sambas, si no so mesmo chrrante elles
praticados. E por educao entendo eu aqui aq uella que se
recebe no lar e no convivia social, ligada inclinao recebida
hereclitariamente.
Deste grupo ele 2~2 criminosos que agra estou exa-
minando, quarenta haviam passado pelos bancos escolares,
recebendo uma instruco certamente rudimentar, mas que
deveria cleseuvol ver uelles as tenclencias sociaes. Assim, porm,
no foi, aqui como em parte alguma. A instruco ele
todo impotente para debellar os impulsos criminosos; antes,
muitas vezes os tm augmentado. Os Lauceuau:e, os Abaclie
e os Lesbiez ahi esto para proval-o.
CRIMINOLOGIA' E DIREITO 95

Esses 40 criminosos represntam ma1s de 17 por cento


elo numero total que serve ele base observao, nesta
occasio.
E, no entanto, em relao popnlar,.o absoluta elo Es-
tado, a proporo dos que sabem ler inferior, no che-
ganclo a 15 por cento.
No basta m etter a carta ele a b c nas mos elo povo
(e ctuam pouco se o tem feito!); preciso dar-lhe 0ducao
cvica. Que elle apprencla a ler, e apprencla em mnito maior
escala do que actualmente, pois triste que ele cem homens
85 sejam completamente analphabetos. JYlas que com a arti-
culao das syllabas se lhe inj ectem os preceitos ela moral
e elo direito, e no simplesmente falando intelligencia,
mas principalmente ao sentimento, para melhor clisciplina
ela von taele.
Seja, porm, como fr, certo que a crirninaliclacle no
Cear se contrae e adelgaa. Alm elo testemunho elas cifras
a CJ:Ue j tive occasio ele recorrer, volvam-se os nossos
olhos para a historia, para _as chronicas, para a tradio e
nos conveuceremos ele que, emergin:clo luz benefiea ela civi-
- l;ao, o Cear, e creio que toclo o norte elo Brazil, perdeu
grande quantidade ela ferocidade que levava pratica elos
crimes sanguinolentos .
. Do seculo passado ao comeo :aeste, os assassinos se orga-
nisavam em bandos capitaneados p0r pessas elas mais
gradas da provncia e atravessavam os sertes impunemente,
levando a clev),stao e a morte pelas fazendas e villas elo
96 CRThllNOLOGIA. E DIREITO

interior ( L). E. ses truc1entos heres de baixa tra.geclia


encontrav-am imitadores para seus barbaros feitos, as cr ~
anas ,!3C e:s:alta>am ou\.llclo-lhcs as faauhas engrandecidas
peJa tradio, c creio que, si n'l0 fo.. e a aco elo rnci9
physico impom1o a n eces.'idacle iuac1iavcl ele lucta.r pela viela
no teria o abrandamento dos costumes marchado tam accc-
lerad ameute.
Occupando-se deste as .. umpto, escreveu o Coronel Joo
Erigido: O meio social em que se vivia s permittia que
cada um ju. tia .' C por si. .A. nece.'. idade de clefeza, era im -
periosa, O.' preconceitos c ivis e religio.'o. , as proEissc. , tudo,
emf im, disptmha cmelclaclc. 0 .: ; incl.ios, que no tinham
noo ela propriedade eram todavia salteaclores alm de pago.'
logo mata>am-nos cle.'apiedadamontc. Os branco. e attribuiam
o direito vitae et u.ecis sobre os africanos. 1\...s creana.- abriam
os olhos vendo matar aquelles c flagiciar a estes, e entravam
para o trabalho endurecendo o corao na indu. tria mrica do
tempo- a Cl'eao elo gado.-, que se fazia castrando, cerrando
os clrifrcs j anetoando, tangendo a aguilho, clenibando e
finalmente .-angrauclo na jugular. Com tal educao, matar e .-er
morto em cousa triYial, alm ele qne o homem s tem corao
ele um lado, o canhoto ( 2 ) .
Mas si -se formaram a.sociaes de faciuoras, para o
mar. acre elos inimigos e clesaffecto.-, associaes que se dissol -

(L) Vide NotwJ 1Jarc~ ct historict 1lo Cew, pelo Dr. Gn ilh erm3 SLnrl art, C!LJL IX, 'l'elerge,
E sboo. e sob1eLudo, Joo Brigido. C1imes celeu,.es , citados. A prolongada lucta entre
~lontes e Feitosa , os nomes de J oo Andr, l'nt.acn, Jo Leo e outros, so triste-
mente celebres como chefes de mntndore. .
( 2) G~nes Celeb1es, no Libertnelor de 26 ele Outu]>ro ele L889.
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 97

veram, afinal, com o avigoramento da auctoriclade e ma10r


cultma dos povos, certo que associaes para o roul)O a mo
armada . appareceram ephemeramentc, em epochas ele seccas.
Ainda ela cmiosa pagina ele hi.storia j nriclica escripta
pelo el'Llclito desembargador Pauliuo Nogueira, E xecztes de
p ena de morte 7tO Cear, se extrahem concluses consoantes
com as qu e acal)am elo ser apresentadas. Os crimes violentos
n.vu.ltavam Olltrra e :1 raco social apToseutava-se, uo com
a serenidade mage. ta.tica do direito, mas sob a feio mesquinha
e adiantada ela vinclicta alda,servicla pela ignorancia astnciosa
das auctoriclades sertanejas. E foi o senador Alencar, quando
presidente do Cear, quem co.11segto dar, a custa ele esfOl'os
mal comprehondiclos, uma orientao mais digna ao funcciona-
mento ela justia repressiva naquella proviucia. E' o que
resalta convincentemente elo paciente e bem documentado estnclo
elo Dr. Paulino Nogueira ( 1 ) .
Uma oLltra face animadora ela cl'iminaliclacle cearense,
como da brazileira, em geral, a ausencia quasi completa
elo elemento feminino. Outrra eu-volvemm-se ahi as mulheres
nas lnctas politicas, e, por e. sa razo paTticiparam dos crimes
a que por alicantinas elo politicagem matnta eram os homens
arrastados. A paixo levava a todos ele roldo, sem clistinco
ele edacles nem de sexos. E alm eles. as clamas que se deixavam
influenciar e suggestionar pelos oios e vinganas ele seus
paes, maridos e irmos, apparecemm aloumas mulheres pubJi.cas
sem -vnculos familiaes, que entravam na agitao criminosa

( 1) Revista elo Institbto elo Cem, 1894, ns. 1 a 4.


C. D. 13
98 CRliiiTNOLOGIA E DIREITO

por mero effeito do contagio actuanclo sobre organismos pre-


dispostos a um viver anti-social.
Nada disso, porm, se reproduz hoj e, sendo a crimina-
lidade feminina uma excepo. A valvula por onde se lhe
escapam os maus instinctos a prostituio.
Quetelet dizia c1ue, tomando os crimes em massa, a inclinao
criminosa quatro ou cinco v-ezes mais desenvolvida no homem
do que na mulher.. Detalhando, porm, vetificmm Colajani
e Lombroso .que, em muitas categorias de crimes ha egualdade
para os dois sexos. assim, ]_Jor exemplo, p.os crimes commer-
ciaes, nos familiares e clom esticos, sen~lo que n estes ultimos,
as vezes, a mulher clelinque mais frequentemente elo~ que o
homem. Ha n~aior numero de esposas que assassinam seus
maridos ao que de homens q Lle assassinam suas mulher es.
A reinciclencia tam lJem maior na mulher do que no homem ( 1 ).
No Brazilnada disso verdadeiro. Esta,beleceudo a relao
entre a clelictuosidade elo sexo masculino e a do feminino
enc0ntrar-se- um quociente entre dois e tres por cento.
Quanto aos delictos commerciaes de que fala Colajani, no
existem para o sex0 feminino lJrazileiro. Os crimes das brazileiras
so, geralmente, leses corporaes. Agem ellas, porm, muitGts
vezes, como incitacloras e il1s~igacloras mesmo el e graves cleliCtos.
O que inclubitavel que, manuseando as estatisticas criminaes
brazileiras se pde affirmarque, s nossas patricias, consideradas
em globo, cabe adequadamente o epitheto de honestas.

( 1 ) Colajani, Sociologic~ cri1ninal, H, pg. 99; Leto umean, Evolt~tion jtwicliqne


pgs. 504 a 506.
VII

O suicidio na Capital Federal

Prestou um real servio aos que se occupam de estudos


clOJnographicos o Sr. Dr. Viveiros de Castro, publicando a
estatstica do Suiczdio na Capital F ede1"al (Rio de Janeiro,
1894). No um trabalho completo e plenamente satisfactorio
pelos dados que fomece. Faltam-lhe a indicao das idades,
a distinco das causas ele autochiria, segtmdo os sexos, a
distinco dos meios empr0gados, tambem segundo os sexos, a
determinao dos mezes em que esses actos de violencia foram
praticados, elo estado civil (casados, solteiros e viuvos ), ela
condio social, do grau cfe ct~tura, .a constatao do logar
preferido para o suicdio. Mas o illustre professor da faculdade
jurdica fluminense no um procluctor ele estatstica. Colligiu
os dados que. as reparties publicas haviam colhiclo e archivado
entre as causas inuteis. Seu trabalho consistiu simplesmente
nisso e. seu merito est em ter reconhecido que no fra em pura
perda que as cifras se haviam alinhado.
100

E, incontestavelmente, mesmo lacUJlosa como se mostra a


estatstica do Suicidio na Capital Federal, muito superior,
sob todos os ponctos de vista, do crime, colleccionada pelo mesmo
auctor que, nestes dois trabalhos, estava forosamente adstricto a
apresentar smente os pa1cos documentos que encontrra.
Apezar ele tudo, porm, este opusculo, que talvez parea
to mudo a muita gente, por constanle 39paginas de algarismos
sobre 9 ele pluases, dos mais fortemente s nggesti vos, para quem
sabe o valor ela applicao ela estatistica aos phenomenos
da vida moral. O organi;ador ela estatistica expoz algumas
consideraes que lhe suscitram os algarismos repre. entantes
ela marcha elo sniciclio em nossa capital.
Mais copiosas poder fazel-as elle mesmo ou outro que
se dedique a e. to genero ele cs tnclos. Porw, emq uanto isso no
se faz, no se leve a mal que me anime a clizer tambem
alguns dos pensamentos que me assomram mente, quando
passava os olhos por essa rum a de cifras.

* * *
E' fra ele duvida que na Capital Federal que o numero dos
su.icidios attinge a maior elevao em todo o Brazil. Em quinze
ann os, de 18 7 5 a 18 9 O, em to elo o estado elo Cear no
se encontra uma cifra annual superior a 3 suiciclios. facto to
anormal a autochiria naquella regio que, occupando-me
ele sua estatstica criminal, a alguns annos, julgei clesnecessario
consagrar qualquer ponclera<;o sobre ella. E o mesmo se
CRIMINOLOGIA E DIUErTO 101

pde affirmar em r elao quasi totaliclacle elos estados elo N arte


do Brazil. Aqui mesmo no Recife, onde a populao se condensa
mais e, por isso mesmo, recrudesce o conflicto vital, o numero
dos suiciclios, em r elao aos crimes e s mortes ele outro
genero, insignificante ( 1 ) .
Infelizmente a cio:a attiugida pela autochiria na eapital
ela republica no elas mais modestas. Em 1888, sendo a
populao da cidade avaliada, por dados officiaes, em 406.95 0
habitantes e tendo sido registrados 46 suiciclios, tem-se uma
porporo ele um suicida para 9282 habitantes, ou 11,3
suicdios para 100.000 habitantes. Si a Dinamarca, a patria de
Hamlet e a terra classica elo suiciclio, como faz observar o
sabio Morseli, (2) si a Franca, si a S1ssa e outros estados
cmopeus offerecem uma porcentagem maior, tambem outros
ha que apresentam-na menor.
O que, porm, felizmente se no observa no autochirismo
flumLense essa marcha ascencional constante que os clemo -
gniphistas e criminologistas ho notado nos diversos paizes
ela Europa, achando-se neste poncto ele accrclo as clissiclencias.
J oly confirma as induces ele Morselh, !arde e Lacassagne,
as de Ferri.
Na Frana, por exemplo, a marcha do sLciclio foi a se-
gLnte, a comear de 1871 : 11 suiciclios por 100.000 ha-
bitantes, nesse anuo; em 18'75 a porcentagem j era de 15, e

( 1) Segundo a Estn.tistica demogmpho snnitaria publicada pelo Dr. Octario de


l.i'reitns, em 180 4, registrimm-se 4 suici<lios. E essa a me<lia em muitos nnnos
obsel'l' a1lu..
( 2) Il suiciclio, saggio cli sta.isica momle co1n]JC!1'ata, ~mano, 1879, pg. G1.
102 CRIMINOLOG-IA E DIRITO

foi assim regularmente progreclinclo, at attingir o numero de


21 em 1886 ( 1 ). E assim por todos os paizes ela Europa, excepo
feita, talvez, para a Noruega. No Rio de Janeiro, entreta11to
assim no foi. Em 1870, a porcentagem sobre 100.000 habi-
tantes foi ele 11,9; em 1872, ele\ou-se a 14,5; attingiu sua
altura maxima em 1882, para ir baixando, em seguida, irre-
gular, porm, seguramente. Em 1888, a proporo foi ele 11,3,
e, em 1890, ele 1,9 suicdios por 100.000 hahitantes. Si nos
recordarmos ele que a 15 ele Novembro ele 1889 foi procla-
mada a republica no Brazil, e ele que o citado anuo ele 189 O
foi justamente o primeiro em que funccionou a nova frma
ele governo, em nosso paiz, no nos poderemos furtar ao re-
conhecimento ele que es. e evento poltico actuou, necessaria-
mente, sobre a mente elos inclivicluos ele modo a determinar
aquella baixa extraorclinaria e repentina. No que a repu-
blica se deva.considerar um meio prophylatico ele grande ener-
gia contra o mal elo suicdio. Mas que ella veio trazer, ao
menos nos prim eiros momentos, alentos novos aos que se ha-
viam desenganado ela fortuna, aus que haviam descrido ela
justia e elo futuro da patlia, aos que patinavam clesillucliclos
e acabrunhados por entre o teclio e a hypoconelria de quasi
todos. Inaugurou uma phase nova ela viela, e iss foi suffi-
ciente para aquelle effelto.
Uma outra generalizao que no encontra apoio na esta -
tistica do Rio ele Janeiro, agra publicada, a chamada lei
de antagonismo entre o cr.ime e o suiciclio, e que Morselli formu-

(L) Joly, L e crime, Paris, 1888, pg. 32 4. Em Morselli, op. ci t<lu., hu. gru.nde cpiu. de
du.dos o. respeito.
CRll1liNOLOGiA E DIREITO 103

lou nos termos seguintes: Onde j1<edomzam os c1/imes contra a


projJ?~"iedade, os szticzdz"os so ma/s frequentes do que onde jwe-
ponderam os de sa1rgzte ( 1 ) .
Ferri, em seu livro Omictdio-suz'ctdz'o sustentou a mesma
cloutrina, procurando demonstrar que homicdio e suiciclio eram,
em toda parte, actos que se completavam e se substituam,
tendo origens biologicas similares.
So ambos manifestaes ela evoluo elo mesmo germe n
morbiclo, como disse o _citado Morselli no Congresso de Roma.
Partindo elos mesmos principias, o sabio Lacassagne colhe
concluses que no so perfeitamente iclenticas. Um granel~
numero ele suicidas, diz elle, so apenas crimin?sos modifica-
elos pelo meio social. O sui.ciclio o assassinato ele si mesmo.
um crime complexo; como -que o coroamento ele toclas as
outras frmas ele criminalielacle . Mas no smente isso
que v:em, ele certo modo, enfraquecer o caracter ele unifor-
midade natural ela citada lei ele um antagonismo ele appa-
rencias, resultando ele um pallelismo ele essencia. Tarde
no l)oucl~ reconheeer a co11stancia na di vergencia elas curvas
graphicas representativas ela. marcha do crne e elo suicdio
em varias paizes, em embra confesse que, algumas vezes,
o phenomeno se d ( 2 ) .
Tomando por base os dados fomecidos pelas: duas publi-
caes organisaclas pelo Dr. Viveiros ele Castro, tracei a curva.
graphica elos crimes ele sangue e elo suicdio na capital ela
republica brazileira. As duas li:n.has ora se cruzam, ora se

(1) OP cit. .pg. 243.


(2) Orvminalit cowpcvre, pg. 167.
104 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

cmpareU1am ascenclendo conjunctamente, ora se afastam em


prohrncla clivergencia, clesbaratanclo toda icla ele synchro -
nismo ou ele antagonismo que se tenha imaginado existJ:
entre ambas.
O qne concluir? Que as generalizaes de Morsclli e Ferri
so iucxactas? No o direi, que para tanto no me habilitam
observaes circumscrjptas a um s agrupamento humano, a
uma ciclaclc. Mas creio que no estarei n,:Eastaclo ela vercl aclc
affirmanclo que essas observaes, corroborad as pelas que se
vo seguli-, auctmjzam a clizer que o suicdio uma n,nor-
malidacle no Brazil.
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 105

Ei.s o quadro :

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c. D.
106 CRil\IINOLOGIA E DIREITO

Sommando os suicdios e as tentativas aboi'tadas que, phe-


nomeno singulal\ avultam notavelmente sobre os actos con-
summaclos, obtem-se a cifra de 12 6 2 em 1.0 ann os, si se
desprezarem os casos ele naeionaliclaclc no cleclamcla.
Ora~ desses 1262 incli viclnos, 87 4 oram brazileiros e 456
eram extrangeiros, isto , mais ele um tero. Examinando
um s anno, o de 1800, tor-.e-, para 29 suicdios e ten-
tativas, 1 O extrangeiro. o 1 O nacionaes. Mas, send a rela-
o enhe indgena. o aliengenas, na capital federal, de 20
para 8,2, v-se que os cxhangeiros contribuem com um con-
tinge nte maior para as mortes voluntarias, em parte por se
ach~rem deslocados, mui tas ve7.es, onde fugia-lhes a fortLma
que os enfeiticra e, '3m parte, porque o 1mmero das mulheres
muito menor ali, entre extTangeiros, e maior entre nacionaes,
e, por toda a paTte, as mulheres se s uicidam muitssimo
menos do ciue os homens. Acrescente-se ainda que muitos
dos suicidas que se inclem na classe elos nacionaes sel-o-o
apenas pol' naturalisao, c reconhecer-se- que os nacionacs
so menos sujeitos a essas crises de clesequilibTio moml elo
que resultam os suicdios, mesmo al na grande cidade kos-
mopolita onde tantas causas elo desarranj o biol.ogico e social
se accumulam .
Dizem os escTiptores que a tcnclencia ao suicdio pTesuppq
um certo grau ele cultura e desenvolvimento exigindo elo ccre]Jro
que tome parte principal na hlCta pela cxistencia. Se essa
assero fosse inteiramente exacta, explicar -nos-ia perfei-
tamente, porque o suicdio avulta no Rio de Janeiro. Bas-
taria clizer-se: a cidade ma1s culta e mais desenvolvida
CRIMINOLOGIA E DIREITO 107

por sua industria, commercio e populao. Mas, si o suic-


dio um doloroso consectario ela civilisao, como a loucura,
no certo que smente ella o concl1cione. Em primeiJ:o
logar, os selvagens, os ~ome~s prin.tivos tambem se sui-
cidam. Nossos inclios aprisionados se deixavam muitas vezes
morrer at de fome, si Thes era ele todo impossvel o re-
gresso s pah'ias selvas. Ha mesmo o caso celebre claquelle
chtfe gamella que, tra]oeiramente colhido com os seus, foi
conduzido elo Cocl para a capital elo Maranho, onde vendo
que maltractavam, contra o prometticlo, seus mseros compa-
nheiros, atirou-se ele um segundo anelar rua., terminando
assim a existencia vilipendiada ( 1 ). Em segundo logar, no
certo que os suicdios augmentem proporcionalmente com
a cultura humana. J foi mostrado que no Brazil no tem
sido essa a marcha elo Slciclio. fra de duvida que temos
progredido em todos os sentidos; mas no verdade que o
numero ele suicdios haja augmentado proporcionalmente.
Si o homerp_ moderno ma1s propenso a matar-se e a
enlouquecer, porqLle seu cerebro traballia excessivamente,
sobrecarrega-se e desequilibra-se, elevemos levar em conta
muitas outras circumstancias, muitos outros factores, sem os
quaes aquelle resultado da inquietante progresso elo suicdio
no se daria. Onde a lucta pela vida mais renhida e mais
clifficil a subsistencia, o numero elos que succumbem foro-
samente maior. E muitos desses vencidos s encontram duas
Frahiclas : o crime ou o suicdio. neste poncto que me parece

(1) Gonnl ves Dius, O Brzil e ct Oceania, pg. l88.


i08 CRIM!NO:LOGlA E DlRFl!'i'O

muito arguta a observao de Lacassagne : sobretudo com


os crimes contra a pTOpriedade que o suicdio est em relao.
Os que no tm energia para trabaThar e vencer, os que n:o
tm resignalo para viver obscuramente e sentem-se impul-
sionados para os gozos da vida, entregam-se ao crime, t.
embriaguez ou ao suicdio, crime e embriaguez que, muitas
vezes, terminaro tambem pelo stcidio. no meio dessa
gente golpeada pela ambio doentia, seviciada pelos vicias,
desidiosa e sem caracter, que se multiplicam a. desavenas,
domesticas porque um dos conjuges (ou ambos, por contagio) ,
perde a noo de seus deveres e da honorabilidade que lhe
cumpre manter.
Lancemos a vista para o q Lmili:o resumitivo das causas
do stucidio no Rio de Janeiro, e veremos que, ele facto,
a mais tristemente fecunda a loucura que produziu 183
suicdios, em 18 annos; seguem-se-lhe os desgostos domesticas,
que ol'iginaram 17 4, e a embriaguez, que motivou 133. Pondo
ele parte a loucura, que causa manifestamennte morbiela., e con-
sicleranclo as outras duaf::, fra de duvida que as vict:imas
do autochiJ:ismo foram coJhiclas entre os ebrios e o desgostosos
da existencia que lhes coube no lar. Ser possvel que entre
estes ultimos haja algum doente desse mal elos saciados, elos
desequilibrados e dos degenerados- o tedizt71l vdce, a ?tofa
del/a vita, acobertada aqui com os desgostos domesticas, mas
certamente o grande numero formado daquelles inclivicluos
ambiciosos e sem energia para o trabalho, pervt-rticlos, ainda
mais, pelo meio social, para quem a vida se torna um ver-
dadeiro inferno sob o tecto conj Ltgal. Desse mesmo grupo
CRIMiNOLOGIA E D!REITO 109

sahiram aquelles ebrios que terminram a existencia arremes-


sando-se ao mar ou esmagando-se em quedas desastrosas
ele dois ou tres andares.
certo que no have ndo, entre ns, o divorcio civil sino
ele pouco tempo e esse mesmo sem dissoluo elo vinculo matrimo-
liial, a8 unies infelizes collocavam os conjuges, muitas vezes,
na dura contingencia ele eliminarem-se, quando no tives. em
animo para affrontar os rigores da moral social. Mas no me
l)arece que tenha assim acontecido muitas wzes fra elo
grupo a que allllClo.
Em quarto logar, na ordem ela fecundidade, vejo indicada
como causa autochiro-genetica-as difficuldades pecuniarias,
que originaram 112 suicdios, nos 19 annos examin aclos. Ora,
num paiz em que as inclustrias comeam ainda a ser explo-
raclas, em que a populao dispersa, em que a viela facil,
h a vendo logar para todos, no se ouvindo ainda o rugir tru-
culento ela miseria que escancar a as fances nos centros
populosos ela Europ~, cmioso que se ache tanta gente em
clifficulclacles pecuniarias taes que outra soluo se no lhes
apresente a no se1 o suicidio. E, si nos lembrarmos ele que
esses voluntarios ela morte foram principalmente negociantes
qlle no souberam pautar seus clispenclios pelos ganhos re-
g ularmente auferidos, que se comprometteram em jogos, espe-
CLuaes ou bambochatas orgacas como outros tantos exempla-
res ele J acques Rola, no teremos clifficulclacles em rotLllar
este grnpo com a mesma etiqu~ta dos antecedentes. So
v:i.ctimas ele si mesmo e do lado mau da civilisao.
Anuinam -se porque so fracos, ambiciosos e sedentos ele
110 CRIMINOLOGIA E DIREITO

gozos, e porque no sabem resistir attraco dos vcios elegan-


tes. V esse contigente levado conta da ci vilisao arruinada,
assim como conta ela verdadeira cultura eleve-se imputar a
mais clara consciencia da propria miseria. Um hom em ctto
e normalmente honesto que, num momento de allucinao,
pratca um acto desprezvel ou criminoso, quando se lhe res-
tabelece o equilbrio da mente, e a h1~~ da conscieucia se
projecta vi vida sobre a negrura ele seu acto, deve ter horror
c asco de si mesmo. Como inemediavel o que est feito,
clesfallecem-lhe as energias e, ele um jacto, atira-se no abysmo
da inexistencia. E assim a cultura entrou ele alguma frma
para essa resultante-o stcidio; mas ele um modo inclirecto,
como sempre.
Em quinto logar vem a paixo amorosa, motivando 9 2
stciclios. .A. ma de W erther ainda no se extinguiu. 1\ttos
dos suicidas desta categoria so .almas apaixm1adas e simples,
inquietas e scismadoras a quem no poderamos, com justia,
recusar nossas sympathias; porm, por uma gradao insen-
si vel vae este grupo se ap1:oximando dos circulos da loucura,
de modo que no sabemos bem quando a nansio se opera.
Seja assim ou no, o certo qne pertence elle a uma classe
differente das que, at agra, temos contemplado. pena, en-
netauto, que no possamos saber o sexo) a nacionalidade e a
edade des~:>es que, presos no torculo de uma paixo amorosa
incuravel e de satisfao impossvel, affrontram a morte, im-
paviclos e talvez sorridentes, como as victimas das religies
em lucta, s quaes o mysticismo anima, exalta e insensibilisa .
.A.bstrahindo das causas autochirogenas que indicam mui
CRIMINOLOGL E DIREITO 111

claramente a esaavido, felizmente abolida desde 1888,


deparamos, em sexto logar, as enfermidades in cu.raveis, e, em
setimo, o remorso por crimes co mmettidos. Estes ultimos consti-
tuem os eriminosos occasionaes ou fortuitos que, arrependidos
elo crime a que foram inesistivdmente levados, sentem-se to
profundamente desgostosos qne, no raro, acabam pelo suicdio.
sobre estes, penso cu, c sobre os amorosos de que me occupei
ha pouco, que mais fora tem a imitao, pois gr ande numero
de suicdios so .imitativos.
De tudo que acaba ele sr. clicto, so pcle concluir que os
suicid as so, em regra, indivduos que soffrem ele urna ano-
malia ps:ychica, mais ou menos profunda, mais ou menos co rn -
bati~cl, algmnas vezes incuravel, inenaclicaYel; e que o suicidio
brota, enrama e viceja numa regio que toca, por um l ado, o
crime, por outro, a loucura., e por outro, a mediania honesta, no
tendo limites precisos e ntidos que separem-na das guc lhe
ficam contguas.
,-
[

Da concepo do direi to como reflec- .


tora da concepo do mundo
it es t certuin uuj ourd'hui , que pns
un e.ques tion , si minim e ou si v ulguire
rtu'clle pnmi sse, ne peut tre tmit
.. suns l ' intelligence complte de tons
les ph enomimes .
LERJI!INIER.

Em qualquer outi'o circulo, tal vez peccasse por ociosa


a cliscussso da these indicada no alto desta pagina, hoj e que
a sciencia r epete: com Thomas E uckle, que todas as vicissi-
tudes ela raa humana, seus progr essos ou sua clecaclencia,
sua felicidade u sua miseria, elevem ser o fructo de uma dupla
aco: a elos phenomenos exteriores sobre o esprito e a do
esprito sobre os phenomenos ( 1 ). Si certo o choque ele aces
e reaces reciprocas entre a mentalidade e o meio kosmico,
no menos r eal e procluctiva a mutualiclacl ele luxos entre

( l) Hist. de la Oiv. anglaise, tratl. de Buillot, P uri s, 1865, pg. 27.


C. D. 15
114 CRIMINOLOGIA E DIREITO

as iclas e senti.mentos dominantes em um momento hi.storico


ou em epochas subsec1uentes. A vida hum::~,ua, por cp.l alqucr
face que a encaremos, nas t:oncep;es, na sensibiliclacle, nas
inclustrias, na politica, no direito, em tllClo, apresenta-.e como
um mech anismo gigantesco tam perfeitE~.mente combinarlo que
a suppresso ele uma roda ou de uma, -val ~ ula, n'uru depar-
tamento qualquer, consciente ou inconscientemente resen -
ticla em todos os outros. assim que se explica a rO])ercus. o
da victoria elos exercitos na producti viclade litt01aria, na feio
elo caracter, nas moclificaes monetarias, c, numa ::> palavra,
em todas as moclaliclacles porque se externa a fora act.iva
elo homem.
Todas estas consiclerae. , porm, no proccclem contra a
opportuniclaclo ela these quo mo proponho discutir ne::;ta occasi\lo,
porque, em nosso meio, ainda ha espil'itos quo O'..llhe so prevcn-
tiYamente hosts ou ainda no se aperceberam elo facto que
ella inclica.. Desconfian.a timorata ou atarax.ia desc uido.a.

* *
O direito, como 1)henomeno, appareco na socioelaclo humana;
o direito, como scioncia, estuda o h omem em seus contractos
o relaes mutuas. Todas as co nstruces thcoricas do direito
sciencia tm, . por sztbstractum, o conceito elo hom em e ela
socieclaele, assim como todas as insti tuios elo direito reaJ,
do direito vivo, no so outra causa mais elo que consagraes
de certas necessidade. ela vich em commum ou melhor ela
viela social, pois que, neste Yortice tumultuoso ela oxistencia,
CRIMINOLOGIA E DIREITO 115

a collectiviclacle arrasta e , absorve o inclivicluo que esbate-se,


descolora-se, confunde-se como simples nota n'uma ruidosa
h armonia ele orchestra.
lYlas os conceitos do h omem e ela sociedade, o j ul'ista os
recebe j . preparados e completos, das mos do physiolo-
gista, elo l)sychologo, do anthropologista, do historiador, elo
sociologo. Resta-lhe apenas a contra-pro va ela critica e da
applicao.
Si aquelles sabios lhe demonstrarem que o homem e a
sociedade so feituras sobrenatLnaes, clivinclacle que
logicamente, ir o jurista pedir as suas luzes, sob sua ins -
pirao gt1e os legisladores dictaram as leis ao povo, ser
o brao divino que ferir o culpado. Alli esto os antigos
legisl adores Mens, Lyc nrgo, Zalmoxis, Numa, verdadeiras
l)ersonificaes elas transaces operadas entre a r eligio
e. o direito, entre o .fas tenebroso e mystico e o fus pef)aclo
e formalista. No com o caracter religioso, sempre apavo-
rante, elo cl'ime ( tab ) que os selvagens da Oceania se contm
ele tocar no corpo do chefe, que a mulher no ousa roar
siquer com sua mo profana nas armas sacrosantas do
guerreiro? No o caracter religiosu elo direito que faz
o hebreu punir o trabalhe aos sabbaclos com a pena de morte?
O duelo, o juramento, as orclalias no sero outras tantas
concr etisaes ela interveno celeste no julgamento elos factos
eriminosos ?
JYlas seria perfeita~nente absurda uma tal intervno, si
o homem no se acreditasse uma combinao binaria da
alma immaterial insufflacla por Deus no grosseiro barro elo
116 CRIMINOLOGIA E DIREITO

paraizo, assim como praticariam .um formidavel clislate os


velhos legislad01es, si se acastellassem por traz das sombras
olympicas para infunclirem respeito a um povo de atheus,
assim como permaneceria incomprehensivel o tab elos sel-
vagens s1, entre elles, o medo elo ignoto no tivesse
ainda suscitado a crena em foras sobrenaturaes, segundo
a verdade sociologica expressa na conhecida c bella phrase de
Petroneo : j'I'?tzzts in O?"'be Deus _fecz"t timor.
Si, ao contrario, ficar fra de qualquer duvida q Lle o homem
e a sociedade suTgiram um dia, em nosso planeta, no por
merc elo.fiat creador, mas em virtude ela fora que vem, ab
ete1"'1zo, transformando a face do universo, n'uma ostentao
pomposa ele vigor, numa enorme paixo de gerar frmas novas,
o jurista dever n~cessariamente pedir, theoria da progenese,
a verdadeira comprehenso dessa fora extranha ( 1 ) que

( 1) Lombroso e, depois delle, Lncnssagne e Ferri emprehenderam ir buscnr as raize5


embryogenica.s do crime nos orga.nismos inferiores, plantas e o.uimnes . Nessas mesmas
regies afastadas, de Mo.rtis e Ro.beno foram encontrar elucillnes po.ro. a economia
pol t ica e Honseau paro. a psychologia. Niio serin, pois, fra de pro posito que, transpondo
ns bal'l'oims tln humani dade, t'ossemos csGttdar a emhryoge nia do clireito a. comeo.r pelas
associaes dos animaes, chamo.dos inferiore3. Accresce que ulgttmo.s dessas orga.nisaes
associutivas olferecem m1litos ponctos de simllhana com as nossas. Quanto a um
direito objectho, inego.1el que J o encontramos sob o. fnua. de costumes imperiosa-
mente obrigo.torios. Niio hn.ver, por certo, orgams do direito com funces especiaUsadns,
mas inquestiono.velmente estes orgam3 o.pparecem quando o. occasii.O o exige.
A presente nota., quando foi pela prileira vez publicada. no Achivo Brazileiro em
1887, provou a.lgtuna.s critica3 monlazos de quem tlio sa.bia. faw l-a.s siuiio com azedume.
Foi ello. que proyocou umas phrnses o.speras do a.uctor dn.s Questes Vigentes; mas
como niio encerra.vam um argumento em contrario siquer, entenlo que valem apenas
por uma expresso de pasmo.
Mn.s o que digo eu nesta despretencioso. nota? Apenas que as sociedades anilllaes
estilo sujeitas o. certas norma.s equilnlentes ao direito. E quem leu Espino.s (Les Societs
Animales) ttiio ver nessa. ullirmaiio urna novidade.
Retomando ma.is tanle a mesma tltese, escrevi eu na Revistct Academica do Recife,
em 189 1, em add itamento, que nil.o se podori o. negar a esses mesmos seres inferiores,
vivendo em socieclade, a. face subjecLiYa do direito, siniio a icla, ao menos o sentimento
jurdico, pois que os vemos combater denodadamente, immolar-se mesmo, na. defeza de
seus nucleos associa til-os, de seus graneis de im-erno, de suas cidadelas. Essa modalidade
superior da. i:rritabiUdnde, da sensibilidade hyperphica, s o. conhecem o homem e esses
pequenos seres intelligentes, que viYem em nggremiaes sociaes como elle. (Vide o
escripto, In&roclucii.o histo1ict elo clireito, adio.nte inse1to. )
CRIMINOLOGIA E DIREITO 117

empolga o homem e os agrupamentos humanos, regulando sua


vontade, motivando suas aces por um lado e, por outro, con-
tendo a expanso de sua activiclacle ineqteta.
Isto tam cliaphano, tam luciclo, que me abstenho ele insis-
ti.J: por mais tempo, receioso ele tirar, ao facto, o vigor natural
com que elle se impe. Pergunto simplesmente: porque que
o conceito do du:eito tem variado, desde o momento em que o /

homem comeou reflectir sobre isso at hoje, substituindo


escholas e theorias por escholas e theorias novas, todas vivendo
um dia, todas impotentes para conseguirem satisfazer-lhe as
insaciaveis necessidades mentaes, essas torturas cruciantes .
c1ue fazem a agonia e o deleite supremo ela intelligencia?
Porque que, um dia, o direito appareceu como a vontade in-
dis.cutivel elo mais forte, .e, em outra epocha, apresentou-se
como a vontade divina transmitticla aos homens? Porque
que, depois ele os juristas nos assegurarem que o direito era
a vontade geral ( sj011sz"o co1mnums nipub!icce ), nos vieram
affirmar, em nome ela metaphysica, que se tinham enga-
nado, porquanto o justo era uma entidade increacla que asso-
mava poderosa e dominadora onde quer que desabrochava
uma. in telligencia?
E, apezar dessas e ele tantas outras interpretaes se-
cundarias elo mesmo phenomeno, a sciencia actual nos
declara que o direito simplesmente uma creao humana,
suscitada pelas duras contingencias da viela social, que um
dos escudos com que os indivduos se defendem elas investid~s
ela natureza. , pois, clarssimo que o conceito elo direito tem
variado, impellido ou arrastado pelo turbilho elas idas sobre
118 CRIMINOLOGI E DIREITO

a mechanica uniYersal, pois que o universo um s, goveruuclo


pelo mesmo principio soberano.
crivei que 1un S. Thomaz de Aquino ou um Bossuet
accoitassem a concepo mechanica c~o direito tal como a
formulou J11eng? Concebe-se um Hmckel acceitanrlo a
definio do direi to scicncia como nol-a do Urrcns c consocios?

* * *
O individuo que emprchencle uma excurso pelos vastos
clominios ela sciencia jurdica tem obl"iga~o ele premnnir-se
com certas idas fundamentaes, que sero os seus gtas at;mvez
dessas J:egies tam trilhadas e, apezar disso, ainda tam de. -
conhecidas. Sem esse preparo prvio, aiTisca-so a mostrar-se
como um esprito lamentavelmente vacillante e desconjunctado,
que pde ser evolucionista em sciencias naturaes, metaphysico
em direito, fetichista em religio.
Entre essas ida. fu.11damentaes, avultam o .yf.;tema geral
de inteJ:pTetaro da natmeza, o problema ela po io do homem
na escala anima], e as questes sobre a constitto das sociedades
humanas . .Antes de enfrentar com as clifficulclades particula1es
de sua sciencia, o j lll'ista deve ter confrontado a concepo monista
do uniYeTso com a dualista, deve se ter decidido sobre a
possibilidade de sondar a ol'igem primaria das cousas, elevo
ter feito conhecjmento eom essa ousada aspirao da scjeucia
reduzir todos os phenomenos, descle o esphacelamento de
um astro at a inspirao elo artista, o apaixonamento dos amo-
r osos, a religid.o, as crenas, tLtdo, modaliclacles do movimento.
CRii\IINOLOGIA E DffiEITO 11 9

FigLlr arei uma hypothese no intuito ele salientar a n e-


cessidade desta iniciao. A lill.guistica nos diz que a palavr a
port ugueza-J)e1Za conta, entre seus antepassados, o vocabulo
latiuo jxrma e o grego pot11e1 que ao tem1Jo ele Homero e elo
Her odoto, significava simplesmente a compensallo por uma
offensa. Mas poi;ze, que por sua v,ez, deriva de Krnena, ele
.l, que se eleve traduzir por-lanar uma coima.
O jurista, que acceitar a l ei elas transformaes em vir-
t ude das propl'ias foras ela materia e, para o qual, a icla
fT um caso ela e'mlno organica oper ada nos centros ner-
vosos elo cerebro, tomar o testemunho ela linguagem 1Jara .
confinnar suas theorias sobre a histol'ia ela ida de jus-
tia, e dir que tal ic1a em uma epocha affastacla' era menos
subtil. e monos transcendental elo que actualmente: equivalia
componsc~o . Esta affirmao, alis, no lhe dever s ur-
prehencler, porque seus estudos historicos j necessa.riamentc
havi am-na revelado e j o tinham conduzido a um estadi o
ma,is longincruo, no qual melhor se accen tura a origem
11lebeia, a estirpe grosseira de que brotou o concei.to ela justia
repressiva. Assim, por sobre a lama dos pae'3, eles atam -se
flores de colorido delicado e suave perfume.
A Jiug uistica insis.te : Skel, em allemo, siguifica matar
c skal ser c1evedoT; 7ltordrum homicdio e c11reito que se
paga ao juiz; klevessa, em sanshito, se traduz por peccado
e sacr.ificio ( 1 ).
:Mas tudo isso que importa aos que acreditam no justo

( I) Podol'i!i, prolongm estns citaes, mas julgo ter dicto o sttfiicien te . Os que de-
sej !l,r em Ul!l,is detu.llmdos escl ureci.mentos consultem du Boys, 'l'hon issen, Lombroso,. etc.
120 CRIMINOLOGIA E DIREITO

absoluto, eterno, iuuato. Elles riem-se ela historia, ela lin-


guistica e ela anthropologia, porque as ielas archetypos no
tm historia p~la simplssima razo ele que so perfeita-
mente iclenticas si mesmas em seu passado, em seu presente e
em seu futuro; surgiram no cerebro humano tal como so
hoje e sobrevivero catastrophe que terminar um i.a a
tragi -comedia terrestre.
No ha escurecei-o; para que o direito pudesse ser nor-
malmente concebido e regularmente estudado sem o influxo
desses princpios .funclamentaes que me referi, seria ne-
cessario que constituisse uma noo completamente aparte,
no s independente elas relaes elo homem com o mundo
externo e com a sociedade, como independente ela intelligencia
humana atra"\rez da qual elia se ca.
Assim, todas as grandes philosophias 1 a jonia1 como a
christ1 a idealista, como a materialista, nunca se esqueceram
de completar a sua contextLua, pondo margem qualquer
noo dessas qu e podemos chamar dominacloras ela vida
mental, affectiva, ecouomica c physica elo genero humano.
Uma philosophia uma concepo do mundo, e uma theoria s
pocleT aspirar este pomposo ti.tu.lo, si poder explicar todos
os phenomenos com o auxilio ele um at dois princpios
superiores. Todas as concep1;:es elo m t:mdo ou so monistas
ou dualistas. Si, para cada ordem ou para cada especie de
phenomeno, tivermos de recorrer a um novo principio, a uma
combinao diversa, formaremos Llma architectma extrauha,
asymetrica, incongrua e arruinada, - teremos uma doub.ina
defectiv a, manquejante, incapar,,
CRIMINOLOGIA E DIREITO 121

Mas, ainda :Eicariftmos distanciados ela verdade, s1 nos


limitassemos a reconhecer o, acELo elas iclas moraes sobre
o direito. O espirito observador no pcle deter-se ahi, como
si ti \resse chegado ao termo elo sua peregrinao. Si alongar
a vista pelo horizonte, que se aprofuncla alem, ver as tran_s -
mutaes jurdicas operadas por certas relaes que, a prin-
cipio, lhe pareciam in capazes ele produzir esse resultado.
o lanamento el e ; um 7'ali-way sobre a planura setiuosa
e longa. elos campos ai nda incultivaclo. , o primeiro triturar
elas aguas oceauicas ou fluviaes pelas pocleroE:as maxilas
elos stemners, o plantio ela canna ou elo caf, elo fumo ou .
elo milho, ou trigo ou ela mandioca ( 1 ). , n'uma palavra,
todo esse tecido co mpacto ele_ pensamentos, ele iclas, ele sen-
timentos, de clres, ele aspiraes, ele impre\Tistos ele toda sorte,
que constituem a Yida humana, alis um episodio secundaria
ela Yida superior do universo ela qual reflecte as oscillaes
e o aYano.
S podero desconhecer estas Yerclacles aguelles que se
acastelam por traz ele uma frmula cabalstica e ele um bro-
carclo romano; que, alm elo pergaminho descorado ele um palim-
psesto e elas inscl'ipes elos velhos cocligos, n ada mais ve m.
O horiz9nte fecha-se-lhes n'um enclausurameuto ele monas-
teria ele muros altos e grossos, em CUJa face negra no se
rasga uma fenda pJr onde enfiltre o ar que Yivifica os

(l) So incontestcweis ns influencias elas instituies eco nomicas sobre o direito.


At o a pp arecimento ele certns clo.~ses socines e attribuido 11 cansas similhnntes. A
c1tltnra do milllo co mbinacla cJ :n o comtuerc io in tem ac ional e a clescoberta ela polvora
sito, no pensar ele alguns, os fac tores CJilO tornaram poss ivel o nclvento do proletnrismo
moderno. ( 'l'. Braga, Philosophia positiva) .
~~ w
122 CRTIIITNOLOGIA E DffiEITO

pulmes e a luz que desata ac; flros e os pensamentos . bons.


Ignoram si, alm, o numd:> se ngita em con VLs s tem-
pestuosas, si o esprito soffre as angustias da impotencia
ou experimenta as do uclas alegrias elo triumph o. Nas suas
meditaes, pouco fecundas, no ouvem o ostrugir da lucta
nem o atroar alegTe das fanfarras~ os ascetas.
Emile Acollas reconheceu, com toda frauq Lleza., est.e las -
timavel estado do esprito quauclo escreveu estas palavras,
dirigidas Sociedade de .Anthropologia de Paris: ns
outros juristas somos escravos elas tradies mais avelhan-
tadas, das fabul as sociaes c religiosas mais grosseiras e,
quando nos acontece escapar cl'estas tradies avelhantadas,
cl'estas fabulas, nos persuadimos facilmente ele que o direito
um conceito puramente arbitraria, oriundo simplesmente
ele nossas paixes e de nossos caprichos .
Infelizmente, porm, illustro professor no fez mais
do que arredondar uma phrase c esqueceu-se da regenera-
o scientifjca do direito pela appJica:o elo methoclo inclue-
ti vo em todo o curso do. grossos vo] um os ele seu llfanua!
de direito civil.
Seja, porm, como fr, i ucontestavel quo cJZel oLl uma
profunda e tJ.iste verdade ( 1 ) .

( I ) Hoje, p11;511clo3 oito a nnos. depJis qrte fo i prtblic11rlo c.;t2 o3~ ripto, 11 situ11.:> 1111o
mn.is intoirn mcnte a me ma. i\ Tenovo(io scicrrLifi ca do direito j t. um a rettlirl l1de no
direit::~ crimiuol c ,-a.o p:111 trrt:l'lo no ci l' il, n:> JH'O~e ;;u ttl, em to rloJ uJ ramos, emfim,
!111 n.no ro jnri!lictL. SobrcLu<l o n.3 a pplicn1as rl a. hisLoria e da cu mpnra~lio j:i se impn1.cra.m
11 to llos os c:; plrito;. g, nberL:J. e:; a [WrLI) 110 CS Jlirito sci onLifico, nrroj tu -sc- c li e il'l'os is tivel-
m entc por t-.r\o:; os angrt!o:; rio e li!i ~ io . I~ c ;c o e; p ~c tn :~ nl o qu e cst:11no; pnne nciart<lo nes to
momento. O Bmzilnito fnr. cxcop(o a OJ>C movinr t:> nLo. Depois dos suggcs Livo:; trnbalhos
<le 'l'obia.s Barreto. v iernm o ~ 1\0 .)oito Vi oiro., Mnrtin.; .Junior, Aylvio Jtomero, li'rtn sto
Onnloso, e muitos outros, r.nostrrrn do qu e nfto somos tfto 1rr oroso3 no pensn,r qua nto se ten1
nffinnorlo.
I!

Sobre a philosophia j uridioa


Assumptos h.a que se no elevem tocar sem o firme
intuito de- apreciai-o::; com a delonga e o desvelo que sua
magnitude exige. Entra, com certeza, nesta classe aquelle
que a inscripo deste capitulo i.o.clica. Peo, por isso, escusa
para as simples notas gue esbocei e se vo seguir.
Distingamos, no direito, o ph.enomeno social que pde ser
considerado como um organismo, com a eonclio ele no nos
deixarmos m.:rastar ' illucliclos pela fora elo termo, e a noo.
O direito ph.enomeno, visto como pde ser equiparado a um
organismo, eleve ser um systema ele tecidos e ele orgams.
E esses tecidos so compostos ele r egras que, se aggre-
gaudo, formam os institutos ; esses orgams funccionam fazendo
r ealisar-se o direito na v-iela. Estes princpios suspeitados
por Benth.an1 e que foram tam magistralmente desenvolvidos
por Jh.ering ( 1 ), fazem ver que no fra ele proposito falar-se

( 1) L 'll1J1'it clu dtroit ~o main, tmcl. ele llfeulenere, 3.me ecl., vol. I, p~ . 3 e segttintes.
124 CRIMINOLOGIA E DIREITO

de tm1a anatomia e de uma physiologia elo direito, nem tarn


pouco ele uma psychologia, pois que o phenomeno juriclico se
revela em nossa consciencia, sob a trplice frma ele emoc;o,
icla e volio.
a primeira clistinco que se deve fazer, ao en car ar-
mos o clireito, essa entre o phenomeno e a noo, entre o f::>.cto
e o principio. uma clistinco elementar, mas que deve ser
tida semp1e em vista, para que no se dem descaminhos eq,
nossas obser vaes. Nisto o clireito no cliffere de outros phe- _
nomenos do dominio biologico e sociologico. Nas lnguas, por
exemplo, so perfeitamente distinctas a grammatica, a philo-
logia e a linguistica elos phenomenos da lingLtagom quo
estudam sob vrias feies.
O direito noo se nos offerece sob tres aspectos clifferente. .
Quando consiste no conhecimento pratico elas normas elo direito
positi\O e em sua appliao aos casos occlll'rentes, tem-se
a arte juriclica. Quando o objecto elo estudo o direito
constitnido examinado sob o pondo de vista das razes esp e-
ciaes que o determinaram, da historia, da comparao, da
vida economica e social, apparece a sciencia geral do direito,
que pde ser, ele preferencia, chamacla-yrisprudellcia, no
sentido em que a comprchenclem Ulpianus, - de fusti atque
1l)tsti scientia e no de usus fori ( 1 ) Dentro ela orbita da
sciencia geral elo clireito, seccionam -se as sciencias particu-
lares, que obedecem aos mesmos preceitos, mas se r estringem

(1) E' um o. scienciu. romu.no. por excellencia. Que seu nome indiq ne sun procedencia
e seus fnstos. Regei to, por esse motivo, o nome helienisu.nte de clikaiologia.
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 125

a um campo mars limitado, e, conseguintemente, p0rmittem


mais franca applicao da analyse.
E qual o teneno que resta para a philosophia jurdica,
o terceiro e ultimo estac1io ela evoluo ascencional do pensa-
mento juriclico? Dando -sciencia geral elo direito, jurispru-
clencia a latitude e a eleva<;o que lhe assignalei, ~o terei
invadido o clomilJio ela philosophia? Creio que no. E para
determinar o objecto proprio ela pllosophia jurdica irei mar-
chando por tentativas atravez ela concepo que elella form-
ram alguns jmistas philosoP.hos italianos.'
_Comearei por Schiatarella que expoz as suas ielas con- _
testando JYleyen. A philosophia jmidica, diz elle, deve espone
la g-enesz' e Z' evo!uzzo 7le deZ dz"n"tto. pelo methodo que a dis-
tingtmos ela sciencia. Para a philosophia, o methodo gmetz'co-
evohvtz"vo _. para a sciemia ana01tz"co-synthetico ( 1 ) . _./ _
Occorre logo interrogar : que lugar ficar para a histona
do d~"ez'to? No se applicar: mais propriamente a esta a cle-
finiqo dada' philosophia? No incumbe especialmente a
esta ir buscar o regimen elo direito tal como se revela entre
os selvagens e as civiJisaes prehistoricas para ascender
cl'ahi, comparando as diversas frmas de manifestao jurdica
entre os povos, at chegar ecloso ultima ela consciencia
moderna?
Parece ob1tio,\i:- no se comprehencle uma lstoria do direito
por outro moclo, quer ella abrace o direito em genero, quer s.e
especialise a mn instituto.

(L) Ip,.esupposti clel cli?itto scienlifico, 2. ed., pgs. 121 a l40.


126 CRIMINOLOG-IA E DillEITO

.Ao notavel escriptor italiano no escapou essa objeco,


mas seu esprito lucido se annuviou ne. sa occasio, _e no
soube tirar-se ela difficulclade. A unica selno seria eliminar
aquelle conceito da philosophia jmidica.
O objecto da historia, affirma elle, o studt'o de/la succes-
sione storica delle forme giuridiche ( istituti) gibelle for-
mate. No sei porque a histol'ia do clil'eito s ha ele comear
depois da constitnio definitiva dos institutos, quando a sua
formao nos dar capitulo de alto interesse clramatico e muito
instructivo para quem lhes clesej a determinar a finalidade
social. Alm dlsso, poderemos esquecer q lle, actLlalmente, a
paleontologia ou archeologia jurdica, por outras palavras,
a prehistoria do direito, cultivada hoje com afan, smente
explicavel pelos grandes resultados que tem produzido ? E ser
a prehistoria antes um ramo da philosophia do que um prolon-
gamento da historia? Ninguem ousar clizel-o, acredito.
No tenho necessidade de insistir. Est evidenciado que
foi victima de mua desastrada confnso de idas o douto pro-
fessor de Palermo . .A historia um auxiliar inclispensavel
para a philosophia do direito, conviremos todos, mesmo um
dos esteios em que esta repousa e um luzeiro que lhe esclarecer
o kosmos jurdico, mas no se identificam, constituindo uma s
estas duas doutrinas.
Tambem no necessito accrescentar que, si afasto as idas
do jurista italiano, no ser para adoptar as do philosopho
teclesco, um hegeliano retardado que publicando, em 1884
uma obra com o pomposo titulo ele R echtsphtlosophie 1tach
dm P rincipim der 7/Vi'ssenschajtslehn, airic1a procurou demons-
CRIMINOLOGIA E DIREITO 127

trar que a zda de 7J't01'a!tdade a -umdade primitiva que


vincula a famlia humana; e quanto aos processos scienti-
ficos, deixou-os completamente abandonados. Nem ele hege-
lianos nem ele krausistas me preoccuparei agra. Representain
uma phase elas menos fecmiclas no desenvolvimento elo esprito
humano que j passaram definit~vamente, deixando poucos
vestgios.
F. Paglia viu as cousas por um prisma diverso e, pro-
curando accmnmoclar philosopla particular elo direito o
conceito positivistico ela philosophia gera], definiu-a como sendo
la sienza integ-7'-mzte dei 7es1tltati zt!mz del/e sz'ngo!i sen.~e
giundche e dei przcipii mpremi de!!a fi!osophia ge1/e7'a!e.
No me parece, porm, ter sido mais febz. Por grande que
seja meu esforo, escapam -me sempre estes nmltados u!timos
elas sciencias j uriclicas, alis tam claros e salientes nas
sciencias abstractas, cuja seriao frma a herarchia do saber
humano. No que eu os confunda com os ullimos pri7tcipios
de d-cito, uma oncambull1ada ele palavras gastas, com quo
ainda se enfeitia Miraglia. No; .J.nas que sciencias ana-
lytico-descr.ipti vas e ele applica_yo, como visivelmente o so as
que constituem a jurispruclencia, no se acham nas condies
das sciencjas abstractas, cujos princpios mais elevados e
geraes pdem ser assim ilaclos e transformados pela synthese phi-
losophica, que se ergLle elas segmentao. elo sal)er emprico, para
nos dar uma ~ vista ele conjuncto sobre o kosmos que, s ento,
aclq Ltire sua bella eur;ythmia natmal.
Por outro lado, si a philosophia geral a synthese mais
elevada elo saber humano que ella gene?'a!Jisa, zmifzca e com-
128 CRIMINOLOGIA E DIREITO

p!eta, ele um modo abstract.o e transcenclental, como falar em


uma sciencia que venha integrar-lhe os princpios superiores?
Teriamos uma abstraco qtl::ltes onciada, uma generali-
sao elevada terceira dynamisao. Compreh ender-so-ia um
tal modo do ver em um adepto da motn.phisica renascente, mas
no em um neo-positinsta declarado.
Dir- ~e- ,porm,que a philosophia geral no reaja, de alguma
frma, sobro a philoso1)hi.a jm.i.clica? Absolutamente no.
O estudo cientifico do direito ser. empre uma coutribu.i.opara
a :construco da pllo. ophiageral baseada na synthese hanuo-
nica de todas as scioncias ; e, por outrolado, constit Lcla a philo -
sophia geral esclarecer orientando a philosopla j uriclicn. e
facilitando a. ua tarefa. lUas essa mutualidade de iuflnios
est, penso ou, m1to longo elo que affilma Fer nando PL1glia.
Entre a de P uglia e a de Schiatarella levanta-se a theoria ele
Cogliolo ( 1 ) para quem a philosophia elo dimito aquella
disciplina chcricerca le leggi piu genorali ele cause p.i.u remote
dogli instituti giuriclici .
Acho prefervel e te conceito porque indicando o elemento
historico e o ab. tracto da philo. opla j uridica, conseguiu~
no obstante, assignalar -lhe uma posio independente entre
a historia e a philosophia geml.
Indagando as causas mais Temota. dos institutos jurdicos,
ter o philosopho necessidade de remo utar sociolo-g ia,
psychologia e biologia. :Mas qual o fim a que se prope
com e sas investigaes? Creio eu que estabelecer uma

( l) F'ilos ofi clel clvri tto privato . 2. etl. , pg, 8.


CRIMINOLOGIA E DIREITO 129
- - - -- - - - -- -- -

concepo elo direito em harmonia com a. concepo elo mundo.


E para conseguil-o tcrii necessiclade indeclinavel ele determinar ,
a par ela origem, a finalidade do direito, e, a par elo
modo lJorquo o phenomeno jurdico se manjfesta o meio
onde elle appar cce.
Ora como esse meio o social e essa nalidacle egualmente
socj a], sendo o direito um a c.reao ela sociedade, e trabalhando
ello para prepar ar -lhe condies de vida e desenvolvimento,
parece-me que, por esse lado, u definio de Cogliolo lacunosa,
apozar dos termo8 largos em que exposta.
Encar a ndo mais directamente este aspecto do assumpt0,
houve j quem entendesse ser a philosophia do direito a mesma
sociologia.. Saint-Marc, n a Frana, Filomu si-Guelfi, na Italia,
entre outi"os, sustentaram esta opinio.
Contrariando essa temlencia absorvente, que exagerava
in con sideracl amen te uma observao.vercl adeira,- a dependencia
em que est o direito ela sociologia, ergueu-se o s:ympathico
e erudito professor italiano I cilio V anui, que tomou sobre si a
tarefa de assignalar os verdadeiros limites da philosophia
j uridica e ela sociologia ( 1 ).
No possivel que permaneamos nesta perplexidade, em
frente a opinies divergentes que se excluem e se com batem, ao
menos parcialmente. :Foroso tentar novas investidas at
que seja escalado o r cclucto da verdade. No fa.ltar quem o faa
com vantagem para a doutrina. Mas me seja permitticlo

(1) IZ 11roulema della fi.l osofict clel cli?itto, Ven ona, 1890.
C.D, 17
130 CRLMINOLOGIA E DIREITO

tambem carregar a minha pedra, pois que o fao qnas1 as


occultas, falando em uma lngua . que ninguem conhece na
Europa culta, e neste recanto ele mundo que mal se sabe que
existe, porque as cartas geographicas o assignalam . Falarei no
deserto, o que innocuo par a todos, a 11o ser par a mim mesmo.
Em compensao, falarei mais em desafogo, certo ele que seTei o
unico a o1wir o som de minha \OZ .
Diante elo desvio de intel1igencias bem nutridas e perspicaze. ,
devo eu tambem me arreceiar clese1 victima de uma 11seuclesthesia,
m11ito commum alis, nestas regie. , afa1;tadas e brumosa.
l
mal illu minaclas pelos c] a.res crepnsculares elas primciTa.
exploraes.
Realmente a.t bem pouco era este o paiz preclilecto, no
direi elos sonhos, mas elas especulaes \a idosas elos que ju1garam
ter empolgado o corpo clon ai.roso mas impalpavel ela verdade
absoluta. As primeiras abordagens elos methodos scicntificos s:o
de data recente.
No obstante consignar ei aqui o meu modo ele ver. Bem
poder no ser exacto, mas traduz um e.foro para o reconhe-
cimento da verdade relativa a que nos devemos resignar.
P h.ilosophiajmidica, entendo, a sciencia que, nos dando
uma vista de conjuncto sobre as vrias manifestaes elo
phenomeno jmidico, estuda as condie. ele seu apparecimento
c e\roluo, e determina as relaes existentes enhe el1c o
a viela humana em socieelacle.
Para nos dar essa vi. ta do conjuncto unificadora ela.
Yariar,es jurdicas, a philosophia elo direito estlHla-o como
CRIMINOLOGIA. E DIREITO 131

fora que opera a coheso das molleculas sociaes e se reflecte na


eonsciencia elos indivduos, destaca, ela cerrada vegetao ethico-
juridica, as instituies fui1.clamentas e mais generalisaclas,
(como o Estado, a penalidade, a personalidade, a propriedade,
a familia, a successo) e as considera debaixo ele um poncto
ele vista abstracto. As condies da existencia e desenvolvimento
elo direito ella as reconhece applicando-lhe princpios adqueridos
pelas sciencias que estudam os seres vivos e especialmente
pela psychologia, pela historia e pela sociologia. Depois disto no
ser clifficil estabelecer a correla\~o entre as frmas ela viela do
homem em sociedade .e as frmas elo direito, no que nos
ser um guia seguro a historia illuminacla pela philosophia
geral.
Eis, em phrases rapidas, porm que me llarecem suffi-
cientemente claras, como entendo q ne deve ser, essa poro mais
elevada da jurisprnclencia, que denominamos philosophia
jurdica.
Seu apparecimento foi natmalmente posterior constituio
elos delineamentos geraes elos ramos concretos elo direito.
Assim como a esthetica foi Cl'eada depois das elaboraes da
poesia, ela pint1.ll'a1 da architectma e ela estatuaria; assim como
a biologia presuppe a botanica, a zoologia, a medicina, ete. ;
tam bem a philosophia jurdica traduz um grau superior na
evoluo elas sciencias do direito. A ordem natural , sem duvida,
a ascenso do concreto para o abst_racto, elo partic11.lar para
o geral.
Isto, porm, no importa affirmar que elevamos ensinar
a philosophi.a jurdica smente depois ele termos iniciado o
132 CR~OLOGIA E DffiEITO

esprito do estudante nas complicadas minudencias de todos o.


ramos do du:eito. No, a ordem dogmatica pde, com van-
tagem , inverter a ordem genetica e partir c1eductivamente
do geral para o particular, poupanclo aos neophytos custosas
meditaes e lentas peregrinaes atravez da successo dos
factos.
Penso cleste modo.
III

In trod uoo historia do direi to


As id ns l'IHlimentnr es do di1eito sio pam o
jurisco nsulto o rtne as camael as primiti1as da terrn
sio pam o geologo: cont m potencialmente todas
ns frmas que o direito tomnr mais tnrde.
SUii'!NEit i\ILUNE.

Bstn idn da jus tificao ela fora pessonl cr enudo


o protegemlo seu campo de aco por si mesma o
extremo ui timo em que pd e comenr a formao
elo dirr.ito.
JH EitiNG.

Eu cheguei t co1rv iciio de q ne a uuica base


segura pam n jurispr ndencia do 'utmo ser. encon-
tracla em mna soc iologin ger nl npoiudo, exclu siva-
mente nos dados da cxperiencio,.
HE11i\IANN POS'l '.

Os materiaes de gue dispomos ainda so insufficientes para


leva 11 tarmos do p elas tradies esquecidas ou ad nlteraclas a
evoluo asce-n:cional c curvelinea do facto juridico, com aquella
impavida segurana, com a preciso scientifica elo naturalista
traar, atravez das camadas geologicas, com a ponta elos
134 CRIMINOLOGI& E DIREITO

silex e elas ossadas fosseis, a obscura e lenta phylogenia,


elas especies animaes.
Entretanto, j temos certas posies bem determinadas
que nos poclero servir ele poncto ele apo1o nesta longussima
v1agem.
Cumpre deixar ao laclo o caminho largo e profusamente
illuminaclo da histol'ia, onde a cada momento esbarramos
ora com um vLto ltivo e venerando do apostolo ou de
sabio, ora com um criminoso audaz e feliz cujos actos ele
perversidade formam lenclas e opopas ; cumpre, abandonando
os Estados civilisad~s, irmos pedir s velhas usanas, ao forma-
lismo o1)soleto, s crendices populares, o segredo dessas primeiras
instituies jurdicas que presidiram aos agrupamentos primi-
tivos. D'ahi remontaremos pela Inclia, Grecia e Roma, at
a rubra florao elos tempos modernos.
No ha muito escrevia eu : Tomando por guia os vestgios
dispersos e consenados peJa lstoria, pela tradio ou pelas
religies, um esprito indagador poderia subir o long nissimo
curso das affiniclades juriclicas at esse momento decisivo
para o futuro ela especie humana, em c1ue a nobre raa
aryana, compellicla pela estreiteza elo habitat e pelo grupo
mongol, deslocou-se elos planatos do Thibet on das margens
do mar .!Tal, em clircc:o elo Occiclente e elas regies
meridionaes.
Uns trinta seulos antes ele Christo, essa raa j havia
descoberto o fogo, falava uma lingua harmoniosa e abundante,
conhecia os m~taes, f1mdara a fanla, respeitaYa a a11toriclacle
CRTIMINOLOGIA E DIREITO 135

patriarchal elos chefe. de trious e possla uns rudimentos de


justia.
As diversas conentes migratorias, em. que ella se dispersou
foram leYanclo comsigo a lingua, as iclas, os costumes e as
instituies que, desde ento, comeram a trilhar caminhos
diYergentes, sem c~mtudo eliminmem totalmente certos incli-
cios ela com mnnidade ongmana.
Este gigantesco trabalho de recoustruco elo pensa-
mento e das frmas jurdicas, a scicncia ha do o:xecutal-o,
como j le,~antou, to affoita qum1to brilhantemente, a anore
genealogica das liu guas. Euto, acima ele toda duvida ficaro
provadas a natureza organica do direito e sua origem
pol}rphyletica; sero indicados , seus crusamentos, .cus casos
de hereditariedade, atavismo e sobrevivencia, em certa. regies
elo globo; n'uma palavra, toda a sua evoluo phylogeuetica
e ontongenctica (1).
a e:xectlo desse programma que agra emprehendo ( 2 ).
CcrtameJJte a tarefa por demais pcsacla e difficil para que
a possa levar a fim, co n a largueza c exatido de detalhes que
seriam ])ara clesej ar.
S ambiciono esboar o assmnpto. S.i o consegLr, ficmei
plenamente satisfeito.
Mas este programma necessita ainda ser completado.

(I )JJ:st.nclo rle Di1eito e Econo11tin Poitica., Recife, !886, pga . 2!9 e 220.
Que eu saibn., foi o Dr . 'l'obio s Borre to (llteill primeiro obsenott qne o cliretto, como
facto historico, devin. ofi'erecer esLn. dnplicidnde <le aspecto em sua e1o luo.
(2) ~~ em prezo., alis, nfLo foi levado. n.o cn.b o. ontms preoccupoes solicitaram meu
Pensamento. Bm toclo o caso, com e:;te fomm cscr iptos muitos otttros fmgmentos dos qua.es
llttbltqnei a.lgttns no. Revistn do No,.te e nn. Bet"ista. A.callemtca . . O que _!lgrn. o le:tor
passa pelos olho> o plano tla obro. crne projectei mus nw conclui..
136 CRL\IIKOLOGIA E DillEITO

.A: i nstitu ie.- j midico-. ociae. elo. pon. ar:rano. atte. tam
run perodo de ciYil isao j a dia ntado. o cstu lo das
popula : el ntoeus elos mais antigo.- pr m ore. do hom m
ciYili ado podcr:t pTccuch r o quadro.
Esse primeiro Rtadio repr senta o cl men to h omogc11 o
c confu '0 1 a cepa Yetu. ta c bron a de onde Iilharam o. bac lo
q u Yo formar no\a. famlia: uccedidas por outra.-mai: uo\a. ,
di !'f1.mcli las c Jmllti].)hcaclas scgUJHlo o pr ccito biblico. 'na
awcncia produziria o cffcito ele uma horrenda mutilaro.
Fin-urac uma c tatua sem p. . um monmnento . em ahccr c.
O homem 1 ante.- de ser ba. co 1 semita hottcntotc ou
cafTc t Ye n cessaJ: iame11tc de .-er o hom m o !tomo j l' /711/-
ocllius o animal di.-tincto elo: ,jmio pela e:tao wrtical c pela
articulao da palaYTa 1 o t:q1o do genero que pertencemo. todo
qualquer que seja o colordo ele n os: n. cu t.i.- 1 a onformao c
c:pc . m< elo uo . o cranco 1 o a. pccto morpholooico do no .. o
. ~-.tema pilo.: o. E tudando um frncto da ci ''ili.aro humana
dcvc1 r r ocu.rm:-Jl1 as primeiras manif .-ta s at s eras
recuadas em que a lei elo polymorphismo J1o veio ainda
dilfcrenciar o. homen em muitas e. pecie uh-e pecie
raas e sub-raa. 1 i ' que o gcnero humano proT"'m ele
um s typo ancestml c no de mu itos 1 como tal Ycz mais
proT"aT"el.
Ia: seja um ou sejam muitos o. pro()'enitore do homem
o probl ema sempre o mes mo para este estudo quc1 se afigu-
rando ac1mrnicular a ba. e elas cou. truces po .. teriore .
Depoi. do homem primiti'lo d paramo. com a. e pecie.
CRIMINOLOGIA E DIREITO 137

superiores do quadro tl:tx1omico de Fr. Muller e Hreckel ou com


as grandes raas da classificao proposta por Marcelli ( 1 ) .
Deixando segu: o curso de suas evolues di veTgentes onze
elas raas humanas, acompanhar~i o rastilho deixado pela
duoclecima. No me occuparei, ele um modo clincto, pelo menos, com
os papuas, hottentotes, negros, cafrcs, australianos, m:cticos,
mongcs, americano::;, c1ravielianos e rubianos. a grande raa
que espaDwu os tropllos ele sua victoria c os monumentos de sua
ci viJi. ao pelas margens recortadas elo Mediterran eo, que m~tis
particularmente solicitar minha atteno c ainda ser preciso
elestacal' da raa mec1iterranea o grupo elos inclo-europous ou
aryanos. Assim chegaremos a esta victorio a cultum occi-
elcntal que tanto nos distancia elos agrupamentos tardi-
graclos, que formam a jlmcta ele couce ela humanidade.

***
Aqui smge um agrav-e questo. a theoria do monophylet.ismo
ou elo polyphyletismo applicacla genealogia elo direito humano.

P l H::eckel, Hist . de la Ch-eation, Lrnd. par Ch. Letonrnoau, Paris, 187-!, vingt
troisiemc leon. N. J.[nroe1li. L e grandi 1'azze clell'wnanit, Torino e Romn, LSSO,
parte seconaa. lllnrscn i fLrmasc na linguagem; Hreckel comea por npoi:u-se nos cabellos
o distingtte 12 eopecies humanns, depois toma por guia a linguistica e distingue as
tli\ises destns especies em meu~.
E' o,iuclauma crnesLio dns quo se chamam nbertas, esLn:da tnxi monia dns'rn~as huma1111s.
l[ovelacqne, em seu insLrncLivo livrinho, L es mces lmmaines, descobr~ o lado
frn co <lns diversas clnssilicaos e ~stnbclocc com todo criterio, crne: O maiS stmples, o
melhor, t3mnr por base, pesnnrlo-3 bem. o; diO'erentes eleme ntos ele clnss~coo . mas
st foi feliz na observa~es criticos. niio me pa1ece tol-o ido nn. tarefamnts tliffic1l da
reco nsLmciio desse poncto de dP!nte. Lo Bon (Ci11ilisations clel Inde), por sua \ez,lembra
outros elementos parn a clnssiflcno dns ruas que c!le julgo superi~~es aos cn r~ ctPr~s
n:uttomicos e lingua : silo os cnrncteres mornos. Elles siio n. expressao ela constt~111Qao
m e~tn l de un\ povo, constituio clepeurlente dn. ostructura nnatomica especial do cerebro,
mmto tlelicatla poro. ser hoje oplcl!iada por nossos iu;;trumentos . .
. O ,que~ ce1to, a meu ve1, qtLe toclos esses complicallos elementos,. de\'mll ser const
derados n'umn. clnssi.ficaio de rn1ns.
~D ffi
138 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

Friedrich Uuller c os lingui. tas ele maior auctoridadc actual


opinam q_ue os grupos lingnisticos t iveram cada um sua origem
cspontanca, iuclependcnte, isolada.
um poncto assentado. E tomando a m1guagem por
guia na classificao das cspecie. lmmanas 1 grande numero de
anthropologistas concluram cgnalmcntc pela multiplicidade
na origem deltas.
Parece-me tambem inconcusso que a ida polyphyletica
a unica applicaYcl ao direito. E no smente por ser
isso uma consequencia. necessaria ela pluralidade elo origem
no genero humano e nas lnguas por elle falada. . \lm
cli. so, e principalme te, po1q_uo um pbenomeno que, embra
tenha, e effectivamcnte eu creio que tem, precursora mesmo
fra da fmnilia hominal, em sua essencia, um producto
ela associao o ela cultunL elo au i mal pe1fectivel por excellencia.
Lombroso, Lacassagne e Fe:rri mprehencleram ir buscar
as raizes embryogeuicas do crime nos ol'ganismos inferiores,
plantas o a.nim aes. Je sas mesmas rogie. afastada , ele :Mar-
tiis e Rabeno foram encontr a1 eluciclaces para a economia
politica e Houseau para a pychoJogia.
Os bons resultados mo tram que bem acertada foi aicla
dessa remota exctu.o .
.r o seria, poi. , fra ele propo: i to que transp onclo as
barreiras C.a humanidacle fo emos stnclar a embryogenia elo
clireito, a comear pelas a. sociaes do: animaes conside-
rados inferiores, mas smente debaixo do poncto de vi ta
humano segundo a obsen-ao ele Thcoclm:o Vechniakoff.
Accresce q_ue algumas eles a organisacs a sociativas offe-
CRIMINOLOGIA E DIREITO 139

recem muitos pon.ctos ele similhana com as nossas. Pcle-se


mesmo dizer que existe nhi um phenomeno correspondente ao
direito objectivo, sob a frma ele costLlmes imperiosamente
obl'igatorios. E iambem no lhes pod eremos negar a face
sullj ectiva elo direito, si no a icla, ao menos o sen:timento
jurdico, vendo esses animaes combatendo cleuodadamente,
immolanclo-se pel::t defeza de sens nncleos associativos, de
seus graneis ele inverno, de suas cidadelas.
I .

Essa modalidade superior da irritabilidacle, da sensibili-


dade hyperphysica s a conhecem o homem e esses pequenos
seres intelligentes, que vivem por n,g gremiaes sociaes como
elle. verdade que o homem sente as offensas ao seu direito,
ao direito de outrem e ao direito geral, e os animaes inferiores
parece que sd:o apenas impellidos pelo instincto de clefeza social
e individual. Falta-lhes muit.issimo par:1 prehencherem a noo
elo facto jurdico. Tambem o grito no a palaYra, mas, sem
duvida, o poncto inicial de uma serie de lentissimas trans-
formaes que fizeram destacar, ela escalas elos sons, o som
artie1aclo, o phonema. E assim como nd:o podemos conchtir
pelo monophyletismo ling1ti tico constatando que a lingua-
gem humana comeou por ser o grito ro L1qucnho e guttural
elo selvicola, e que uma simples metabole elo uivar elo lobo
e do ladrar do co, tambem no elevemos estaclear mono-
phyletismo jmiclico pela pobris ima razo ele que tambem
as vespas e as termitas confor:mam sua cancluct'a pelas
injunces que as necessidades ela vida em commum llll)em
ele modo inesisti vel.
A.ccresce que o direito humano no pcle ser absoluta-
l40
. 1
p~IMINOLOGIA~ pn~EITO

mente um simples desdobramento progressivo, sem soluo


ele continuidade, ininterrupto ele quaesguer normas sociaes
inferiores, que so consequencias \innillucliveis, fatalisaes
do associonismo, onde quer que elle smja. O clu.'eito humano
ten;t um caracter propl'io indubitavelmente; o Cft.le se affirma
que equivale e corresponcle s instituies que encontra-
mos em estaclios menos elevados ela evoluo do ser, qomo
diria um pantheista clarwinisante. Foi l que se debuxram
os primeiros esboos elo direito, como l que em peregrinao
_clescencional iremos deparar com as radculas ele quasi todas
as artes e, o que mais, ele q uasi todos os sentimentos humanos.
As artes ele formar e dirigir os exercitos nas batalhas, ele cons-
truir cidades, ele cultivar as plantas uteis, sero invenes
exclusivas da intelligencia humana? Bel-o-o egualmente
a domesticao dos animaes, as clistinces de classes sociacs,
a oscravisao dos i~migos? Esse delicado phen.omeno physio-
p~ychico, q Lle faz noite nos floridos balces desmaiarem as
Julietas, que suggere os doudos heroismos elas almas apaixo-
n.adas, a manife~tao, em vutra esphera, do msmo prin- .
cipio que desata as flores no prado, para o hymineu las plantas
e . que agua nos animaes as ruelezas elo appetite sexual.
J foi dicto, com muitssima propriedade, que o .amQr ma- 1
ternalno deixava ele ser um nobre sentimento porqu.e uma.
cadella o possue.
ainda o p:J;ejuiso anthropocentrico em suas ultimas
pequices que cerra' os sob1olhos, n'uma colera inutil, ao ver
essa aproximao elos phenomenos sociaes humanos com os
pJ:l~nomenps sociaes. ele outro qtl-a{crue~ g~J?.er9. ~i pr.ecisp 1 .com-
CRIM~OLOGIA
""f --.. ,," : ,
E DIREITO
I i' :L41

prchender o direi to, no como um facto do homem, por m sim


com? um facto social , o fa cto quo torna possiv.el a co-xis-
tcnc]a humana.
O. direitos no .o auTeola. illumiuando os incli ,-icluos
para regalo proprio.
Creou -os a collecti vid adc para assogUTar suas condie.
da viela e desenYol 1imcnto. Tanto i to certo que a grande
massa dos direito , ante. ele serem indi liduaes, foram communs,
i. to , da a. socia'l:o. Ont, si a socicc1ac1c no um privilegio
do homem que admira i em algLlma outra de. colJlimos algo
de similhantc ao nosso direito?
Em apojo ao que deixo affrmado posso ainda lembrar
estas sensata. palavms de Schiattarella : Os que fazem
scicncia no astrologaudo em seus gabinetes, ma. c tudando
c meditando o liVTo da viela, puzeram fra de qualqLler duvida
que a maior parto das espccies animaos possue quasi toclos
os nossos sentimentos moraes affeio da prole, o amor filial,
a fidelidade conjugal, o amor elo elogio, a generosidade, o sen-
timento do dever, o sacrifcio em Jnol ela commuuiclade, etc. i
c, do mesmo modo, possuem os sentimentos que costumamos
chamar immoraes: o odio, o orgulho, ore entimeuto, o desprer.o,
etc. (l)resupposti die dirit'tto scicnlijico, 2." ed., pg. 31 )...
No menos decisivas so as affinnaes seguintes elo
grande sociologo inglez: <' s formiga consideram como uma
propriedade collectiva as galerias que constroem, os aclytos
pelos , quaes nellas se penetra e os objcctos L L10 alli depo-
sitan1. Certos animaes carnivoros tom os seus territorios ele
caa que defendem unguibus et rastro conb.a a inYaso de
' ~J t ' ai I Ii 1 '
142 ORIMINOLOGI.A. E DffiEITO

novos concorre tes. 03 o.sos ces clome ticcs possuem, em


gr u ele aclo, este sentimento e o manifes tam de cem mn.n eiras .
(upe, cer, PriJlcipes de sociolcgie, \Ol. Jll ).
::_ o quiz rropo italmente pedir, a est:l. justificao, os
a.r gnmentos colliiclos pelos sn.bios nn. observao da vi da
e costumes dos animaes inferiores. Nd:o posso, porm, resistir
ao desejo de lembrar os factos segtntes, que me parecem
decisivo . Lacassagne nos fala ele uns elephantes g_ue so
repellidos do grupo elos seus parceiros como ns afastamos do
corpo . ocial os malfeitor . Forel, o gmnde entomologista,
narra-nos caso, de ve clacleiras rebellies elas form igas fuscas,
c::o cr'1vas elas amazonas, c cln. execuo consor11ente elas rebeldes,
cujaJ cabe-as so esmagarlas entre rs manclibuJas serrilliadas
elas vencedoras, quo as a-pertam como tenaze"' ele feno! Final-
mente, Lombr oso cjta-nos caso> ele animaes criminosos n atos
com anomalias do craueo, assa sinos por antipathia, por excesso
de rai\a por paixo po_ ::~mor e, o que ' mai , nos informa de
casos de associao ele malfeitores entre os n,nimaes. E no
falo agr a elas cegouha~s ciLtmentas que, movidas por esse
i mpulso a que ns damo o nome de sentimento de honra,
massacravam ine:xora\elmentc as femeas culpada. , segundo
diz-nos H ouseau.
Nada disso o direito nem offensa ao clil'eito como o conhe-
cemos sob a flma exclusivamente humana, porm, alguma
causa que se lho as. imilh~t, que seu cqui valente n'uma ordem
inferior c s um a forte preoccupao ele nossas prorogati vas
roalengas o poder desconhecer .
Mas nada disso impede que o diJ:eito humano apresente
CRlliiNOLOOIA El DffiEliTO 143

um caracter proprio, que lhe de um a pccto no\o c o con. ti tua


um producto superior da e\olur,o do. povos, po is quo o homem
' .em conte. tao, o animal que mai lona-e 1 \OU a orO'ani-
.at:o . ocial. fort;o o in i tire turrar obre e. h. idn. polindo-~
clarificando-a para q_ue a in c mpctcncia. no t1 l)Ossa per\crter,
n m a possa acbin alhar a ri. ota. :~ forr,o:o in. i tir e repi ar
para qu a mabgnida l na Jeturp e. ta i 1; . alitl. tm-
pli . ima . . e c1ue no en rram em . i nenlmm, he c. ia conb:a
o. po. tul aclos la sei ucia mod ma ( 1).
Em conclwo o direito. por i ._o me mo que t; um prt -
dueto da nec id 1dc ociae:. refl te m ua onrrcm sua
organisnr,U:o e , uu viela, as di\" oe11 ias quo di.-t::m iam
entre . i os clin'l o nucko. a . ciativo que o crearam
uma YCZ que e ta di\ rc nci, n .-ejaPl ura:ncn P ~nr~>r
ficiae o . ccundaria. . A.'> im, at~ a diversas raas ou sub-
l'a"as h mnanaf.i que t m umo fciro cultnml differentc nos
co. tumc . na art~.. na imlu tria . no conhccimcn ri L-
tifico. po ucm dir i o ta"lbcm di:. imilhantc. . , 'i a i,ili. at;>~o
lunnana 'poly morpha, o clir ito qno a refLcctc o a estimula d'Ye
er nece . ariament pol~-morpho.
~\.fa 't,
da , im e t<.l! clifficuldade que- no pa am de
futili. sima. nuga s ela hi ana phi.losopluwt, lanados
o primeiro. fundamento. de: ta con trucc:o,' t 1~1p d enfr~nbr
mharao. mai erio..

(l) 1\m Sprncer, Lrc .Tt~9titc. 1 !13. nj~ amplo. e rignro3nmentl.' confirma <la a ifli;l
que aqui expunha eu n meolo. \"ide tnmbPm .Joo Fr~il:L' E'conro cnp. I.
1 ti: l
144 CRIM1NOLOGIA. E DIREITO

** *'

( 1) Todos os phcuomenos ela natm'eza frmam a elao


intcrmina de uma cadeia, c se pclem rcclllzir a modalidades
elo movimento, elas energias el a mate1.i.a em aco.
Considerada debaixo el'cstc poncto de v ista, a sociedade se
revela como um phenomcno natural, nascido elas condies
mcsTnas ela evoluo.
Uma vez fonnada a sociedade, trava-se dentro de seu
seio um duplo combate. Extcmamcnto a socicelaclc tem de
!c:fcnc1Cl', palmo palmo, o slo em quo pousa, momento
por momento, o escoar de sua existmJC.i.a. Internamente os
incll.viduos tm ele luctar cada um contra cada um c contra
todos ; mas como a cliY.i.so elo. officios estractif.i.ca a sociedade
em di versas classes, fina] mente, entre c. tas que a lucta
mais ordinariamente se empenha.
Da victor.i.a ou elo equilbrio elas foras sociacs comba-
tentes surge o direito oomo a resultante das solicitaes
divergentes.
O ec1uilibrio elos interesses antinomicos necessaria-
mente instavel. Qnanclo a sita.o das classes muda., por
acrcscimo ou cli.minuio ele energia, renova-se o combate.
, pois, a lucta o factor principal elo cl:eito. Ella o
crcou, c ella o mantem. O resultado ela h1cta ha de ser neces-
sariamente conforme aos i11tcresses ela socieclacle, porque, se

( l) Algttmas elas consiclarnes que se ro segui.!, nesta pn.rngrnpho, no pn;snm de


condensotlO muito rnpitia do que escre1i noutro li no, (Estuclos ele DinJito e economia
politica, pgs, 113 a 133), e aqn.i iucll<lns pam encaminhnrnento ele idns.
CRIMTI\OLOGIA. E DIREITO 145

formando ella m 1irtucle da collioao de cli1ersa: parcia-


lidades que Yi. am a cm1. eruo de um fim ommum, .i entre
estas parcialidades s urgem conflictos, natural c1ue tenha
auxilio da maioria aquell a cujo in tere. :c coincidir com a
utilidade beral ( 1).
Este apo10 vem decidir a aOl'te elo combate; c, assun,
1ae a sociedade pouco a l"' l'.CC' harmmli:ando os interes c:
deseilContmdo equilibrando a. fora: antagonicas, submet-
tendo as divergencia. particulare a uma clireco sy11 rgica,
sancciona nclo o r esultado ela pugna pela fixao elo direito.
Para a ati fao deste mi ter a :ociedade vae gradu-
al m nte vrgani. ando a. sua. foras coactiva. , q uc um dia s
transformam na instituio elo E. tado cuja funco pre-
cpua con. i. te em cobrir o. intere. e. com o amicto auto do
direito aps ha1el-o. as. egurado e protegido.
QL1ando as sociedades s organisam em Estados, suas foras
coactiYa se acham concentrada em certos poncto d onde na
occa ics propria:, :c fazem . cntir prompta e efficazmente.
o poder publico con. iderado em seu onjuncto.
Mas o poder publico tem nece. .ariamente limite c1 uc o
circum. cr vem eu campo de aco de1c ter principio
que o guiem, r egras que pautem c determinem . nas funce ..
E tes principio.- e~:;tas reoTa .-o o me mo direito cujo
na cimento elle presidit1 e a. :egnrou o que importa dizer :
:o o. - inter esses gemes dominante.-.

( I) Of. R. ,on Jhering-Der Zwech im Recht , I , 2 Anf., Leipzig. l 4, pgs. 291 a 29


C. D. 19
146 CRIMlNOLOGIA E DIREITO

So estes os principaes, -porm, no os unicos factores do


direito.
O meio kosmico e social, as tradies nacionaes, a variao
das necessidadm;, produzindo o progresso elas artes, das scien-
cias e elas industrias, so para o cfueito, como para as linguas,
uma causa permanente e vigorosa de variaes e seleces. A. estes
devemos accrescentar outros factores, como as conquistas, o
contacto com os povos cultos, as relaes commerciae., os pheno-
menos economicos, o moclo porque so comprehendiclos os nexos
causaes que vinculam as cousas entre si, os prejuzos, as crenas
religiosas, os methodos logicbs, os jurisconsultos, os professores
e at _a imitao.
Para firmar melhor as iclas cumpre defin o c1ue seja
direito.
A.cceitarei a coneepco formulacla por Jhering, que satisfaz
todas as exigencias scientificas. O direito, diz elle, o
conjuncto das condies existenciacs ela sociedade coactivamente
asseguradas pelo poder publico . R echt tst der !nbegn!f der
11tte!st ceusseren Zwa;~ges du,rch die Statsgewalt gesicheden
Lebensbedtgztngw der Gese!lschcift !t wet'testen Sm des
Wodes ( 1).
Esta definio tem o alto morito ele no clesprencler-se,
ele no separar-se elo grande ch ama ela v ida em aco, do
indicar a funco especial o n. finalidade do direito no organismo
social.
Considerada anatomicamente, a estructLua elo direito um

( I) Jbering, Ob. cit., pg. 511.


CRIMINOLOGIA E DIREITO 147

aggregado de instituto. que, por . ua vez, so aggTegados syste-


maticos de normas.
Parece g_ue o primeiro momento claforma[o do direito em sen
inicio de\'era ser a norma, isto , uma reoTa pela CJ. ual os homens
deviam pautar seus actos na convivencia mundana.
Effectivamente assim , segundo a nossa logica j niic1ica
actual; mas a histeria natural elo direito nos re\el?- g_ue a fixao
ela norma foi precedida no s por uma serie ele phenomonos
embryogenicos em g_ue a fora individual desempenhava a
funco de nisus jrmativus, como pelas sentenas elo. juizes
patriarchaes, elos tribunae. dome tico , dos chefes gueneiTo..
O primeiro destes perioclos o menos disciplinado, e os
phenomenos de feio jurdica por ellc produzidos so ainda
muito indecisos; mas, ~inda assim, bastante vigores os para
fundarem o direito e para deixarem nclle impressos os seus
traos indeleveis.
O perodo elas sentenas, j mais clisciplinaclo, foi posto em
evidencia pelos trabalhos ele S. Maine.
A traclio romana recorda que, nos tempos originarias,
tudo era decic1iclo pelo ;dictm 1'egis, e noR livros ele Homero
no se encontra a palana nomos (lei), mas o direito indicado
pela palavra Themistes, ordem ou sentena, e pe~a p~lavra
the1'nis, costumes, e Maine affinna que os t!temzstis eram, em
Homero, juizos inspados por motivo. pessoaes e no por um
costume precedente . Estas sentenas, generalisanclo-se, foram
constituindo o costume jurdico.
Comprehencle-se perfeitamente que estes tres momentos
successi\os no se substituam ele um modo completo desde
14:8 CRIMINOLOGIA E DIREITO

logo. antes acredtavel que por longo tempo subsistissem


simultaneamente, mas que a tendencia disciplinadora, a ordem
que cliTige a evoluo do kosmos, fosse impellindo a transfor-
mao das foras indisciplinadas e collidentes do pnme1ro
pcriodo nas regulamentaes dos periodos seguintes.

* * *
Crcado o costume j uridico no se destacou, de chofre, o
direito, da massa geral homogcnea das normas sociaes, e n.
encontramol-o, a esse tempo, quasi sempre confundido com
preceitos religioso. e outros, mas comeou, pouco a pouco, a
integrar-se a parte, a constitLur um mundo distincto, o que
lhe foi mais fac.il de conHeguir q uanclo ele cost cLmeilo passou
etapa superior da legi.lao escripta.
Pelo que acabo de affirmar se reconhecer que no podemos,
sem uma certa reserva, 110s conformar com os termos absolutos
ela doutrina pregada p01: Hermann Post,na parte em que ensina
que os ultimo. fundamentos do costume e do direito so os
mesmos sendo o direito simplesmente uma ramificao do
costume .
com a evoluo gradualdo estado accrescenta o jurista
philosopho, que o direito comea a separar-se mais accentua-
damente do costume (l).
Entendo que ha costumes j ul"idicos e costumes no juridicos .

(ll l!ermann PosL, Die Ch1mdlaget~ eles Recllts, OJ<lenburg, 1884, pg. 18. Este
po ncto fundamentn l no. obro. de H. Post, qu e nell e insiste por multas vezes. A' pg. 3 1,
por exemp lo, a/Unua que nos eoto.d ioa prim itivos cll1 Jstor ia, direito e cos tume ulo
se distinguem.
CRIMINOLOGIA E DIREITO 149

Os prjmeiros se on gl.llam, geralmente, pela frma quo ficou


indicada, i. to pela ocnerali ao das sentena patTiarchae.
que se fundam no in tere se. e na opinio dominante na ocie-
dade primitiYa, in teres. es e opinies que se mantm e preponde-
ram desenvolvendo maior grau de en er cria doqueseus contrario.
c por estarem de accn1o com a:; nece sidades oerae . Quanto ao:
co. tu me no jurdico , . e rertencerem a moral podero . er
auxiliares supp.lemolltares ott me. mo cr eaclores elo direito, s i
forem elo OLltra cateooria .. sero indiffercnte. ao direito.
No obstante esta lioeira di \'croencia em que me colloco em
relao ao illustre pesquisador tedo. co reconheo que sua theoria
sobro .fnndame11los do d/rctfo encerra muito, princpios
\'erdadeiro. .
Assim, pensa elle, com bons fundamentos e de harmonia
com o. dados ela ocio]oo-ia moderna, que o direito (.: tem ua
ba e na e trnctura morpholooica do aggregado. ociae e na
r ela. . de expauso em qu .e acham o homens, uns para com
os outros, os aggregados sociaos inferiores, para os que esto
mai. altamente col tocaclo,; . E cl . . e modo de v-er tira uma
definiro acceitavel elo phenomeno jurdico que comprchende
como o modo ele ser ( dt'e Ordn1t1w) de um circulo ele org-
nisao ocial por meio do qual c con e1Tam em equilibrio o.
individuo e os aogregado .. ociae. em que o. me mo. individuo.
, O reUJlelll (2).

Ainda acredita ell q no o dlleito no no apparece smente


como phenomeno ocial ma. tambem como phenomeno p. ychico

(2) lleemann Post, Op. cit. , pg. L9.


150 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

sendo cada homem dotado de uma consciencia jurdica que o


impulsiona para a conformao de seus actos com a lei e que
tende continuamente a alargar a esphera. elo direito vig0nte.
O complexo hanuonico ele todas as cou. ciencias jurdicas
indivicluaes, constitue um reflector da intuio jurdica ele
cada epocha e ao mesmo tempo um factor poderoso do clesen-
' olvimento juTidico, poi que o direito, considerado sob este
poncto de vista interno, se mostra como uma exigencia ela vida
psychica geral de um circulo de organisao social.
Esta consciencia no um outro nome ela ideia innata
do justo. EIJa se frma lentamente com o desenvolvimento
ele cada individuo e de cada grupo associativo. Desde os
l_.lrimell.os annos de sua existencia que o homem se acha
sob a disciplina elo gQverno domestico, depois que attinge
uma cdacle mais adiantada, entra na viela social sob a
disciplina elas leis positivas, elos costumes e ele todas as
normas reguladoras da conducta humana As. i:m se frma
em cada individuo uma adaptao instincti va ao viver em
commum; a esta adaptao que Post d o nome ele cons-
ciencia jmidica.
Estas observaes so exactas e muito instructivas para
a verdadeira comprehenso do direito considerado em seu
aspecto social e em seu a pecto psychico dv ida e senti-
mento. Ns havemos de voltar sobre este assumpto quando
falarmos elo senso moral ou juridico crue essa mesma
acquisio ou adaptao, ele que nos fala H. Post, mas que
elle estudou de um modo captivante e original.
CRil\IINOLOGIA E DIREITO 151

* * *
Nas paginas deste livro o leitor ha ele ter occasio ele
ver o surgimento elas leis desde os seus primeiros especimens
1
( ) . Entretanto me parece conveniente esboar aqui, em traos

ligeiros, wna generalisao historica do apparecimento e evo-


luo elas primell:as r egras jm-idicas. Quaes as primeiras
leis que o costume originou ou que os legisladores promul,.
garam, as politicu-sociaes ou as civif-> e individuaes?
Parece incontestavel que as injuuces do clireit9 privado
v1eram a tona nurito antes ele suas cougeneres polticas,
porc1ue a. leis de organisao social suppem um Estado
constitudo e j mai. ou menos consciente de suas funces;
porque as relaes individuae. so as que se fazem senti r
mais cedo, crcanclo os elos que vo constituir a commuuidacle,
o clan, a nao e porque ao men<;>s no direito aryano, mesmo
quando Of:i povos ainda viviam em aggrenriaes meramente
famiares, j se proferiam sentenas em tribunaes, j o cos-
tumo se impunlla imperioso. Smente um ramo elo que
actualmentc con. titue dilcito publico- o criminal, contem-
poraneo dessas primeiru. leis privadas, com as quaes, ali,
ancla \ra em completa confuso. lYlas bem claro que esses
direito privados ' 7 isavam mais dircctamene aggremiaes
do que indivduos.
Por essas consideraes e pelos motivos que esponctaro

ll) J,embro que este escripto n introcZttco de um livro do qu~l j publi~uei


a lguns capitul os destncndos na Reviste< Acaclemica cln Fncnldnde de D1re1to do Rec1fe
mas de cnja edi o integrnl nio aogito mais.
12 CRIMINOLOGIA E DIREITO

natura] mente 11 a parte especial da historia jurdica, acho


que tinha razo o benemerito Goguet em clir,er que os r egu-
lamentos :relativoH aos bens 1mrticulares, as leis penaes ,
as formahdades do ca.samento e o estabo.lecimento ele um
cu lto publico, foram tanto quanto podemos conj ecturar, os
primeiros objectos de ctue se occuparam os legisladores ( 1 )
A esta asser1;o ele Goguet elevemos, entretanto, fazer
uma restrico quanto s leis ele culto publico que suppem
uma igreja constituicla em soc.ieclacle independente elo Estado.
O c1 ue se eleve dizer que as imposies r eligiosa. anelavam
immiscuidas com todas as normas de conclucta.
O chefe de famj l. i.a, 011 tre os aryas, o sacr i.ficador reli-
g ioso e o j Llz. E assim por tocla, parte .
. O direito ele propriedade immovcl, que co meou por ser
a posse temporaria elo slo por parte ela tribu, emquanto
havia o que extrahir delle. ou emquanto era possivel clefen-
clel-o elos ataques do inimigo se foi perpetuando co m a
introduco da aoTicultnra, at es pec ial i.sar-se para cada
famlia e depois para 'cada ind ivid tlO. A propriedade mo\Tel
se definiu mais cedo, mas em contral'Lo, e1a mais sugeita
a ser espoliada.
A partilha elas torras, a que deu. Jogar a cultura do
sJo, foi ela maxima .im porta11ci.a para a ovo] uo elo direito.
Macrobio julgava de valor social to grande esse facto que
a elte attribuia o nasc imento elo direito, ela jurispruclencia: -

( 1 ) A Yves Goguet, De l'origiJne rles lois, rles a.1tes ct eles scieltf'es, 6 rlition,
Pal'is, 1820, tol. 1, P!f .'14.
CRThiJNOLOGIA E DIREITO 153

ita que e.1: ag1'orw1z divisione 'ltventa swd jura. E o citado


Goguet diz c1ue , i pc1corrermos o. n.nnae. de todos os povos
civi]jsados, ,-eremos as leis civi. nascerem ao mesmo tempo
quo a agricultlll'a. O que in contestavel ' que essa 'illdus-
tria sobre a qual ainda , e apoiam a sociedade modernas
foi a causa originaria ele muito. oYentos que tran. formaram
completamente a engrenagem dos corpos sociaes.
As leis roguladoms das affcies sexuac.- e ela. relaes
do famlia cle,em ser con. iclerada.- tambem como fundamen-
taes, pela aco que exerceram sobre o iudiYiduo o sobre
a sociedade. Muito cedo os po\ros se lembraram de regtllar
essas relaes, comeando por submetter a mo elo homem
com a mulher ~1 certas ceremo nias e solemnidacles. Depoi.
tratou-se elo proYer ao :ustento e educao da prole de deter-
minar os graus ele parentesco, ele firmar os direitos o
deveres dos esposos, emfim, de organisar jUTidicamente o. la-
os que prendem entro .i os ruem bros de uma famlia.
Um outro ramo do direito que v: fincar suas raizes no.
tempo. mai rem.otos como j ficotl clicto o direito criminal
que, como direito tutelar c sauccionador 'dos mais, apparece
com a. primeiras 11 01'mas, obrigatorias c1 ucr religiosa.- q ner
profanas, embra fosse puramente completamentaT, ento do
direito ciYil, eom o qual andava ainda ligado. Sua primeira
manife. tao disciplinada o talio, pois que a vingana
desordenada tmnultno:a, qne tinha por unica medida a ira. -
cibilidacle elo offenclido, apena o phenomeno psyclco que
a sociedade amoldou e dirigiu para constituir a justia penal.
Muitos poYo: scl ,~ ageus applicam a chamada lei deLy11dt
'. D :20
154 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

que os hebreus observavam ass1m como todos os povos no


estado de citilisao em que elles .e achavam.
No tentarei uma prova clctalhacln. elo que acabo de
afnrrnar. Lembr-arei apenas que o tah o Joi um principio ai.r1ela
seguido pelos romanos ao tempo da lei elas XU taboas, como
se coll ige elo 7. 0 1 tit. 4.0 1 elas InstitLltas J ustiuiaueas e como
o diz clar amente o celebro frag n~e n.to clac1ueUo velho cocligo:
membrum 1uj/l, 11i cum eo jat, talio esto.
E mais que os versculos 19 e 20 elo Levitico cap. XXIV,
constatam a existenci.a lo mesmo principio eJJ tre os hcbre u.;
O que ferir a qualquer ele seus compn.tri.otas, assim como
fez, assim se lhe far: quebraclura por qucbraclnm, olho
por olho, dente por dente. Qual for o mal que tiver feito, tal
ser constrangido n. soffrer .
Em grau superior ele civilisao, na Grccia ele Homero,
JJa Germania ele Tacito, a vingana c o taJio so substitudos
por um a composio ou inclenmisao. E m Homero lemos estas
palavras de A.jax, que so muito ::;ignificativas:
Recebe-se a COillJ?Osio pelo n.ssassiuato d um irmo
ou elo um filho; o assassino contim.a entre o. seu. e o offen-
cli.clo inclemn.i.saclo se apasigua e renuncia a seu resentimcnto .
palavra empregada n'esta passagem ela grandiosa coUcco
das rapsodias hellr.nicas, poi~t que em Home1o c Hcrocloto
significa a satisfao por um delicto. Tacito encontr ou o
mesmo costume entre os germanos. Luit1' ho11ctdum certo
arm e11torum ac peccnrm 1iU17/C1'0 1ecipd que sah.'~fact/ouem
u1uversa domus, diz eHe em sna Gcrmallia. E m Grcgo e
ele Tour, certo i ndi iduo atreve-se a dizer a outro: TLl me
CRIMJNOLOGIA E DffiEllrO 155

deve. dar graas a Deus porque eu te matei os parentes;


porquanto, por meio da composio que recebeste, o ouro
c a ]_Jrata abundam em tua casa )) ( 1 ). O mesmo facto se
observa nos tempos primitivos de Roma, como o demonstrou
Jllering, e consta ela lei elas ta boa.. xrr
Este perodo da. in.-tituie. penae , que o perodo familiar
foi, com o andar do. anuo , substitudo pela administrao da
justia por parte elo Estado, entrando, a principio, a religio,
o_las, com a sua ac<'lo concmrentemente com o E tado, depoi
deixando ao crime ,mente o seLl caracter secular de offensa
ao direito. Perdeu a j Llstia o seu caracter primitivo de
justia pl'\ acla, para tornar-se a manifestao coercitiva ela
auctoriclacle publica legalmente con tituida. No perodo primario
clla deveu sua existencia energia individual elo offendido
depoi. , porm, de consolidada, poude deixar ele lado, por des-
necessaria, es. a energia porque o Estado sub titLura o indi-
viduo, na commina-o da pena.
JYlas, nos casos do n ecessidade o legitima clefeza, vemos
rcr:mrgir a mesma situao juridica dos tempos originarias.
Creado o diJ:eito, comeou elle a reagil sobre a sociedade,
tornando-se um elos 1n.incipaes facto1es de sua evoluo moral,
corrigindo, transfonuanclo, adaptando o homem ao meio social
creando o chamado eu.-o moral. e te um do resultados
mais importantes ela aco das normas j uriclicas , obre o homem.
Effect.i \ramente a 1eproduco ininterrupta e prolongada elas
mesmas ordens e ela. mesmas prohibies affeiam o caracter

li) Histoi1e, a1nuZ Littr, La science cw poi11t de 1me 11hiloso]Jlt.ique, pg. 336.
156 CRiillNOLOGIA E DffiEITO

humano, de modo a repugnar certas aces e a ser esponta-


neamente levado pratica de certas outras, pois que a heredi-
tariedade, como elemento conser vado1 ela evoluo, transmitte,
ele gemo a gerao os habito., os costumes, as iclas aclqui-
rida..
D"ahi o alto valor educacional do direito, que s pdc ser
bem aquilatado por quem percorrer o sou longussimo curso
atravs dos cYentos que ora (tbrilhantam ora obscurecem
a histol'ia da com1ltista elo planeta telurico pelos de. ccncleutcs
el'cssa gro.seira raa que talhou os slex ele Thcnay.
O senso moral c seu congenere o senso j .riclico se a vigora
de mais em mais proporo que a sociedade se vac eultUl'ando,
ele modo a trm1sformar a psychologia humana, ele accrdo co m
as condies da vida social, pela crea.o ele inclinaes e im-
pulsos desinteressados ou guiados por um interesse de ordem
superior. Esta adaptao psychica oriunda elas continuas rnocli-
ficac,:es que ao homem impem as disciplinas jlll'idi.cas, d
lagar a gue :e acredite em uma ida innata ou, si pTeferirem,
absoluta do direito quando, na realidade, no ha mais do
que uma acquisio trausmittida pela herana, um habito
tendendo a fazer-se instincto, um sentimento que a vida social
oerou e descm olvo no iudividuo. Tal sentim ento sufficien-
tcmentc vigoroso, na actualidade, para nos obrigar a propen-
dcrmos para o lado do que justo, mesmo a clespeit? das
solicitaes contrarias de outras foras psychicas mais indi-
vidualistas. ainda el.le que se nos apresenta sob a frma
do pnc.ipio de equidade, nessas occasies em que a conscencia
de cacla Hm ou do todos, por estar em uma phase cvolucional
CRThllNOLOGI.A. E DillEITO 157

superior a lei, protesta contra a estreiteza de seu dispositivo


c procura ampliar-lhe o alcance ou se r ebela com mpetos
de indignao si imprat icavel a dilatao exigida.
Se tem longamente clis.ertado sobre a equiclade, dando
afinal a um phcnomeno ps:ychico elos mais elementares,
um torvo aspecto de mysterio impenetravcl. Parece-me,
lJOl:m, que a gnesto se resolve a um modo ele, agir do
sentimento moral ou jur.iclico, ou ela consciencia jmidica,
como quer Hermann Po.t, que esclarecido pelas opemes
fundamen taes da ltclligcn cia (a percepo ela .differc.na e
da similhana) estabelece a equao moral entre dons ou
mais factos, um cmi1prchcm1iclo na lei c os outros no.
Razo, poi., tinha Ltr quando aff.irma va que o juizo pri-
mitivo ele cgualcl adc A= B se encontra no f undo ele nosso
conceito de equidacle.

* * *
O direito, nos pnmenos momentos ele sua e\Toluo c
mesmo, uma vez por outra, em perodos ulteriores, foi se- '
cunclado pela aco podero. a do elemento religioso. O js
trazia os seus mysterios, a. sua.s maldies, para cercar ele
maior l)rostigio moral os edictos elo jzts.
um facto iucontcstavel que o espil'ito de r eligiosidade
foi um poderoso agente ela evoluo jtuidica. Sua aco foi
dupla. Por um lado a r eligio, impondo-se como condio
vital sociedade o ao individuo, exigiu prerogativas e ga-
rantias ospeciaos para sou. representantes, para seu culto,
158 CRIMINOLOGIA E DIREITO

para toclas as suas manifestaes cxtcmas. P or outro 1aclo,


associando-se aos inRt..itl!.tos judicos, insufflou-lhes uma
fora mais actuante, apresentando-os sob o aspecto sagrado
elo ma ttclamcntos clivinos. Sem esse auxilio, as JlOI'mas jur-
dicas teriam difficilmcnte prevalecido 11 0sses tempos obscuros
em quo a intelligencia no descobria as vantagens das
Jinta-rts que O direito ll111UJlha lib01dacle em CJ.UC a l:a-
guissima collcso elos corpos socjacs c em quo a cmbryonaria
organisao cl po<ler publico eram embaraos para a appli-
cao cxacta c fficaz elo elemento coactiYo, ganmtidor da
vida j m'iclica.
por isso que homrc uma phase cn1 que as determinaes
emanadas do dirGito humano andavam confundidas com as
prescripes re]jgiosas, em que as leis eram 1evesticlas elo
car acter mystico de decretos de um ser divino, inspirador elos
juizos o dos legisladores.
S a um deus podemos conceder o tit nlo de primeiro
cr caclo1 elas leis, JJ OS Jiz Plato. V islm, o velho theo-jurista
da India, nos mostra a thcoria ela transmigrao elas almas
produzindo o effeito de uma pena j uridica c ao mesmo tempo
de punio religiosa. 0:-:; criminosos elo mais alto grau
entram, succcssi vamm1te, n os corpos de todas as plantas. Os
que peccaram mortalmente entram no corpo dos vermes c
dos insectos. Os que so culpados por offensas menore.
entram nos corpos elos pass aros. Os crim.in.osos elo crnarto
<rr au entr am nos co1pos elos animaes ac1uaticos. Os que com-
metteram um crime l)uuiclo com a perda de . ua casta entram
nos corpos elos amphi bios .
CH.IlllTNOLOG-IA. E DlltEITO 15D

No occasio asacla para re1nocluzir d'estes exemplos


que apenas so aqui in vocaclos para comprovao de um
asserto. E, si fosso mister invocar maior numero cl'elles,
nada melhor encontraria do que as on1alias em suas divmsas
espccies e os duello. j midicos.
Mas llo se 11rolongon elo um modo .iJJdofini.do a aco
auxilia.r elo elemento religioso. Lltros orgams socjaes, os
reis, as asscmblas, os tribuuaes soculares, se libertam da
aco sacerclotal, no ele chofre, mas pol1Co a pouco ; o cll-
rcito se closproncloLl elas faixas mythologicas o litLugicas, que
o onvol viam, cloixo n as religies, os preceitos ele sou rito o ela
moral religiosa e se integrou :. 11arto, adquirindo, com a
seloco occasionada pelo tempo c pelos contactos sociaes, a
lJclla emythmia elo sua organisao artistica c scienti.fica.

* *
Completemos os tas noes pr 1[minares com o conceito
philo. orhico c a origem lli.storica ela ::;ocicclaclo o do Estado,
pois que na socioclaclo quo o direito ,e manifesta c por
outro lado o Estado que mantm o direito.
Qnizera comear firmando o conceito ela sociedade, con-
vencido como estou do valor elo conselho que nos d Voltaire
para clefiu:u:mos os termos funclamentaos ela questo cujo
desenvolvimento nos occupa. Mas lanar uma definio concisa,
exacta e lucida certamente uma embaraosa cli.f.iculcladc
que no raro desconcerta quando no tolhe o caminho a qnem
escrevo sobre uma sciencia qualquer. E (causa notavel!) so
160 CH f;)ilNOLOG-L'I.. E DIREITO

justamente os facto. de obsen ao c1uotidiana, so as palavras


que mais vezes pronunciamos, qu o mais cLvtosamcntc colhe-
mos nas malhas ele um a definio.
Accrescc que a di vergcncia. dos mestres derrama sobr e
o assumpto uma caudal ele hevas c confuso. Algtms chegam
at ao extremado exagero de Gneist quo apenas v na sociedade
uma reunio fundada pura o simplesmente no i.nstincto acqui.si-
tivo ( Er,vcrbcge.-ol1shaft ). O proprio Bluntschli quo uos
aponcta a estreiteza elo conceito do Gncist, no foi mais feliz
do que cll c A sociedade nada mais qne uma ligao
instavol de pessas priv-adas nos limites do Estad.o diz
o grande jurista ( 1 ).
No, a socieclacl aJg nma com;a ele mam constante,
direi mesmo ele mais essencial viela hnmana., elo que o
suppunha o sabio profes.or de Heiclclbcrg. Repetir com os
phosophos hcll cnos que o homem o ser soavel ( zoon
polt"kou) .' no af'Jsignalar-Jhe a difJcrena especifica
porque se conhecem ontros ::mimaes YtYcndo em sociedade
, pelo menos, indicar uma das conclics ela viela humana.
Encontram-8c hom ens c at po vos athons, ( 2 ) ha mesmo
re.ligies sem cleuse., ningncm concebe porm, o homem fra
ela sociedade. A scieucia j fez justia {t thcoria do estado
natural on extra-social. No temos hoj e q Lto nos prcoccupar
com a excavao desses .fossei8 ela historia mental do homem .
Assim como s poclemos comprehencler os corpos com

( l} Dlant~chii . 'l'h eo ri c g nern le de l'EtnL, trnll. de l'o Uemnnd par Armnncl RiMmn tto n.
Paris, l881, pg. 9-!.
(2) Allndo defini~rto do homem : l um animrtl rcli.qio.so.
CRTIITNOLOGIA E DffiEITO 161

suas propriedades, considerando-os no espao como seu meio


proprio, do mesmo modo s podemos conceber o homem, com
sua natureza moral c intcllectual, estudando-o na sociBdade.
O pararello perfeito. Todo corpo occupa, no espao illimi-
taclo, uma cxtcn~o limitada; mas suppondo que qualquer
clellcs se desloca succcssivameutc em todas as clireces, ir
occupando, uma aps outras, diversas posies, sem que em
uma s no esteja o espar,.o emohendo-o, mesmo porque o
espao justamente o conjuncto ele todas as clireces o amplexo
genera1isador ele todas as dimenses. Si, em consequencia, por um
processo logico, eJiminarmos o espao onde todos os corpos esto
situados, teremos, do mesmo golpe, eliminado os mesmos corpos,
porque a extenso clellcs que frma a extenF;;:o geral ele
espao illimitado, que no passa de uma abstrao compre-
hell.siva de todas as relaes de coexistencia.
Assim o homem relativamente sociedade.
De todos os lados ella o enYolvo e subjuga, fornecendo-lho
suas idias, suas crenas, seus sentimentos, suas aspiraes
f!leus usos, sua linguagem, sua sciencia, sua philosophia, o
po que o alimenta e o patmo que o vcgte. Si estudarmos
no homem o que ti ver de mais intimo, abstrahindo do meio
em que elle vivo, ela educao que recebeu e ele outras con-
dies que actLlam .obre olle na sociedade, assim como no
ambiente phy.i co, nada affirm aremos de verdadeiro; nada
comprehenderemos do cLLl.e nello nncontrarmos. Sem adoptal-a
em todo seu rigor, vejo muita verdade na doutrina que ex-
]mnha a tempos, QL1otoJot: O homem possue lContestavel-
mentc uma iudi Yichw.l[rladr, :porm, eminentenente sociavol
C. P. 21
162 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

e sua individualidade acha-se ligada i um grande corpo


que tem sua viela e vontade proprias. Esta vontade pesa
sob:re elle com fOTa tanto .maior quanto so menos appre-
cianis seus effoitos; olla o cerca ele exigencias tyr anicas,
suas menores aces, seLlS 1msseios, seLlS discursos, seus
prazeres, do mesmo mdo quo o momento do suas nupcias,
a escolha do sua consorte, so reguladas no excl us iva-
mente por sua vontade, porm pela elo povo que pertence .
A sociedade , para o homem~ mais do que ttma ne-
cessidade, uma COJJdio el e vida e deso n vol vimento. Os
selvagens quo vagueiam l)e]a. florestas da Africa ou ela
Australia, aos pares Otl aos pequenos bandos arrastam
uma vida misera.vcl o improgro:s ixa, um a Yida t'Lo gros-
se iJ:a e to bestial, que mal podemos cons ideral -os o: ul-
timas representantes da familia humana. smente clepoi.
q uc os homens se ag mpam em fam il ia. , as famlias em.
tribus c as tr.ibu s em naes, que s urge o se desdobra
essa Jnoclig iosa for.a impulsora ela c ili~:m:u.o - a clivis'o
dos offi<.:jos, centuplicando os esfo r.os ele cacla um, rhwclo
jn cremento tl inclnstl'ia, r cfulgcnci.a s artes, tra ns for mando
os agrupamcJJtos humanos.
Os principias .upcriorcs ela moral as regras elo d irrito
as bcll.ezas elas })l'Ocluces n.rtisticas o n. cvnstatao cbs
lcil:l .cientificas n.o ~o por certo, eroaos simples mente
cl" a.lgu n. homens int lligcntcs .o creacs para. as (111ac
a t;ocicdadc contribue mais mes mo elo gnc o: o. piritas pri-
Yilegiado: que a humanidade ve nera. como seus luminares.
O home m perseguido ele todos os lado."> e sob toda.s as
ORii\JINOLOG:U. E DIREITO 163

frmas pela natLueza, pela aco depressiva do mundo phy-


sico que inevitavelmente o a,nniquila,ri, enco ntrou na so-
ciec1ac1c um modo de rcsistcncia a, essa oppresso, uma, forte
muralha contra esses ataques. Mas a sciedade, transfOl'-
mando-o ele animal em homem, .absorveu-o de um modo com-
pleto, q_uaHi absoluto, estal)elccenclo a dependencia mutua
irrerurmvcl c fatal. }J neste concmso de prestaes de
cnios reei procos no so os pobres, os peq Llenos) 05> lm-
mildes, os iJmominaclo. , que menos do. Elles so a g rande
massa im poncntc pelo numero c pelos sacrifcio.' ignorados.
Alm disso, eomo lembra Jhel'ing, o beTo do maiol' homem
arma-se s vezes na ehoupaua mais humilde, e a mulher
que o deu luz, amamentou c educou, fer. a humanidade
um sHnio mais util elo q no tal rei em SGLl throuo ( 1 )
Clnisto nasceu n'um estabulo, Epie.teto, Horacio c Teren cio
foram escravos MaHilatre Chattcrton, Cames c muitos
outros contorccl'am-se na,s convuh;es cruciantes da fome c
ela miscria.
Esta niutualidaclc de servios, esta dependencia reci-
proca Yac creanclo todos os dias 1inculos novos, que mais
prendem, que mais j ungem os homens entre si Basta
notar-se q no a especialisao das funccs cresce com a
civilisao, i)ara que se tome evicloute a verdade do que
acaba ele ser affinuado.
Um tupiuamb no tinha ma1s que vergar um galho
de jp, atar-lhe as pontas em arco por meio de uma

(l) Rudolf von Jhering, Del' zwlc im Recht, Leipzig, 1884, Ol'ster Band, S., 78:
164 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

embira e apparelhar as flexas c111e a natmeza lhe offe-


recia prodigamente, toda vez que lhe smgisse o desejo ele
possuiT um novo instrumento bellico ou um instrumento
Yenatol'io.
Todas essas opexacs, alis snplissimas, ellc as podia
fazer independentemente de qualquer auxilio. Para obtermos,
porm, um canhn:o Armst.ro1lg, uma ela\ina ou um rewolv-er,
uma longa seric ele operaes clifficeis se faz mister, desde o
trabalho inicial da minerao at a exposio nas vitrines
dos armen:os, as quaes solicitam muitas c cliversas aptides
teleologicamente combinadas. .
Si, pois, essa mutua:o elo servios quo torna possvel
a vida humana, com SC1l.:i descnnlvimentos economicos,
iutellectuaes e cthicos, cbro quo uma certa preoccup ao
mental no permittiu a Bhmtschli enchergar a face intima
da socieclade. essa. mesma preoccupao que lhe faz ehamar
.frmas do Estado as frmas do governo. Em seu bello
estudo sobre o Efado, tudo lhe apparece debaixo .ela feio
desse Leviatan.
A sociedade deve ser comprehendicla como a orga1t1sao
da vtda em com11tzt1Jt1 ua qual os homens se trausjrmam,
uns pa1'"a com os ouos) em insh--umenfos e meios com que
cada qual procura alcauar seus fius.
Mas a sociedade no 11111 todo compacto e uniforme
como no uma coll.eco desaggregada. Depois dos es-
tudos de Stein, :Mohl, Gneist e Ferrru:is se reconheceu que
em cada sociedade se aggremiam diversos grupos ou classes
ligadas por interesses communs e dentro de cuja esphera
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 165

luctam os inclividuos ma1s f01tes pela unio. Todos os


que tm interesses iclcnticos se reunem, diz Ferraris, todos
os q_ue tm interesses oppostos se separam, e assim cons-
tituem-se as classes sociaes, hoje no mais reconhecidas le-
galmente, mas vivas e vigoTosas na realidade o q_ue mantem
com seu antagonismo, a agita~o na vida elo povo c geram
aquclle complexo ele problemas que se denomina a questo
soe/a! ( 1 ).
Debaixo deste poncto de vista o mesmo auctor define a
sociedade como a organisao dos indivduos de um dado povo
em classes fundadas sobTe os interesses economicos, physicos
e intellectuaes )) , Ainda mais clara a indicao dada pelo
Dr. Jos Hygino: o con juncto elos gr upos sociaes existentes
no tenitorio elo Estado o que modernamente se chama
sociedade , affirma elle ( 2 ).
Entretanto, apezar ele a sociedade observada de perto se
nos apresentar como um conj uncto de aggregaclos di versos, no
menos certo que uma fora, um interesse mais energico e
mais amplo, unifica esses grupos collidentes, dando-lhe uma
frma d.e organisao analoga organisao elos inclivi.cluos. o
Estado que vem dar este nov-o aspecto sociedade.
Olhada por dentro, ella offerece o espectaculo de uma infini-
dade de nucleolos. se agita.ndo em sua esphera propria e em torno.
ou sob a clireco de um centro commum. um !cosmos ou ser
um simples systema planetario, com seus movimentos desen-

( 1) Carla Ferri1ris, Snggi c! i eco nomia, statistica o scienza dell amminis traziono,
'l'orino-Roma, 1880, pg. 17.
( 2) PYeleces ele Direito Aclmin'istmtivo, Rec ife, 1889, pg. Hl . No mesmo sentido
feitlt a definito de Mohl citutln po1 !Iolzendorf.
166
\
CRIMINOLOGIA. E DIREITO

contrados, porm harmonico~ . Olhaclo por fra, esse _lmsmos se


ana como se o afastassemos a longa distancia, o ns .vemos
'
ento na sociedade uma conseqnenci.a da hlCta univcr .all)Cb
cxistoncia ou, mais claramente, como o meio que o hon1em
encontrou para escapar inexorabilidaclc da lei da.rwiniaua.
No primeiro aspecto, a sociedade accommoda-sc aos interesses
indivicluaes agrupado. em classes. uma .I)!Jtel:s?)a teleologiw
de j01ras a7!tagmms.
No segundo aspecto; os tdiv,iduos e as classes, em que
dles se dtn'bztem, subordill.am-se a,os fins da soedade. a
abso?jro do t"ndcividuo J?a com7mmlto.
Esta clistinc.:io no arl)itnn.ia em seus fundamentos
nem csteriJ em conseq uencias proveitosas.
O hom em, no ha negal-o, vossue uma incliviclualiclade pro-
pria; a.ge aguilhoad u por suas necessidades, por se us nstinctos, por
seu egosmo e tambem por seu altrusmo. A sociedade, reunindo
os homens, aproveita d.irectamente aos fins inclivicluaes, porque
organisa um systema de seros recprocos por meio elo qual
cad~~ um adquire o quo lhe seria impo.ss vel obter por suas
for.as isoladas. Mas cada ])OVO constitudo em nao te1 uma
viela propria em que o elemento cstatico da orgauisao se
eombiua com o elemento cljrnamico da clescuvoluo, partindo do
interio1 para o exterior. Este ser de uma categoria superior, a
mais elevada manifestao da evoluo elos organismos em
nosso planeta, em lucta com a natureza que o envolve e com os
outros seres similhantes, tende a imprimir, sobre os individuas
que o formam, a clirec.o mais conveniente para que elle
no succumba. No ha na sociedade uma consciencia ntida
CRL.\fi NOLOGIA E DIREITO 167

de seus fins, mas ha uma decidida aptido para reconhecer


o afastar os elementos que lhe so nocivos. Ella poder vacillar
muitas ...-czes, mas si clispuzer de uma vitalidade potente, ha ele
afinal co tlseguir avanar em seu camiuho por maiore.., que
sejam os estorvos oppostos interna ou externameute.
um poncto que no cle\ 8 ser clescmado c.te em q ne
7

insisto agra. O homem no . individuo, ma. tambem a


sociedade no um todo co mpacto e homogeueo. Morpho-
logicamente Llm organismo, elevemo acreditai-o, sem com-
tudo nos deixarmos illuclir pela f01a do ter mo. O organismo
social, si offorPce analogi.a, no iclcntico aos organismos
commuus. O proprio Spcn or o rccot1hecc n, c ni sto foi mais
prudente do c1ue Lilienfeld. Ph~-~ iologicamente a sociedade uma
pluralidade de vidas.
preciso ter sempre em vista este facto para q LlG no
seja sacrificado o indi,icluo .ocieclade, com') tenden.cia
do sociali.'mo puro, elo neo-socin.lismo OLl collccti,ismo ele
Marx, el e Suhce Elo, ele Gcurg'J e de ontros, nem to pouco el eve m
ser clcscoll hccidos os in tcrcs:cs soeiacs C['..l~ n.o pclcm se
resumir nos iutlto.' uli,icluac.'.
este o conceito el a sociedade, crcw, c no aquclle q Lle
nos offcrece um escriptor moderno G. Tarde q uc em tudo
v smente o estimulo das leis da imitao. egundo ellc,
a sociedade uma collcc.o de seres em qumlto se acham
em acto de i mitao rec iproca, OLl omqnanto, sem se imitarem
168 CRD1INOLOGIA E DIREITO

actualmonte, se assimilham, e em seus traos communs sll


cpias a11tigas de um mesmo moclolo ( 1 ).
Vivendo a sociedade sob a egicle do Estado, cumpre
firmar este conceito, para que no se confundam phenomenos
perfeitamente distinctos.
O Estado uma instituio social que tom por fim manter
a harmonia entre os indi vicluos c entre as cla~ses que com-
pem uma unidade social fi'Cada n'um paiz e fumar o equi-
lbrio entre esta unidade e suas congeneres.
Si no acceitavel o conceito pessimista ele Gumplowiez,
para quem o Estado simplesmente o conjuncto das insti-
tuies destinadas a assegurar o poder de uma minoria sobre
uma maioria 1 no nos parece p1eferivel a theoria elos que,
identificando o Estado com a nao, vem neUe um organismo
superior.
Ainda desta ver. a verclaclo est com Jhering quando nos
diz: o Estado a socieclacle que se coage, para poder
coagir quo olla se orgauisa em Estado, que a frma
pela qual o 11oder coactivo social se exercita ele um modo certo
e regular, em uma paln.vm, a organisao elas foras
coactiYas sociaes ,-die Organisation des soa!en Zwanges ( 2 ).
<~ O observador attento, dizia ou em outro logar, no ter
difficuldacle em r econhecer que o Estado se constitue pela
armao do mechanismo externo elo poder publico e pelo clel i-

( t) 'l'n.rrle, Les lois ele l'-ilwitation, Paris, l 883, pg. 7.


( 2) Jhoring. Op. cit., pg. 309. Gm outro Jogar ( E~'jJrit lltb ,Z,oit 1o mct~n. I, pg. 104,
3 "'' erl.) Di r. o mesmo aucLor: o B3tndo alguma cou3n rliver3a e mais elevada rtu e
a somma rlos iudi\iduos; 'elle tem outros fins c outros meios quo nii.o elles. Seu fim
antes de tudo, real ionr o direi to c n justia at uns minimas espherns .
CRIMINOLOG~ E DIREITO 169

neamcnto dos princpios c1ue tm ele regular a aco e deter-


minar a amplitude do mesmo. Estes princpios so o .direito.
O poder publico -vi-re c se cxe.rce pelo direito e para
o (liroito, que, por sua ver,, no pdo prescindir delle que
um ele seus elementos co11stituitivos.
O poder publico a for.a collectiva ela sociedaclo, tendo
por attribuio fjxar o applicar o direito suggerido pelas
necessidades sociaes, imposto pelo conflicto elos intP-resses.
Nenhum outro poder, na sociedade, se lhe avantaja ou mesmo
o eguala porque elle a suprema potestas, a expresso,
o orgam ela soberania nacionai )) .
Ma~s, desde que sahe frn. elas regulamentaes do direito,
perde sua qua.liclacle de energia reguladora., para tomar-se
um 1nincipio dissolvente. O poder eleve proteger o direito, mas
o direito limita o l)Oder.
A evoluo elo Estado acompanhou, cliligiu e protegeu
a evoluo da socieclaclc, mas seria erro grosseiro concluir
desse facto a completa assimilao ele phenomenos to facil-
mente clescriminaveis.
A sociedade precedeu aos prDcilos rudimentos elo Estado,
uma resultante da acqo combinacla ele certos instinctos
naturacs, omquanto que o Estado uma meao social e tem
por fim garantir a ordem e o equilbrio elas energias sociaes.
O desenvolvimento elo commercio, uma das mais consicle-
raveis manifestaes da viela social, se offectua sem a inter-
ferencia do Estado, a no s~r nas occasies em que necessario
restabelecer a harmonia dos interesses collidentes, que se
procmam eliminar tumultuariamente. verdade, e isto deve
~D. H
170 CRThiiNOLOGIA E DffiEITO

ser tido sempre em vista, que o Estado contribue muito com


suas prescripr;:cs juridicas c a s ua penalidade para manter-se
o equibrio desejado, sem c1uc lhe seja 11ccessario intervir
directa e positi \amente em todas as occasios, mas ce1-to
egualmento que a socioclaclo dispe, por si, ele meios proprios
para realisar ses deside1ata, como soja, entre outros, a con-
correnCia.
Si nas relaes commerci.aes, que jogam com a propr.icclade,
que accemlem, portanto, as paixes mais indomave is, porque
mais radicadas e mai. fundcLTilelltaes,- as que n:;>,sccm ela
lucta pelo po, sj, nessa esphera, possivel o desoJlvohnento
sem a coacc;o do Estado, muito mais facil scl-o-, por certo,
em outrar~ relaes ela viela social, no domnio mais sereno elas
sciencias e elas artes liberaes, por exemplo, onde, par elas
necessidades materiaes da vida, \iceja.m os impulsos nobres elo
renome, e, no raro, os mpetos el o mais depurado altruismo,
como nas cledicar;:es pela familia, pela patria, mpetos q uc,
alis, no faltam em outras cla.')ses ou grnpos sociaes.
Das quatro a]avan~ as Ctlcontracla. por Jhering na mccha-
nica social- o dever, o a.mor, a coaeo c a remunerao,
smentc a terceira propriamente ela COlllJ.1etctlcia especial
do Estado. Todas as outras se movem em circulo cli.ver~::o .
Com ist'J ainda no exgottamos o closcrimcn 0xistcmte entr e
o Estado e a sociedade. Embra os membros elo Estado sejam
os mesmos inclividuos que compem a sociedade em um petiz
dado, facil reconhecer c1uc o aspecto puramente social do
cada um no se confLmcle com os titulo::; que o fa:~em 01'gam
elo Estado. O Estado frma essa engrenagem extensa e com-
CRlliiNOLOGll E DillEITO 1?1

plicacla elo mechani. mo elo poder publico e elos orgams extemo:


do d.iJ:eito c1uc e expraia c ramifica por todo o corpo nacional,
desde o seu chefe at as ultimas auctorieladcs 1 como um vasto
systcma de ncrm affcrcnte c efferente. . O presidente da
republica ou o monarcha o. . enadores o deputados as
hicrarehias aclrnli. trati\'a e judiciaria, a policia o exercito
o tudo o quo exerce uma parcella ela auctoridade publica
o seno para garantir c restabelecer o direito-eis os orgams
do E. tado. eis o E. tado objcctiYameute eonsiderado ( 1 ) .
A sociedade, porm, composta de classes ou grupos que
se frmam cleut.ro de cada paiz, pela identidade dos interes. cs
o pela necc::idade da defcza, c de cujo c01licto smge o pro-
gr sso geral c cujo numero Yaria com os tempos e com o.
povos.
Alm di so as grandes mdade ociae complexas, as
naes, tendem ,e agrupal', creando fra dos limites do
E tado um tecido do interes es sentimentos e opinies commuus
que lhes d uma certa cohe o, uma certa allinidade de facilapre-
ciao. Ns pertencemos ao grupo occiclental que marcha frente
ela civilisao c que, apczar elos antagonismos eth11icos o
mesologicos, dirigiJo por certo numero de idas o senti-
mentos communs e apre enta pronunciadamente a. mesmas
tendeucias geraes. O gn11)0 mongolico j se carae:.terisa por
instituie , iclas c aspiraes differeute. , a elo peito do con-
tacto, hoje frequente entre os grandes e os pequenos povos
disseminados pela superfcie ela terra.
1l) Cnrlo Ferrarh, Op . c:it., pg. 12.
172 CRD\IINOLOGIA E DffiEITO

clara., como se v, a differena entre Estado e sociedade.


Tambem possi\el distinguir sociedade ele povo e nao,
si bem que s vezes possamos tomar estes tres vocabulos
como synonimos. Si attenclessemos smente etymologia
diramos que 11ao (de nasci) refere-se mais ao vinculo horedi-
tario, raa, e que povo, popu!us (de po!t"s, res publica)
indica apenas a existencia publica da coUoctiviclad ( 1 ) .
Bluntschli e Littr nos dariam ra~~o . O uso, porm, con-
ftmdiu e transformou a significao originaria das pala Vl"as
e, entre ns, se pde affirmar que nao suppe um laqo
poltico ; o povo organizado em Estado; e povo, lembra o lao
hereditario. a constituio elo Estado que transforma o
ppvo em nao; mas a sociedade alguma causa differcute,
como j ficou exposto.
Um rapido olhar sobre as origens da cocxistencia humana
nos mostrar, desde os prim eiros momentos ela evolw;:o
social, o Estado effectuanclo a coheso intima e a defeza da
sociedade, mesmo quando deUe no existiam sino os pri-
meiros e ainda vacillantes fundamentos.
Devemos acreditar que o homem herdou de seus ascen-
dentes irracionaes a aptido pam socialisar-se, quero dizer,
a tendencia para viver em commum. Mas esta tendencia
s se revela poderosa c exigente, porque encontra d nas
foras victoriosas que se dirigem para o mesmo alvo;

( I ) M.ommsen e outros ligam 1lOpulttsa populcwe (dem tnr) porc1ue entendem que
em Roma o povo em o exerc:ito. em n mussn. elos guonoiros, que levn.vn.m din.nte do si
a cl evn.stuo, o cxtermini o, o inc:c ndio (popa. ). Niio n. ltern. o. fo ro. do n.rgumento cstet
outra etymologio..
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 173

o instincto sexual c1 ue faz brotar as faculd"ades fami.liaes, e


o instincto de conscnao que pi'oduz aggremiaes para o saque
c para a defcza. Assim constttuem-se as familias, c1ue, se
agrupando, transformam -se em h.ordas e tribus. As tribus
aggregram -se c constituram as naes, que, fortes pela
unio, abson"cram os aggregaclos sociaes menores on flimi-
nara m-nos em pouco tempo no confli.cto vital.
De dois factos dependeu a vida e o clcsmnolvimento
dessas associaes humanas: da diviso do trabalho c da
constitui.o da auctoridaclc.
Spencer opina que essa auctoriclaclc se engendra pela
necessidade ela clefeza. PoT toda parte, escreve elle, so as
gucnas entre as sociedades, que crcam os apparelhos de
governo e que so as causas ele todo aperfeioamento destes
apparelhos, q Lle augmentam a efficacia da aco collecti va
contra as sociedade. visinhas ( 1 ).
Transitaria a principio, tornou-se depois, com a persls-
tencia das guerras, estavcl essa auctoridacle e os chefes mili-
tares se fazem reis encaminhando os povos para a forma-
.o das grandE:s nacionalidades preponde-rantes.
Esta aco unificadora elas auctoridades militares foi
gra nclcm ente secundada pelas theocracias in.iciaes, sendo que
a cllas devemos, em grande parte, a 1.mificao do Egypto,
de Israel e de tantos outros povos.
Devemos tambem observar, e nisso me parece consistir
a falha da doutrina de Spencer, que .no so smente as urgentes

( l ) !L Spencer. p,inwi1Je ele Sociologie, tracl. par Car.eUes e Gerschel, 2! ed.,


Paris, 1884, vol. I, pg. 97.
174 CRIMINOLOGIA E DIREl~O

necessidades ela clefer.a c1ue cleterminam a con~:;tituio dos


governos, elo poder publico; as necessiuacles internas se nor-
teiam pam o mesmo fim, no podendo ser regLllarmente
satisfeitas sem a r egulamentao elas foras con.cti vas da
sociedade na engrenagem do Estado. A gLwrra a lucta
pela existcncia, que tmvn.m os povos, c, como tal, , por
certo, um factor podcrosissimo ele seleco; mas dentro do
aggr cgado social se agitam outras pLlg nas quo propendem
para o mesmo alvo.
Onde a misso das gLlClTas torn a-se insubstituti vel
na formao elas nacionalidades, pois que ellas so a con-
sequencia natmal elo in.tincto ele expanso da sociedade. Mas
a formaL' do pocle1 social no se conftmcle com a formao
das nacionalidades. Desde os seus incios que a sociedade teve
de erigir-se em poder sobre seus membros para decidir, em
tempos de paz, as questes e as luctas suscita.as entre elles,
c o patriarchado pa:rece que a frma definida mais antiga
clcs:sc poder ( 1 ) .
A influencia das charn aclas theocracias iniciaes sobre a
constitui-o elos grandes Estados antigos no pde ser cl cs -
lombracla sem grave inj Llsti.a. ~\.p1eciemol- a rapidamente em
sua aco combinada com a de outros elementos.
Os primeiros especulaclores sobre os phenumenos ela na-
tUl'eza, cl'essa natureza primitiva que se impunha pela im-
mensidacle e pelo mysterio, foram tambem os primeiros
Cllltores da religio. Sua prudencia, seus conselhos acertados,

( 1 ) Estudos cits., pg. 145.


CRil\:UNOLOGIA E DIREITO 175

s ua edade, seus conhecimentos, suas prophecias, satisfr.zendo


as necessidades mentaes elo tempo, circumclavam-nos ele uma
offuscan te ameola ele superioridade, e sua ascenclencia sobre
os espritos foi, pouco a pouco, condensando-se sob a frma
ele auctoridade effecti,a, que se avantajou do guerreiro,
sem co mtuclo eliminal-a. A famlia primitiva teve seu sacerdote
no ancio que lhe era tronco, mas sua auctoridade era muito
ccums.cripta. O sac.erdote de que se fala agra tem um
campo de aco mais vasto.
O guerreiro continuou a exercer suas funct;es ele con-
C:.uctor elas populaes para a clefeza ou para a pilhagem, mas
a religio apertou , n'um lao mais estreito, mais forte e mais
esta,Tcl, as tribns unidas sob a auctoridacle elo chefe militar
e muitas -vezes conseguiu aggremiar os ramos disper sos ela
mesma raa, quo no haviam consegtudo manter-se Yincula-
clos por outro modo ( 1 ) .
J por esse tempo os povos haviam abandonado as cor-
rmjas do nomadismo c fixavam-se, aclherindo ao slo como
as plautas c as rochas. Este fact~ q ne fra a condio pre-
JimiJJa.::- indispensael para a constitLuo da nao resul-
tou principalmente, segumlo as pesquizas mais severamente
mantidas, do estabelecim ento cla escravido. Entre todas as
causas que trouxeram a mudana ela viela nmade para a
seclentaria, cljz Taylor, no sei uma que haja actuaclo com
fora maior elo qu e a lei social pela qual o prisioneiro de

( l ) De Coul rt ngo- encontm nco r eligiosa at na con timiii.o d a familio, clll gens,
ela cmia e cta trib11. NiLo fn l.;o CJII C 11 r oligio tenha e ntrnclo nhi com o seu e lem e nto.
Pa.rece, poru1, exagero elo erudi to oscrip tor tln.r -lh e rt prcpond orancilt c ct nn s i excl usiYa
ucr.o.
176 CRD.IIKOLOGIA E DIBEITO

gncna transformou-se em cscra\'O do vencedor. Eis, poi ,


uma das grandes cadeias cau. a.es da histeria da raa humana:
a guerra traz a e. craYido: fa\orccc a agricultura c por sua
vez, esta :;t.Carreta c determina a paz .
paz!? O lustre cscriptor parece c1 uc Yia antes o que
a:pira-mm seu. nobre: intuitv de hom<'m ci\ili. aclo do que
a >erdadeira expresso dos factos. paz Yae sempre fugindo
djanto ele ns, ainda barbaros ele mais para el'igil-a em
principio Stlpremo de nossa: relaes internacionacs, como
fugiu diante de no. so. ante-passados. Embra confinado
em um territorio, nem por isso os homem; cleix{o:am longamente
em rcrouso os seus Tisinho:. Pde-se at dizer que a insti-
tuio da e. cra\ido, embra consolidando a e tabilidade
dos povos, foi um novo movol ele gucna, 11ois q tle a necessidade
de ter escravos, para o amanho elas terras c para as grandes
con truce. publica. , arrojou-o :obre cus mais conchega-
do ou mais fracos Yisinho:, com a mesma im11etuo idade
com Cille outrora se arrojavam sobre tts l10rdas estacionadas
nas cercanias e qu desiruct.o"LYam as delicias de um terreno
fertil em raizes feculentas ou em caa.
EntTetanto, bem certo quo a cscraYatura foi um clcm nto
de transformao progressiva na vida social elo homem.
A dominao dos acerdote. no e manteT"e em prote-to
e desde e tes tempos longnquos T"emos, com sorte T"ria,
acirrar-se a lucta pela dominao entre o poder temporal c o
e piritual.
Os guerreiro. no :e contentl:am com sua posir,.o . n-
baHcrna. Um dia colloca-sc frente elas milcia. tun habil
CRDflNOLOGll E DillEITO 177

politico que chama a si n.s regalias elo acerclocio. Smge


ento a reale1.a elo direito cli,-ino, que ilcia o perodo elas
grandes conc1ui stas. A propoTZ'Lo que estas augmentam, o
rei sente que seu prestigio se avLllta e sua ambio no se sacia
com a. sujeio dos po'\"OS JimitroplH'S impeHo-o a expedies
aYcntnrosas, em regics Jong inquas.
Das prolongadas n.nsencin.. ri. q11e o coagem as gLlerras
de conquista nasce a necessidade ele delegar, a OLltras enti-
dades, uma. parte de sua. n.uctoricladc temporal c ele rcsjgnar
em outras mos o poder espil'itua] .
Mas, nesse mom ento ela historia, a auctoridaclo elo sacer -
dote j pa..sou para o , eg1mclo plano c1 onde no mais con.-oglr
se realar si no ephcmeramento em certas epocha. do cris
o abalo dos fundamentos ela Ol'ganisao social.
Sob o clominio c1 es. es reis antigos, que so bclhmcnto re-
presentados pelo. pharahs, por Da,-id, Salomo, as conquistas
,c clilatam, as a.ctividades cli:\T8l\ as mais im p.etLlo.-amonte se
exer cem, a sciencia perde seus aros mysteriosos a litteratnra c
as artes se expandem, porque os elementos ela 1ida nacional se
acham consoliclaclos o procuram florir.
Quem ti're.1 acompanhado esta expo.-io ela marcha
e,-oh\'a da coexisteneia humana que ficou esboada, re-
conhecer que as flmas apresentadas succcssivametLtc pela
sociedade so as mesmas que o illustrc professor de Tmjm,
G. Carle, encontrou, srguindo, si no um methoclo dil'crso, ao
menos um caminho q ne se no confunde com aquelle que
foi percouido por mim n'este fim ele capitul o. .lt famlia, a
tribu c a nao foram as mocla.lidacles associativas que eles -
c.~ n
178 CRDlJNOLOGIA E DIREITO

taquei; o patr.iarchado, o municpio o a naqo constituem as


frmas da convivenc]a civil e politica, segundo Carle. _ A casa
do patrjarcha que, com o municpio, transformara-se na orb'ifa
saeM de seus muros, com a nao transformou-se em um
paz"z, sobre o qual eJJa reina independente e soberana e ao
qual parece que a natureza traou certos limites naturaes.
O -vinculo da familia ou da communa que com o muui.cipio
transformra-se em ctdada111"a, torna-se 7taona!t'dade com a
nao e emfim n.quelle poder quasi paterno do p~triarcha,
que j transfOTmra-se na publt'ca a.uctonstas elo municpio,
vem, com o tempo, a constituir-se-a sobe1'ania naon,a! ( 1 ) .
E assim constitudo definitivamente o mechanismo go-
vernamental e juriclico do Estado, os poYos tendem a abandonar
como imprestaveis certos orgams elo pocle1 publico, que lhes
prestram. reaes senrios em cpochas mais clifficeis. Nestas
condies se collocaram os reis que se tornaram orgams
sem funco; nestas condies se collocaram outros orgams
ainda vigentes, mas que vo perdemlo o prestigio e a benefica
aco ele que j gozaram outr'ora. Tambcm no direito e na
evoluo social se encontram desses orgams que se atrophiam
por ausencia ele funco. um tresvario que s o fanatismo
justifica pretender prolongar-lhes a vida indefinidamente, como
si no dependesse cJJ.a unica e exclusivamente das neces-
sidades que os evocaram e que clesappareceuclo os abysmaro ele
nOVO DO SOmbrio cahos do nada ele onde OS haviam guindado.

( t) Giuseppe Gari e, Geness c . vcitttjl]JD clelle mrie /tHme rle contil'enza chile e
pol:itit;a, 'l.'orino, 1878, pgs. ~2 e 33.
CRniiNOLOGI.A. E DIREITO 179

* *
Para concluir esta vista d'olhos sobre a evoluo jur-
dica, n:o ser inntil que procure iudicar ligeiramente, como
os diversos ramos que hoje clistiuguirnos no direito se foram
destacando do aggregaclo compacto c cahotico elas normas
c ritos primitivos, para constitn.irem agrnpaes claras e bem
ligadas :te injmlCcs cspeciaes garantidas pela coao elo poder
publico.
Este assumpto flmou materia para um elos capitulas mais
interessantes elos Fwzdame11tos do dt"reito de Hermann Post.
E no preciso procurar melhor guia.
Actualmente, na Yicla juriclica elos povos cultos, distin-
guimos diversos domnios particulares do diJ:eito, nomeada-
mente, um direito constitncional, um direito administrativo,
um direito criminal, um direito civil e nm commercial. Este
polymorphysmo o resultado de uma evoJ uo, muitas vezes
secular.
Como demonstrou o auctor a que me referia a pouco os
tempos primitivos s conheceram dois dominios jmidicos,
que, ainda assim, apresentavm-se com os caracteres elo
costume, e eram : um regulamento para a '-rida interna da
conectividade familiar e um regulamento para o commercio
da con ectividade com outra. O primeiro o germen do direito
civil, uma parte do direito criminal, do processo civil, do
processo criminal, uma parte do direito constitucional, do
180 CRL\'IINOLOGIA E DIREITO

administrativo e elo ecclcsiastico. O segundo o germen


elo direito internacional e uma parte elo direito constitLlcioual
c administrativo cl"iminal ( 1 ).
O clireito commercial como domnio dir;tiucto uma Cl'eao
recente e o mesmo se pcle dizer elo direito admini. trati v o, CUJo
domnio no se pcle desligar elo constitucional.
Mesmo o direito criminal se integron muito ma1s cedo,
vi,-reu longamente confundido com o civil e o publico. Ainda
hoje no direito chinez clesconhecida a clistinco entre direito
ci ,.il c direito climinal, segundo o nosso poncto ele vista occiclental
O direito internacional surg1 com as relaes commer-
ciaes, anelou por muito tempo icletltific'aclo com as normas
ele outros ramo~ juriclicos e at envolto nas obscmidacles dos
ritos religiosos e de outms normas sociaes como a pura
ci viliclacle. Ainda hoje se mantm n ' uma posio cl ubia,
vacilando entre a utiliclaclc e a ec1uiclacl e, p1ocura ele uma
positivao que lhe escapa.
O processo foi, a pTincipio, a me::;ma cousa que o direito
quo punha em effectiviclacle. Pouco a pouco que as duas
noes se foram destacando para que ns vssemos, como
hoje, de um lado, a nmrua reguladora ela conducta e elo
outro os meios de foral-a adaptao, si por ventLua esta
no se effectuou espontaneamente.
Esta transformao evolutiva do homogeneo para o hetc-
rogeneo que se observa nas formaeH associativas, nos

( 1 ) uennann Post, Dia Cfrwullayens (les R echts, pg. 35. l?eito. o. necesso.rio. o.bs
trn ~ciio do. thooria do o.uctor sobre o. origem do direito, a que j me referi , est neste
trcclto contido. uma jnsta obscrvaiio.
CH.li\ITNOLOGI<
A E Drr:?.EITO 181

agrupamentos o direito obj ectivo, opera-se cgualmente nas


formaes elo direito rmbj ecti vo. Nos primeiros momentos da
Yicla social Oll.contramos, embra ainda no perfeitamente ga-
r anticloc-, embDra suj eitos s m vicissitudes da falta elo
policiamento o elos cn.prichos dos chefes, porm, comtuclo, in-
conscientemente r econhecido, o direito de conservao d E~.
viela e, at certo poncto, o da liberdade. verdade c1uo
esses direitos eram, ent:o, nmito precarios, pois que a so-
ciedade no clava a viela humana o valor que hoj e lhe damos ;
verdad e que em co me:o ~ mmno, a mulhel' e os velhos
no goza,am cles.-e direito mesmo limitado e manco, mas
as tribus tinha m necessidade ele homens para a clefeza de sua
propria existencia e elo territorio onde pousavam. Com o
sedentarismo e a agl'icultura , a inviolabilidade da viela foi -se
r eforando e se estendendo a todos os habitantes ela tribu,
qualquer que fosse o seu sexo e a sua edade.
D'oste nucloo se foram destacando irracliaes diversas, {t
proporo que as condies do Yida se foram modificando e
melhorando. Surgem o diieito ele acquisio e uso dos mo -
Yeis e, depois, elos immoveis, o direito ele invocar a protec:o ela
collectiviclacle, mais tarde, com o clerroca.mento do feudalismo o
do absolutismo, o direito ele igualdade, e, emfim, todos esses
direitos que constituem a personalidade humana tal como
a r econhecem os povos occiclentaes.
l!"'ernando Puglia ( 1 ) ensaiando traar a evoluo desses
direitos, no me parece ter visto com justeza quaes os que primeiro

( IJ Revista ele JJ'ilosof'i(t & ientifica, vol VI, pg. 358 e segs.
182 CRIMINOLOG-IA E DmErro

se destacram da massa homogenea pTimitiva. Assim, a par do


direito vida e integridade pessoal e do direito liber-
dade, nos fala do diTei to de defeza. Mas esta dcfeza no era um
direito reconheciclo primitivamente.
Confiada ~o i11cliv.iduo nos rncles tempos ele barbria
ele nossos aYoengos, era, em vez ele um du.'eito, a sanco
do clJ.'eito, c, portanto, um de seus elementos constitutivos.
Mais tarde a defeza elos direitos passou a ser exercida s-
mente pela sociedade e s excepciOIJ.almente permittida ao indivi-
duo,naquellas circumstancias especiaesquenoadmittem demora
sob pena de succumbir o direito. Desde ento que a defeza
constit11iu-so em verdadeiro direito, pois q Lle, clescle ento,
clla passou a ser uma faculdade a segurada pelo poder
publj.co. Sem esse elemento social no se comprehende direito
algum, e elle no se manifesta na defeza elos tempos primi-
tivos. Assim numa exposio puramente dogmatica, pdemos
falar na legitima de defeza da vida e da propriedade, como
um dos direitos constitutivos da personalidade humana, tal
como a concebemos lioje. Mas, numa exposio lristorica, gene-
tica pTeciso no pe1der ele vista as condies ele seu
appaTecimen to.
IV

A frin ula da evoluo j uridica

.Mesmo nos momentos em que as theorias refulgem trium-


phantes, por terem attingido plenitude ele sua expans:o avas-
saladora, em que o clominio clellas parece definitivamente
_ enraizado, comeam a germinar, ele seu proprio regao, ele-
mentos ele modificao ou transformao quo, pouco a pouco,
sarjam-lhes o corpo em todas as clireces, e preparam-lhes
a aissoluo, si ellas no tm essa resistencia adamantina
que se oppe secularmente victoriosa aos embates das opinies
contrarias, o s vicissitm1es v:rias que conturbam as creaes
do homem.
O evolucionismo applicao ao direito vae, entretanto,
soffrendo o surto dessas collises, ante~ ele ver seu impe-
Tio completamente consolidado em toda a latitude da sc1enc1a
jmidica.
. Algumas rajadas maiS fortes agitam-lhe hoje as cons-
truces.
184 CR~OLOGid E DIREITO

preCiso que cxamm emos a solidez da nau que nos


conduz, que reconheamos si ella poder vencer a violencia
dos vagalhes c da ventania que csfnsia-lhe hostil pelas cor-
dagens.
Este exame ta.11to mais necessario quanto certo que
alguns espritos, dos mais fortemente blindados por conscien-
ciosos estudos, se tm julgado obrigados a oppor, aq evolu-
cionismo jurdico, o em ba.rao de seus reparos crticos . Um
delles, jurista dos mais doutos da Italia contemporanea, evo-
lucionista, experimenta.lista., como se tem revelado em suas
obras valiosissimas 1 Pietro Cogliolo, querendo evitar que
dissessem tal vez clelle que se deixava iT ele roldo pela torrente
impetuosa da moda, escrevia no p01-tico ele seus Ensai os:
La evo!uz/ne che z'u. _fron te de! 1'0 vuol indic&Lre sola-
mente la via ele progresso percorsa ele uma cosa que sorge
e cresce : qualnnq tle i doa ele esagerato ind irizzo filosofico,
cho forse questa parola pa far sospetare, non corrisponde
alla natura do questo lavro .
No emtanto, nessa preciosa collecc;o ele oscriptos, se asson-
t~uam muitos dos clegraus da evoluo jurdica, se closcn-
volveram sabias disg_uisies, elucidando ponctos ela hi.storia
intima do direito, ele accrclo com a transformao cvoluti va.,
com o a comprehend.e a theoria monistica apoiada nas con-
cluses do danvinismo c da philosopllia speucel'iana.
Outro critico do evolucionismo j nriclico G. 'rarcle, esprito
sagacissimo, ele um senso critico aguado, criminologista elos
mais abalisaclos, que espargiu suas objeces pelos vrios
captulos de sua recente publicao: - Les i1'a1z!}rmatio11s
CRlliiNOLOGIA E DIREITO 185

du d1'oit. Tambem no um aclversario elo evolucionismo, porm


sim um espil'ito que, no recusando suas sympathias a essa
doutrina philosophica., acl1erte os seus r-elosos sectario::; contra
temeridades das genoralisaos prec.ipitadas, contra a incon-
sistencia ele affinnaes n:o comprovadas por uma serie
suffi cicntemcnto re]_)eticla ele obserYaces. E porque algumas
objeces do illustre Cl'tico me pareceu ferirem bem o al\ o,
enten di que haYia necessidade no elo ir ao encontro clollas,
mas simplesmente de t01ar pela doutrina ela evoluo que
julgo capar, ele produzir muitssimo em suas applicaes ao
direito, j o tendo Yantajosamente transformado em seus fun -
damentos.
As criticas ele Tarde reum<1mm, em sua maioria, ela lei-
tma que fez ela Evolztcm _;itndiqzte elo operoso sociologo
francez, Oh. Letourneau ( 1 ). Ante. , pois, ele expor as rar-cs
da minha aclhes:o ao evolucim. mo jmiclico, dil:ci, em poucas
palavras: como ac1uilato o valor dessa obra. uma preli-
minar qtle, preabrindo a senda a trilhar neste escripto, dar
mais facil ingresso s allegaes que se vo seguir. No
sero as illusos nem os desvio ele algtms experimentadores
quo de vam fazer obra contra uma doutrina, habilitando-
nos a pronunciar sentena conclemnatoria contra sua validado.
Granel copioso de informaes o documentos jurdicos
interessantssimos sobro varias ]_Jonctos de vista, ~ a Evulu-
tt'o;z fundt'que de Lotourneau um trabalho altamente meri-
torio. Contm grande cabedal de factos, de observaes, de

( 1 ) Evol!t!tion j-twicliqtw ans les rlcrses 1a ces hu.maines, Paris, 189l.


c.n. 21
186 CRIMINOLOGIA E DIREITO

investigaes pacientes. E tacs contribuies nu11ca s::Lo supe-


rabundantes. Ao co1ltrario, sero sempre merecedores ele justos
encomios os que se derem tarefa estafantc de colligil-os.
Infelizmente, porm, Oll tro valor r eal nd.o se pclo, em rigor,
attribuir ao livro do sociologo frauccz.
Os princpios ele uma pbilo ophia ele\ada no penetram
sempre os factos ahi compendiaclos, muminando-os c clistri-
buindo-os em ag1upamentos 11aturaes. E no porque o mate-
rialismo seja ]mpropl"io para :'.ta ordem de estudos poi. que
outros, guiados por suas dotltriua.', souberam co n -truir theorias
sobre o direito, de uma clo\rao que emociona quando .no
aYassala, de uma belleza que capti\a a admirao quando
no infunde a per. uaso.
A ausencia desse p1eclicmneuto ],)Ocleria ser escusada, porque
o auctor poderia 11o ter em mente erguer-.'e tts explanaes
philosophicas, e ninguem tem direito ele exigir ele um auctor
sino aquillo qu o elle promette claramente dar. Mas, no livTo elo
Lctourncau, um lcit01, que no seja c:x.cessi\ramm1te bonacho,
poder descobrir equi,oco .. , lacunas e exaoero.. Poder ver, alm
disto, que o auctor, no SC11do jurista sente-. c em baraaclo para
explicar certos pl10nomcnos que lho ferem a vistn, mas por um
s de seus a. pectos.
.r o me proporei a rcsp1gar, minuciando as falhas que
jul go lobri gar nesse trabalho, a que, al i.s,no rcgate.i.o apr lausos
pelo servio que IJrcstou <1 sciencia, offerecenclo-lhe meda
abundante ele materiae.. que ella certamente approveitar
para as construccs que est erguendo. Direi apenas o suffi-
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 187

ciente pru:a que no se aco1me de temerario o juizo que pro-


nunciei a r espeito.
Ha eql vocos disse eu. Ao menos em relao doutrina no
clifficil clescobril-o. . 0--proprio titulo do livro envolve um, pois
Evo!uo_iuridica indica alguma cousa mais do que aquillo que
se contm no livro elo estimavel escriptor francez. Elle
preoccupou-. e gua. i exclusivamente com o direito criminal,
preceito e proeesso como alis o confessa, quando j bem
adiantado no caminho perconido ( 1 ). Uas'clestacar um ramalho
da arvore jmidica importar tel-a toda inteira sob mo?
O clomo ela juris1nuclencia no transmouta as raias do direito
criminal ? As r espostas a estas interrogaes, que me dispenso
ele dar por estarem visi veis a todos os olhos, clen unciam que,
pelo menos o titulo que Lctomneau deu a seu livro no foi
bem talhado para clle.
verdade que o mesmo m~ctor havia anteriormente
estudado ouhos segmentos jurdicos, em suas monographias
sobre a e-voluo do casamento e da familia., ela pr01)riedacle,
ela poltica e da moral. Mas, ainda assim, no exgottou o domi-
11o jmiclico, como poder reconhecer quem quer que tenha
noes regulares sobre o assumpto. E, alm disso, no comprc-
henclo porque se eleva recusar o titulo de jmidica a muitas
dessas r elaes para s concedel-o s que procedem elo crime c
c da pena.. Famlia, propriedade e politica incontestavelmente
tm, como a criminaliclacle e a penalidade, um aspecto jurdico

(I) E uoZ..tl:ion jwidique, pg. 420 , rc'cs t le ([roit cr iminal que IWUJ nl'ons pnrticn
lierement intet li connnitre '
188 CRIMINOLOG-IA E DffiEJITO

ao lado de outro pmamente social, o que no aclmiravel


quando o direito um phenomeno social.
Mas, ento, ou aquellas outras monographias foram escriptas
sob o impulso ele outro methodo, ou existe um equivoco palpavel
110 titulo aeloptado para a que se oceupa com o cbreito criminal,

ou, melhor, com a penalidade.


Compare-se a evoluo jmidica elo sociologo francez com a
que nos traa Hermann Postem seus Gntndlagen des Rec!ds.
Aqui o direito e seus instjtutos se destacam, se erguem, se
dcstcnclem, se transformam, diante ele nossos olhos, como si
c. tivessemos assistindo ao processo continuo em que se agitam,
desde os remotssimo. tempos em que foram esboados pela
pr1D1eira vez, at nossos dias. O masculo pensador e en1dito
jurista allemo, senhor de seu assumpto, marcha erecto e sem
hesitaes, porque sabe onde vae e a q Lle vae. Letourneau,
ao contrario, parece embaraaclo diante ela congerie dos factos
c1ue tem diante de si, e bem se v que lhe custa arrumal-os nos
Jogares convenientes. Finda a leitLlra da obra, no ficam gra-
vados lucidamente no espirito os Tastilhos que clescre-v-eram os
costumes e as leis eriminaes atravez dos tempos. S por uma
operao mental sua, por esforo proprio, poder o leitor
retraar essa evoluo.
Esse primeiro equivoco se prende a um outro. Letour-
ncau quer surprehender o diTeito no momento em que elle
ele facto pmamente biologico se transforma em phenomeno
sociologico, e e11fl:enta com a aco reflexa, que se lhe afigura
o p!asson de onde se desprendeu o direito. O instincto reflexo
de clefeza, diz elle, a raiz lJiologica das iclas de direito
CRD.IINOL06IA E DffiEITO 189

e de justia, pois que elle a base mesma ela pnmeua


elas leis, a lei ele talio ( 1 ).
Visivelmente o escriptor s tem cbante elos olhos o direito
criminal.
exacto, penso eu, prender o que hoje chamamos cli.Teito
criminal a esse poderoso instincto ela consenao individual,
mas no ser completo quem se detiver aill, quem com ellc
se contentar. O investigu.dor argLlto e paciente descobrir
que muitos instituto. jmiclicos f>o irradiaes desse mesmo
nuclco. A propriedade c a successo ahi vo ter. Muitos elos
direitos pessoaes remontam egnalmentc at h't. Porm, ba
mn outro instincto, o sexua], que fez a famlia, ele onde
Sllrgiram as formaes sociaes mais vastas, e que no pcle
ser olvidado, no estudo ela embryogenia elo direito criminal,
pois que seu aspecto social, que hoje preponderante c que
existiu, embra mlto restricto, clescle os primeiros momentos,
no pde recusar essa origem.
Si o direito alonga suas raizes at o domnio ela phy-
siologia., preciso reconhecer tambem que elle um phenomcno
essencialmente social, e que so as aces e reaces agi-
tando a alma h umana dentro da sociedade, os ingredientes
c1ue transformam pmas impulses physiologicas em norma-
lisaes jurdicas.
Ha lacunas na Evoluiion jundt"que, disse eu tam bem.
Apontarei a ausencia do homem prehistorico. Pouco dellc
nos resta, em rela~o ao direito, certo; e se poder tambem

( 1 ) 01' c.it., pg. 10.


190 CRIMINOLOGIA E DIREITO

dizer que os costumes elos selvagens atuaes so perfeita-


mente apropriados para o prehenchimento dessa folha. Mas
a quem traa a evoluo do direito criminal, no licito
desconhecer que essa pagina ela prehistoria j foi abordada
directamente e no em pura perda.
Ainda que no se clsse ao incommodo de restolhar por esse
teneno safaro, duas phrases ao menos devia-se esperar do
Letourneau, em referencia a esse momento ela evoluo jurdica.
E outras lac.unas se abrem aqui e ali pelo corpo elo livro.
Por exemplo, si ha capitnlo~S plenamente satsfactorios, . como
os quo se dedicam ao direito egypcio e chinez, entre outros,
os ha tam bem clesproporcionalmente ligeiros.
Quanto aos exageros ele qne falei, basta-me aponctar o
capitulo consagrado ao direito romano, onde elles borbulham
a cada pagina, porque o povo romano, que foi jurista e imperia-
lista, em dada epocha ele sua viela, lhe particularmente anti-
pathico.
Confrontando o clireito romano com o ele outr;os povos,
no v Letourneau "porque merea elle os encomios que lho
vem, ele longo tempo, repetindo a humanidade. A prodigiosa
fortuna desse direito, pensa elle, divida, em primeiro
loga:i.' fortlma politica ele Roma que impoz seus cocligos
aos povos vencidos e subjugados, apresentando-os na poncta
ele sua espada victoriosa ( 1 ). Em segundo logar, o successo
elo direito romano resulta, em grande parte, ele seus pro-
prios defeitos, das ridiclllas minueias elo seu processo, razo

( 1) Op. cit., pg. 396.


C:RIM.Il'WLOGIA E DIREITO 191

unica de ser ele um povo inteiro elo legistas, sem o auxilio


dos quaes, lltn profano no poderia se aventurar' no mattagal
das formalidades legaes ( 1 ).

Mas isto um puro desabafo, em que se objurgam


legistas elo todos os tempos, principalmente os romanos, quo
so os representantes por excelleucia ela classe. No nos demos
por offenclidos ns outros os que cultivamos este horto mal
conhecido do direito, e aparemos o golpe vibrado contra esse
excelso monumento cio direito romano, com as palavras cheias
de nobreza e verdade de um insjgne mestre : Cho si si cl"o-
. mande per ultimo, qual sja stato il >a.loro intrnseco di
questa giurisprnclenza, non ser e:xagerato il respondere,
ch'essa l'opera pi elevata e perfeita clello sprito romano.
In essa si contemperano mirabilmente il senso pratico e il
coppo d'occhio teorico, la iuateria e la forma: n da far
mar a viglia, choi frammenti degl.i scritti dei ginriscous-...utiromani
rimangano a.nche oggi la mig.liori scuo.la del giurista ( 2 ).
Um tant0 mais confortados depois da meditao deste
hello trecho elo um pensaclo1 verdadeiramente notavcl, pdem
os jmistas voltar leitura ela objurgatoria ele Letourneau, e
notaro, sem custo, que, afinal, ella s falsamente tem por
si o esteio de uma confirm~o hi.storica. EffectiYamente no
, em rigor, cxacto que os romanos impuzessem sempre, seus
codigos aos vencidos, n em verdade que por tal motivo
smente que os modernos os veneram como grandiosos monu-

( l) Op . cit., pg. 396. -


( 2) Gtt.irlo Pa(lelleti, Storia clel .tliritto J"O?Itano, con note ele P.ie/.1o Goulioto, V
ed., li'ire n7. e 1885, pg. 419 .
192 CRIMINOLOGIA E DIREITO

meu tos de previdente expenencm e ele logica rigorosa.


Ao contrario, nos affirma a historia [tlguma causa de diverso.
O imperio romano cahiu desfeito, esphacelado pelas hordas
barbaras que se despenharam do norte. A principio pareceu
que o direito o toda a ci \Tilisa~8:o romana se haviam D,Iuncliclo
11aquelle. clesastre c1 ue anniqui]ra o mundo. Mas viu-se depois
quo a ci vilisao no dosapparecera elo todo e que o direito
romano continura a subsistir, como lei, sob o domnio dos
barbaros, e que estes, por ultimo, o acloptram fundindo-o
com seus costumes nacionaes. desta fL1.so, imposta, no
pela fora das armas victoriosas, ma,s pelo valor incontes-
tavel de uma cuJtura superior, que procedem os direitos, as
legislaes elos povos occidentaes. Accrescente-se a aco elos
canones da egreja e se p ~)(ler, sem receio, affirmar q Lle
essa a verdade lristor.ica bem couhecicla pelos ju.ri.tas que
no se limitam mais hoje, como nos seculos XU a XV, a
fazer a exegse elos textos 1 e aos quaes no so novi-
dades nem a comparao nem a historia.
No irei por diante. Os defeitos aponctaclos na Evolution
ftwidque, e outros mais que nella se encontram ainda, 11.o
a tornam por certo impropr.ia para o estudo, e 01.1. j clisse
que a considero valiosa, mas fazem com que no sej ella
unuL obra representativa, o lucido transLlmpto elo evolucionismo
j uridico. So achegas, no cloutrin amentos que alli elevemos
todos procurar.
Mas quaesquer que sejam as impresses produzidas por
esse livro, incontestavel que a realiclacle da evoh1.o nelle
se attesta irrecusavelmente.
CTI.DITNOLOGIA E DIREITO 193

J por ma is de uma Yez ti...-o oecn.sio ele expor a evoluo


j midica ( 1 ) ora encarando-a por um aspecto, ora por outro,
sem c1uc 1.1ina vez s se lo\'UJitasse diante el e mim um facto
capaz, ele infinn ar as general i. arcs c as applicacs dessa gran ele
lei, que re umc par a nossa Pciencia hodierna o modo de
existir do mliverso. H oje \onlJO apen as accrcsccntar algu-
ma. con. ideraes noYa;~ affiJ.nu1.~e. j feitas c princi-
palm ente tentar estabelecer Llma gencralisao que . yn -
thcti.e, em traos rapido., porm sufficientemente claro. ,
incisi.' os, toda essa laboriosa asccno elo direito humano, desde
. ua appario indisciplinada sob a frma de fora ph)-sica ele
fora pessoal crcauclo o protegendo seLl campo de aco
segtmclo a phrase el e Jheriug, at snas transfiguraes mais
icla]i. aclas ela consciencia etlco -juriclica actual.
Si possiYcl uma generali. ad:o para a cllltma humaua con-
siderada em seu co11j nucto, deve-se presuppor cgnalmentc uma
para as suas factas gerao. variadas, entre a. quae occupa
lagar V"asto e saliente o direito. certo que as tentativas
ele r eduzll: a civilisao a uma frmtlla geral ba.. taute a_mpla
para cmmolclurar-lhc todas as oscillaes c r ecuos, u:Lo tem
sido completas nem satisfactorias. {as o facto geral da
tran formao o do a.perEeir,oamen to ela sociedade e elo. incli-
Yicluo. quo a compem est defini ti ''ameuto estabelecido, c,

t I ) Vide, principa lmente. as minhas Conlribrtire para a. lti. to1ia elo Direito,
I ntrodnco no Ret'i la Acadcntica, I nI, ns. l e ll, e ngm neste li no.
C. D. 25
194 CRil\UNOLOGIA E DillEITO

consequentemmlte, se tem como incontestavel que o homem


evolue melhoraudo, e q tle essa evoluo se opera no por
movimentos isochronos, porm desegnalmente, por todas as
faces possveis ela vida humana social e individual.
Antes, pois, de contemplar directamente o factojuridico
tal como elle se tem apresentado no mundo em cpoehas e
raas diffcrentcs, j o investigador contemporauco acha-se
habilitado a presuppor que, tambem n este clominio, os 11heno-
menos so impnlsaclos por uma fora immauente quo os
transforma e aperfeia. Depois ele uma longa c cuidadosa
observao dos factos, esse principio, estabelevido deducti va-
mentc, ter encon.trado plena confirmao, acredito cu. E, synthe-
tisan do, gen eralisando suas observaes, o jurista 11oclcr
red ul-as a princi11ios capazes ele indicar a orientao elo
evolucionismo j uridico.
O que se vae seguir uma tentat.va, desse genero quo
poder ser falha como tantas outras; mas no impl"ta. Ao
menos at o momento ])resente, julgo-a em condies de
traduzir a realidade do s ~ factos.
No tenho em vista sino o direito em s1, CQlllO pheno-
meno social, modo de vi ver ela sociccladc humana, e no o
direito ida, o direito scicncia. A icla elo direito evolue egnal-
mente na consciencia dos povos e, principalmente, na concepo
dos philosophos, mas embra re~tja sobre as regras positivas elo
direito djsciplina social, e clcste receba directas influics,
comtudo vive e desdobt-se em campo diverso e por modo
diverso.
CRLMINOLOGIA E DIRErTO 195

* * *
Si de um s golpe de \'ista procmarmos abranger o vasto
plago elo direito humano irregularmente ondeado o taux:eaclo
de sombras que fazem suspeitn,r abysmos, n,pezar de ainda
no possuirmos uma historia geral do direito, apezar das
variaes ele aspectos que ahi se destacarem, apezar elas obscu-
ridacl,~s que nos ho ele impedir a penetrao ela vista por .um
horizonte largo, haveremos do reconhecer que se tem dado um
desdobramento gradual nos costLlmes j miclicos e nas legislaes
que constantemente se transformam e tendem a melhor adaptar
o homem vida social, uuica em gue elle poder vantajosamente
luctar com a natLueza. Esta a tcleo!osis suprema do clireito :
assegmar sociedade as condies de sua existencia o,
pela sociedade, tomar 11ossivel a vida humana fra elos
limites ela pma animalidade. E ello e~rolue, solicitado por
essa finalidade, aproximando-se mais e mais desse alvo que
lhe foge incessantemente, de dia a dia mais perto, porm nunca
att1giclo. Para esse fiin trabalham, mais 011 menos incon-
scientemente, os legisladores, os jmistas, os .. philosophos, os
applicaclores ela lei e mesmo os povos.
Mas, para conseguir esse desideratum remoto, o direito
descreve tres orclens ele desdobramentos em sua, marcha evolu-
tiva, as quaes se unificam con verginclo para o mesmo fim.
Assim a historia mostra que a evoluo elo direito se tem effe-
ctuado: a ) pelo reconheeime1lto cio um numero de mais em
mais avultado de direitos attribuiclos a cada pessoa; b) pelo alar-
196 CR~OLOGI E DIREITO

gan'.ento progressivo elas garantias jurdicas, que so concedidas


a um maior numero ele pessas; c) pela segurana sempre
crescente elos clireitos reconhecidos ( 1 ).
uma clesenvoluo trplice, realisacla por tres movi-
mentos clifferentes, em bra norteados para o mesmo plo. Pelo
pl'imeiro, o direito cresce, avoluma-se, como uma cellula, dentro
ele certa esphera que o seu morphoplasma.. Depois, pelo segnnclo,
o direito se vae expandindo a novas classt-lS ele iu.cliviclnos at
abranger a totalidade elos seres humanos. O terceiro movimento,
que se poder chamar de reforo, vae consoliclando as conquistas
realisaclas pela aco intensi\'T a dos outros dois.
Consorciadas essas tres evolues parciaes, valorisam,
e mais em mais, os inclivicluos pemnte a sociedade, accom-
modam-nos mais s necessidades desta, e, ao mesmo tempo,
conservam e roboram a existencia dos gmpos sociaes.
razo e historia cabe confirmar a exacticlo das affir-
maes que acabam ele ser feitas . Consultemol-as.
Como nos primeiros momentos da existencia social, o
inclivicluo fraco para resistir, para luctar contra as oppres-
ses multiplas da natureza, contra os ataques reiterados
de seus similhantes, ele seus visinhos, e s a collectividade

(I) E' o r[UO pod emos de nominar - l eis ele expmtsilo e . reforo. Sylv io Homero
prestou o apo io de s ua auctorielatle cm favor desta n1.inha generalisoio , e collocancl o-se
no poncto ele vista externo clu. historia, aprese ntou a frm ula segt nte: t. impul sio-
ui.mw instictivo c uatttmlistico; 2. }JrLmeir os albore3 ela consciancio. momlmoclifico.ti1os
do. fora instinctiva e prorl u~.i clos peJa superior intelligencio. elos chefes; 3. imitailo ho.bi-
tna1 ela3 sohtes cl' ali ori gi nnclas ; 4." es tmtificnilo secul!Lr dos cos tuuws ; 5.o tmusfor-
nmilo dos costumes, mais ou menos locaes, em leis escrip tas gel'Ues; o. sy ucretismo
autigo elas nspime3 ge me3 prodn~indo os vtri os com nu mi smos; 7 .o c1ifl:'orenciu fw
progre3sim desse commttni mo pelo inelivielnnlismo, clo3([e n. cpo cha das [ll'O[rrias ar is to-
cracias nntigns; 8. progressilo, ~10 mesmo sentido, pela deuwcmc ia moclcrn11 (Pkilosophia
l~o Dvreito, 1895, pgs . 282 a 2ll5).
CH.IMINOLOGIA E DillEITO 197

ter capacidade sufficiente para no snccumbir fatalmente a


esses asperrimos embates, ella eleve absonrer o individuo para
protegel-o, garantil-o, conserval-o, para manter a viela mesma
ela cspecie. A proporo, porm, que a humanidade vae conse-
guindo dominar-se e cl ominar a natureza externa, as condies
mudam, o individuo reconhece que pcle dispensar uma tLltela
social to rigorosa, c1ue capaz ele empenhar-se na lucta por
si, e s necessitando da proteco social em certos momentos;
vae-so-lhe reconhecendo, dia a dia, maior numero ele direitos,
esses direitos vo sendo cercados de mais srias garantias, e se
vo extenclenclo elas classes privilegiadas s camadas inferiores
ela populao.
Esta a marcha, a evoluo que tem seguido o direito
aryano; que se pde reconhecer tambem no direito semtico,
ombra no se haja desenvolvido tanto, e offerea maiores
oscillaes e mo.is largas solues ele continuidade ; e no seria
clifficil indicai -a em qualquer outro grupo j uriclico, si no nos
preoccupassemos demasiado com retardamentos e excepes
parciaes. Esta a marcha elo direito como podemos clesprenclel-a
ela hstora geral d<:J.s conquistas que o homem tem realisaclo
sobre o planeta que lhe foi dado por habitao, e tambem a
marcha ele cada direito nacional e ele cada ramo ele direito, pois
que bem verdade que a ontogenese synthetisa sempre, em
traos rapiclos, a phylogenese. No tenhamos olhos smente
para ver clivergencias, e no haver difficuldacles em reconhe-
cermos a exacticlo do que fica affirmado.
Realmente, vistos ele perto, solJ o vidro ele augmento elo
analysta, muitos phenomenos, que . distancia nos parecem
198 CRIMINOLOGIA E Dll{E!TO

similhantes, se afastam em divergencias mais ou menos


profundas; porm, preciso saber olhar do alto para abranger
os grandes lineamentos dos factos e elas cousas. A crusta
da terra no se enruga em mrmtanhas altssimas, no se
cava em valles irregulaTes, asJmetricos, e, no entanto, esses
levantamentos e depresses impedem-nos ele djzer, com verdade,
que a terra uma espberoide? no se diluem, no se apagam,
todas estas desegualdades lJa, grandeza nivelladora elo planeta,
cuja frma se destaca 11os traos geraes dominanteR?

***
Deixarei ele lado a histol'ia elo direito. entro outros
povos e, para majs facil reconhecnento dos factos, procu-
rarei verificar si o romano e o germanico confirmam as
generalisaes indicadas aqui como sendo o resumo da marcha
evolutiva elo direito. Si para esses clireitos de cuja fecunda
combinao nasceu o dos povos occiclentaes, aquellas propo-
,\ .
sies forem verdadeiras, se indicarem I'ealmente o elance
dessas cluas vergonteas mais vivazes do direito yano,
que ellas -so egualmente exactas para todo esse grupo
jmidico. A presumpo fmte, pelo menos.
Decomporei o direito em suas duas faces, a obj ectiva c
a subj ecti va, e examinarei si, por cada uma clellas, se effectuou
o desenvolvimento, segundo affirmei: 1.0 , pelo reconhecimento
ele um numero de ~nais em mais avultado ele direitos attri-
buiclos a cada pessa; 2. 0 , pelo alargamento progressivo das
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 199

garantias jurdicas, que so concedidas a um maior numero


de pessa$_ 3.0 1 pela segmana sempre crescente dos direitos
r econhecidos.
Seja a face obj ecti \'a elo direito a pnmena obsermda.
No primeiro momento da Yida jurdica, ainda no existe
uma norma de agir, nem escripta nem co nsuetudinaria. Os
incliv]duos como as tribus, proCLlram r eali.sar seus interesses
por suas proprias foras ou pelos e. foros combinado. dos que
tom ]ntcrcss es com111uns. Si taes in ter es. e. se harmoni. arem
com os da collectiYidade ser:o clefinitiYamente Yictoriose>s e
constituo o prim eiro elemento ela formao do direito.
O direito romano conservou, em sua lillguagem, vcstigios
notawis desse perodo indisciplinado em que a actividade de
cada um l'ra protcgicla r. assegurada por s tla energia phy-
sica, em que o climito ainda n:o de:aggregra do grosseiro
involucro da fora. O diamante jazia ainda n as dobras do
cascalho.
As palavras 7Jtancij)/m, mamts, no sentido el e pod er
emere, jNcdtm, so bastante eloquentes e YOll Jhering
obrigou-ar:; a dcpr longamente no se ntido ele provar a verdade
do facto a que acabo tambem de r eferir-me ( 1 ). Tito Livio
(V. 31) j{t dissera: se l annis jus ferre et omniajdiw;t
viront1n esse.
A mesma caractel'i:tic~t se assigt:tala no direito germanico

( ~) L'esprit ele droit 1omain, trnd . de ~leulennre, I YOl. Principalmente da pg. tiO
~Ul chante, o grande j1uista dustncu, da l inguagem tlos romanos. os documentos com proba-
] or l o~ de que o clirelto pr im itivo des te pO I' O se fund ou peln energin. pessoa l, pela fora,
uctan<lo pn.ra impOr-se.
200 CRIMINOLOG-IA. E DIREITO

elas epochas orjginarias, em que as tribus o concebiam como


11m estado de paz, entre as foras incli vid naes colliclentes.

O direito para o germano bem o desenvolvimento ele sun. energia


11hysica., do es-foro mu~cular do individuo ou de grupos ele
indivduos, mas, associando-se, esses indivduos reunem suas
foras e se pi'omcttem reciprocamente um tregua incletenni-
nacla., para que possam melhor conseguir seus fins c luctar contra
os ataques oxtra11hos. Assim, as tribus tomam o caractm ele
associaes ele paz ( Fr/edensgnossmscha:ften ), o cliJ:eito a
pacificao elas luctas quotidianas (Friedw) ou, como diz
I-I. Post, a paz c1 ue se garantem mutuamente os co-asso-
ciados ( 1 ) .
Esse equiJibrio introduzido peln. pacificao dos indivduos
a. saciados em tribus U classes ou outro. grupos limi taclos, j
inicia outro estaclio jm:iclico. Antes ele chegar l, preciso
deixar constatado que nessa primeira epocha da formao elo
direito no podia o inelivluo ter sino um valor social ainda
muito exguo, c, co ttsequ ontemente, poucos so os direitos q L1C e
Jhe reconhecem, poucas as garantias quo .e lhe conferem aos
interesses, si quo se pde realmente falar ele direitos, em um
tal momento ele vida social. E esses pot1cos direitos confiados
a defeza indisciplinada elos musculos mais rijo. , so o apanagio
do poucos incli vidtws, p01quanto cada tribu s o reconhece
doutro de sua propria es11hera e, ahi me<;; mo, como o q tlinho de
entes privilegiados pela fora c pelos laos de sangue. Os cxtran-
geiros, os escravos, as crcalJas e mesmo as nnheres no se

(!) GrwnrUa,qen, ci.t., pg. S.


CRD.IJNOLOGIA E DIREITO 201

consideram associados nc so pacto jmiclico, no tm valor social,


esto excludos, ele todo ou em l)arte, dos direitos qu e j ento
consogui.ram medrar. E nem para, causar extranheza esse
exclusivismo, quando, em epcchar rosteriores, mais prosperaB,
mais cultas e de urna organisar,o social mais consolidada, eJle
ainda Y.iceja robu sto, como planta que se expande em clima
e slo apropriados.
Da propria lucta empenhada entre os indivduos, smgiu
a dircctriz do dire o, obscuramente reflectido na con.sciencia
dos individuo. dotados ele .intellectnaliclade mais poderosa. Desde
que o interesse imhYidual assegmado l)e]a fora coincidia com
o interesse ela collectiviclacl e, firmam -se definitivamente e hans-
formav-a-s e em direito. 0::; casos similhantes vindo posterior-
mente j encontravam a trilha, traada, e menores difficulclades
se oppunham sua affirmao c reconhecimento. Formou-se
assim, pouco a pouco, uma athmqsphera juridica, que das indi-
vidua]iclades selectas se })I'Opagou para as inferiores, de modo
que os chefes ele familias, os patriarchas, os cabos de guerra,
quando, no segundo perio~lo da formao do direito, proferiam
suas sentenas encontraYam, nos fastos ela vida do grupo social
a que pertenciam , a]guma situaqo ana]oga, ou na J)r"opria
consciencia uma orientao formada pela successo dos factos
nella infiltradas e extractaclos sob a frma ele associao de
iclas c ele sentimentos. No havia ainda o costume, mas
a consciencia elos chefes estava mais ou menos adaptada,
inclinada, affeioada a se decidir por motivos consoantes com
o direito. Entretanto, comprehende-se bem quB esse aperfeioa-
mento no podia aosohltameute ser tal que exclusse o arbtrio.
C. D. , 26
202 CRil\IINOLOGIA. E DIREITO

No, por certo. Bem larga ora a pnrtc cl o arb itr io, ont11o,
porque kosmos jurdico mal se desprendera ela n ebulosa pri-
mitiva.1 mas touclia sempre a cli.uuu ir at qtlo a gonoralisao
elas sentena.,; (the11stes) fud/um regis ) croando o costume
j ur iclico, o direito cousuetud inar.io, o r eduziu a propores
menores.
Estes dois cstaclio.-; da form ar;o do direito so caracte-
r;aclos, na histor.ia elo direito r omano, pelos fud~a rcgis,
fudt"ct"a domestica e pelos mores 1wr:;"orum, isto , peJo direito
objecti vado nas sentenas dos reis o elos paes de familia, e nos
costumes dos antepassados (!).
Os germanos, ao tempo ele seus p:::uue1ros contactos com
os romanos, acha ,ram-se jus tam ente no momento de transio
entre o perioclo das sentenas c o do costume, sendo que este
j prepo11clerava., aprese11tanclo uma ri ca \ aricclacle de frmas
j uriclicas, a poncto el e Tacito poder dizer: - plusque ibi
boni mores vale11t quam a!t"bz"bonce leges.
Com a constitto elo direito costtlmeiro as garantias elos
interesses juriclicos aclqlrem uma segurana mais real, mais
v isvel e toclas as relaes entre os iud ivicluos oifercccm um
cari1cter cl':J maior estabil idade. As fl uctuaqes e indecises
elo per.ioclo anterior se csgari1m, se contrahcm c tendem a ser
eliminadas.
Esse alvo plenamclltc conseguido com a lei cscripta que
cl maior fixidez, certeza o segunma., ao direito. um

\ I) As legcs regiC~e, co ll ccciono,ln s mai s tonle por I'apLn ts, sfto oo nj nnctomente seu
t enas c orrle ns de r eis, prcceltos reJ igjosps, co,~t uJ11e.; e alg nma.; leis prop riamente clictu.s
dev idas aos ulti mos r eis. (H1:st. tlet cliritto rom :mo, cle P tvle ll ~t ti, pg. LOl, not. BJ .
CRr.MINOLOGIA E DIREITO 203

momento particular elo clireito escripto aquelle em que as leis


se organisam em cocligos, que realisam um 'erdacleiro progresso,
dando ao direito escripto o maximo grau ele clareza e simplici-
dade, que so preclicamcntos inextimaveis para as normas juri-
clicas, poisqnc requintam os elemento~ do certeza c segurana
do direito.
As leis escriptas appareceram cedo em Roma, coexistindo
com os costumes que afinal foram eliminados. A primeira
codificao, que ahi appareceu foi a !ex duodcm labularwn,
publicada nos annos 303 c 304,antes de Christo.
Foi justamente neste tracto de tempo em quo surgiram as
leis escriptas at a. cocMicao das doze ta.boas que se deram as
luctas mais temeroRas entro a pl~bc c o patriciato, aquella
esfora.mlo-sc por escalar a cidadela ela. l)]enitucle do direito
e este defendendo seu mouopolio por todos os modos a seu alca.uce,
a fora, a astucia., as concesses parciacs. Essas leis assigna-
lam, quasi todas, um leva.ntamento dos espoliaclos plebeus, que
obtm magistrados seus, os tribunos, que conseguem >er os
p!ebistos, comeados por uma usurpao, se tra.nsformarem em
fontes do direito, obrigando a todos, sem clistinco. Mas foi
a lei das X.l.l Taboas, que consolidou, u'uma. construco
iuabalavel, a expanso elas ga.rantias j nridicas aos plebeuti,
fundindo os direitos das duas classes de cidados romanos. Foi
essa. coclifica.o, um evento elo to grande valor 1)ara a poptl-
lao romana, quo os rapazes decoravam-na nas eschola3 como
um carmen mccssanm, que mesmo depois da publicao do
cdictmn je7'fxduum a1cla co11tinuou a. ser o codigo funda-
mental de Roma, c que os cscriptores sempre sc referiam
204 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

a ella em termos de reverencia e calido enthusismo. Adm~or


nec nJrum solum, sed ve1~borum eleganam, exclama Ccero:
.fons 011m publi prt'valz'que ;iw~s, scntenc]a Livius.
Tudll isto significa que o direito adquirira uma frma
naturalmente mais perfeita, mais firme, mais exacta, mais garan-
tidora elos interesses, abrangendo maior numero de relaes
e sobretudo, estendendo-se ele nma classe privilegiada totali-
dade dos cidado. romanos.
No direito germ anico, a frma escri pta comeou a appa-
rccer no seeulo V em diante, determinada pela necessidade ele
proteger os inclivicluos em um momento em que se mistura-
vam, na Europa, populaes ele raas, costumes e cultura diffe -
r entes, e tambem pela necessiclade de se tornar mais forte
em frente ao movimento invasor da lei romana, mais polida e
mais complgta. Era impossivel desalojar o direito romano dos
paizes conquistados pelos germanos, comprehenderam -no os
barbaros, mas para que o cli.:reito nacional costumeiro no
sucumbisse em cmlflicto com o romano escripto, foi preeiso
dar-lhe consistenc.ia, mj claliclade tangvel e permanente, reclLl-
sindo-o a frma escripta.
Porm, os germanos no ti,eram um cocligo em que co tl-
S?liclassem o seu cliTeito. A !ex sa!/ca, a bztrgundiorztm, a
dos wisigados, colleccionacla pelo rei Eurico. e todas as outras,
so leis condensando o. eostumes especiaes ele c.acla uma dessas
tribus germanicas, leis de caracter pessoal e no territorial, isto
, regulando as relaes dos que procediam dessas tr.ibus e
no as ele todos os que habitassem o territorio por ellas occu-
pado. Mesmo o Bdic.tzts elos lombardos, apezar de apresentar
CRIMINOLOGIA E DIREITO 205

alguns dos caracteres que elevem exotnar um codigo, no se


levantou altura ele uma excepo ao qtle acaba ele ser affir-
mado. Quanto ao codigo wisigoth1co, incontestavel que j
pertence a uma categoria outra. um verdadeiro cocligo
territorial e, apezar elos defeitos que lhe ap!)nctou Savigny,
um valiosssimo repositorio ele preceitos j tlridicos, ao qual se
vo prender, como tronco ancestral ommum, a legislao por-
tugneza, a hespanhola e as ibero-americanas. Mas no um.
codigo gerrnauico, em sua essencia. uma fuso de tres
correntes jurdicas clifierentes, a germanica, a romana e a
canonica, a primeira fnso consciente e systematica a que
se submetteram e~ses systemas jurdicos na Europa medieval
Ainda hoje, decorridos tantos annos, realisaclas tam grandes
transformaes ethnicas e cultnraes, ainda hoje, a raa ger-
mamca enco;ntra embaraos para effectuar a systematisao
ele seus coeligos ele diTeito privado.

*
* *
Encaremos agra a outra face elo assumpto, a evoluo
do cliTeito subjectivo, elo direito poder ele aeo. Effectuando-se
elle necessariamente pela fora, nos tempos primitivos em
que Themis ainda dormia nas trevas do increado, e estando
a fora, princi1mlmente, nas aggremiaes associativas, com-
prehende-se facilmente que, na generalidade, os direitos que
se foram af:firmanelo comearam por ser collectivos, communs.
O campo restricto em que se affirma a individualidade
das pcssas, consideradas em separado, tem de ser traado e
206 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

defendiclo pelo desenvolvimento de sua potencia muscular. Assim,


lJois, a norma e a faculdade se encontra no mesmo ser, o in-
divicluo ou a collectividade, e apparecem simultaneamente. E
elas affmaes successivas do poder ele agir que afinal a
norma se destaca, constitLnclo o molde dentro elo qual tem, ele
ser vasado, cl'ahi om diante, aquelle mesmo poder.
. D-se na vida juTiclica, ento, um phenomeno similhante
a esse que se observa no mundo physico. As aguas plnviaes,
descendo pelas encostas das montanhas e internando-se pelos
campos em procura do oceano que, ao longe, muge, regouga
o as attrahe vo, pouco a pOLlco, rasgando os sulcog dentro dos
quaes ho ele, para sempre, cleslisar eanalisaclFLs, submettidas,
disciplinadas.
Avanando um pouco, a historia nos mostra o direito par-
tilha de um pequeno, limitadissimo numero, clentro ele cada
pequena aggremiao social.
Em Roma, vemos o povo diviclido em classes: 1."', os patr-
cios e plebeus, aquelles gozando da plenitude dos direitos
\ u '
estes privados ele muitas das mais importantes prerogativas
jurdicas: 2.", os clientes, em uma posio ainda inferior a elos
plebeus; 3.", os escravos completamente despidos de valor
juTidico, ao menos, nos primeiros tempos; 4.", os extrangeiros
que, embra livres, no tomam parte lJ a comnnmho j uridica.
Em cada familia, o chefe dispe de uma autoridade sobe-
r_a na., lhe estando subordinados os filhos, as mulheres, os libertos,
os clientes e os escravos.
Lenta, custosa, mas prog1essi vamen te, a luz elo direito se
vae expanslindo e descendo do cimo cl.a montanha occupaclo
CRIMINOLOGIA E DIREITO 207

pelos patrcios, para os flancos, onde estancia a plebe, aWnge


as fraldas onde clemoTam os extrangeiros; e penetra nos antros,
onde se ankylosa e animalisa o escravo.
Realmente esse movimento ele dilatao jurdica ma-
nifesto.
A plebe, que fra a clientela mamunetticla, segundo o conjec-
turar ele JYfommsen e Rudolf von Jhering, e que, po:r longo,
tempo, rugira raivosa em tormo do reclucto impenctraV"el elo
direito, que os patrcios defendiam zmguibus et 1~'ostns, vae
pouco a pouco, se guindando ou se insinuando pelas hrecllas l
at que, um dia, se v dentro elo reei-neto sagrado. No insis
tirei sobre este assumpto que j foi exposto anteriormente.
Os clientes desapparecem incorporados na plebe; os libertos .
vo perdendo, ponco a pouco, as clisconsicleraes resultantes ele
sua primitiva condio e se elevando ~1 posio reservada aos
ingenuos; os filhos surgem de um incapacidade absoluta para
as relaes elo direito civil, e alcanam uma capacidade restricta.,
que, dia a dia, se alarga; a mttllzer, a principio tutellada per-
petua, sahinelo da potestas elo pater para 77ta1WS elo marido, se
liberta desse enclausuramento asphyxiante, e se no se ergue
ao pleno gozo ela libe:tclacle e ela capacidade civil, adquire uma
situao mais digna e m<:tis fo]gacla do que a que lhe era marcadru
pelo velho direito.
Quanto ao extrangeiro, o caso tam instructivo que julguei
conveniente destacai-o, em plano mais aproximado do espectador.
Nesse agrupamento ele relaes jurdicas que se entretecem entre
nacionaes e extrangeiros, a evoluo assume uma evidencia irre-
cusavel aos olhos d0s mais obstinados increclulos ..
208 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

Do exclusivismo jurdico do3 pnmeuos povos que circum-


muravam o direito com o principio ela nacionalidade, rigiclo,
impermea vel e enflexi vel nessa epocha, ela completa ausencia
de direitos, desse estado espec.ic que os allemes chamram
Rechtlosigkeit) na qual eram relegados quantos no h aviam
nascido no territorio nacional, ou no gremio- da tribu, a evoluo
comeou a elaborar um ins~ ituto novo: a egualclade elos di-
reitos civis entre os individuas, qualquer que seja sua origem .
A principio se fizeram concesses que ladeavam abrandando
os rigores do diTeito. o ])erioclo da hospitalidade. Depois
permittiu-se ao extrangeiro a fruio dos direitos civis, sob
a egicle de um nacional. Mais tarde urna limitada esphem de
direitos lhe franqueada (o connumbium; o commercium)
e dentro clella poder ee agir livremente sob a proteco das
1

auctoridades do paiz. E, pouco a pouco, sob a benefica influ-


encia do fusge;ztiztm, essa esphera se alarga, sempre mais e mais,
f.!.t o desmoronamento elo imperio. verdade qu~ a antiguidaele
no viu o ultimo desdobramento desse instituto, que s moder-
1
namente fez ecloso n:as legislaes mais adiantadas, pelo es-
tabelecimento da egualdade civil entre indgen as e aliengenas.
Isso mesmo prova a conynuidacle da cultLlra humana. Os mo-
dernos nada mais fizeram elo que .. proseguir no caminho aberto
pelos antigos.
A exposio que acabo ele fazer mostra o ahrgamento do
direito romano que ioi, dia a dia, extendenc1o-se a maior numero
de pessas cujos interesses se lhe vinham abrigar no vasto
gremio protector, e que lhes foi concedendo um poder de
aco cada vez mais intenso. Seria facil de mostrar que esse
CRDIINOLOGIA E DffiEITO 209

moYimento intcusi'ro o expansi' o do direito romano foi acom-


panhado peJa assecura'o, el e mais em mais completa, das
faculdades jul'itlicas reconhecidas. l\Ias uma ultima exemplifi-
cao mostra.J -o-:t em rspcctc, corroborando as asseres
anteriores.
Esta exC I11J)lificao poclcn.. fornecer o desenvolvimento dos
direitos aggrcgados ao .im;tituto ela cidadania.
Mesmo depois que os plebeus adquiJ:il:am t1 egualclacle
civil e poltica com os patr.ic.io.:, o pr.i vilegios e honras irn-
manentes qua1icbdc ele cidado romano, 'l! romam6S)
esta\'a acl istl'icta aos habitantes da ztrbs. Mesmo os italianos
e 0s latinos csta1am cx:cluidos dessas r egalias propr.ias do
;s quirt7Jt ou do jts C'ivile) como foi mais tarde chamado
o direito proprio elos CiclaelU:os romanos, proprium ci'l!z'am 1' 0 -

man01'zt71t. Smente o cidado romano tinha o comutbtm) o


commercizt17t) a festamenti foctt'o) smente elle podia usar da
leg actio.
Os latinos e os socios, porm 1 obtiveram cedo o conmt-
izt71t e o commercmz, mas, mesmo assim, lhes faltavam
algumas frmas ela capacidade civil como a !egz's adio.
O titulo do cidado l'Omano comeou depois a ser con-
cedido, como por acto ele mag nanimidade, em recom pensa
ficlelidacle dos s nbditos. Lisboa, desde o tempo de Cesar,
g-ozou desse privilegio.
Os italiota1:>, clepo i::; ele muitas r eclamaes inattendidas,
tomaram armas, r cvohlCiouram toda a pennsula, e o re-
sultado dessa commo1;o social foi a lei 7ttlia de vtlate (anuo
644) garantindo o ,;'w vile a todo. os que ::;e conservram
C. D. 27
210 CRIMINOLOGIA E DIREITO

fieis a Roma, e, depois, a loi P/a;-tfia Papiria, estendendo-o


mais largamente a todas as cidades federadas.
Da Italia espraiou-se o ,/1ts ciuizt7Jt 'romanorwn Gallia,
alguns municpios da Hespanha e ele outras provncias,
at que Antoninus Caracalla realisou a aspira,{o que se
condensava, de muito tempo, em toda a vasta extenso do
imperio romano, ampliando a todos os subditos livres, ento
existentes, o direito ele cidade.
No direito gcrmanico, o movimento perfeitamente simi-
lar. A principio, cada tribu continha camadas estratificadas
de populao, a cada uma das quaes se conferiam direitos
differentes. No alto, estanceavam os nobres, c1ue gozavam
de consideraes especiaes, ele onde sahiam os reis e os mais
galardoados funccionarios publicas. Logo em seguida, vinham
os homens, livres, pouco distanciados elos nobres, e que, com
elles estavam habilitados para exercer o direito ele propriedade,
tomar parte nas assemblas popula.res, conduzir armas, usar
de talio ou exigir o ~1/erg-eld, e conservar a loura cabellcira
intonsurada e livre. Abaixo, os no !:iV?,.es, que permanecian1
no mundizmz do senhor ou passuvam ao do prncipe, que
no podiam ser proprietarios nem exercer direitos politicog e cujo
valor pecuniario para o calculo das penas era a metade do
de um homem livre. Estavam, pouco mais ou menos, na
mesma situao elos no livres, os rusticos, li'tes lazens. Final-
mente, na base desta pyrarnide social, supportando o maior
pezo dot{ trabalhos e gozando ele menores vantagens, encon-
travam-se os escravos, e ainda assim, pela amenidade dos
CRIMINOLOGIA. E DIREITO 211

costumes, em posio menos miseravel do que seus confrades


romanos.
O desenvolYnento ascencional elos direitos e prerogativas
dessas classes inferiores no foi em linha recta,nem isempto
ele retrocesses perturbadoras.
Pelas modificaes trazidas por causas diversas, princi-
palmente pelas condies economicas c constituio social
dominante, umas dessas classes se confundiram, outras se
obscureceram, at que se vnsaram em outros moldes mais pro-
prios para o alargamGnto ele seus direitos. Assim que os
nobres perderam muito ele sua importancia primitiva em sua
maioria, ao passo que delles se destacou uma parcella, a classe
dos pandes, cujas prerogativas e priv.ilegios augmentaram
de sproporcionalmen te.
Uma categoria nova surgiu, com os cava!leiros, ou ho-
mens de guerra, que provinham quer da classe dos livres
quer da dos no livres.
Esta transformao da condio dos homens se reflectil;l
nos livros de direito do seculo XII. No Sachsen Spiegel, ( 1 ),
a condio mais elevada a dos prncipes, dos bares, dos
bispos, dos abbades, depois dos quaes seguem-se os escabinos.
Em grau inferior da hierarchi::t social, esto os cavalleiros,
e, em escala. descendente, os descendentes dos camponezes e
os no livres.
Com a quda do feudalismo, os principcs, condes, bares

( 1) Schulte, Hist. <lu droit et <le3 inat. ele!.' Al.leml1.gne, tra.l. L~ottrnier, Pari>, 1882.
811.189.
212 CR~OLOGIA E DIREITO

e cavalleiros se unificam em uma classe unica, a nobreza,,


alis subdividida em pequena e grande. Mas as prerogutivas
da nobreza, foram progressivamente decahinclo uo passo que,
a. seu lado, erguia-se a classe dos proprietarios e altos func-
cionarios. A condio jmidica dos habitantes das cidades -
se egualou, constituindo cHes a burguczia, c os camponczcs se
deslocaram ele sob a auctoridade dos senhores das terras, pam
a dos soberanos e elevaYam-sc a uma eondio jnridiea certa-
mente mais digna pela suprcssD:o ela seniclo.
Apezar de menos Incida c mais inclecisu, ahi se descobre,
em vacilla ntes evolutas, o rastilho da evoluo jurdica que,
espiral ando em torno elos in di vicluos c das classes soctaes,
avana e alarga suas curvas.

:~

* *
Neste estudo, olhou -se mais particularmente para o direito,
\ '

tal como se reflecte no juclividno, porque principalmente


elle que o direito visa, para valorisal-o perante a sociedade,
c para adaptai-o aos fins desta. Sendo um producto social,
creado em beneficio c para a manuteno da sociedade, aos
indivduos que se dirige ele preferencia o direito.
Mas como clle actna sobre a o1gan_;ao social e tambem
encara as aggremi.aes humanas tomadas como unidades,
ser{t uma these de explorao interessante o fccmlCla, indagar
como a evolu:o jurdica se rcflecte no organ-i~mo social.
Sobre clla, porm, apenas affirrnarei meu modo de pensar
CRIMINOLOG-IA E DIREITO 213

. .l .
em phrases parcas, tanto quanto baste para uo se imaginar
que aqui se esconde algum embarao invencvel ao evolu-
cionismo.
Com o progredir do direito, a sociedade se avigora, se
fortalece, porque Yo diminuindo concomitantemente os
perigos que n,mca.am sua existcucia, principalmente os exter-
nos, c porq L1C vac clla dispondo ele rcmedios mais seguros
para domiruu as perturbaes intcmas que assaltam-na.
Della que se desprendem, proporo das necessidades, os
direitos quo vo blindar os indivduos e as nrmas que os
subjugam ; maR, sendo a fonte ele todo o direito, e dispondo
de direitos f:lupremos, age de modo a eliminar-se . elos pri-
meiros planos elo scenario, medida que a adaptao cul-
tural elo homem se confirma e se alarga, fazendo com que
o Estado, pouco a pouco, se circumscreva a uma orbita de
mais em mais limitada de aco, at que} um dia, no
exera mais do que as funces de constatar e manter o
direito.
Um poncto cunoso que se destaca nesta ordem de idas,
considerar as naes umas em frente s outras, dentro da
orbita elo direito publico internacional. Na antiguidade, as
naes fortes so levadas a desconhecer a existencia jurdica
das mais fracas o no pdem tolerar a daquellas outras que
diSJ)em de vitalidade c energia para resistir-lhes aos embates.
Erguem-se isoladas, enfrentam-se hostis e travam cluellos
toniveis com as que se atrevem a crescer c prosperar diante
dos olhos ele sou egosmo. A unidade soa!, fundamento noccs-
sario aJ fuucciouamnto do direito, s existe dGntro ele cada
214 CRIMINOLOG-IA E DmEITO

nao, em particular, extendendo-se, quamlo muito, s que lhe so


subordinadas. Essa umdade, porm, expandiu-se, as na.es se
aproximaram, formando agrupamentos naturaes c mais ou
menos fortemente colligados.
Consequencia desse movimento de expanso da unidade
social e de consorciamento dos povos de cultma aproximada-
mente analoga e egual, v-se hoj e, frente das mais, o grupo
das naes occidentaes (Europa e America ), tendo um direito
publico internacional commum, e, em v ia de formao, um
direito internacional privado commum. O movimento se poder
continuar indefinidamente, proporo que os l}{)VOS ele outras
regies alcanarem o mesmo grau de fora c cultura medias
do g111po occidental.
A orientao, , pois, a mesma, q ner a evoluo do direito
seja observada no campo das relaes indi vicluacs e privadas,
quer no das relaes sociaGs e publicas.

* *

Poderia depor aqt a pcnna, porque julgo meu pensamento


asss esclarecido, minha thesc sufficientemente explanada.
Mas no me contenho bastante para no tentar outro genero
de prova. O leitor me consinta mais este emprazamento,
e, volvendo os olhos do passado onde os demorou alguns
instantes, T"enha surprehender a vida contcmporanea, desatan-
do-se azafamada ou mod0rrenta, sombra ele um gonrno
CRIMINOLOGIA E DIREITO 215

democratico. Seja nossa pousada uma cidade brazileira qual-


quer, requeimada pelo sol dos tropicos e conscienciosamente
preoccupada com assimilar os refinamentos da cultura hodierna.
E o primeiro transeunte sirva-nos ele objecto ele estudo. Eil-o.
um exemplar trivial ela espec.ie. Sem fortuna, sem preoccu-
paes que o amofinem, s por leituras tem conhecimento
das cras miserias do operariato extrange.iro.
Aualysemol-o sob o poncto de vista jurdico. Tem direito
de votar c do ser votado para quaesquer ftmces polticas,
desde as do municpio at s da federao. Assim corno con-
coiTe para quo outros se faam representantes elo povo, poder
tam bem elle vir a ser um dia me__m bro do conselho muuicipaJ,
duma assembla estadual, do congresso ela Unio, e no est
inhibiclo de ser eleito presidente da Republica. Tudo depende do
seus meritos e de sua ba fortuna.
Si no , poder ser proprietario ele teiTas ou ele qnaesquer
outros bens. Suas procluces litterarias, artsticas e indus-
triaes so clesvelaclamente protegidas e garantidas pela lei.
A fac-o activao passiva de testamento lhe reconhecida, herdar
ele seus parentes que morrerem intestados, e, si conseguir,
com seu trabalho, enthesourar um reculio qualquer, limitado
que seja, tem certeza ele qqe sua famia o poder fruir depois
ele sua morte, e, si no tiver famlia, aquelle estabelecimento
pio que escolher sua devoo, ou seus sentimentos. Suas dividas
activas e passivas, seus coutractos, seu casamento, sua vida
ele familia, a vida dos seus, constitt1em outras tantas vegetaes
jurdicas, assignaladas e protegidas pelo direito, ao menos
emquanto o direito tiver a seu lado a fora material capaz
216 CRIMINOLOGIA E DIREITO

de suffocar o arbitrio e a prepvte ncia dos que no se submct-


tcm a seus prec.eitos. Sou somno noite tranquilJo, porque
seus p0quenos llaYercs esto sob a guarda ela policia, e porque
essa mes ma policia, em suas funces hygienicas, afastar
para longe os acommettidos ele molostias infecciosas que se
venham decoml)r a seu lado.
Pcle accionar e ser acconaclo, ser j ctiz de facto no tri bLtn a,J
do jury. Assi m como transita livremente pelas ruas ela cidade,
poder 1 si sua fortuna o permittir, perambular pela snperfic:ie
do globo, c, por mosqtnha que seja sua apparcncia., stm
pessa poder suscitar um couflicto intemacional, porque elle
r epresenta u1a paroella cb. soberania de seu Estado, uma
cellu]a do organismo nacional. No vale a pena contimwr
esta analyse.
Si Taine poude, com bons fundamentos, dizer que o homem
um theorema quo m~rcha, o jurista estt, por sua voz, habi-
litado a affirmar que o hom em um cocligo que viYe.
Agra ponhamos o individuo, cuja engr eu UJgem jurielica.:
amos des montando, eln polarisao com um ciela.clti:o romano
e serlo de pasmar as cliHerenas, entre ambos, sendo o acervo
jurdico elo modemo oo.ns idcravelmente mais lato. Porm, que
no se v to lo11 ge. Ser mais ecllfican te a rm ti tliese que
offerecer um brazileiro elos tempos coloniaes.
O domicilio elo cidado um lagar sagrado, cujo respeito
garantido ])G]a fora ela lei ~ sua fixac;o line ao cidado'?
Pois no essa uma conquista muito romottu ele nosso pa.tri-
monio j miico. A1nc1a Deste scculo, com a chegada no R io
ele Jane:iJ:o de D. Joo VI, que espavoTiclo fngia {ts garras
~DIINOLOGIA E DffiEITO 217

potentes ele Napoleo T, par a aloj ar a multido de ociosos do


scguito r oa] , as famli as brazi.l.e as foram coagidas ao a.ban-
dono do sou. lares, indo abrigar- se em barracas improvisadas
c choupanas mi. cra1eis pelos arrabaldes ou sob o tecto hos-
pitaleiro ele algum amigo mais felir-. Bastaxa um lettreiro,
pregado na porta ele uma casa, J.Xtra que o inquilino ou proprie-
tario que a habitasse foss e constrangido a deixal-a em algumas
horas, ou de motu-proprio ou com o auxilio ela fora publica ( 1 ).
Podemos os brazileiros entrar e sahir livremente do paiz;
pclem os nossos portos receber navios ele qualquer naciona-
lidade e assim facilitar no. so commercio com aqucllas praas
que melhores Yauta.gcns offerecerem? Nada mais justo nem
mais proveitoso para os i.nclivid nos e para a collectividacle.
Entretanto, at 1808, nos. os portos estiveram trancados aos
extrangeiros, c s com a metropolc se commuuicaYa a colonia.
Si accedendo s suggestes ele Silva Lisba e outros espritos
esclarecidos, o governo portugtlez permittiu, ento, que os
portos do Brazil fossem abertos ao commercio e navegao
dos povos extrangeiros, essa medida revestiu um caracter
provisono, e, um pouco mais tarde, se lhe fizeram restrices.
Mesmo a passagem ele nmas para outras capitanias era diffi-
cnltada por varios modos. S com a indepenclencia politica
que o direito ele livre locommoo nos foi definitivamente
assegmacl o.
Esto os brazileiro. ta.m habituados a dar vazo <.S suas
idas, a . seus sonho., a suas paixes, a sou. oclios pela im-

11l l'ereira da Silva . F 11n drr!fio do I mt>cl, Yol. ll, pg . 25.


'. D. 2
218 CRIMINOLOGIA E DIDEITO

prensa, numa liberdade tumultuosa .muitas vezes, numa


incontinencia no raro chocante, quo se julgaria terem elles
sido acalentados, desde o bero da nacionalidade, pelo rudo
monotono elos prelos em movimento. Entretanto, aind~ o
comeo deste seculo, pesava a malclico e o banimento sobre
as typ?graphias, que se no podiam estabelecer no Brazil.
E quando afinal se fizerem concesses ao tempo ele D. Joo VI,
ainda vieram ellas timoratas ou ruvinh.osas, envoltas nas
malhas ela censura prvia, ela mesa censo1/ia, qual se tinham
de submetter quaesquer trabaD1os que aspirassem a publicidade
pela imprensa. Foi, portanto, bem consicleravel a distancia
galgacla entro essa epocha de compresso e a dos tempos que
correm.
No ha muito tempo que foi derrocada a instituio
ela escravido com as suas concomitancias de miscrias c
degradaes.
No ha muito tempo que a lei prohibia a ereco de
templos no catholicos, porque a sumptuosiclade possvel desses
edifcios poderia offender a gloria triumphal da religio
dominante.
Mas uma fora im pulsiYa soerguia os espritos ininter-
ruptamente, esclarecia a opinio geral e fazia descer da
culminancia das mentaliclades mais avantajadas para as .
intelligencias vulgares a noo e o sentimento da liberdade.
E a engrenagem jurdica fabricada para dirigir e conter
a sociedade, teve de refazer-se, vazando-se em moldes mais
largos e mais fortes, que, por sua vez, um dia, quando a cultura
nacional florescer mais vigorosa e elevada, ho ele ser nova-
CRIMINOLOGIA E DmEITO 219

mente quebrados por j serem estreitos e debeis e incapazes de


conter as formas sempre novas da vida. E, como diz a p1uase
grandiosa do chefe do naturalismo fTancez, la vie est eternelle,
elle 1'le jz"t fa71laz's que ncommencer et s'accroitre.
rude a tarefa de interpreta1' os mysterios da natureza.
Desde longo~ annos que o homem consome as suas foras,
exgotta as suas energias na decifrao desse encadeiamento
de enigmas, que, parece, smente se desvendam para descobri-
rem, por traz ele si, novos recluctos. JYias, illuso ou realidade,
estou convencido de que a theoria da evoluo derramou um
poderoso jacto de luz . nestas trevas.
v

Instituies e costumes juridicos


dos in di genas bra zileiros ao t en1 po
d a con q uis t a

De nossos antepassados caboclos, conservamos, alm de


modalidades lexicas e syntacticas, que do ao portugu.ez falado
cl'este lado do Atlantico u.m accentuado cunho de brazilei-
r ismo, certas usanas e costL1mes no jurdicos, persistentes,
principalmente, no interio1 elos Estados, como u.m attestado
inccusavel de que a ma vencida ne era to desprovida
ele vitalidade quanto approuve affirmal-o a sobrance1:ia
fidalga de alguns escriptores.
De costumes jul'idicos dos bmzis qu.e no nos restam
vestgios incrustados na legislao patria. O direito por tuguez
dominou soberano, varrendo todas as instituies elos aborgenes
que, acossados pelo cyclone ele uma civilisao intolerante,
222 CRIMINOLOGIA E DrREITO

sangurnana e devastadora, segundo Jhcs devia parecer pelo


que viam c soffl'iam, se foram refugiar no aclyto das flo -
restas impenetraveis do interior, margem elos grandes
rios que ret~lham regies ubertosas mas insaluberrimas, onde
quer que os rigores da natureza os defendessem elas bruta-
lidades de uma cultUl'a to balda de movimentos affectivos,
e ahi subsistem ainda, mas como que ankylosados, e com suas
instituies incontestavelmente deformadas como a sua lngua.
Entretanto cumpre ao historiador investigar qual o
estado a que haviam attingiclo as instituies desses povos,
no s porque encerram taes indagaes um interesse verda-
cle:iJ:o para a ethnologia jurdica, como ainda porque dellas
nos pdem resultar esclarecimentos para comprehendermos
melhor a inclinao particular ela ovo l Llo do direito no Brazil.
O definhamento de certas instituies, o reflorimento ele outras,
as modificaes de mais outras })Odero, em mllitos casos, ter
explicao n'alguma tendencia herclada cle,s sas tribus que
vagabundeavam ao lmJgo 1e ao largo deste vasto paiz antes de
conquistado pelas armas-portugnezas.
No me dominam preoccupac;es romanticas nem de um
nativismo exagerado, mas simplesmente o desejo ele ser exacto,
quanto a inclole e os limites deste trabalho permittirem c minhas
foras compOl'tarem.
Quanto ao elen:ento negro que entrou pc~ra a formao do
typo ethnico do 1.nazileiro, que contrib1u para o augmento
ele nosso lexico, para a adopo de certos costumes e saliencia
de certas tendencias do caracter, no penso que eleva constitlr
CRIMINOLOGIA E DffiEITO 223

objecto de um capitlllo ela historia elo direito natural. E as razes


em que me apoio para assim opinar so as seguintes:
Como elemento ethnico natural que a raa negra tenha
predisposto o brazileiro para um certo modo ele conceber e exe-
cutar o direito. Sobretudo a r.igueza aEfect.iva que alguns
etlmologos e philosophos assignalam como fundamental na
psychologia ele muitas tribus africanas, por certo no se
perdeu de um modo absoluto.
E nossa benignidade jurdica no creio que seja exclu~i
vamente latina, nem uma simples superfectao litteraria.
Mas, por outro lado, e alm dessa tenclencia cliffusa, no
encontro um instituto juridico em_ que a aco dessa raa
escravisacla se manifeste de um modo apreciavel. Justamente
porque entrou para a formao do povo brazileiro na qualidade.
ele escravo, isto , sem personalidade, sem attributos jurdicos,
alm claquelles que pclem irradiar ele um farelo de mercadorias,
a raa negra apenas apparece em nossa legisla:o para deter--
minar o regimen de excepo do esclavagismo que ainda a
tisnou em nossos clias.
No estudo das leis ela escravido, taes como se decretaram
em nosso paiz, desde os tempos coloniaes, modificando-se,
avanando, recuando, alterando-se de accrdo com as tenclen:-
cias do momento e as preponderanc:i,as elas classes egosticas,
at sua extinco completa, rasgando as portas do paiz para
o ingresso da Republica, estud.ando estas leis, enfrentaremos
com o elemento africano, mas incontestavelmente elle entra
ahi sem feio peculiar.
224 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

um escravo. Que importa a cr das granulaes ele seu


pigmento? Que importa a sua origem othnica?
Eliminado o regimen ela escravido, foram os pretos defi-
nitivamente incorporados sociedade brazileira, j frmacla
e clistiucta especificamente. No podero mais ser objecto ele
uma analyse partim:tlar elo historiador nem elo etimologista
c1 o direi to.

Alguns inclianologos nacwnaes e oxtrangoiros, investi-


gando a lngua, os costm11es, as tradies vrj as, os detritos
soterrados elos povos e elas ci vilisaes que estanciaram pelo
Brazil antes ela descoberta e nos primeiros annos ela conquista,
julgaram poder reduzir todas essas naes tribus e hordas
elos selvicolas brazileiros a dois typos etlmicos: os tupys
c os tapias.
Outros, com cl'Orbigny por abalisaclo guia, no hesitaram
em incluil-as todas num s ramo ethnico, a que se deu a deno-
minao ele brazilio-guarany. Dentre os que acloptaram a
generalisao elo sabio etlmologo francez, destacarei o nosso
illustre conterraneo, Baptista Caetano, incontestavelmente
o brazileiro que mais proveitosamente estudou as lnguas
e clialectos de nossos bugres.
Este escriptor affirma que as tribus americanas inques-
tionavelmente se clifferenam menos umas elas outras, elo que
cada uma clellas ela africana ou ela caucasica e qu.e o aba-
CRIMINOLOGIA E DIREITO 225

neenga, o tronco de onde procede o guarany, o tnpy, o omagna.,


extenclou o sou clominio desde o Panam at o Rio ela Prata,
e desde os Anelos at o cabo mais avanado da costa do
Brazil q~e penetra pelo At]antico a frontear com a Africa .
Desta Ullidadc idionomica faz resultar a unidade ethnica,
affirmando ainda ser pr0\7 avcl que l elas cabeceiras onde
nascem os ingentes rios tambem defluiram as tribus dessa
dilatada raa ele aborigenos que se derramaram por toda parte
a leste elos Aneles ( 1 ) .
Os estudos ele Karl vou Steinen sob re a lngua, as lendas
e a ethnographia elos bacahiqs parece que vieram dar alguma
razlXo aos que affirmam no haver unidade ethnica entre os
aborigenes da Amer.ica do Sul, embra entre o bacahiry
e a lingua denominada tupy haja maior aproximao mesmo
do que entre esta c o Keriry, que entretanto Baptista Caetano
julgava connexos (2).
No est, portanto, liquidado este poncto. Nenhuma duvida,
porm, poder existir sobre a variao elos graus ele adian-
tamento dos indios brazileiros, perteRcessem elles ou no
mesma raa.
Os Aymors eram incontestavelmente mais grosseiros,
mais atrazaclos, muitssimo mais aproximados da animalidade

(1 ) Apontamentos sob1e o abaneenga, Rio de Janeiro, 1876, 1'. op., pg. 16.
(2) Vide a r ece nso elo livro ele Stei nen, no Jornal do Coutmercio, Rio ~ e Janeiro,
1893 . n. 161. Depols de escrip tns o Jlllblicaclas esta.s ph~ases, tomei c.onh eCJ mento da
opiniito Ehronroich sobre o. ditiscio e distrit~iiio elas tnbus do Braztl, trabalho que
tratlur.lu o erudito professor Cap istro.no cle Abreu. Ehrenreich tlestaco. o!to grt~pos
ethni cos : Tnpis, Gs , Goitacs, Uura hybus, Mnipure, Puno, i\!iro.nha, Gaycur~t (Rem~ta
rla Sociedade de Geographia elo .Rio de Janei?o, tom. 8 ; Jzidoro ll!.arttns Jnnwr.
H isto1ia clo Di?eito Naonnl, 1895, pg. 135 e segs . 29
C. D.
226 CRIMJNOLOGI.A. E DIREITO

do que os chamados tupys. E e::;;tes por sua vez, quer em


S.Vicente, c1uer na Bahia, quer no Maranho se l'}\-ehram ele uma
cultura patentemente inferior s antigas tribLlS amazonicas,
segundo nol-o c1emonstn1ram os estudos do profes,or I-Iartt,
ele Ferreira Penna, Barbo. a Rodrigtles e Laclislau Netto sobre
archeologia do Baixo Amazo nas.
Realmente as constr ucc::; ele mon tos art.ific.i.aes, med.i.nclo
at duz.entos metros de comprimento sol)lo treze ele alttua,
os trabalhos de cemmica, os oruatos o gravuras elos po vos que
hab.i.tarm as regies acl,j acentes fo;;; elo grande rio, attestam
a existe.Llc.i.a el e uma ci ~ril i.sa.o int rmocli.a, uma transio
entre os iudios elo sul e o. pentv ian o~ . O professor Hartt no
trepiclou em co mparar o. fabricantes ele tangas ele argila elo
Baixo Amalon as aos ole iros da Grecia antiga, pela firmeza
admjravel com que in.::::cul piram os acloruos graciosos e
compJicaclos ( 1 ).
A organisao so i.al. refl ecte neces.'ariamOJlto essas gradaes
de cultura. Umas tribus ape nas reconhecem um chefe de occasio
que as concl uz gLterra, cleprecl ao e pilhagem; outras, jcon-
solidadas em uma orga1lisao associativa mais cohesiva,, embra
rudi.men.tar, pclem co !ligar-se cliante elo ])Crigo, fa:;;c nclo-se hn'tes
pela unio, eo mo as guc formaram a cel ebre e malograda
confederao cl m; tamoyo~. I

Aquellas tribus, em r1no o prir-..ci.pio ela auctor.iclaclc j


se localisra co mo centro clGconvcrgencia o. e accentura como
energia organisaclora, ha vi.anl adontaclo signaes indieativos da

I L) .Revista da exposio anthropologica.


CRIMINOLOGIA. E Dill.EITO 227

presena elo chefe, de modo que elle se poclesse annunciar


distancia e, eni torno elo seu busto symbolisando a collectivi-
dade, se viessem congregar os valentes. Ee~m principalmente
fogueiras que, , similhana elo que pmticavam os hebreus, se
accendiam pelos campos ou pelas encostas das montanhas e que,
pelo modo de sua distribuio, por sua situao ou por outro
qualquer acciclente, determinavam o reconhecimento do chefe que
as mandra queimar. Eram tambem cer tas vozes imitadas
natureza, fauna principal mente, o grito de um a ui mal, o canto
de uma ave~ que indicavam o Jogar onde se achava o guerreiro,
chamando a postos os f:leus consocios, ani manelo-os ou grilando- os
Para melhor comprehenso elos factos, e methoclisao.
no mo elo ele eXl)Ol-os, tomarei por i tinerario o que me tra-
aram as grandes divises da scioncia elo direito.
Consideremos r::m primeiro lagar o direito publico intema-
cional. Comprehenele-so Jac Umente qu o os broneos seh"icolas ele
nossos sertes no pocl iam ter um comp loxo de normas reguladoras
elas r elaes intornac.ioJJae , quamlo aincla estavam mal affir-
maclas as orgauisae. as. ociati \Tas em C[Lle 1.i ''.iam, o quando
b em certo que nos cultnraclos poros elo occiclente este ramo do
d ireito possue simplesmente um mlor moral, pouco mais
elo que um postulado elo sentim(\nto, desprovido de sanco. O que
aqui se poder collocar sob esta rubrica so as relaes
externas, ele tbu a tribu selvagem, ou ele aggremiaes de
abor.igenes em frente aos povos europeus.
O estado ele ooL1ena era normal entre as hordas brazi-
licas, se bem que muitas del.l.as :fossem entre si amigas nos
remansosos clias ele paz ~omo nas horas afflictivas da lucta,
228 CRIMINOLOGIA E DIREITO

formando como que allianas offensi vas e dcfensi vas._ Sj, entre
Ayt1zo1s, as in vestidas se faziam de improviso, sem regra,
e sempre trahio, segundo o testemunho de Pedro de Ma-
galhes e de outros, povos havia que ti~bam adaptado um certo
formalismo, no despido ele nobreza, para as f!luas declaraes
de guerra e traetados de paz. Resolvida a guerra em seus con-
selhos, punham-se em marclia procurando fazer a ultima jor-
nada de noite, pelo luar]) como tliz o auctor das Noticias do
Brazil. Chegando j uucto aos arraiaes inimigos ou atacavam-nos
antes de apercebidos, ou atiravam, dentro do ocra um arco
retesado e uma flecha, na qual, muitas vezes, se achavam
marcados, por entalhas, os dias que pretendiam combater.
Outras vezes, mais cavalheirosos, e, a similhana dos romanos
que faziam atirar por seus feciaes uma lana no territorio
inimigo a que declaravam guerra, os nossos sel vicolas arre-
messavam, de longe, algllmas flechas que vinham cahir no
ceu tro da taba miga ( 1 ).
Para estabeleceram a paz no raro vel-os-emos recorrer
a symbolismos poeticos, t~es como o que nos dascrcve Altmcar 1lo
cap. 2.0 da Iracema: Porm a virgem lanou da si o arco
e a uiraaba e correu para o gnerreiro, sentida da magoa
que causara. .A mo qu8 rapida ferira estancou mais rapida e
compassiva o sangue que gottejava. Depois Iracema quebr-ou a
flecha hmm'ctda; e dando a haste ao desconheetdo, guardou
comsigo a poncta Ja7'ada. O guerreiro falou: Quebras com-
mzgo a flecha da paz .f !

( 1) Gonalves Dias. O Brazil e a Oceania, pg. 182.


CRLillNOLOGLA. E DffiEITO 229

A hospitalidade reconhecida e tam gabada pelos chronistas


o viajantes ( 1 ) como um elos bons predicados ela fami.lia tup},
me parece quo eleve tambem ser incluida em suas relaoos
externas, pois que vivendo as tribus dentro de um pequeno
tracto do terreno prestes a ser trocado alis, por outro; dentro
em pouco, possuindo os bens em commum e habitando em
completa promiscuidade as ocas elas tabas, no se da.ria pro-
priamente hospitalidade lentro ele cada uma dellas em relao
a seus consortes, mas simplesmente communho, franquia, ou
qualquer outra relao social similhante.
A este proposito reproduzire{ com pequenos accresciDlos
o que j tive occasio de escrever.
O caracter de obrigatoriedade que rosalta da hospitali-
dade indgena do proprio modo de sal.dar um recem-chegado
um problema que se me afigurou, a principio, como um
caso de idiosyncrasia, por no lhe achar outra explicao em
face da bruteza de nossos ndios. A.s doutas investigaes de
Jhering em relao hospitalidade entre phenicios, gregos
e romanos, n&:o vinham em meu auxilio, porque o Bral,
antes da conquista, 1~o conhecia o commerc1o.
Por outro lado, lembrava-me de que em qnas1 todas as

(I) Claudio de Abeville descreve, entre a<lrllirn:do e carinhoso, os modos hospitnloir~s


dos ~l'll11inams: Acolhem-se uns aos outros muito bem, ,Jiz o padre, e quando v":o
visitar os sons a! lindos srto muito bem recebidos, acham bastante comida o tudo lll~Is
de que necessitam. Qullndo recebem visitas, cloitam-nns logo numa rede de aJgoduo,
chegarr.-se depois as mulheres juncto dellas , pem as miios 'Sobre os olhos ou seguram
e
uma de suas pernas principiam Jogo a chorar, danclo grito~ e fazendo muitns oxcl~ma
es, o que um dos mais evidentes signaes de cortezia que pdem dar a seus nnugos,
o accrescentam mil pal11vms Jaudativas, chamCLndo-ns bemvindas e bOas, po~ ha:erem
sofl'rido mui toa trabalhos para vem vei-os, e outras cousas cleste jaez H~stO?"ta ela
misso elos 1Jrt.c~rcs ert1mckinlws na illta elo JWmanhc7o, trnd . Cezar Marques, capitulo
XLVIII.
230 CHDIINOLOGIA E DIREITO

partes do mundo, encontravam-se p \'OS inCLlltos, praticando


rigorosamente a hosp.italiclade. 0..; germano., por exemplo,
gozavam ela fama de ho.pitaleiros, e o mesmo se pde affirmar
elos hebreus, scguudo o testemunho de seus fastos consignados
no Velho Testamento. 1\iesmo, ele algnus insulares da Oceania,
sabemos ele actos ele bellevola hospitalidade, segu11do nos tes-
temlw.ham muitos n avegautes. Kot1ebue, por exemplo, refere
c1ue um certo Kad u natLual de U la, foi ter, impellido pelos
ventos, a 2,400 kilometros do poncto ele onde partira, na ilha
de Aur, na extremida,de oriental das Carolinas, onde foi
acolhido e tractado como amigo por inclividLws crne lhe eram
completamente extranhos, e, o que mats , perfeitamente bar-
haras ( 1 ). E stnlhantcs a cst , se ])Odcam aponctar OLltros
depoimentos.
A.sim, quando Lery, no seLl Dialog-o, tradu:0 a palavra
tupy jVfous sacai (ou antes chc mbosak, segundo a orthogra-
phia ele Bapt] sta Caetano) cli7.enclo - est bomts et p e1jectus
jJaie1' .famz'lzas q1 pertl._:;r t'1tos vialons e.'lpltc, que hospeda os
viajantes, no assignala um fa.cto puramente extranho a outros
povos. Mas a car acteristi.ca encontrada para o chefe incho no
facto mesmo ela ho.-pitaliclacle parece incltcar-no..; que, entre os
nossos broncos antepassados o e:uipere v /atores era um ver-
dadeiro culto persistente e forte, por elles trausmitticlo aos
nossos sertanejos, onde atnda hoj e a hospitalidade uma elas
virtudes mais cu]tivadas.
Sen1 querer dar uma expJicao que abranja todos os casos,

(1) Apzttl Lyell , Principes de Geolog ie, li, pg. 598.


CRIMINOLOGIA E DIREITO 231

e simplesmente el'lcaranclo o caso brazileiro, per eceu-me que


factores diver sos haviam concorrido para a ereco da hospi-
talidade em preceito obr.igator.io.
Em primeiro Jogar, devemo. recordar-nos ele c1ue os cara-
hybas ou falsos prophetas, como os ch ama Lery, anelavam
errantes de alcle.ia em aldeia, incitando g Llerra, i.nsufflanclo
o esprito ela fora, prometten.c1o chuvas, firmando cr enas
e colhendo presente. . As tribns receiavam certamente des agra-
dar es.es feiticeiros q_ ne go)l,avam do alta nomeada e eram
considerados en tes superiores. E o primeiro vindo no pod:i.a
ser um carah:rba? Era, pois, neoessar.io tractal-o bem.
Em segundo logar, os i nc1io. , ocio. os como oram, no
estando em guerra, gosta\am immcnso ele onY.ir narraes ele
lendas ou conto., o as monotonas cances ele seus troyac1ores.
' '

Um recemchegado tinha, 11elo monof,l, a historia de s ua Yia.gem


a contar, e bem podia acontecer que :fosse um desses trova-
c10res que nanaYam, em llng nagem. poet.iea, as erenas e os
feitos elos antepassado.. Lery e Carchm. nos dizem q_ue eram
os inclios uns apaixona.dos ela conversa e da musica, falando
com certa paixo o r:ythnlD, affirma o segundo, e com muita
f1um1cia por muitas l10ras, ac01escenta o }Jr.imeiro. Nestas
condi<;es um extr angeiro, por menos .novidades quo trouxesse,
havia ele necessariamente ser um companheiro para as longas
palestras, c um co mpan heiro com algum sainete de noviclacle,
emquanto que os consoc ios da oca j esta1ram exgottados como
ouvintes e como fa.lantes .
Pdo-se ajnda accr esce ntar um tal ou qual enfatuamento
eles hospedeiro, uma OBtcnta.o de fart nra e largueza, a que
232 CRIMJNOLOGIA E DffiEITO

no seriam extranhos esses indivduos por maiS atrazados


que fos:::;cm: c, finalmente, uma, talvez, inconsciente previso
de que o hospedeiro ele hoje podia ser o peregrino ele amanh~.
J nlgo que por estas razes se ter obtido uma explicao
acceitavel da hospitalidade elos velhos tupinam bs e tupini-
kin~, sendo, porm, para mim de valor principal o preconceito,
a superstio religiosa. E tanto provavcl isso quanto a hos-
pitalidade offcrecia., entFe ellcs, um accentuado aspecto de
culto, a que todos porfiavam por se prestar elo melhor modo,
com exageros mesmo, sopitando quaesqner constrangimentos.
Vie::;te? interrogava o dono da casa ao hospede, como si
j o esperasse, desde muito . Sim, respondia este natural e sim-
pl esmente. Fir,este bem ( 1 ), appro11ava ele novo o hospedeiro,
e estala tudo concluiclo, passando s demonstraes a que j
me referi.
Voltemo-n0s agra a examinar o governo c a organisa1;o
sot;ial elos incligcnas, os mclimcntos incorrectos c vacillantes
do que .. e poderia chamar seu direito publico interno.
Esse governo de11ia ter sido necessariamente, facil
im;;tginar, de uma simpliciclade verdadeiramente primitiva.
Em algumas tribus, a oTganisao da auctoridacle, que
o nuclco em torno do qual se 'inculam os indi vicluos para
a formao das aggremiaes sociacs , por tal m oclo incon-
sistente que podemos affinnar sua completa ausencia, a no
ser transitoriamente, dmante uma guerra, por occasio de
um assalto aos vis1ho.3, cmq uan to era, em fim, realisado crual-

(I) E' I'jlp? Pn , a-j!'tr.


Ta ngnyj nip,
CR J:i\:l]}IOLOGU E DmEITO 233

quer feito em que a congregao ele todos os membrDs do


grupo sob a clireco elo mais apto se i mpu uha com o 1mp-2no
e a persuaso elo instincto de oon scrva.o.
AlgLnuas ou tr::ts naes, por m, como Hc pde dcdoi:ir elas
narra.es de AbeYiJJe, Fem iT.o Cardim , Lery, H. StaJt, ::ts dos
hamados tupinambs ( 1), por exemplo, jt'1 deixavam ver THn
certo esbo.o de govemo e policiamento ac~c. u sando - se por traos
mais apreciaveis, quo lhes duo direito a um logar mais eleTfLdo
na escala do desell\rolvimento social. l i:LO estJ.o, vor m, estD~.
11arradores em perfeito accrdo sobre tndo quanto afiinnl:l.m;
o dahi difficuldaclos para quem estuda, atea vz clelles, as
usanas elos inditosos habitantes el as selvas braleiras antes
de transform adas pelo contacto cl::L ciYiLisa.o cmopa.
P arece, entretanto, q no se pdo ter como a.;;3c!ltado q llC
no governo desses povos a que me eston referi nclo, se punham
em evidencia, no cimo da aggremiao, os chefe.::; cliroctores da
guerra, possuindo aLictoridade superior do pae ele fa miLia
( m bosak ) e elos cabos ele suas mili cias ( Ifyrenbaba") por
mais intrepidos e fl.guerriclos que fosse m. Esses chefes que,
muitas vezes, eram dotados ele a.ltas qu alidades, a poncto ele
vencerem o desprezo ela raa invasora e perpetuarem seus nom.es
:na historia patria, como :foi o caso de Jmnparya., C c 1llUt tl-

( ! ) Baptista Caetn.no (Apontamentos oit. , fu so. I, pg. [.te !L pg3. 6 a 7) pe du1idas


a que essas denomin a es- luJJnamb t~tpinik-s~jnm nomes gentilicos, co n'.'Judo. a
al gum a tribu. No tzio, 1:a Ba hia. 11 0 Mnra.u hiio, no Amnzonus, enoont.rnvam-se mrlws
dizenclo-se tupinumbs. Seria t:m a vas tissima Jwi'w o no 1una horda. se lvagem. essa qne,
no extremo norte, ouvisse o rug iclo ap avorante da pororocas d) gmntle r io , que cle.'o!l
dos And es, e no extremo sul se revisse nas nguas Jimplas da GuanabLra. Tu,pmam ba,
sogundo o erudito phil ologo, sig ni fica gen te cl ft t.stTa (locor~tm incolae). res p o~ ta nntnrtj,l
1 pergunta el os ettropens :-qu em sois. 'l'uj"in ik s i ~;ni fie nni gente visi nh n.
c. D. ~o
234 CRIMINOLOGIA E DIREITO

bebe, includo por Thevet na sua galeria de homens celebres ;


Poty, Jaraguary, Jacana e outros, eram designados geral-
mente pelo nome de che 1-ub-ichaba, que equivale a rex ou dux
rei ou capito.
Alm do chefe, do principal, havia o conselho dos ancios
que, por sua experiencia, eram sempre ouvidos e consultados.
um facto incontestavel esse do respeito aos velhos que, depois
de uma vida esforada de prelios e viagens, sentindo o brao
desfallecer impotente ao peso do tacape, recolhiam-se ao gremio
da taba, promptos a esclarecer, com a sciencia que haviam
adquirido, aos fortes ela gerao que os vinham substituir.
natural que assim fosse mas dahi ao phantasiado cenaculo
ele certos chronistas, ao carbet do padre Claudio ele .A.beville,
talhado pelo molde do senado romano ao tempo da republica,
vae consideravel distancia. Nem tiuha necessidade a critica de
lembrar que a palavra carbeL no pertence lingua geral,
para pr em du \rida essa creao ela mente exaltada elo bene-
volente capL1chinho. Bastava-lhe o simples bom senso. Mas,
exagero parte, resta o facto de que os velhos eram acatados
por todos c emittiam 'otos em negocias militares e mesmo
domesticas ( 1 ).
O territorio elas tr.ibus no era perpetuo mas nem por isso
era menos ciosamente guardado e defendido. Certos acciclentes
naturaes do terreno, como os rios e as montanhas, serviam ele

(1) O. Dias, O Brazil e a Oceania, pg;. 172 o l75 ; Abe\'ille, op. clt., pg. liSO; Ferdi-
nan\ls Oeui~. i!.rLigo, no Uniucr8, sobre os ndios do Urnzil ; Cardim. Narrativa epistola1,
pg. 36: em cada oca destas ha sempre um principal ... ch11 alguns volhos antigos de
grande nome e auctorido,do ; J;ory, Dictlo.r;o. Outros testemunhos ainda potliam ser
invocn.dos, porm, para confinnn\'O rio expo nditlo parecemme su mcieul es os f!lte ahi 1lcam.
c.R!MINOLOG!A E DlREITO

marcos s respectivas fronteiras, alm das quaes os visinhos


no tinham o diJ:eito de levar suas excurses venatorias, nem
siquer transitar vagabundeando, sem arriscarem-se a chamar
sobre os seus uma guena de extermnio. Sabiam ou pretendiam
saber distinguir entre o viajante innocuo ou mesmo benefico
que era recebido segundo os ritos da hospitalidade, e o invasor
malevolo que delles se aproximava para defraudai-os ou
espionai-os e com o qual a crueza da repre so 'elvagem
no se mo tra\a e quim nem he.itante.
A justia penal desses povos se achava, como natural
suppr, num estado de grosseria e atrazo consoante com os
rascunhos de organisao oc.i.al a que me tenho referido at
agra. Costumes tradiccionalmentc observados como lei.,
o crenas de tempos immemoriaes prescreviam certa normas
a observar impunham pena crn. e pumoe de caracter
religio. o. O talio era muito u ado e parece que tambem
a vindicta por fanlia, embra no se possa absolutamente
jurar . obre as narrativas notoriamente imaginosas com que
no empanturraram o chroni ta: ingenuos que por aqui e tan-
coaram nos tempos coloniaes ( 1 ).
A responsabilidade, como geralmente acontece no periodo
da civilisao que atrave savam os aborgenes brazilicos, era
mais collectiva do que individual. Eu te maltracto diziam

1l) c Si appareee alguma injustia. ex igem a r1-parail.o eonforme ~ leia de lallo.


Si um sujeit{l d noutro uma bofetada, obrigado a. r eceber outra, E1 lhe qubra um
brao ou outro qualqn~r membro, bn de sujeitnrSO n igual destrui_o ou m.utilail.o, ou
finalmente, so matn, deve morrer., Abevill e, op. cit: pg. 880. O. D1n~.op. CJI, pg. 26S.
F. Diniz, op. cit., : no coso de nssnssinato premeditado, ora o bOJmctda en~rcgne ~os
parontos dn victima que o justiavnm. Os demais crimes puninmse com a le1 de tall11o.
236 CRDliNOLOGIA E' DIREITO

ao 'prisioneiro, em noj11e el o meu amigo c p2,ronte que foi morto


, .. +
pc;os. .eus .
omo havia tribu::> monogamas outras em que as relaes
:sBxnacs ainda se nUo hav.iam submetticlo disciplina ele um
(l'irr-~i:to ~- costumeiro, no para extranhar quo o adultcrio fosse
em aJguru as partes fac to indifferente, dando, quando muito,
brigem 'a espancamento da mnJ her, segnuao nos di.z Gabriel
:Soq.r es, em se u Rotro, ao passo q ne, noutros logares provo-
casBe rigores de penalidade, dsse mes mo logar applicao da
:'pena.de morte, si a,crcditarmos em Abeville.
O furto a . ini migos e a cxtranhos que no fossem hos-
p ecle~1 era . nn_ 1_ acto licito. Dentro da taba, entre consocios
.Elrat gna.s.i descoJfhecido, nos garante o accrdo dos chronis-
-tas. . SXQ rigorosos em respeitar o alheio, diz Abeville. Como
nada tm fechado, 11ro ha furto, diz-nos Cardim. Si lhes
falta, _a)g 11ma cousa, narra outro escriptor, os carahibas dizem
Jogo: ~lgurn . christ~o andou aqui . No devemos, entretanto,
loViar smcmte conta ' cl.a ba inclole elos nossos selvagens
essa virtud, mas princ.ipalmontg ao estado de commuuho
da 11ropr.icclacle em q no viviam, s;enclo at a caa, q11~ndo
o-bhcl~ . e m~ abunclancia., cli::;tribuid c~, irmmente c ha\7 enclo poucos
ob iccts sob a. posse. incli vidual
' -' , '- .
de. cada um.
.
Sen~o ~ c~:a principal snstento dos incolas elo Brazil,
ao tempo a que me reporto, }Iara traar este escripto, natui:aJ.
que ))Ossuissem, a tal r es peito, um direito no cscripto, apresen-
.tad aos espritos sob o aspecto ele crenas religiosas, pois que
outra frma jurdica no lhes era dado possuir. ]foi da necessidade
.de subn1etter o exercicio da caa a certa.s limitaes, tendeu-
CRD.ill\OLOGIA. E DIREITO 237

tos a garantirem a s ubsistencia ela collecti vidacle q uc s urgiram


as concepes ele A nhan/r, Cailapo1a e Cuntpira os espll:itos
das florestas, paracleto. elos animao. bra nos q uc servram
ele alimento ao homem c d~ts arvores uteis.
Conto de Magalhes nos refere, entre outras uma bonita lenda
que encerra, como elle mesmo diz <' uma profunda lico de
moral e uma r egra eminentemente conservadora ( 1 ). Eil-a'
tal qualnol-a conta o sabia indianologo: Um ndio per. eguia
um a veada que era s0guida do filhinho q tlG amamenta va;
depois de ha'Te] -a ferido, o indio podendo agarrar o filho da veada,
escondeu-se por traz ele uma ancore e fel-o gritar; attrahida
pelo. gritos de agonia do fi lhinho, chegou-se a poucos passos
de distancia do indio e cllc a flechou clla cahiu; quando
o inclio satisfeito foi apanhar sua presa, r econheceu que havia
sido victima de uma illuso de Anhangd a veada a quem
o ndio havia perseguido, no ma uma veada, era sua propria
me, q tle jazia morta no cho, varada por uma flecha e toda
dilacerada pelos e~pin hos .
Esta bella e curiosa lenda faz lembrar um interessante
cpisodio do R amayana em que Dacharta involuntariamente
traspassa um brahmanc a flechadas quando se deixa certa
occasio dominar por tilll delrio Yenatorio que o faz esquecer
seus deveres mais imperio os. E esta simples aproximao
indica-nos a grandeza de concepo a que se alevantram

( I) Couto de Mngalhiies. O S clcn.gent, pg. 129. Ko curioso estudo sobre os ~acae~Y_s.


publicado na R evistn. Brazileira, 18!15, por Cupistmno de Abreu, cuco ntrn-sc n !IDpos tlLO
. do mulctt1J contra os l:lltO matam cmtos a nimncs.
238 CRIMINOLOGIA E DffiEITO

os nossos pobres selvageJ)S ao imaginarem a lenda que acabo


de citar.
Com estas e outras crenas espalhadas e facilmente impostas
ingenuidade dos selvicolas, a collecti vidade ia regulameu-
tando o exerccio da caa em beneficio de todos. Podemos
traduzir esse conto da veada em um artigo de lei, elo modo
seguinte: prohibiclo matar auimaes de caa durante o periodo
em que amamentam os filhos.
E ninguem desconhecer quanto vue de sabia prudencia
nessa injunco, para um povo que nas rai7.es das arvores
sylvestres e nos animaes bravios tinha todo o material de sua
subsistencia. Os ndios sabiam domesticar alguns passaras e
mesmo quaclrupedes, mas no sabiam aproveitar o animal como
auxiliar de suas indu.strias, nem possuiam rebanhos ele onde
amissem meios ele su.FJtento. Sua fazenda c seu celleiro era
a floresta.
chegado o momento de enfrentar eom o direito privado,
isto , com aquellas n maFJ que lJresiclem as relaes mais
pessoaes e mais intimas do viver elos povos, cuja consciencia
j uridica, rudimentar ainda c obscura, meu fito interpretar
com o presente estudo.
O quadro que nos deixou Gabriel Soares deveras escuro e
tiste, quando pinta os habitas da viela privada dos selvagens
brazileiros. As borracheiras em que se espojam continuamente
tribus inteiras, velhos, mulheres e creanas; a lasciviaindomavel
que rompe todos os preceitos; os incestos mais .horripilantes; a
ostentao de peccaminosa luxuria, de requintes nefandos; e no
sei quantas outras pechas, voltam e se repetem pelas paginas do
CRIMINOLOGIA E DIREITO 239

Rotro. um painel ele tintas escuras, expondo intenciLlnal-


meute sujidades c grosserias, com um vagar e tal miuucia
que, por certo, se arreceiaria de ostentar um sisudo narrador
moderno.
Mas preciso ter em lembrana que a maior parte dos
chronistas luzes tim brava em mal. inar do. pobres ndios talvez
para que no r epugnassem muito consciencia. christs, a
cnwldade eom q no os tractavam c a escravido a que os
reduziam. Pois si at hou ,.c um, o padre Simo de Vasconcello. ,
que achott de inchtir num rosario de mazellas da infeliz raa
explorada, o costume de banharem-se os ndios a cada passo
nos rios! Era para o acanhado espirHo elo religioso mais uma
similhana que aprescntaYam os vrcitos da America com os
prcitos que, oriundos c1 Asia, se derraman.m pelos paizes
da Europa., os judeus.
outra. a feio elos francezes, sempre inclinados a
exagerar o lado bom do. selvagens a emprestar-lhes virtudes
s vezes inacreditaveis.
preciso traar um caminho equiclistante desses dois
extremos.
Nas relaes familia.r es, como nas sociaes, depara-se com a
mesma difforena de t_vpos OLl de desenvolvimentos que j
tive ele indicar. Alguma t.ribus praticavam o mai. de. envolto
hctairismo, aggravado cxccs. i v a mente no. aldoiamentos subme~
tidos auctoridade elos povos ci.vilisados; outras eram polygamas
ou rnouogam as, mas de um rigor extraordinar'io nas relaes
matrimoniaes, admittindo, embra, licena na vida anterior ao
casamento. A lenda do Mani uma proYa de que havia leis
240 CRDIINOWGIA E DIREITO

ethi.co- religiosas proh ibitints da. cop nl a. inclisci_plina.cla., ao


menos em algumas naes. A lenda deix: atra11sparecer infhes
de erenas oxtranha.', ele idas inocLllada5 por alienige11aS1
mas no se radicarja ell a na cousci.encia popular si no
correspondesso a sentim entos preexistente._ ( 1).
Ainda em nossos dia.', os Gttatos que habitam os campos do
alto Para.guay, n'o so monogamos, porm, entre ellcs, a
mulher, contam os \7tajantes, Do ousa e.ncarar outro homem
alm do marido.
Os chambios, 11 0 Amazonas, so egualmeute rigorosos
em suas relaes de familia, condem nanclo morte as aduJtcms c
mantendo essa instituio singular dos viri-vt"duarztm ele que
nos fala Couto de Magalh-es.
Ao lado. desses rjgores existiam as facilidades ele que no.: ;
d testemunho o missionario .A.nclta. Os inclios do Brazil,
diz ell.e, parece qLlC nuoca tm animo ele se obrigar, nem o
marido mulher, nem a mulher ao marido .
Nunca vi, nem ouvi, accrescenta., que com o sentimento
de adulterio algum indio matasse alguma de suas mulheres;
quando mui. to espancam o adultero e pdcm, c cJ.l e tem paciencia
pelo que sabe que tem feito, sah o si alg mn principal e a.
mulher no tem pac on .irmos Yalentes ele qllC ell c tenha

(l ) 'l'ratn-sc da fi lha el e um chefe selmgem cio baixo Amnzonus, quo oppnrocou


gmvidn, sem confeosm qunl fm seu cumplice por mnis severos 11rte fossem os castigos
empregnrlos. Ao contrario, diante de rogos e ameaas, asseverava sempre que no havia tido
relao com homem algum. 'l'eria sido assassinada pelo pae enfurecido, si, em so nho, um
brnnco no viesse dizer a este que sua filha em in noceuto. Afinal nasce ltm menino
extmorllinnriamente dotado , mflll que morre imprevistnmente. Da cova ondo foi enter-
l"!L<lo nasceu ti mand ioca, pln.ntn at ento <lesco nhecid n e, <l 'u hi em dian te, muito esti-
mad a pela farinha e pe lo vinh o saboroso que fornece.
CRniiNOLOGIA E DillEITO 2-H
---- -- - - - - - - - - -

medo (1). Este mesmo csc ri]1tor, porm, distingue entre mulheres
legitima. ( Tcmcrt'c-el) c 11.o legitimas, cujos fi lho. o
co11. iclerados furtos (mandar al;-uero) (2).
O casamento se f::tzia, em todo o Brazit sem formali dade. .
O si.mple. concurso das partes era SLlfficicntc para atal-os
e cl issohel-o. . Contn.m cnbeta 11to al ou11:; auctores qu "
tractando-sc de um a ,jrgrm ele g ramle estimao por . t:~a
formosura ou pela nobreza ele sua cRtirpe, si assim permithd o
dizer, exigia-se que o noi,-o pratica.se algLlm feito brilhante para
merccel-a.
Oertas tribu s cTa m cxogamas; iam tomar rapa.rjgas a
Olltras aldeia s~ ouhas Cf:itabete iam jooos para experimentarem
a ele. treza do 11retcndontc. quando Yarios disputavam a po.-. e
da mesma moa, 11aturalm ente filh a de um chefe notavl'l ( 3 ).
Oomo attestaclo ela oxogamia, relatam ehronistas um acon-
tGc-i mcnto c1ue Ferdinand De11is aproxima do drama quo deu
ass umpto a Il1iada, c 11o diffir.il que outros roubos de sa-
binas se praticassem nas terras incultas do Brazil. Ei.s o facto :
Uma rapariga ele certa hibu da ilha de Itaparica foi ra-
ptada pelos habita11tes elo local onde depoi. e edificou a ci-
dade ela Bahia.; c da hi acccnclcLH:le uma gncna terrivel >) ( 4 )
que proJongou-sc por mmos e anno. com urna pertinacia e
cruchladc extraon:i.narv.
OH casamentos com aH sobr inhvs eram pCl:mittidos, mas

( L e 2 l Re uiota ela E'!ln-~'i''co ;llltltrnpoln!JCn, llo I e 72.


(li) G. Dins, op. rit., pg, I nG.
(4 ) Jrerdin(I IH] De ni s, npwl Li s boa, Oln ns, vol. ll. pt;. 46 .
C D. :n
242 CRIMINOLOGIA. E DIREITO

no com as filhas, nem com as irms, bem que, em relao


a estas ultimas, qu ebrassem algumas ve~os a regra.
Simo de Vasconcellos affirma que em-tas naes insti~
tuiram o costume de os irmos sobrevi ventes se casarem com
as viuvas dos irmos falJecielos, para ser conservada a gerao,
e nisto, elir, o padre, que se pareciam os inclios com o judeus.
Anchieta o g_Lle nos clit~ qu e os selvagens chamavam
filhas as filhas elos irmos, e co m el lai5 se no casavo, ao
pa5so que julgamm lhes pertencerem as filhas das irms e
por isso as tomamm par a mulheres.
CL [LC j ento o parcntesco pela hnha masculina era
o preponcle1anto e a supremacia elo homem no lar estava es~
tabelecida. Realmente o chefe ela familia era o pae, chefe
supremo el e poder jn condiciouaclo.
Entretanto parece -que honYe um tem])O em que as r elaes
familiares oram todas pelo lado materno, tal como sabemos
que cx_i.s tiram. entro poyos ele 'rrtas r aa,s, ao tempo da cha~
macla matriarch ta. O l qoc me ]c,.,. a a pensar deste modo ,
em primeiro Jogar, esse costL1mc, referido pelos chronistas,
de sujeitar-se o pae elo reccmnasci.clo ao rcsguard(!) c1ue devera
ter, no elle, porm, sim a mulher ( 1 ). Parece que, no sel~
vagem estava arraigada a crena el e que smente o acto de
dar a creana h1z que estabel ecia as relaes entre esta
e a me. E querendo oJle concentrar em t todos os direitos
ela famlia, desde quo esta se condcmsou sob sua auctori~

( L1 E' e!te o chamado cos~um e rla rorrtrla r1ue os ethnologos encontraram muito
gcncral isado, entro os selv1tgens.
CRl:MiNOLOGU E Dl:RE!TO 243

dade exclusiva, simulava t;offrer em Gonsectuen cia do parto.


Visivelmente esto ahi sobrevivencias ele cpochaf'> anteriores,
em que a cognao feminina @ a unica existente.
Outro argumento cu colho nas palavras com que os ndios
del3iguaram as relaes entre o mundo e as divindades supe-
riOles, os fetiches astrolatr.icos q ne preparavam o advento
de um polytheis mo que no teve tempo de vir.
Jacy, a lua, que assimilha-se Tanit dos phenicios, com
aco muito mais restricta, a] i s, a me dos vegetaes;
de J, fructa, brotar1 e G)' me. Coaracy, o sl, a me dos
viventes; de gura ou codra, \rivente. e cy, me. Isto indica
bem claramente que, ao te mpo da for mao destas palavras,
o elemento creaclor era,, para os tnpys guaranys, smente o
feminino.
Depois vieram outras jcla:-:>. Snppoz-sc o filho exclusiva-
mente procedente do pae, omo o demonstram o wn!ta~t meu
bira e o marab. Czmhmwu!~tbim er a o nome dado ao filho
elo prisioneiro que ia ser immolado e, co mo tal, reputado sangue
odioso do inimigo, embra procedesse ele uma mulher ela tribu,
a esposa dos ultimos momentos elo condemo.ado. Os marabs
eram os resultados elos conuubios ele incl.ias com brancos, in-
correndo nos mesmos oclios votados aos paes, sendo, muitas
ver-os, para exti.nco da raa, enteuados vivos.
A mulher, desde que podia p1estar f:iervio, ia auxiliar
a me no servio domestico, apanhar agua e lenha, prepa-
rar a comida, transportar os obj ectos de uso diario nas viagens
e mais ineommodos, pois o marido ou o pae s tinha que con-
duzir o arco. Attinginc1o a Jmbcrdade, n ecessitavam de puri-
244 CRMNOtOGIA E DREt'I'O

fi<mr-se, e abriam inctses nos seios o nas pernas para indicarem


a todos que j eram nubeis ( 1 ). Mas, cm cturmto virgens (cu-
n hancoarayma), traziam ata do aos br::tos ou cinctura uma
cincta que deviam romper logo que se cas-assem ou de qualqn er
frma perdessem a virgindade. costu mo identico ao de muitos
povos elo oriento o d'Afri ca.. Qnem J~o se recorda da.s chaineth:s
de SaJa.mb que se romvera m e resaltaram pelo cho em
tell idos escarninJ10s, na tenda. ele JHath, o herc ul es amoroso?
Dei mais algLnna:s phra ses, e estas, sobro a }!ropriedade.
Tempo j ele dar mn rem_ate a este achamboacli rascunho.
Habitando mLtas :fam.ilia.s a mesn1a oca, possuam tudo,
mais ou menos, em commum , es tando apena. indiviclualisada
a }Jl'Ol1riedade de certos moveis, utenslios e armas elo uso
eom~num. O donnio terri.tori.al, esse no existia absoluta-
mente. O slo era p0ss1.lido em commum pela tribu inteira, e
isso mesmo temporariamente, porquanto, de tempoa em tempos,
leYantava-se o grupo, al~anclonava as choupanas, e mais longe
ju, novamente fixar seus lares, no demorando-se em um local,
ordinariamente, mais ele cinco ou seis auuos.
Em relao a este assumpto, deixou-nos Thevet, uma phrase
quo vale por um longo c minucioso tratado: neputar-se-ia
para sempre cleshonrado o sel vagem que, possuindo qualquer
causa., no suprisse o visi nho ou parente qLle carecesse d'ella .

(1 ) AHr. WaJ l.ace (A ?utnati ue of truveZs on the .<lmazona s cm(l Rio Nerf?'O, 3'"' ed.,
pg. 845), confirmiL que, aos prime iros s ig uaes da pub enlad e, tm as mulh eres de soffrer
uma ordalia. E refere {[Ue nas regies por elle visitu.das co nsiste ella uuma fustigali.o
a ~.i p infligida pelos parentes sobre a rapa.ri ga., em complela, und ez, rut que ell.a cia sem
entidos, il('Onteceu do mu ita~ vezes n o recobrar an imo a poz essa barbara puritica.o.
Depois disso permittem -lb.e comer alguma cousa e elllt declatada nubil, ?na;riageable
CRIMJ:NOLOGIA E BffiITO 245
---------

Isto quer dizer que, mesmo naquella parte limitada em que a


propriedade se iudiv.iduali ara, uma inclina<:> do espir.ito estava
sempre disposta a diluil-a, r s-tabele0endo a communho.
s mulheres incumbiam mais clirectamente os trabalhos
ele cultura dos campos c a direco economica das ocas.
E affirma-nos d'Orbiguy <<q_ug eJlas nuncasoffriam censura pela
maneira porque governavam a casa .
Deficiente , por certo este c tudo. Mas guiaram-no ~ pe-
netraram-no, de extremo a extremo a sympathia poT uma
das raas g_ue coutribuiram para a :formao do povo bra-
zilei.ro e o desejo ele ace1bar nc 'SC dubio terreno da ethuGlo-
gia jurdica. E se o fructo fanado esGoml.am-no aquelles
dois sentimentos (1).
ll) Martins Ju nior, em um bello capitulo de se u liVI'o. Histo1ia do dvreito nacional,
funda -se em Glasson para accresceutar alguns traos no quadro das inst;tuios jurdicas
que a abo do esboar. lnfelizmeute desconheo o trabnllto do erudito ju.ris ta frn.ncez. Mas
direi que as leis da escra-vido com que se occnpa o padre Ivo d'Euvreux (Viagem ao
norte elo Brazil) se me nffigurnm um tanto phantns iadas, como alis quasi tudo que es-
creveu o exagerado capuchinho. J]m todo o cnso, leitttra i n t~tessante a de seu l il'l'o,
mame, para o nosso ohj ecto, rt e pgs. 40 a 58 da Lrad uc.o de Cesn.r Marques.
Qt:t~nto aos contractos, alm elos trocas a que se r fetem os cltronistas, inclus ive Abbe-
v:lle Historia da misso do padres capuchinhos, pg. 3-1.7, ponho em duvida que
existissem, dndu n no.o que tinham os selvagens da po:oprieinde. Maxime o emprestimo
a juros, a que se refere Gln son, deve ser acceito com reserva>. Afra estes reparos,
considero preciosos os ndditomentos indicados .
~\
CRIMINOLOGIA E DIREITO

Pg.
Prefacio. 5
Criminologia c Direito !)

Sobre urna nova thcoria da responsabilidade. 23


Notas sobre a criminalidadc no Estado do Coar 53
O crime em rclas~o ao tempo c pepula.o 65
Distribuis.iio gcographca dos critucs 83
Confrontos cthnicos c historicos 91
O Suicdio na ca.piial federal . 99
Da conce}Jco do direito como rcflectora da concepo do muno 113
Sobre a llhilosophia jurdica 123
Introduco histeria do direito 133
l!'rmnla da evolniio jurdica . 183
Institui.o c costumes jurdicos dos indgenas brazileiros ao tempo
da conqaist.1 . 221
ERR.r1..T.A
Denir os erros f.ypog roq1hicos qu se poll om notar nesto livro . julgo merocotloros
espol'ia l co ntii ~na\o, om uma orrat.a , o~ soguin Los:

ERROS PAGlNA LINHA COJlREC.O


oty mologia 15 2 cth nologi:1
direito do crime 20 21 direito e do crim e
Lombroso. 25 10 l . omhroso,
que 26 ~ quem
momentoso, :lS I~ momentoso
te ve 31 27 tem
Ae ntimento. O 2:) scutimeulo.
c co nh et;a 62 9 se cQ ilh e~ am
r:u;as), 02 IS raas. :1 bran~1 1 :1 iJHligcua.
c a negra)
ald a Oi lO a ldoii
l;tfada 102 :..7 citado
m e mo
Fo:i 10!1 27 8i 111 0S IIl OS
h)'JJ rph;a 1 1G ao J a~ p eplay sitm
on trigo 1~1 I~ tio t ri go
c attrjbttido 12 1 26 attr ibuido
scnxo 127 li scien%0
(ilosophia. 127 12 filosofia
li h rtam IMJ ;;
' para rello 1li 1 I "" lil.lert.ram
parallolo
insubstitutivol 17-l lO IISUbStituiYO l
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