Direito do ambiente

2014/2015
4 ano/1 semestre
O despertar ecolgico: Foi Kiss que situou em finais de 1960 o despertar da era ecolgica da
comunidade internacional. Em 1968 o conselho da europa emite a declarao sobre a luta contra
a poluio do ar, aprova a carta europeia da gua e promove a assinatura do acordo europeu
sobre o emprego de certos detergentes.
Ainda em 1968 a assembleia geral das naes unidas aprovou a resoluo XXIII de 3 de
Dezembro na qual se previa a realizao de uma conferncia mundial para a discusso de
problemas ambientais a conferncia de Estocolmo. Desde ento, a multiplicao de
instrumentos de proteco do ambiente deu origem a uma rede normativa complexa na qual se
sobrepem convenes de aplicao mundial e convenes de vocao regional.

A tarefa estadual de proteco do ambiente: Portugal aproveitou o mpeto revolucionrio

para incorporar a tarefa de proteco do ambiente no texto constitucional, acolhendo na CRP de
1976 um artigo ambiental, o art. 66, acompanhado da norma de reserva de competncia
legislativa relativa da assembleia da repblica para estabelecer as bases de proteco da
natureza (art. 165. n1 al. g)) e da norma que lhe confere a titulao formal de tarefa
fundamental no art. 9 al. e).
A (in) definio de ambiente constante do art. 5 n2 al. a) da LBA to-pouco ajuda a esclarecer
o intrprete aplicador. A operatividade do direito do ambiente e da poltica de ambiente obrigam
a uma focalizao mais fina do objecto, que deve circunscrever-se aos bens ambientais naturais
listados no art. 6 da LBA: ar, luz, gua, solo, subsolo, fauna e flora.

Caractersticas dos bens ambientais: os bens ambientais naturais encontram-se no art. 6 da

LBA. S o enfoque preciso nos bens ambientais naturais justifica a identificao da tarefa de
proteco do ambiente como misso distinta das demais intervenes. Relativamente aos bens
ambientais naturais que assumem existncia corprea fauna; flora; solo e subsolo; gua,
quando superfcies delimitadas h que distinguir a tutela das utilidades materiais que
produzem da tutela da sua dimenso imaterial. Enquanto coisas, os bens ambientais naturais so
objecto de direitos patrimoniais. Enquanto valores de equilbrio do ecossistema, tais bens
ganham dimenso imaterial, no so individualmente apropriveis.
Dada a natural apetncia dos bens ambientais para a satisfao das necessidades humanas, as
normas de proteco incidem apenas sobre aqueles cuja existncia se encontra em risco.
No todo e qualquer bem ambiental que assume relevncia imaterial justificativa de
condicionantes sua utilizao e fruio, mas apenas aqueles que, devido sua raridade,
escassez ou situao se revelarem componentes essenciais do ecossistema (por ex. o art. 15 n
2, 5 e 6 da LBA).
A imaterialidade deste tipo de bens investe-os numa especial aptido para a gesto e fruio
colectivas, que dissocia numa propriedade e uso, numa operao de abstraco que recorda o
desdobramento entre propriedade eminente e propriedade til do perodo feudal. O mximo
expoente desta expresso de solidariedade na gesto a figura do patrimnio comum da
humanidade. Enquanto no contexto interno a noo de patrimnio comum actua sobretudo no
plano simblico, impondo ao proprietrio do bem natural condicionamentos de gesto das suas
utilidades mas no o despojando delas; no plano internacional a noo de patrimnio comum da
humanidade aplica-se a reas que constituem res nullius, fazendo reverter os seus proveitos para
a comunidade internacional em geral e no apenas para os Estados que em razo do seu maior
poderio econmico e tecnolgico detm os meios para um aproveitamento exclusivo.

Bens naturais, recursos naturais e bens ambientais: a CRP fala em aproveitamento racional
dos recursos naturais (alnea d) do n 2 do art. 66) e em preservao dos recursos naturais e do
equilbrio ecolgico (alnea m) do art.81), deixando a expresso bem ambiental para a LBA.
Bem natural qualquer elemento da natureza.
Bem ambiental - elemento da natureza especialmente carecido de proteco, por razes
antrpicas ou naturais.
Recurso natural- bem natural/ambiental com valor econmico.
Para Loureiro Bastos, constitui recurso natural qualquer elemento da natureza que possa ser til
espcie humana.
De todo o modo, julgamos poder afirmar em jeito de sntese que todos os recursos naturais e
bens ambientais so bens naturais; nem todos os bens naturais so bens ambientais (porque
podem no carecer de proteco especial) e nem todos os recursos naturais so bens ambientais
(pois podem no estar sujeitos a condicionalismos de aproveitamento); nem todos os bens
naturais so recursos naturais (dado que podem no estar reunidas as condies cientificas e
tcnicas para o seu aproveitamento, ou este ser demasiado oneroso ou arriscado, ou no
revestirem a caracterstica da escassez).
Pela nossa parte inclinamo-nos +ara ver o direito dos recursos naturais como um sub ramo do
direito do ambiente, o qual ter por objectivo a regulao da explorao e aproveitamento
econmico dos elementos da natureza escassos e com utilidade econmica enquanto o direito do
ambiente tem por objectivo a preveno, inibio e responsabilizao de condutas que afectem
grave ou irreversivelmente a qualidade de elementos da natureza especialmente merecedores de
proteco.

Autonomia cientfica do direito do ambiente: o direito do ambiente pode definir-se como o

conjunto de princpios e normas que disciplinam as intervenes humanas sobre os bens
ambientais naturais, de forma a impedir destruies irreversveis para a subsistncia equilibrada
dos ecossistemas, a fomentar a sensibilizao para a promoo da qualidade do ambiente a
sancionar as condutas que lesem a integridade e capacidade regenerativa daqueles bens, e a
reparar e/ou compensar os danos ecolgicos.

Capitulo II
O equvoco do direito do ambiente

A desmontagem necessria da frmula do art. 66 n1 da CRP: o sentido do art. 66 n1

CRP passa pela identificao do bem jurdico ambiente. Das vrias alneas do n2 do preceito
no resulta clara a composio do universo ambiental, dado que o legislador, numa deriva
revisionista transformou o artigo ambiental da CRP num caso paradigmtico de excesso de
contedo. Na verdade, ambiente, numa leitura superficial do artigo 66 n2 da CRP abarca
realidades to dispares como a sade, o ordenamento do territrio e o urbanismo. A esta ampla
noo no ter sido alheia a indefinio constante do art. 5 n2 al. a) da LBA.
A frmula do direito do ambiente move-se em torno da pessoa e das suas necessidades, fsicas e
psquicas, de bem-estar sanitrio e econmico. O ambiente como o entendemos uma
grandeza individualmente inaproprivel, de utilidade indivisveis. A abordagem da primeira
parte do n1 do art. 66 implica uma lgica de aproveitamento individual dos bens ambientais
naturais, cujo quantum praticamente impossvel de aferir e juridicamente nocivo de conceber.
O direito ao ambiente nada mais do que uma sntese de posies procedimentais e processuais
gesto democrtica dos bens ambientais. Aquilo que os cidados podem exigir das entidades
pblicas no se traduz na prestao de pores de ar, gua, ou convvio com a fauna e flora, mas
antes na possibilidade de aceder a informaes relativas a questes ambientais, de participar em
procedimentos autorizativos ambientais e de propor aces judiciais com vista salvaguarda da
integridade dos bens naturais.
O interesse na preservao e promoo da qualidade dos bens ambientais pressupe uma certa
concepo de vida em comunidade, ou seja, um interesse de realizao comunitria solidaria
uma eco cidadania.
Esta eco cidadania encontra concretizao em momentos vrios. O mais relevante traduz-se
porventura na participao em procedimentos de avaliao de impacto ambiental (principio 17
da declarao do Rio de Janeiro). Enquanto bens de fruio colectiva, os bens ambientais so
especialmente vocacionados para um aproveitamento conjunto e este, por seu turno, consolida o
sentimento de responsabilidade comunitria pela sua gesto racional.
O direito de participao constitui o direito nuclear da cidadania ambiental. A articulao entre
os artigos 66 n2 e 52 n3 al. a) da CRP aqui decisiva para a compreenso da essncia do
direito de participao.

Em especial, o direito de acesso informao ambiental: se a sustentabilidade da democracia

depende do nvel de informao dos cidados, a sustentabilidade ambiental tem com o acesso
informao uma ligao estrutural.
O conceito de participao do pblico comporta alguns elementos substanciais irrenunciveis:
direito informao, direito a ser ouvido, direito a ser tido em considerao.
Por outras palavras, o acesso informao ambiental assume, por si s, uma dimenso de
participao politica, que se traduz num simples desejo de estar informado sobre as intervenes
pblicas e privadas em bens de fruio colectiva.
Em Portugal temos a lei 19/2006, de 12 de Junho, onde se encontra descrito o regime de acesso
informao ambiental (LAIA).
Assim, a necessidade de promover a cidadania ambiental vincula as autoridades pblicas ao
cumprimento de diversas tarefas no mbito da divulgao da informao (art. 4 da LAIA).
Sublinhe-se que o direito de acesso previsto na LAIA deve ser exercido junto das entidades
pblicas com competncias autorizativas em sede ambiental.
A actualizao de informao um imperativo em sede ambiental em razo da clere mutao
do estado de preservao dos elementos naturais e da progressiva consciencializao das
entidades pblicas e privadas para a necessidade da sua proteco (art. 5 da LAIA).
O acesso informao sobre o ambiente pode traduzir-se em duas modalidades: a mera consulta
de dados e obteno documentada de dados informativos (cfr. Art. 6 ns 2 e 3 LAIA). Esta
ultima pode ser requerida por qualquer pessoa sem que necessite de justificar o seu interesse
(arts. 6 ns 1 e 2; art. 8; art. 7; art. 10 LAIA).
O requerente tem direito a uma resposta sobre o pedido de disponibilizao da informao num
prazo de 10 dias (art. 11 ns 1,4 e 5 LAIA), seja ela positiva (art. 9 n 1 al. a) LAIA) ou
negativa (art. 13 LAIA). Ainda que o art. 9 n1 al. b) LAIA aponte o prazo de um ms,
entendemos que a administrao deve sempre responder-lhe, ainda que suspensivamente, no
prazo de 10 dias, a fim de esclarecer da dilao.
A resposta ao pedido de disponibilizao da informao pode ser positiva, parcialmente positiva
(art. 12 LAIA), negativa, ou nenhuma das trs, em virtude de o acesso informao dever ser
diferido para momento posterior (art. 11ns 2 e 5 LAIA). Superior importncia revela nesta
senda o n 6 do art. 11 da LAIA, onde se listam os fundamentos de indeferimento.
A lei alberga ainda trs clusulas flexibilizadoras dos fundamentos de recusa de acesso
informao ambiental. So elas: o n 7 do art. 11; o n 8 do art. 11 e o art. 12.
A consulta de listas e registos de informao sobre ambiente, bem assim como qualquer
consulta que tiver lugar junto da entidade pblica detentora da informao, gratuita (art. 16/1
da LAIA). A disponibilizao do suporte da informao, em contrapartida pode ser taxada (art.
16 n2 LAIA).

A dimenso impositiva do art. 66 n1 da CRP: a proteco do ambiente.

Identifica-se no art. 66 n1, 2 parte CRP uma vertente impositiva, claramente remetida para o
lado lunar da norma: o dever de proteco do ambiente.
Em primeiro lugar, sobre todos os cidados recaem deveres de non facere, de respeito pela
integridade dos bens ambientais naturais e de no produo de danos significativos em virtude
de gesto irracional. Em segunda linha, cada vez mais cadente a exigncia de adoptar prticas
de consumo consciente ou, na terminologia que se vem afirmando, de consumo sustentvel.
Ainda, em terceiro lugar, sobre sujeitos que desenvolvem actividades de mdio e alto potencial
lesivo, impendem deveres de facere: de adopo de tcnicas de minimizao da poluio, de
construo de redes de saneamento, de introduo de equipamentos de monitorizao. A estes
v, normalmente associados deveres de pati, de suportao de aces de fiscalizao levadas a
cabo pelos rgos competentes. Por ltimo, pode o legislador tambm instituir deveres de dare,
de prestao: por exemplo, impondo tributos ambientais.
Estes deveres, sobretudo quando de facere, o legislador comuna o seu no acatamento com a
aplicao de contra-ordenaes a sano penal s surge em casos de violao muito grave (cfr.
Os arts. 274, 278, 279, 279-A e 281 do CP).
A LBA apontou para a criao de crimes ecolgicos no art. 46.
Concluindo, o dever fundamental de proteco do ambiente pluriforme. Inclusivamente, pode
haver concorrncia entre os diferentes tipos de obrigaes em que se corporiza o dever na
mesma pessoa, o que faz dele um dever composto. Alm disso, deve realar-se ainda o facto de
este dever contar com alguns direitos que lhe so instrumentais, como os direitos de acesso
informao, de participao procedimental e de interveno jurisdicional, o que contribui para a
sua qualificao como um dever heterogneo.

Em especial: o dever de consumo sustentvel.

O desenvolvimento sustentvel uma frmula inequvoca de ressonncia com a noo de
solidariedade intergeracional (Edith Brown Weiss) e que ganhou amplificao na declarao do
Rio de Janeiro. O desenvolvimento que assegura as necessidades das geraes presentes sem
comprometer as opes das geraes futuras.
O princpio 8 da declarao do Rio de Janeiro hoje identificado como embrio da noo de
consumo sustentvel.
Consumo sustentvel significa o uso de servios e produtos relacionados que corresponda s
necessidades bsicas e promova a qualidade de vida da populao enquanto minimiza o uso de
recursos naturais e materiais txicos, bem assim como enquanto reduza a produo de resduos
e as emisses poluentes durante o ciclo de vida do produto/servio, a fim de no comprometer
as necessidades de geraes futuras.
O imperativo de racionalizar os padres de consumo com vista a estancar a degradao
acentuada de recursos naturais.
O direito a consumir vai sendo condicionado por um dever de consumo sustentvel, o qual
incumbe ao consumidor a assumir desde deveres de informao a, eventualmente, deveres de
conteno (pense-se nas taxas sobre o lixo landfill tax aplicada no Reino Unido).
A integrated product policy demonstra a preocupao com os impactos ambientais dos produtos.
O agudizar da crise ambiental forava o avano para um patamar superior que envolvesse um
mtodo de avaliao integrada do produto em todo o seu ciclo de vida, com vista reduo do
seu impacto ambiental ao mnimo ndice possvel.

Capitulo III
As fontes do direito do ambiente
Direito internacional do ambiente: as normas de direito internacional do ambiente ganham
singularidade, porque os problemas ambientais so causados, na sua grande maioria, por
condutas privadas e as normas de direito internacional do ambiente visam regular condutas
pblicas e privadas, relativas gesto da utilizao de bens comuns.
Por outro lado, porque a proteco do ambiente no se restringe ao territrio de um Estado, ou a
uma regio determinada, antes incide sobre recursos cuja gesto equilibrada se repercute por
todo o ecossistema, a logica da classificao de certos bens como patrimnio comum da
humanidade, e a sua sujeio a uma gesto internacional, tenderia a impor-se. No entanto, o
princpio de que os estados so soberanos sobre os recursos existentes em territrio sobre a sua
jurisdio, devendo apenas indemnizar por danos provocados por emisses transfronteirias
(principio 2 da declarao do Rio de Janeiro) tem impedido, no s a operacionalizao da
lgica de gesto comum como a criao de um quadro normativo regulatrio verdadeiramente
eficaz no plano da proteco do ambiente.
A delicadeza das questes ambientais faz com que o soft law abunde neste novo domnio do
direito internacional, flexibilizando excessivamente as normas prescritivas e deixando sem
sano as violaes das poucas obrigaes de resultado inscritas nas convenes.
Outros aspectos que contribuem para um dfice de eficcia das normas e instrumentos do direito
internacional do ambiente prendem-se com a tutela jurisdicional. Aqui os principais bices
relacionam-se com o afunilamento da legitimidade para desencadear a sindicncia dos rgos
jurisdicionais. Tomando o exemplo do tribunal internacional de justia que em 1993 constituiu
uma seco dedicada s questes ambientais a qual, por nunca solicitada, se extinguiu em 2006.
Por outras palavras, os Estados no podem agir em defesa de recursos sitos em zonas livres de
qualquer jurisdio (espao atmosfrico; alto-mar), nem pretender salvaguardar a integridade de
recursos objecto de m gesto por parte do estado (terceiro) que os detm.
A proteco do ambiente pela via travessa dos direitos humanos melhor que nada, mas sempre
se afigurar deficitria, pois a ameaa/dano ecolgico s ser sindicvel acidentalmente atravs
de uma ameaa/dano a um sujeito ou ao seu patrimnio. So os casos bem conhecidos de
proteco reflexa ou por ricochete.
Por outro lado, a jurisdio dos tribunais internacionais em litgios ambientais no obrigatria.
De cada vez que um problema se coloca, e caso o desentendimento redunde numa contenda
judicial, todas as partes devem aceitar expressamente a jurisdio do tribunal em causa, sob
pena de este no ter competncia para se debruar sobre a questo.
As normas de direito internacional do ambiente contidas em convenes regularmente
ratificadas por Portugal so objecto de recepo automtica, entrando em vigor depois de
publicada no dirio da repblica e desde que vigorem no plano internacional (art. 8 n2 CRP).
Na sua maior parte, trata-se de normas no exequveis por si mesmas, cuja eficcia dependera
de incorporao em legislao nacional, devendo observar-se as normas de repartio de
competncias entre rgos com competncia legislativa constitucionalmente aplicveis.

Direito euro comunitrio do ambiente: destaca-se com o tratado de lisboa o entrosamento

entre ambiente e desenvolvimento sustentvel bem patente no art. 11 do TFUE.
Por um lado, a luta contra as alteraes climticas, domnio onde a unio se tem vindo a
distinguir internacionalmente nos ltimos anos, na sequncia da ratificao, em 2002 do
protocolo de Quioto; por outro lado, a estreita ligao que se vem estabelecendo entre proteco
do ambiente e promoo da utilizao de recursos renovveis.
Significativamente, estes dois domnios clima e energia tm estado bem no centro da agenda
politico-legislativa europeia dos ltimos tempos.
O instrumento preferencial de actuao da unio no domnio ambiental a directiva (art. 4 n2
al. e) TFUE). Vinculada aos princpios da precauo, preveno, correco na fonte, e poluidor-
pagador (art. 191 n2 TFUE), a unio aprova as medidas nos termos do procedimento de co-
deciso ou, em alguns casos, por unanimidade. Constituindo a legislao ambiental uma fonte
de custos para os Estados e empresas, prev-se a possibilidade de atribuio de apoios
financeiros com vista implementao de medidas, quer a concesso de derrogaes para
adaptao das estruturas fsicas e normativas existentes.
O incumprimento dos estados gera perseguies por parte da comisso europeia, instituio que
pode eventualmente propor aces por incumprimento.
Alm disso, a incorrecta aplicao das normas de direito euro comunitrio do ambiente pode ser
sindicada junto dos tribunais nacionais, atravs do mecanismo do reenvio prejudicial. Acresce a
possibilidade de impugnao da validade de normas comunitrias junto do tribunal de justia,
ao abrigo da aco de anulao.
O direito ambiental portugus , fundamentalmente, direito euro comunitrio ambiental
concretizado.

Princpio do desenvolvimento sustentvel: ganhou palco na declarao do Rio de Janeiro de

1992 que incumbe ao homem, centro de desenvolvimento sustentvel a tarefa de viver uma vida
saudvel e produtiva.
Leito Amaro, associando o princpio da sustentabilidade ao imperativo de solidariedade
intergeracional, defende a sua normatividade.
Gomes Canotilho, debruando-se sobre o conceito de sustentabilidade, indaga se devemos lidar
com uma frmula ampla de sustentabilidade ambiental (ecolgico) ou restrita, sob a forma de
sustentabilidade ecolgica (social). A primeira predominantemente antropocntrica
(solidariedade) e a segunda predominantemente ecocntrica (durabilidade); na primeira a tnica
est na conservao das opes das geraes futuras, enquanto na segunda o foco na
conservao dos ndices de regenerabilidade dos recursos e o seu no esgotamento sem solues
alternativas. A sustentabilidade que nos interessa aqui a segunda (durabilidade).
O conceito de sustentabilidade ecolgica.
Est previsto no art. 66, n.2, al. b), da CRP.
Estabelece uma exigncia de ponderao das consequncias para o meio-ambiente de qualquer
deciso jurdica de natureza econmica tomada pelos poderes pblicos e a postular a sua
invalidade, no caso dos custos ambientais inerentes sua efectivao serem incomparavelmente
superiores aos respectivos benefcios econmicos. O prof. Vasco Pereira da Silva afirma que
este princpio obriga a uma fundamentao ecolgica das decises jurdicas de
desenvolvimento econmico, estabelecendo a necessidade de ponderar todos os benefcios de
natureza econmica como os prejuzos de natureza ecolgica de uma determinada medida.

Principio do poluidor pagador: O princpio do poluidor pagador tem origem na

Recomendao da OCDE de 26 de Maio de 1972. Este princpio refere que o poluidor deve
suportar as despesas da tomada de medidas de controlo da poluio decididas pelas autoridades
pblicas para assegurar que o meio ambiente se mantenha num estado aceitvel.
A nvel interno, a Constituio da Repblica Portuguesa impe ao Estado a tarefa de assegurar a
compatibilidade entre a Poltica Fiscal e o desenvolvimento ambiental, com a devida qualidade
de vida.
Visa responsabilizar o agente econmico pelos danos causados comunidade, resultantes do
exerccio de uma actividade poluente. A finalidade no somente compensar as ofensas ao
ambiente, sim levar os agentes econmicos a minimizarem os riscos inerentes s suas
actividades poluentes.
Segundo a Professora Maria Alexandra Arago, o objectivo do Princpio Poluidor Pagador o
de fazer os poluidores pagar, em conformidade com regras de justia e eficcia e evitando
distores de mercado.
Segundo a Professora Maria Alexandra Arago, o objectivo do Princpio Poluidor Pagador o
de fazer os poluidores pagar, em conformidade com regras de justia e eficcia e evitando
distores de mercado.
O Poluidor concretiza a denominao do princpio ao pagar de uma das seguintes formas: ou
suportando os custos das medidas que adopte para reparar os danos ou evit-los, caso seja essa a
situao; suportando os custos das medidas tomadas, no por ele, mas por Estado ou terceiro; ou
suportando as garantias financeiras constitudas para reforo da responsabilidade ambiental.,
podendo como outra opo, pagar a taxa de 1% sobre cada garantia financeira dada para reforo
da responsabilidade ambiental.
O poluidor paga pelo impacto, no paga pelo dano. O DL 147/2008 d-nos a noo de dano
ecolgico no seu art. 11, dizendo que uma alterao adversa significativa mensurvel do
estado de um bem ou da qualidade dos seus servios. Se a alterao for significativa, j dano.
Se no for significativa, impacto. A responsabilidade aplica-se aos danos. As taxas e os
impostos aplicam-se aos impactos.
Nos termos do art. 17 n2 al. b) da LBA temos a compensao ambiental. H responsabilidade
ex ante (dano) e ex post (dano).
Na compensao ex ante, o dano certo, vai-se provocar um dano e por isso compensa-se
noutro lado.

Princpio da responsabilidade intergeracional e sustentabilidade: no relatrio de Brundtland

diz-se que o aproveitamento dos recursos nas geraes presentes no deve impedir o mesmo
nvel de aproveitamento nas geraes futuras. A ideia de solidariedade intergeracional.
No princpio 21 da declarao de Estocolmo temos a ideia de que necessrio proteger o
ambiente, a bem da qualidade de vida do homem.
Na declarao do Rio de Janeiro, a ideia de proteco (art.2) ambiental passa para segundo
plano, porque o Homem deve ter uma vida sustentvel e produtiva. Apelou-se ideia de
sustentabilidade, mas primeiro, desenvolver. O que interessa desenvolver, mas sem
comprometer as opes das geraes futuras.
O desenvolvimento sustentvel um princpio do direito do ambiente? Parece que no, pois o
ambiente passa para segundo plano. Mais parece ser um princpio do direito econmico. O prof.
Gomes Canotilho duvida que isto tenha consistncia normativa pois no podemos retirar dele
uma conduta com pressupostos e critrios. No tem normatividade destacada do princpio da
proporcionalidade.
H uma ideia de sustentabilidade que possvel de extrair do art. 3 al. a) da LBA.
Sustentabilidade ao fim e ao cabo a preservao dos recursos para que as geraes futuras
tambm as aproveitem na mesma medida.
Mas como se vai salvaguardar a continuidade dos recursos? H duas linhas de actuao: manter
o nvel de regenerabilidade dos recursos regenerveis e quanto aos no regenerveis, limitar o
seu uso e promover solues alternativas. No alcanar a extino de um recurso no
regenervel enquanto no se tiver alternativa.
preciso criar mecanismos que permitam compensar no futuro pelas perdas eco sistmicas.
o caso do fundo das ilhas Marshall. um fundo constitudo pelos EUA a favor das ilhas
Marshall (zona de maior radioactividade do planeta). A certa altura o governo das ilhas
Marshall fez presso para que se constitusse um fundo a favor das pessoas que padeciam de
doenas relacionadas com a radioactividade. Isto funciona do ponto de vista humano, no
permite compensar danos biodiversidade marinha, por ex.. muito difcil repor o status quo
anterior. Por isso que se deve evitar e prevenir o dano. Quando no for possvel evitar,
explicar o porque e compensar em biodiversidade similar.

Os princpios jurdicos ambientais, nomeadamente, o da preveno (sentido amplo, que

inclui o da precauo), o do desenvolvimento sustentvel, o da utilizao racional dos
recursos disponveis, e o do poluidor pagador, fazem parte da Constituio formal e
material, pois, por um lado, concretizam a tarefa fundamental do Estado nesta matria
(art.9 d) e e) CRP), e por outro representam corolrios da dimenso objectiva do direito
fundamental ao ambiente, consagrado no art.66 CRP.
Estes princpios jurdicos fundamentais vinculam a Administrao, atravs de duas
vertentes, isto , enquanto fundamento e critrio de deciso, assim como limite sua
actuao, j que esta encontra-se vinculada ao princpio da legalidade, interpretado no
sentido de abranger a realizao de todo o ordenamento jurdico, ou seja, a Administrao
est subordinada ao Direito, na sua globalidade.
Para a prof. Carla Amado Gomes, apenas sero princpios:
1. Princpio da preveno: A lgica da preveno deveria dar lugar a um juzo de
prognose, na medida em que, mais vale antecipar e tomar medidas preventivas de
factores de poluio do que depois tentar corrigir, o que nem sempre possvel. Assim,
tem como finalidade evitar leses do meio-ambiente, o que implica uma capacidade de
antecipao de situaes potencialmente perigosas, de origem natural ou humana,
capazes de pr em risco os componentes ambientais, de modo a permitir a adopo dos
meios mais adequados para afastar a sua verificao ou, pelo menos, minorar as suas
consequncias. Est previsto no art. 66, n.2, al. a), da CRP e na Lei de bases do
Ambiente, art. 3, al. c). H discusso doutrinria quanto autonomizao ou no do
princpio da precauo. O Prof. Vasco Pereira da Silva considera a questo meramente
lingustica ou semntica. Na sua opinio, prefervel separao entre preveno e
precauo como princpios distintos e autnomos a construo de uma noo ampla
de preveno, adequada a resolver os problemas com que se defronta o jurista.
Existe, por outro lado, parte da doutrina que defende a autonomizao deste princpio.
O princpio da preveno e da precauo surgiu na lei da gua (2005) e surge no DL
142/2008 (proteco da natureza).
Perigos imediatos e concretos preveno. A partir da comea a precauo em
face de riscos futuros e incertos.
Para a prof, precauo e preveno o mesmo. Com a sociedade de risco, nada
seguro.
A frmula da precauo fez caminho na declarao do Rio de Janeiro de 1992
(Principio 15). A falta de certeza cientifica no deve impedir o decisor de tomar as
 decises na medida das capacidades dos Estados e com base numa anlise
custo/beneficio. Prevenir na medida do tecnicamente possvel e do socialmente e
financeiramente aceitvel. No h uma diferena de espcie entre a preveno e a
precauo, mas sim uma diferena de grau. Reconduz a precauo preveno.
A lgica de precauo importante porque alerta para uma categoria diferente de
perigo. Alerta para a necessidade de prevenir antes, No seu fundamentalismo, mais
negativo porque coloca a segurana pblica acima da pessoa, atentando s nossas
liberdades. Na dvida permite ao poder publico tomar medidas extremas.
O princpio da precauo no ganha autonomia perante a preveno. A declarao do
Rio de Janeiro para isso aponta. Portanto, no ser bem um princpio na opinio da prof.
2. Princpio da gesto racional dos recursos ambientais: Vem previsto
constitucionalmente no j referido art. 66, n.2, al. d). Este princpio vem chamar a
ateno para a escassez dos bens ambientais, proibindo a tomada de decises pblicas
que conduzam ao esbanjamento dos recursos naturais. Aqui est patente uma chamada
de ateno para a escassez dos bens (com o caso da gua, petrleo, ar). Esto em
causa bens perecveis que por isso mesmo devem ser bem aproveitados.
O Princpio do Aproveitamento Racional dos Recursos Disponveis (art. 66/n.2/d) da
CRP), uma vez que vem alertar para a escassez dos bens ambientais, proibindo
intenes pblicas que conduzam ao esbanjamento ou delapidao dos recursos
naturais. Obriga, por isso, adopo de critrios de eficincia ambiental na tomada de
decises por parte dos poderes pblicos, de modo a racionalizar o aproveitamento dos
recursos naturais.
3. Princpio da responsabilizao: O agente causador do dano deve ser chamado a pagar
pelo prejuzo que causou ao meio ambiente (Art. 52 n3 al. a) da CRP e 3 al. h) da
LBA). O objectivo constituir a situao original, dentro do possvel, e quando no o
for, deve haver compensao monetria. Este princpio vem previsto no Decreto-lei n.
147/2008.
A responsabilidade visa reconstituir o status quo anterior leso. Isso se extrai do art.
48 da LBA. O agente da leso responde perante a comunidade pelo dano causado
atravs do seu patrimnio e sem que esta obrigao reconstitutiva traga consigo uma
inteno punitiva.
A CRP aponta para a obrigao de reparao do dano ecolgico no art. 53 n3 al. a).
A responsabilizao por dano ecolgico uma das marcas da autonomia do bem
jurdico ambiente.
Estamos ainda perante o princpio da proibio do retrocesso. Em direito do ambiente, o
princpio da preveno e o princpio da proporcionalidade constituem bitolas suficientes
de invalidao de medidas que reduzam ndices de proteco ambiental. Acresce que a
incerteza cientfica que permeia o direito do ambiente torna praticamente impossvel
aplicar, sem mais ponderaes, um qualquer princpio da proibio do retrocesso.

Capitulo IV
Os instrumentos do direito do ambiente

Instrumentos preventivos, em geral:

1. A estratgia nacional de adaptao s alteraes climticas: um programa de
aco que vem na lgica da movimentao europeia sobre esta questo.
Em 2010, Portugal j tinha lanado esta estratgia, ainda antes da EU.
Esta estratgia gira em torno do conceito de adaptao. Adaptao um ajustamento
nos sistemas naturais ou humanos como resposta a estmulos climticos verificados ou
esperados.
Adaptao antecipatria. Medidas tomadas antes dos impactes das alteraes climticas
serem observados.
Adaptao autnoma. Medidas tomadas, no como resposta consciente a estmulos, mas
que so desencadeadas por alteraes ecolgicas em sistemas naturais.
 Adaptao planeada. Medidas que resultam da deciso politica deliberada, baseadas na
conscincia de que as condies se alteraram ou estaro prestes a alterar-se. Aqui
estamos perante a adaptao reactiva. o caso de voltar a pr areia na praia.
A estratgia no pode ser nacional, tem de ser europeia, tem de ser internacional
(Quioto). Porque a medida preventiva mais eficaz ser fazer os possveis para no
poluir.
Depois h estratgias nacionais como a portuguesa, que tem quatro objectivos:
- Informao e conhecimento. Reunir informao, estudar o passado, os ciclos, para
tentar prevenir.
- Reduzir a vulnerabilidade. Aumentar a capacidade de resposta. Por ex., no caso do
Haiti a taxa de mortalidade foi altssima porque as casas no eram construdas com
tcnicas anti-ssmicas. Reduzir a vulnerabilidade apostar nas regras de construo
anti-ssmicas, por exemplo.
- Participar, sensibilizar, divulgar. preciso que as pessoas sejam civicamente
educadas para reagir a este tipo de situaes. o direito a saber com que riscos
convivemos para, dentro da nossa vontade, fazermos as nossas escolhas de acesso
informao.
- Cooperar a nvel internacional. Isto tem de ser uma estratgia concertada.
2. Planos especiais de ordenamento do territrio: De acordo com o art. 12 n1 do DL
380/99, de 22 de Setembro (alterado pelo DL 2/2011, de 6 de Janeiro), os instrumentos de
gesto territorial identificam os recursos e valores naturais, os sistemas indispensveis
utilizao sustentvel do territrio, bem como estabelecem as medidas bsicas e os limiares de
utilizao que garantem a renovao e valorizao do patrimnio natural.
Do regime de elaborao destes planos especiais do ordenamento gostaramos de ressalvar:
- A incorporao de um relatrio ambiental, elaborado no contexto da avaliao ambiental
estratgica, regulada no DL 232/2007, de 15 de Junho (art. 45 n2 al. b) do RJIGT).
- A constituio de uma comisso de acompanhamento que tem por misso promover solues
que garantam a aplicao efectiva das normas do plano (art. 47 do RJIGT).
- A participao pblica (art. 48 n4 do RJIGT).
- A aprovao em conselho de ministros, por resoluo (art. 49 do RJIGT).
Estes planos vinculam directamente entidades pblicas e privadas (art. 3 n2 RJIGT) e, em
virtude das condicionantes que absorvem, constituem um quadro de referncia do exerccio de
competncias autorizativas concretas (al. c) do n3 do art. 12 do RJIGT). A proteco dos
componentes ambientais vai implicar proibies, mas sobretudo limitaes ao uso habitual do
espao, quer por proprietrios, quer por visitantes. A intensidade destas limitaes
determinada pelo estado do meio ambiente, pela capacidade de regenerao dos recursos que se
sediam nesses espaos, pela sua capacidade de absoro de poluio, pela sua maior ou menor
fragilidade perante a presena humana.
Cumpre ressalvar aqui o regime das reas protegidas. Nos termos do art. 51 n1 e 4 do DL
142/2008 de 24 de Julho, os planos de ordenamento das reas protegidas de mbito nacional
(cfr. Art. 11 n 2 e 3 do diploma) so aprovados pelo conselho de ministros. Quanto s reas
protegidas de mbito regional e local (assim como os monumentos nacionais de mbito
nacional), no dispem de plano de ordenamento, aplicando-se-lhes o regime constante dos
actos de criao e dos planos municipais do ordenamento do territrio (art. 51 n3 do DL
142/2008).
3 Planos de gesto de riscos de inundaes: saliente-se desde logo que o tratado de
Lisboa veio incorporar no TFUE um ttulo dedicado a uma nova poltica de coordenao de
esforos em sede de proteco civil perante a ocorrncia de catstrofes naturais.
Na sequncia das directrizes da estratgia de HYOGO (2005/2015), enfatiza-se o imperativo de
elaborar cartas de risco para definir um zoneamento de reas de risco natural no territrio da
unio, bem como a convenincia de desenvolver estudos cientficos no campo das alteraes
climticas e dos sistemas de alerta precoce.
A directiva 2007/60/CE do parlamento europeu e do conselho de 23 de Outubro sobre avaliao
e gesto do risco de inundaes foi o mais concreto resultado da percepo da urgncia de
identificao de causas e estabelecimento de medidas de preveno adequadas. A directiva
distingue entre avaliao de risco (traduzida na elaborao de cartas de zonas inundveis e de
cartas de inundaes) e gesto de risco de inundaes.
Esta directiva encontra-se transposta para o ordenamento jurdico nacional atravs do DL
115/2010 de 22 de Outubro. O diploma nacional d corpo figura dos planos de gesto de risco
de inundaes (art. 9 n4). um plano sectorial. O instrumento principal as cartas de risco,
ou seja, mapas do territrio em funo de zonas em que se sabe haver risco de inundao.
Numa primeira fase de avaliao preliminar, sinalizam-se as reas propensas a inundaes com
base em informaes disponveis (art. 5 n2 do DL 115/2010); numa segunda fase, esse
levantamento vai ser vertido para as cartas de zonas inundveis, onde se descreve os cenrios
possveis (art. 7 n3); e numa terceira fase, a sinalizao de causas e consequncias vai ficar
plasmada no plano de gesto do risco de inundaes para cada regio hidrogrfica, no qual
relevaro: os custos e benefcios; a extenso das inundaes; as vias de evacuao das guas e
zonas com potencialidades de reteno de guas; os objectivos ambientais estabelecidos no art.
45 da Lei da agua, etc. (art. 9 n3 do DL 115/2010).
Uma vez concludo esse procedimento, podero surgir novos condicionamentos utilizao dos
terrenos demarcados como zonas de risco.

Actos autorizativos ambientais: o actos autorizativos ambientais a deciso atravs da qual o

rgo administrativo competente concretiza a conciliao entre o interesse de caracter pessoal
ou patrimonial do destinatrio e o interesse pblica e colectivo da gesto racional dos
componentes ambientais. Impe a regra da proibio sob reserva de permisso.
A autorizao prvia hoje o acto ponderativo mais completo.
Um exemplo ilustrativo consta do DL 169/2012 de 1 de Agosto. o sistema da indstria
responsvel. Este regime vem aplicar o regime do licenciamento zero ao sector industrial,
desdobrando os actos permissivos em autorizao prvia, comunicao prvia com prazo e mera
comunicao prvia. Enquanto os dois primeiros implicam uma pronncia da parte da
administrao, o terceiro dispensa-a permitindo ao requerente iniciar de imediato a sua
actividade aps ter comunicado previamente tal inteno, arcando assim com toda a
responsabilidade de danos provocados no exerccio da mesma. Em bom rigor, este ltimo caso
mais do que uma simplificao: trata-se de uma autntica desadministrativizao pressupondo-
se a total liberalizao das actividades em jogo. E para os dois primeiros casos (cfr. Arts. 24/4,
25/10, para a autorizao prvia; 32/8 para a comunicao previa com prazo, todos do RSIR),
a regra do deferimento tcito nos termos do art. 16 do RSIR, o qual traduz por seu turno uma
desmaterializao da deciso, altamente perniciosa no mbito da ponderao de valores como o
ambiente e a sade pblica.
Da que a inclinao legislativa para a introduo da deciso tcita no universo dos
procedimentos autorizativos ambientais seja de condenar vivamente, por pr em causa o
imperativo da preveno que a constituio, o direito da EU e a LBA proclamam.
A valorizao positiva do silncio esvaziar na grande maioria dos casos os princpios de
preveno e da gesto raciona dos bens naturais, na medida em que legitima a demisso da
administrao da sua tarefa de ponderao de interesses. Note-se porem que a agilizao
procedimental no deve significar desresponsabilizao (cfr. Arts. 266 n1 da CRP e 9 do
CPA).

As melhores tcnicas disponveis: a frmula das melhores tcnicas disponveis encontra-se no

DL 127/2013. Isto vem da frmula BAT ou best available techniques. Percebeu-se que a
frmula BAT no era suficiente, pois equivalem s melhores que o mercado tem a cada
momento. Evoluiu-se para a BATWEEC, ou seja, as melhores tcnicas disponveis no mercado
e que so acessveis ao operador padro. Tem a ver com um custo no excessivo para o sector.
Os especialistas dos sectores vo auxiliar a administrao a decidir. Constitui-se uma comisso
que vai assessorar a administrao no licenciamento ambiental. Sector a sector vo-se criar
directivas de Auto vinculao. A administrao vincula-se a estes standards de actuao. Os
operadores dos sectores j vo saber com que que podem contar.
Temos ainda as directivas padronizadas, porque h sectores que estabilizam mais rpido o saber,
possibilitando criar um padro mais firme.
Art. 112 n5 da CRP probe a deslegalizao. Uma lei no pode conceder a um acto infra
legal o poder de a revogar. Estas directivas padronizadas podem incorrer em deslegalizao
porque a directiva cria um conceito jurdico com eficcia externa. E isto inconstitucional
porque no pode ter eficcia externa. A directiva tem de ser um guia e um padro mas no pode
ter eficcia externa, apenas uma vinculao interna.
Assim, ao operador exige-se que utilize na sua instalao as inovaes tcnicas mais recentes e
avanadas no sentido da eliminao ou minimizao da poluio sem, todavia, lhe impor bitolas
de preveno tao elevadas e onerosas que o asfixiem.

A gesto do risco e a instabilidade do acto autorizativo: a instabilidade do acto autorizativos

tem a ver com a infiltrao da tcnica no acto autorizativo.
Mas as normas especiais encontram-se no direito ambiental (art. 26 DL 127/2013). A licena
ambiental tambm altervel ao longo da sua vigncia. Se o operador est sempre vinculado
melhor tcnica disponvel, aquando do surgimento de melhor tcnica, o operador tem de a
adoptar. O operador no fica sem a licena, altera-se a licena existente.
A declarao de impacte ambiental no tem uma durao mxima. um acto precrio, mas aqui
estamos perante dupla precaridade, porque pode ser antecipado.
L 67/2007 (art. 16) compensao por facto ilcito. Se o operador a bem do ambiente tem de
adoptar novas tcnicas sem ainda ter tido tempo de amortizar o investimento inicial, o operador
pode vir a ser indemnizado.
A incerteza que pontifica no direito do ambiente afecta muito sensivelmente a estabilidade do
acto autorizativos. A margem de livre apreciao que esta clausula veicula no suprime toda a
discricionariedade do procedimento autorizativo, dado que podem verificar-se circunstancias de
facto que recomendam o aumento ou a reduo da intensidade dos deveres de preveno.
Exemplo da percepo da mutabilidade o facto de no DL 151-B/2013, de 30 de Outubro, o
art. 26/6 expressamente atribui autoridade da AIA em fase de ps-avaliao, a possibilidade
de alterar o contedo da declarao de impacto ambiental de forma a adapt-la a circunstncias
no previstas.

Contratos no domnio ambiental: o legislador previu a possibilidade de celebrao entre o

governo e os operadores, de contratos-programa com vista reduo gradual da poluio, desde
que tal no importasse riscos significativos para o ambiente (art. 35 n2 e 3 LBA). Foi esta
abertura que justificou a criao dos contratos de promoo e adaptao ambiental, previstos no
DL 236/98, de 1 de Fevereiro (alterado pelo DL 103/2010, de 24 de Setembro), e que se traduz
em poder a administrao celebrar com um privado um contrato que derroga as normas sobre
valores-limite de emisses poluentes para o meio hdrico.
O incumprimento pode acarretar a excluso da empresa do contrato por deciso do presidente da
APA (arts. 68 e 78 do DL 236/98).
Contratos de adaptao ambiental. Ancorado no art. 78 do DL 236/98, visa permitir a
derrogao das normas de descarga no sentido de degradar o ndice de proteco aplicvel, no
intuito de aliviar as empresas do cumprimento de standards cuja implementao tcnica importa
custos elevados.
Aceitar que o legislador, atravs da criao de um instrumento contratual, apoie a manuteno
do status quo de degradao ambiental e no que o combata, ou incentive activamente os
operadores sua alterao, constitui uma demisso das responsabilidades pblicas de proteco
do ambiente.
Contratos de promoo ambiental. Sediados no art. 68 do DL 236/98, traduzem de igual modo
uma dimenso concertada da actuao administrativa no plano da proteco do ambiente. Estes
instrumentos vinculam as empresas aderentes a normas de descarga de guas residuais para o
meio hdrico e solo mais exigentes do que as aplicveis ao sector de actividade em causa.
Para aquele sector, o novo patamar de exigncia torna-se obrigatrio - mesmo para empresas
no aderente, facto que, se repugna do ponto de vista da autonomia privada negativa, faz sentido
em nome da harmonizao de condies de concorrncia.
No entanto, o diploma no esclarece sobre as vantagens que as empresas obtm pelo facto de se
sujeitarem a regras mais exigentes. Apesar disso, eles partilham com os primeiros um defeito
endmico, na medida em que, com eficcia externa, induzem a modificao de normas legais.
Ora, isso atentatrio da proibio de deslegalizao constante do art. 112/5 da CRP, facto
que parece determinar a inconstitucionalidade de ambas as figuras.
Introduo de critrios ecolgicos na contratao pblica: a penetrao de critrios de
contratao publica ambientalmente amigos (green public procurement) despertou formalmente
com a comunio interpretativa da comisso europeia sobre o direito comunitrio aplicvel aos
contratos pblicos e as possibilidades de integrar consideraes ambientais nos contratos
pblicos.
Na comunicao interpretativa de 2001, a comisso identificou quatro campos abertos
introduo de critrios ambientais no mbito da contratao publica: definio do objecto do
contrato, seleco de candidatos, adjudicao do contrato e execuo do mesmo (arts. 43/5 al.
c); 43/8 al. c); 42/6; 49/2 al. c); 49/7; 164/2 e 3; e 165/1 al. d) do CPA).
Em Portugal, a estratgia nacional de compras publicas ecolgicas 2008-2010 constitui
documento orientador (DL 37/2007, de 19 de Fevereiro), para adopo de praticas e preferncia
pela aquisio de bens e servios que promovam a proteco do ambiente.

Avaliao de impacto ambiental: a declarao de impacte ambiental o acto central do

procedimento de avaliao de impacto ambiental, descrito no DL 151-B/2013, de 30 de Outubro
(RAIA).
Este procedimento incide sobre projectos (art. 2 al. o) da RAIA) pblicos e privados
susceptveis de produzirem efeitos significativos no ambiente, conforme dispe o art. 1 da
RAIA.
- Tipificados no ANEXO I (1/3 al. a) e art. 3/1 a 5 da RAIA), referem-se aos projectos
iniciais.
- Tipificados no ANEXO II (art. 1/3 al. b)), permite a extenso a projectos abaixo dos limiares
indicados no Anexo II que possam ainda assim causar impacto significativo para o ambiente.
a) Se em rea sensvel, a deciso de submisso de AIA da competncia da autoridade da AIA (
a APA ou a CCDR, nos termos do art. 8) e rege-se pelo procedimento descrito no art. 3/6 e 7
do RAIA. Deve sublinhar-se que, ao contrario do que sucede para projectos situados em reas
no sensveis, o silencio da autoridade da AIA corresponde determinao da extenso do
procedimento de AIA ao projecto em causa, devendo o operador ser notificado para apresentar
um estudo de impacto ambiental (art. 1 n8 e 3 n2 RAIA).
b) Se em rea no sensvel, a deciso de submisso a AIA da competncia da entidade
licenciadora (art. 7) e rege-se pelo procedimento descrito no art. 3/1 a 5. Sublinhe-se a
necessidade de consulta autoridade da AIA, cujo silencio no prazo de 20 dias apos a consulta
significas no sujeio a AIA (art.3/4).
Ou seja, est a dar-se relevncia ao silncio da Administrao, equivalendo esta omisso ao
deferimento tcito da avaliao do impacto ambiental. H, assim, uma fico legal de acto
administrativo favorvel, que possu efeitos substantivos, permitindo Administrao praticar o
acto licenciador (por considerar o DIA, momento anterior ao acto licenciador, favorvel).
O parecer, no entanto, no vinculativo (98/2 CPA), pelo que a entidade licenciadora pode
ainda assim determinar a submisso a AIA, desde que fundamente a sua deciso por apelo aos
critrios do ANEXO III.
Com a alterao feita pelo DL 127/2013, de 30 de Agosto, passou a ser possvel, por iniciativa
do proponente , desencadear a AIA simultaneamente com o licenciamento ambiental.

A DIA favorvel ou condicionalmente favorvel (18/1) constitui condio de validade do acto

autorizativos final (art. 1/2 e 22/2 e 3 ). Assim, a DIA favorvel ou condicionalmente
favorvel tem efeitos conformativos relativamente aos actos sequenciais que com ela devam
compaginar-se, os quais sero nulos se a contrariarem (art. 22/3).
No caso de a DIA ser desfavorvel, tem efeitos preclusivos relativamente a todos os actos
integrantes do hipottico procedimento posterior (art. 22/1).
Todos os projectos a submeter a AIA nos termos do art. 1, devero, para poder prosseguir no
sentido da obteno da autorizao final, merecer uma DIA favorvel ou condicionalmente
favorvel, salvo se forem dispensados do procedimento de AIA, ao abrigo do art. 4.
A dispensa de procedimento de AIA admissvel por deciso conjunta do membro de governo
responsvel pela pasta do ambiente e do membro do governo responsvel pela pasta relacionada
com o projecto.
Este subprocedimento, excepcional em virtude do desvio que constitui ao principio da
preveno, merece algumas consideraes. A expresso circunstancias excepcionais constante
do art. 4/1 demasiado ampla. A no insero de qualquer referencia exemplificativa torna
difcil o controlo do exerccio dessa competncia.
Por outro lado, a preterio da necessidade de apresentao do EIA contraria o principio de que
o proponente que deve demonstrar a ausncia de impactos relevantes associados ao projecto,
remetendo para a administrao a carga da aferio dos riscos que aquele eventualmente
envolve. Em momento algum se prev um momento de contraditrio pblico, o que contraria a
logica de participao que envolve a AIA.
O parecer da autoridade do AIA no qual se encontrar a referencia a medidas de minimizao a
adoptar ou a realizao parcial desta (4/1) no vinculante para os membros do governo que
emitiro a dispensa. Com efeito, na ausncia de referencia vinculatividade do parecer da
autoridade, este obrigatrio mas no vinculativo (art. 98/2 CPA).
Tanto Catarina Pina como Jos Figueiredo Dias entendem que esta excepcionalidade deveria ter
consagrao legal, sob pena de se abrir portas a uma discricionariedade no justificvel, numa
matria to sensvel. J Vasco Pereira da Silva tambm remete para a abrangncia injustificvel
das circunstncias excepcionais, uma vez que no h uma concretizao que obvie a uma
interpretao insensata deste preceito. Mas, uma excessiva vinculao da Administrao a
determinados requisitos de dispensa resultaria numa impraticabilidade de aplicao da
excepcionalidade desta figura. Ainda assim, recomendar-se-ia uma enumerao que no sendo
taxativa, caso fosse exemplificativa atenuaria as crticas da doutrina.
Alis, contrariamente ao que grande parte da doutrina afiana, no h uma desconsiderao dos
impactos ambientais, j que para que o parecer seja favorvel dispensa necessrio que sejam
previstas medidas de minimizao do impacto ambiental relevante, a serem adoptadas aquando
do acto de licenciamento. Vai-se mais longe do que impunha a Directiva 97/11/CE, no seu art.
2. n. 3.
Pode desta forma concluir-se que decorre das crticas da doutrina uma certa desconfiana
relativamente integridade da deciso, consequncia da desconfiana do Decisor e do Agente
Poltico. Mas, sendo este o responsvel mximo pela tomada da deciso, estando este sujeito ao
escrutnio da Opinio Pblica, e principalmente ao dos rgos competentes, o procedimento
suficientemente complexo, com o envolvimento tcnico da Administrao, para que esteja
minimamente assegurada a idoneidade da Deciso.

Que projectos esto sujeitos a AIA?

Esto sujeitos Avaliao de Impacto Ambiental (AIA) os projectos includos nos Anexos I e II
do DL n 69/2000 (n 3 do art. 1), prevendo-se ainda no diploma situaes excepcionais de
dispensa total ou parcial do procedimento de AIA ou ento a sujeio excepcional a AIA de
projectos no includos nos referidos Anexos ou que, embora includos no Anexo II, no
estejam abrangidos pelos limiares nele fixados.

Fases da AIA:
1. Iniciativa: o proponente apresenta o EIA com o projecto a licenciar (sob a forma de
estudo prvio, anteprojecto ou projecto de execuo) entidade competente para emitir o acto
autorizativo final. Este estudo encomendado a empresas de especialidade.
O procedimento apenas se considera iniciado a partir da recepo da documentao pela
autoridade da AIA (art. 14/1 e 2 RAIA). Sublinhe-se que, caso o EIA se encontre validado por
entidade acreditada, o procedimento inicia-se com a abertura da apreciao tcnica pela
comisso de avaliao (art. 14/11).
O procedimento de AIA pode ter uma fase facultativa sob a forma de definio prvia do mbito
da EIA (art. 12), que antecipa a instruo do procedimento de AIA a realizar posteriormente
(at dois anos aps a emisso da deciso de definio preliminar (art. 12/10). Esta fase permite
saltar etapas no procedimento de AIA e, aps a apresentao do pedido junto da entidade
licenciadora, passar, no limite directamente para o parecer final da autoridade da AIA.
2. Instruo. Salvo se tiver havido interveno de entidades acreditadas na validao do
EIA, ou se houver definio preliminar do mbito deste (vlida de acordo com o n. 10 do art.
12), a instruo do procedimento de AIA inicia-se com a recepo dos documentos necessrios
por parte da autoridade da AIA, via entidade licenciadora (art. 14/1 e 2).
2.1 Um primeiro momento de controlo investe a autoridade da AIA na competncia de
verificao da completude dos elementos necessrios instruo do procedimento, a
confrontar com o disposto no anexo V (14/2).
2.2 Caso o pedido se encontre correctamente instrudo, a autoridade da AIA procede
constituio da comisso de avaliao (14/3; 9/2; 9/1).
2.3 Um segundo momento de controlo traduz-se na verificao de conformidade do EIA
(com os parmetros descritos no anexo V) pela comisso de avaliao (14/5). A
comisso de avaliao tem 30 dias para se pronunciar a partir da data da sua
constituio, podendo a autoridade de AIA emitir trs decises:
- Conformidade, que viabiliza a sequncia imediata do procedimento (14/10).
- Pedido de aperfeioamento (14/8).
- Desconformidade, que acarreta o indeferimento liminar do pedido de AIA e a extino
do procedimento respectivo (14/9).
2.4 Sendo o pedido, objecto de deciso de analise de conformidade positiva, o procedimento
avana e bifurca-se:
- Por um lado, abre-se um perodo de participao publica de 20 dias para consulta de
entidades externas (14/10).
- Por outro lado, abre-se um perodo de participao publica de 20 dias no mbito do
qual os interessados so chamados a pronunciar-se (15/1). tambm esta entidade que escolhe
a mais adequada metodologia de participao (29/3). Os resultados da consulta pblica so
vertidos num relatrio pela autoridade de AIA (29/4), devendo ser transmitido comisso de
avaliao de avaliao num prazo de 7 dias aps a concluso do perodo de consulta pblica
(15/2).
2.5 Uma vez reunidos : o relatrio de consulta pblica; os pareceres das entidades externas;
a apreciao tcnica do EIA; e quaisquer outros elementos relevantes, a comisso de avaliao
vai elaborar o parecer final do procedimento de AIA, o qual remete para a autoridade da AIA
para preparao da proposta de DIA (16/1).
3. Recepo do parecer final do procedimento de AIA e elaborao da proposta de DIA
pela autoridade da AIA. O RAI vem prever aqui a possibilidade de a autoridade da AIA, em
face dos elementos coligidos e do sentido do parecer, promover a modificao do projecto ou a
insero de mais medidas de minimizao e/ou compensao (16/2 a 5).
Note-se que a reformulao do projecto pode implicar a apresentao de novo EIA, a
formulao de nova analise de conformidade pela comisso de avaliao e a repetio da
consulta pblica (10 dias), com vista emisso de novo parecer a remeter autoridade da AIA
(16/5).
4 Elaborao de proposta de DIA e audincia prvia do interessado: a autoridade da AIA
elabora uma proposta de DIA, que notifica ao interessado para que ele se pronuncie nos termos
dos artigos 100 e seguintes do CPA (17 RAIA). Julgamos que esta audincia obrigatria
quer a proposta de DIA seja desfavorvel, quer seja condicionalmente favorvel.
A competncia de emisso de DIA na sequencia de uma proposta final desfavorvel ao membro
do governo responsvel pela pasta do ambiente (16/7), deixando a emisso da DIA aps
proposta favorvel da autoridade da AIA nas mos desta (16/6).
Como a proposta de deciso da autoridade da AIA no vinculativa, o membro do governo
pode emitir DIA mesmo contra o parecer da autoridade da AIA. Uma DIA emitida nestas
condies sustentar-se- primacialmente em motivaes politica e anti ambientais, mistura que
corporizada na mesma deciso se nos afigura paradoxal.
5 Emisso da DIA ou decurso do prazo de deciso para emisso desta: o art. 19 fixa os
prazos de emisso da DIA diferenciando o prazo geral de 100 dias, do prazo do mbito do
licenciamento industrial, de 80 dias. Ambos estes prazos sofrem contraco caso tenha havido
interveno de entidade acreditada na anlise de conformidade do EIA para 30 e 20 dias,
respectivamente (19/5). Em contrapartida, nenhum destes prazos se aplica nas situaes de
avaliao de impacto transfronteiria, a realizar de acordo com o capitulo V do RAIA os arts.
19/6 e 33/3 do RAIA afastam, portanto, a formao de deciso silente nesta hiptese. A
soluo do diferimento tcito, consagrada no art. 19 contraproducente. Note-se que a DIA
pode emergir de uma completa ausncia de procedimento; ou de um procedimento amputado da
fase essencial de participao pblica, oral ou escrita, cuja ausncia determina a invalidade
material do acto por violao do direito participao dos interessados.
A consagrao do valor positivo do silencio equivale, na pratica, a dispensa do procedimento de
impacto ambiental sem que estejam reunidas as condies de atenuao que resultam do art.
4/4.
Isto, sem embargo de os interessados deverem ser admitidos a propor aco administrativa
especial de impugnao da validade do deferimento tcito (47 CPTA), invocando violao dos
princpios de preveno, da participao e da imparcialidade.
6 Notificao e publicitao da DIA: a DIA, expressa ou tcita, feita atravs do balco
nico electrnico, nos termos do art. 30 n.1 al. i), devendo ser promovida pela autoridade da
AIA (30/3 e 4).
7 Ps avaliao: a emisso da DIA no pe fim ao procedimento de AIA. Qualquer
procedimento de AIA conta com uma fase de ps avaliao, que permite o acompanhamento
das condies impostas ao operador na DIA que lhe foi destinada (26 e 27). Sublinhe-se que,
na esmagadora maioria das situaes, a DIA condicionalmente favorvel, o que implica a
aposio de um conjunto de medidas de minimizao cujo cumprimento dever ser observado,
sob penas de aplicao de contra-ordenao grave, nos termos do art. 39 n.3 al. c),
eventualmente cumulativa com sano acessria de acordo com o art. 40. Note-se que o art.
26/6 habilita a autoridade da AIA, em sintonia com a entidade licenciadora, a determinar a
adopo de medidas adicionais para minimizar ou compensar impactes negativos significativos,
no previstos, ocorridos durante a construo. Esta competncia de reviso da DIA deve ser
confrontada com a competncia de alterao da DIA prevista no art. 25, uma vez que os ns 1
e 2 desta norma parecem incidir sobre o mesmo problema. Com efeito, o art. 25 debrua-se
sobre a alterao da DIA ou da deciso sobre conformidade, admitindo-a por deciso da
autoridade da AIA ou do proponente. Ora, esta formulao no s aligeira os pressupostos de
alterao, como prev a ponderao de interesses do proponente (25/8). Como articular os
artigos 25 e 26, se entendemos que eles versam sobre a mesma hiptese regulativa? Cremos
que a previso do art. 25 deve consumir, do ponto de vista procedimental, o n.6 do art.26 -
ou seja, a imposio de medidas adicionais (que configura uma alterao) deve observar o
procedimento de alterao DIA/deciso de conformidade, previsto no art. 25. O
incumprimento destes verdadeiros novos modos importam a aplicao de contra-ordenao
grave, nos termos do art.39 n.3 al. e).
8 Desactivao. No estando, em regra, a DIA sujeita a termo final (salvo se o projecto
envolver a explorao durante um perodo de tempo determinado), a fase do desmantelamento
deve ser prevista, mas no obrigar definio temporal da mesma. Sublinhe-se que, nos casos
das centrais e reactores nucleares, a fase da desactivao consumida pela necessidade de
realizao de nova AIA, nos termos do art. 1 n.3 al. a) e do anexo I n.2 al. b) da RAIA.

Deve chamar-se a ateno para uma variante. que o procedimento de AIA pode incidir sobre
um projecto (de concepo + execuo) e seguir a tramitao supra descrita. No entanto, h
casos em que a complexidade, o financiamento ou outra razo determinam a apresentao a
AIA de um estudo prvio ou anteprojecto. Ora, a fim de evitar que a DIA seja um cheque em
branco quanto fase de execuo, o RAIA contempla para estes casos um segundo
procedimento, de avaliao de conformidade do projecto de execuo com a DIA previamente
emitida (arts. 20 e 21 RAIA). Este procedimento envolve uma fase instrutria em que o
proponente, a par do projecto de execuo apresenta um relatrio de conformidade do projecto
de execuo (RECAPE) com a DIA que assume o papel de EIA autoridade da AIA. Este
relatrio analisado pela comisso de avaliao e sujeito a consulta pblica (de 15 dias), apos o
que a autoridade da AIA ou a comisso de avaliao elaboram parecer tcnico final sobre a
conformidade do projecto de execuo com a DIA. Aps a emisso deste parecer, a autoridade
da AIA lavra deciso final de conformidade ou desconformidade, que comunica entidade
licenciadora.
Se a deciso for no sentido da conformidade, deve conter as medidas de minimizao,
compensao ambiental e potenciao e os programas de monitorizao a adoptar (21/3).
Refira-se que o decurso do prazo de 50 dias (desde a recepo do pedido de analise de
conformidade pela autoridade da AIA) sem deciso corresponde a deferimento tcito da analise
de conformidade (21/5 e 6 RAIA).
Em contrapartida, se a deciso for de no conformidade, dever ser fundamentada e indicar
expressamente as condies ambientais que o projecto de execuo deve observar ou a
necessidade da sua reformulao (21/2 RAIA).
Realce-se que a deciso de conformidade integra a DIA, completa-a e reveste a mesma natureza
conformativa que esta (22/2 RAIA).

Os mltiplos da AIA: a AIA sofre dois desdobramentos. Por um lado, a associao da AIA a
projectos (al. o) do art. 2 RAIA).
A deciso na AIA ser sempre no ptima do ponto de vista ambiental: est-se sempre a
escolher o mal menor, j que as decises essenciais j foram ou j deveriam ter sido tomadas a
outro nvel. para colmatar esta falha que surge a directiva de avaliao ambiental estratgica,
que passa a conviver com a directiva da AIA. A directiva AAE situa-se a montante e identifica
as melhores opes numa fase precoce do planeamento, enquanto a directiva da AIA se situa a
jusante e refere.se aos projectos que esto a ser realizados numa fase posterior.
Relativamente a reas especialmente sensveis, como as integradas na rede natura 2000, foi
preciso conceber um instrumento especialmente vocacionado.
Assim, para avaliar impactos e alternativas de planos e programas, a EU aprovou a directiva da
AAE.
No tocante avaliao de impactos em zonas de rede Natura 2000, o legislador introduziu a
avaliao de incidncias ambientais, prevista no art. 10 do DL 140/99, alterado pelo DL
49/2005, de 24 de Fevereiro.

Caso prtico 4:
Suponha que Mrio, agricultor de culturas de regadio, pretende alargar a sua actividade a
um terreno, de sua propriedade e com uma dimenso de 750 hectares, contguo a uma
reserva natural.

a) Necessita de apresentar estudo de impacto ambiental?

Art.1/3 al. b) RAIA.
Anexo II n.1 al. a) RAIA
rea sensvel art. 2 al. a), ii) RAIA.
contiguo a uma reserva natural a questo da tcnica do regadio pode perturbar o
ecossistema. O tipo de interveno justifica a imposio de AIA.
Anexo III, ponto 2.
Art. 1/4 al. b), i); o al. c), i) do RAIA, consoante o caso. Art. 3 RAIA (por ser uma
ampliao).
Era um caso de ampliao e no um projecto novo. Ele tinha de apresentar EIA porque a AIA
era obrigatria.

b) Caso o EIA no contemple qualquer descrio das medidas de minimizao de

impactos, a falha tem consequncias no plano do procedimento?
Art. 13 RAIA.
Anexo V tinha de conter medidas minimizadoras.
A consequncia procedimental? Art. 14/8 RAIA.
Art. 14/2 do RAIA convite ao aperfeioamento.
A prof. Resolvia pelo 14/5 14/8 porque o EIA est formalmente completo, mas depois no
inclui as medidas de minimizao. Se no as incluir, extingue-se o procedimento nos termos do
14/9. Se for conforme, a CA prossegue com a sua apreciao tcnica.

c) Se um grupo de escuteiros que costuma frequentar a reserva natural se manifestar

contrrio ao projecto de Mrio na audincia pblica do procedimento de AIA, quais so as
consequncias desta tomada de posio?
Art. 16/1 o relatrio da consulta pblica no vinculativo. A opinio deveria ser tida em
conta, apesar de no ser vinculativa.
Art. 5 RAIA
Anexo VI
Art. 29/4 RAIA

d) Caso a reserva natural se encontre em Espanha, o procedimento de AIA sofre algumas

modificaes?
Art. 32 e seguintes RAIA.
Art. 34 RAIA.
Resposta positiva.

e) Caso venha a ser emitida DIA condicionalmente favorvel, pode a APA impor condies
suplementares, em fase de ps-avaliao?
Art. 26 e seguintes RAIA.
No caso de DIA condicionalmente favorvel art. 27/1 RAIA.
Art. 26/6 RAIA
Portanto, podiam ter sido requeridas medidas minimizadoras ou compensatrias.
A autoridade da AIA era o CCDR - estaria viciado de incompetncia uma imposio deste
gnero porque no pode o CCDR pedir modificaes.
ATENO: art. 25/1 e 25/2 sobrepe-se ao 26/6 RAIA.

Avaliao ambiental estratgica: Esta avaliao foi consagrada no direito comunitrio para
colmatar as insuficincias da AIA (Avaliao de Impacto Ambiental).
Os efeitos ambientais so tomados em considerao durante a elaborao de um plano e antes
da sua aprovao.
No raro verificar que a deciso sobre as caractersticas de um determinado projecto se
encontram j previamente condicionadas por planos ou programas nos quais o projecto se
enquadra, esvaziando de utilidade e alcance a prpria avaliao de impacto ambiental a realizar.
Este tipo de avaliao tem uma funo estratgica, de anlise das grandes opes, ao passo que
a AIA de projectos tem uma funo de avaliao do impacto ps aprovao dos planos e
projectos, tal como so executados em concreto. Aqui os eventuais efeitos negativos so
tomados em conta numa fase precedente avaliao de impacto ambiental, traduzindo uma
aplicao antecipada do princpio da preveno. A anlise dos efeitos no ambiente tem lugar na
elaborao do plano e no apenas quando se decide concretizar j o plano.
Constitui um processo contnuo e sistemtico que tem lugar a partir de um momento inicial do
processo decisrio pblico, de avaliao da qualidade ambiental de vises alternativas e
perspectivas de desenvolvimento incorporadas num planeamento ou numa programao que vo
servir de enquadramento a futuros projectos, assegurando a integrao global de consideraes
biofsicas, econmicas, sociais e polticas relevantes que possam estar em causa.
A averiguao da sujeio de determinado plano ou programa a avaliao ambiental cabe
entidade responsvel pela elaborao do plano ou programa artigo 3, n2 do DL 232/2007.
Suscitando dvidas quanto viabilidade de sujeio do programa ambiental, o artigo 3, n 3 do
mesmo diploma legal prev que a sujeio do plano a avaliao ambiental pode ser objecto de
consulta promovida pela entidade responsvel pela sua elaborao s entidades que, em virtude
das suas responsabilidades ambientais possam interessar os efeitos ambientais resultantes da
aplicao do plano ou programa, designadamente a Agncia Portuguesa do ambiente e o
instituto da conservao da natureza e da biodiversidade, IP. Estas entidades dispem de 20 dias
para apresentarem as suas observaes, no sendo considerados os pareceres emitidos aps o
decurso deste prazo. Veja-se tambm o n5 do artigo 5 do decreto-lei 232/2007 . O Artigo 3,
n1, c), bem como os n 6 e 7 do mesmo preceito do DL 232/2007 do uma definio do
conceito de planos () que constituam enquadramento para a futura aprovao de projectos
(alneas a) e c) do n1 do artigo 3) considerando-se como tais, segundo o n5 do artigo 3, os
planos e programas que contenham disposies relevantes para a subsequente tomada de
decises de aprovao, nomeadamente respeitantes sua necessidade, dimenso, localizao,
natureza ou condies de operao de futuros projectos.
O artigo 3 n8 prev o procedimento de avaliao ambiental de planos e programas como
procedimento principal de todas as intervenes e procedimentos com efeitos significativos no
ambiente, quando se preveja em legislao geral (DL 232/2007) a realizao do procedimento
de AIA e em legislao especial a mesma cominao.
Assim, quando seja exigida simultaneamente a realizao de um procedimento de AIA nos
termos de legislao geral e especfica, realiza-se unicamente o procedimento previsto no
decreto-lei 232/2007, sendo nele incorporadas as obrigaes decorrentes dessa legislao.
Quanto possibilidade de excluso da AIA, o artigo 5 n2 do DL 232/2007, traduz o esprito da
directiva de obstaculizao de uma dupla avaliao ambiental, assumindo uma importncia
particular no domnio dos instrumentos de planeamento territorial, dado que so regidos pelo
princpio da hierarquia, ainda que com carcter flexvel ou mitigado.
No so coincidentes os conceitos de iseno e de excluso da avaliao ambiental de planos e
programas, na medida em que, enquanto as isenes dizem respeito a planos e programas que
estariam sujeitos a avaliao ambiental, mas que por fora da lei, dela esto exonerados, j as
excluses referem-se ao mbito da avaliao ambiental de planos ou programas que a ela esto
sujeitos, abrangendo por isso, to s uma circunscrio dos eventuais efeitos a incluir no mbito
da avaliao ambiental dos mesmos.
Os Planos territoriais sujeitos a avaliao ambiental so desde logo os Planos sectoriais contudo,
a sua submisso a avaliao depende de uma determinao nesse sentido em despacho do
ministro competente em razo da matria que decide da elaborao desse plano, ao abrigo do
artigo 38 n2 g) do RJIGT podendo a deciso da sujeio a procedimento ser precedida de
consulta segundo o artigo 3, n3 do DL 232/2007. Tambm esto sujeitos a avaliao ambiental
os Planos especiais (artigo 45 n2 b) RJIGT), os Planos regionais (artigo 54 n3 do RJIGT).
Quanto aos planos intermunicipais de ordenamento do territrio a sua submisso a avaliao
ambiental no geral, depende de uma deliberao nesse sentido das entidades competentes
para determinar a elaborao desses planos (artigo 64 n3 do RJIGT).
Por seu turno, os PDM esto sempre sujeitos a avaliao ambiental (artigo 86, n2, c) do
RJIGT). Os PU e os PP nem sempre so objecto de avaliao ambiental (excepo- artigo 74,
n5 do RJIGT), no restante todos os planos de urbanizao e de pormenor esto sujeitos a
avaliao ambiental segundo o disposto nos artigos 89, n2, b) e 92 n2 b) do RJIGT.
Importa tambm que atendamos ao artigo 96 n3 e 4 quanto s alteraes aos planos territoriais
que sejam objecto de procedimento de avaliao ambiental.
O Procedimento e contedo da avaliao de planos e programas constitudo por vrias etapas.
Na primeira etapa define-se o mbito da avaliao ambiental a realizar e d-se a determinao
do alcance e nvel de pormenorizao da informao a incluir no relatrio ambiental, tarefas que
competem entidade responsvel pela elaborao do plano ou programa (artigo 5 n1, sendo
tambm relevantes os n3 e 4).
A segunda etapa Constituda pela elaborao, a cargo da entidade responsvel pelo plano ou
programa de um relatrio ambiental sendo que, segundo a doutrina germnica este o elemento
central da avaliao. Nesta etapa d-se a identificao, descrio e avaliao dos eventuais
efeitos significativos no ambiente resultantes da aplicao do plano ou programa e as suas
alternativas razoveis que tenham em conta os objectivos e o mbito de aplicao territorial
respectivos (artigo 6, n1). H uma Descrio geral do contedo, dos principais objectivos do
plano ou programa e das suas relaes com outros planos e programas pertinentes, as
caractersticas ambientais das zonas susceptveis de serem significativamente afectadas, os
aspectos pertinentes do estado actual do ambiente e a sua provvel evoluo se no for aplicado
o plano ou o programa, os problemas ambientais pertinentes para o plano ou programa,
incluindo em particular, os relacionados com as zonas de especial importncia ambiental. O
Artigo 6 n2 estabelece que s exigvel que o relatrio ambiental inclua as informaes que
sejam razoavelmente consideradas como necessrias para a realizao da avaliao ambiental
tendo em conta os conhecimentos e mtodos de avaliao disponveis, o contedo e o nvel de
pormenor do plano ou do programa, a sua posio no procedimento de tomada de decises e a
medida em que determinadas questes sejam mais adequadamente avaliadas a nveis diferentes
da hierarquia ou sistema em que o plano ou programa eventualmente se integre, de forma a
evitar a duplicao da avaliao.
Na terceira etapa realizam-se consultas s entidades com responsabilidades ambientais
especficas e assiste-se fase da informao e participao do pblico (artigo7). Com o intuito
de agilizar as consultas, a lei prev que quando os meios disponveis o permitam e a entidade
que elabora o plano ou programa o determine, os pareceres possam ser emitidos em conferncia
de servios (artigo 7 n4 e 5). Quanto consulta pblica (artigo 7 n6) promovida por
iniciativa da entidade responsvel pela sua elaborao, tendo em vista a recolha de observaes
e sugestes formuladas por associaes, organizaes ou grupos no governamentais e pelos
interessados que possam de algum modo ter interesse ou ser afectados pela sua aprovao ou
pela futura aprovao de projectos por aqueles enquadrados.
Este procedimento de avaliao participa dos princpios da Preveno, da Informao e da
Participao do pblico.
A Consulta transfronteiria de outros Estados Membros encontra-se prevista no artigo 8, sendo
que, a agncia portuguesa do ambiente que tem a incumbncia de promover as necessrias
consultas relativas aos planos e programas enviados ao estado portugus por outros estados
membros da UE, bem como nos casos em que um plano ou programa elaborado por uma
entidade portuguesa seja susceptvel de produzir efeitos significativos no ambiente de outro
estado membro, susceptvel de ser afectado significativamente e este o solicitar, comunicar o
teor das decises finais tomadas e fornecer os elementos que integram a declarao ambiental
referidos no artigo 10.
Na quarta etapa, d-se a ponderao na verso final do plano ou programa a aprovar do relatrio
ambiental, dos resultados das consultas s entidades com responsabilidades ambientais
especificas e da participao do pblico e, sendo caso disso, das consultas e participao do
pblico realizadas num contexto transfronteirio.
Esta obrigao de ponderao convoca o dever de fundamentao do plano ou programa incluir
a indicao das implicaes do interesse da proteco do ambiente no contedo do mesmo,
fundamentao essa que expressa um discurso ou um juzo justificativo das previses,
indicaes e determinaes neles contidas, tendo como objectivo essencial esclarecer a
motivao do mesmo e permitir a reconstituio do iter cognoscitivo que determinou o contedo
do plano ou programa.
Na quinta etapa h a elaborao de uma declarao ambiental sendo que, aps a aprovao do
plano ou programa, a cargo da entidade responsvel pelo mesmo, a qual deve ser enviada
agencia portuguesa do ambiente, juntamente com o plano ou programa aprovado quando este
no seja objecto de publicao no DR (artigo 10, n1, a). So elementos a incluir na declarao
ambiental, a forma como as consideraes ambientais e o relatrio ambiental foram integrados
no plano ou programa, as observaes apresentadas durante a consulta realizada nos termos do
artigo 7, os resultados da respectiva ponderao, devendo ser justificado o no acolhimento
dessas observaes, os resultados das consultas realizadas nos termos do artigo 8, as razes que
fundaram a aprovao do plano ou programa luz de outras alternativas razoveis abordadas
durante a sua elaborao, as medidas de controlo previstas em conformidade com o disposto no
artigo 11.
A sexta etapa constituda pela avaliao e controlo dos efeitos significativos da execuo de
planos e programas no ambiente, que integram a designada motorizao (concepo seguida
pela maioria da doutrina porque a execuo e a monitorizao so parte essencial do prprio
conceito de plano e programa (artigo 11), de forma a se evitar, identificando atempadamente e,
consequentemente, corrigindo os efeitos negativos imprevistos).
Podemos observar a integrao do RJIGT do quadro de elaborao dos planos submetidos a
avaliao ambiental: a incluso no contedo documental de um relatrio ambiental (artigos 37
n3, 45 n2 b), 54 n3, 63 n3, 86 n2 c), 89 n2 b) e 92 n2 b), a integrao na comisso de
acompanhamento ou na comisso consultiva de entidades que em virtude das suas
responsabilidades ambientais lhe possam interessar os efeitos ambientais resultantes da
aplicao do plano, a submisso do relatrio a discusso pblica juntamente com o plano
(artigos 39, 40, 47, 48, 56, 57, 58, 65, 75 e 75-C, 75, 77).
No que concerne articulao do procedimento de avaliao ambiental de planos e programas
com outros procedimentos (artigo 13), temos vrias modalidades. Os projectos sujeitos a
avaliao de impacto ambiental nos termos do decreto-lei 197/2005, enquadrados de forma
detalhada em plano ou programa devem sempre que possvel ser objecto de avaliao
simultaneamente com a avaliao ambiental do respectivo plano ou projecto.
Assiste-se ponderao dos resultados da avaliao ambiental de plano na definio de mbito
do estudo de impacto ambiental do projecto, havendo possibilidade do estudo de impacto
ambiental apresentado pelo proponente no mbito do procedimento de avaliao de impacto
ambiental de projecto previsto de forma suficientemente detalhada em plano ou programa
submetido a avaliao ambiental ser instrudo com os elementos constantes do relatrio
ambiental ou da declarao ambiental que sejam adequados e se mantenham actuais.
Deciso sobre o contedo de um projecto que esteja suficientemente detalhado em plano ou
programa submetido a avaliao de impacto ambiental remetendo para os resultados desta
avaliao, remetendo para o seu contedo e resultado.

Avaliao de incidncias ambientais:

O art. 10 do RJRN dispe sobre a obrigatoriedade de realizao de uma avaliao de
incidncias ambientais sempre que esteja em causa a autorizao de projectos que possam ter
impactos significativos em valores ecolgicos presentes em zonas de rede natura 2000. O n.6
do preceito descreve o contedo da avaliao de incidncias.
O art. 10/2 diz que o projecto pode estar fora da zona natura, desde que com ela interfira.
Esta figura ter alcance meramente residual (10/2 al. a) e 10/7) dado que:
- Sempre que o plano ou programa esteja sujeito a AAE, esta consome a avaliao de
incidncias (3/8 RAAE).
- Sempre que o projecto esteja sujeito a AIA, este procedimento consome a avaliao de
incidncias (10/2/a RJRN, que remete para o 1/3 al. a) e b) RAIA)
- Art. 10/2/b do RJRN que remete para o 1/3 e 4 RAIA).
- Sempre que a zona de rede natura 2000 em causa no estiver integrada em plano sectorial de
ordenamento do territrio, nem sofrer nenhum condicionamento e ter que haver parecer
favorvel da CCDR ou do ICNB prvio realizao daquele (10/5 e 9/2, 3 e 5 do RJRN).

Licena ambiental:
Pretendendo submeter a um quadro geral homogneo, que permita um controlo mais eficaz, as
principais instalaes industriais, a EU decidiu rever um leque de directivas relacionadas com
actividades e compostos altamente poluentes atravs da directiva 2010/75/EU, cuja aprovao
implicou a revogao do DL 173/2009 pelo DL 127/2013, de 30 de Agosto. este diploma que
actualmente rege os procedimentos de atribuio de licena ambiental (RLA).
Com o regime actual, deram-se passos no sentido da concentrao total de licenas na licena
ambiental, embora restem ainda autonomizados os ttulos de utilizao de recursos hdricos (25
RLA) e os ttulos de gesto de efluentes pecurios (26 e 24 RLA).
1. A licena ambiental concedida pela APA (4/1 al. a) RLA) s instalaes que
desenvolvam quaisquer actividades previstas no anexo I. A modificao das
caractersticas ou do funcionamento ou uma ampliao da instalao que possa ter
consequncias no ambiente (19 n.1 al. a) RLA) e as alteraes substanciais da
instalao (19 n.1 al. b) e 3 al.c) RLA) ficam do mesmo modo sujeitas a
licenciamento ambiental, bem assim como a renovao da licena por verificao do
termo final (21 RLA). Instalaes abrangidas cuja capacidade de produo fique
abaixo dos limiares estabelecidos no anexo I podem requerer iseno do licenciamento
ambiental entidade coordenadora do licenciamento final, subordinada a parecer
vinculativo da APA (29 RLA).
 A licena ambiental condio de validade da licena de explorao da actividade em
causa, gerando a sua falta a nulidade desta (11 RLA). Em contrapartida, o
indeferimento do pedido de licena de explorao gera a caducidade da licena
ambiental (11/4 e 22/2 al. a) RLA).
O procedimento de licenciamento ambiental pode assumir um de trs tipos de
tramitao:
i) Atribuio de uma licena ambiental, inicial ou na sequencia de uma
modificao com consequncias ambientais relevantes ou de alterao
substancia, nos termos do art. 19 n. 1 al. a) ou al. b) do RLA.
ii) Atribuio de uma licena de explorao nos casos em que a actividade
principal a gesto de resduos (6/1 RLA).
iii) Atribuio de uma licena ambiental padronizada, com base numa declarao
de responsabilidade pelo operador, sempre que forem aprovadas, por despacho
ministerial, condies tcnicas padronizadas (8 RLA).
A submisso ao regime do RLA importa obrigaes genricas (art. 7) e especificas (art. 9). A
primeira de todas traduz-se na obteno de licena ambiental. O procedimento regra envolve
seis fases (art. 13 RLA).
2. Fase da iniciativa: apresentao do pedido (art. 35 RLA).
3. Fase da instruo: que comporta
a) Declarao de conformidade ou desconformidade/indeferimento liminar. O
indeferimento liminar do pedido ocorre nas situaes previstas no n. 1, al. c) do
art. 37 e pode ser lavrado em face de um pedido com deficincias insuprveis ou
aps um convite correco (n. 1 al. b), n. 2 e 4 do art. 37), ao qual o operador
dever responder num prazo de 45 dias.
No caso de o pedido se encontrar conforme ao preceituado no art. 35 RLA, a APA
convoca o operador para uma conferncia instrutria, quando necessria (37 n. 1
al. a) RLA) e/ou inicia a avaliao tcnica e a participao do pblico.
A APA tem 15 dias para decidir sobre a conformidade do pedido ou sobre o
indeferimento liminar (37/3 RLA). Todavia, se o pedido estiver subscrito por
entidade acreditada, este prazo tender a encurtar-se (37/6 RLA). Em
contrapartida, se da verificao sumaria dos pedidos de licenciamento resultar a sua
no conformidade e caso o processo instrutrio tenha sido validado por entidade
acreditada, o pedido liminarmente indeferido e o procedimento extinto (16/2
RLA).
Cumpre ressaltar que, nos termos do 36/3 RLA, o pedido de licena ambiental
pode ser apresentado entidade coordenadora juntamente com o pedido de
realizao de AIA, desde que o operador junte um projecto de execuo no mbito
desta.
b) A avaliao tcnica processa-se no quadro do 38/1 RLA. O requerente dever
facultar APA as condies de acesso informao e s instalaes fsicas
necessrias ao desenvolvimento desta fase (38/2 RLA). O acesso ao local pode ser
especialmente relevante para a fixao dos valores de emisso (31 n. 2 al. b) e 30
n.4 e 5 RLA).
c) A divulgao do pedido ao pblico e produo de observaes por parte dos
interessados. Ao publico interessado (art. 3 e seguintes RLA) dever ser permitida
a participao sempre que se tratar de atribuio de novas licenas, de alteraes
substanciais de licenas existentes, de renovao de licenas e de adeso a
condies tcnicas padronizadas. A participao ocorre nos termos do anexo IV,
para o qual remete o n.2 do art. 39 RLA e divide-se em duas sub-fases (anexo IV,
n.1)
- a publicitao dos pedidos em curso (n.2).
- a divulgao de informao relativa a cada um dos pedidos.
Neste ultimo perodo, os interessados podero produzir observaes escritas, que
devem ser tidas em considerao na deciso (n.7 do anexo IV).
 De ressaltar que, quando os procedimentos de licenciamento ambiental e de AIA
decorram em simultneo, o perodo de consulta determinado consoante o disposto
no RAIA (n.8 do anexo IV).
4. Fase da deciso: na qual a APA emite ou no a licena ambiental. O prazo regra para
a emisso desta deciso de 50 dias uma vez que a submisso previa a AIA a situao
habitual (art. 40 RLA). Porm, caso no tenha havido AIA (art. 3 RAIA), o prazo
pode estender-se at 80 dias (art. 40 n. 1 RLA). Sempre que haja interveno de
entidade acreditada, estes prazos reduzem-se a metade (40/3 RLA). Por outro lado, nas
situaes em que o requerente tenha solicitado a realizao em simultneo de AIA e de
licenciamento ambiental, a licena ambiental emitida no prazo mximo de 10 dias
aps a emisso da DIA (40/4 RLA). Por fim, se for necessrio obter titulo de utilizao
de recursos hdricos, a licena ambiental deve ser emitida at trs dias aps a sua
obteno (art. 40 n.5 da RLA).
No que tange as MTD, deve ter-se em conta o disposto nos artigos 31 a 33 do RLA,
que explicitam a necessidade de intercmbio de informao entre a comisso consultiva
para a preveno e controlo integrados da poluio e o frum europeu de especialistas
que permitir uma actualizao constante da informao sobre as melhores tcnicas
disponveis. No tocante aos valores limite de emisso (VLE), rege o art. 30, anexos II,
V, VII e VIII do RLA.
No entanto, a APA pode, de uma banda, derrogar o limite de VLE concretamente
exigvel desde que no seja gerada uma poluio significativa e desde que seja atingido
um nvel elevado de proteco global do ambiente, atendendo localizao geogrfica
ou s condies ambientais locais ou s caractersticas da instalao em causa. Esta
derrogao feita a pedido do operador (30/6 RLA).
De outra banda, a APA pode, em razo de fragilidade ambiental, introduzir condies
mais restritivas do que aquelas que as MTD abstractamente aplicveis podiam
promover (arts. 31/3 e 41/4 RLA).
A APA deve indeferir o pedido nos casos listados no n. 6 do art. 40 RLA (40/7).
Porm, o RLA admite o deferimento tcito do pedido, nos termos do art. 23. Mas alm
das clausulas travo ao deferimento tcito que conta do 40/6, o 23/2 explicita que o
deferimento tcito no poder materializar-se sempre que se no verifique o pleno
cumprimento das obrigaes legais de observncia.
Alm disso, a meno do momento de participao pblica atesta que um deferimento
tcito pressupe sempre, no s a conformidade do pedido, como a realizao desta
subfase instrutria.
Em resumo, no final do procedimento de licenciamento ambiental pode verificar-se uma
de quatro hipteses:
- Deferimento expresso;
- Indeferimento expresso (40/6 RLA);
- Deferimento tcito (esgotados os prazos aplicveis, no se verificando nenhum dos
fundamentos de indeferimento do n.6 do art. 40, e asseguradas as condies
constantes do art. 23 n.2 do RLA), que a APA certifica automaticamente atravs de
certido emitida pelo balco nico (23/3 RLA);
- Indeferimento implcito, o qual se presumir por excluso de partes : inexistncia de
ato de deferimento ou indeferimento expresso e no certificao electrnica do
deferimento tacito. O que significa que cumprir ao requerente apresentar uma aco
para condenao pratica de acto devido, nos termos do 66 CPA, a fim de obter uma
deciso que vena o silncio paralisante da prossecuo do procedimento.
A licena ambiental tem um prazo de validade mximo de 10 anos (40/8), e caduca
caso no seja atempadamente solicitada APA a sua renovao (22/2 al. e) e 21
RLA). A licena pode tambm caducar por qualquer um dos motivos enunciados no
art. 22 n.1 al. a) e n.2 al. a) a d) do RLA, e ainda em virtude da supervenincia de
uma modificao de caractersticas (19 n.1 al. a) e b) e n. 3 RLA).
 5. Fase da publicitao: (18/1) com especial enfase na divulgao das eventuais
derrogaes de valores limite de emisso (30/6) e na divulgao dos relatrios que
serviram de base eleio das MTD (18 n.1 al. a) e b) RLA).
6. Fase da monitorizao: a licena ambiental contm as condies de monitorizao de
emisses produzidas pela instalao e a peridiocidade da obrigao de monotorizao
(7 n.2; 30 n.9, 10 e 11; e 41n. 3 al. c) e d)). A comunicao dos resultados da
monitorizao feita junto da APA (4 n. 1al. a) e 14). O incumprimento destas
obrigaes passvel de aplicao de contraordenao grave nos termos do 111 n.2 al.
m). A APA deve divulgar os resultados destas monitorizaes, nos termos do art. 18
n.1 al. e).
7. Fase do desmantelamento:o art. 42 do RLA introduz a norma que vincula o titular da
licena ambiental cuja actividade envolva a utilizao de substancias perigosas,
apresentao de um relatrio de base ou no momento anterior ao inicio da explorao,
ou no momento da primeira renovao da licena ambiental por decurso do prazo de
validade, em virtude de uma alterao substancial ou na sequencia de uma actualizao
daquela (42 n. 1 do RLA). A essa obrigao de entrega do relatrio base, adita-se a
entrega de um plano de desactivao, com o objectivo de adoptar as medidas
necessrias a evitar qualquer risco de poluio e a repor o local da explorao em
condies ambientais satisfatrias (42 n.3 RLA), e de um ultimo relatrio de
concluso das medidas contidas no plano de desactivao, devendo ambos ser
aprovados pela APA (42 n.5). A falta de aprovao expressa corresponde ao
assentimento relativamente ao plano e ao relatrio de concluso, nos termos do disposto
no art. 42 n. 6 RLA.
De acordo com o 42/7, as obrigaes do operador no se consideraro cumpridas at
que a reposio do estado dos componentes ambientais solo e guas subterrneas esteja
realizada. No entanto, o diploma no esclarece qual a consequncia do incumprimento
(111 n. 2 al. f)), apenas se comina com aplicao de uma contra-ordenao grave.
A articulao deste diploma com o DL 148/2008 sobre reparao do dano ecolgico
(mais propriamente o art. 16), levar a que, perante a falta de cumprimento do plano
de desactivao, a APA actue em substituio do operador, suportando o fundo de
interveno ambiental, as despesas e operando o direito de regresso contra o operador
faltoso.
Observe-se, por ultimo, que o n.4 do art. 42 do RLA introduz uma clausula de
flexibilizao na operacionalizao deste dever de reposio do status quo ante.

A actualizao por alterao das tcnicas disponveis. no art. 21 RLA que se fala de
renovao, mas esta disposio no acolhe todas as mutaes possveis. Na verdade, esta norma
reporta-se :
renovao da licena por esgotamento do termo resolutivo que encerra (em regra, 10
anos). Aqui h duas sub-hipoteses a considerar: por um lado, a nova licena apresenta-
se em trato continuo perfeito com a anterior, por inexistncia de aspectos a actualizar,
sendo a renovao concedida por igual perodo e apenas precedida de uma vistoria (21
n.4). Por outro lado, a nova licena pode precisar de actualizaes e, nesse caso,
devero cruzar-se os regimes constantes dos arts. 21 e 19 e, das duas uma: ou as
alteraes so de relevo menor e implicam meros aditamentos nova licena (19/4) e,
neste caso, a soluo de renovao deve ser idntica anterior; ou as
alteraes/actualizaes so de relevo (substanciais) e a renovao implica nova licena
atravs de novo procedimento para apreciao cabal das alteraes e reponderao de
aspectos relativos ao controlo de emisses (19/3).
Ou seja, as situaes que o art. 21 resolve so as de renovao puramente formal por
trato continuo perfeito ou por trato continuo com alteraes de pouco relevo. As
renovaes que envolvam alteraes substanciais regem-se pelo disposto no art. 19 do
RLA.
O art. 19, por seu turno, acolhe dois tipos de situaes:
 a) De atribuio de nova licena. Por modificao das caractersticas ou do
funcionamento ou uma ampliao da instalao (n.1 al. a)). Ou por supervenincia
de alterao substancial (art. 3 al. c) do RLA e n.1 al. b) do RLA). Esta atribuio
de nova licena deve ser desencadeada pelo operador junto da entidade
coordenadora, cabendo APA pronunciar-se sobre a necessidade de atribuio de
nova licena ou de mero aditamento formal existente (19/2). No de descartar
que a APA (109 RLA) deva notificar o titular sobre a necessidade de proceder
renovao da licena, cuja no observncia passvel de aplicao de
contraordenao muito grave (111 n. 1 al. b).
b) De reviso (actualizao) da licena. O art. 19 n. 7 retrata uma mudana na licena
e no da licena, ou seja, a licena no renovada, alterada no seu contedo. Os
fundamentos da reviso referenciados nas alneas a) a d) do n. 7 prendem-se ora
com a supervenincia de tcnicas de minimizao de emisses.
As alneas a), b) e d), por seu turno, pressupem diferenas subtis: a al. a) garante
uma intangibilidade das concluses MTD por um prazo mximo de quatro anos (ou
seja, se a atribuio de licena incorporou parmetros padronizados, o operador ter
direito irreversibilidade por um prazo mximo de quatro anos aps a sua
modificao); a al. b) assenta em pressupostos idnticos aos da al. a), mas alheia
garantia de intangibilidade, pois as MTD no estavam ainda suficientemente
estabilizadas para ter havido normalizao (logo, no h margem para criao de
expectativas), ou seja, a reviso pode acontecer a todo o tempo; no caso da al. c), o
que parece distingui-la das anteriores o factor custo, que a norma caracteriza
como no excessivo, ou seja, havendo ou no condies tcnicas uniformizadas
para o sector em causa, se estas sofrerem alteraes significativas + permitirem uma
reduo considervel de emisses + a sua adopo imediata no importar encargos
excessivos, ento a reviso da licena pode dar-se a qualquer momento.
c) O art. 19 refere ainda duas outras causas de reviso ambientalmente neutras: a
segurana operacional dos processos (al. e)) e a supervenincia de alteraes
legislativas (al. f)).
Concluindo, qualquer alterao superveniente da licena ambiental deve reflectir-se
sequencialmente no contedo da licena de explorao, sob pena de invalidade superveniente
desta (art. 11 n.1 e 3 ).
H casos em que a atribuio de nova licena fruto no de evoluo, mas inercia so as
situaes de caducidade da licena por no uso por perodo igual ou superior a trs anos (22 n.
1 al. a)). No existindo laborao, a avaliao inicial deve ser substituda por uma nova
ponderao, ainda que atravs de um procedimento abreviado ( art. 22 n. 5 RLA).

Caso 5:
O consrcio Neutres Inc. recebeu do Governo portugus luz verde para instalar uma
central nuclear em Sines. Tendo conseguido obter dispensa de realizao de avaliao de
impacto ambiental, atenta a necessidade urgente de iniciar a construo em virtude da
crise energtica mundial, o consrcio deparou-se ento com a recusa da Agncia
Portuguesa do Ambiente em conceder a indispensvel licena ambiental, com fundamento
na convenincia de apresentao de um estudo de impacto ambiental que pudesse ser
submetido a discusso pblica.
No obstante, iniciou os trabalhos de isolamento da rea de implantao, considerando
que, se fora dispensado de AIA, tambm deveria ser considerado isento da necessidade de
obteno da referida licena.

a) Pronuncie-se sobre a correco do deferimento do pedido de dispensa de

realizao do procedimento de avaliao de impacto ambiental.
Art. 1 n.3 al. a) RAIA.
Anexo I n.2 al. b) RAIA.
Art. 4 n.1 RAIA.
Circunstncias excepcionais conceito indeterminado.
Entendendo que podia haver dispensa, tinham de estar cumpridos todos os requisitos (8/1 al. a)
RAIA) do art. 4 RAIA.
A comisso europeia veio sintetizar os critrios de concesso de dispensa:
Necessidade urgente e substancial do projecto.
Incapacidade de realizar o projecto mais cedo: a iseno, em geral, ser justificada
apenas na emergncia, o que deu origem ao projecto no poderia ter sido previsto
anteriormente.
Incapacidade de cumprir todos os requisitos da directiva: por exemplo, quando um
desenvolvimento precisa ser aprovado e concludo to rapidamente que no h tempo
suficiente para preparar toda a informao ambiental necessria.
A iniciativa da construo nuclear no preenche esta condio de urgncia, desde logo porque
uma central demora entre 6 a 8 anos a ser construda.
Numa logica de ponderao de interesses e de urgncia, no faz sentido. Deveria considerar-se
invlida a dispensa.
Podamos ter invocado o princpio da proporcionalidade. Este acto sindicvel, poderia ser
impugnado, enquanto acto administrativo que .

b) Pronuncie-se sobre a correco da deciso da Agncia Portuguesa do Ambiente.

Anexo I ponto 1/1.1
Anexo I ponto 5/5.1
Art. 17 RLA.
Se a ideia era uma discusso publica, no licenciamento ambiental isto tambm pode acontecer.
Art. 27 RLA este indeferimento no vlido.
Art. 36 n.1 al. c) RLA
No havia maneira de indeferir este pedido com este fundamento.
Pode haver licena ambiental com dispensa de AIA.
Quem intervm na questo da dispensa de AIA a APA por uma questo de coerncia poderia
haver aqui um problema. A APA no podia indeferir.

c) Pronuncie-se sobre a valia da argumentao do consrcio quanto desnecessidade

de obteno de licena ambiental perante uma dispensa de AIA.
falso, porque so dois procedimentos distintos. Dois actos administrativos diferentes.
Art. 11 RLA.

A responsabilidade civil por dano ecolgico : DL 147/2008

Responsabilidade ex ante a compensao trata-se de um sucedneo ou complemento de
restaurao in natura, que actua quando esta no fctica ou economicamente possvel (por
excessivamente onerosa), ou quando insuficiente (566/1, 1 parte CC).
No CC, a compensao prevista no 566 traduz-se num equivalente pecunirio e pode,
teoricamente, despontar em qualquer hiptese de dano, quer de bens fungveis quer de bens
infungveis.
No direito do ambiente, o art. 48 LBA traa uma hierarquia de solues similar: restaurao in
natura, com reposio do estado anterior infraco ou equivalente; ressarcimento pecunirio,
quando no for possvel a restaurao natural, em montante a definir em lei especial.
A lgica primeira e desejavelmente nica do direito do ambiente deveria ser a da preveno.
Contudo, porque numa sociedade altamente industrializada, os danos ao ambiente so
inevitveis, a responsabilizao teria identicamente que constar da pauta de princpios
orientadores (3 al. h) LBA).
do RPRDE que resulta a metodologia de reparao do dano ecolgico, dano que h-de
traduzir numa 1) alterao 2) significativa 3) adversa 4) mensurvel do estado de um
componente ambiental ou da reduo da sua aptido para gerar servios (11 n.1 al. d) do
RPRDE). Tal metodologia encontra-se descrita no anexo V do RPRDE.
Por outras palavras, do RPRDE resulta aparentemente a abolio da compensao pecuniria e a
introduo de uma nova tcnica de compensao, por recuperao de componentes ambientais
equivalentes.
A lgica subjacente ao novo regime assenta na existncia de um dano, iminente ou j verificado
(2/1, 14 e 15 RPRDE). O dano, quando iminente, deve assumir um grau de verosimilhana e
de probabilidade consistente, que justifique a adopo de medidas preventivas (5 RPRDE).
A razo que nos leva a assinalar este ponto prende-se com a diferena que queremos aqui
iluminar entre a compensao de um dano no mbito do RPRDE um dano efectivo, decorrente
de um efeito indesejado pelo operador, embora resultante da sua actividade econmica e o
dano, actualmente previsvel e decorrente de uma interveno indesejada pelo seu autor,
subjacente ao regime previsto no RJRN, bem como ao regime jurdico de conservao da
natureza e da biodiversidade, estruturado no DL 142/2008 (RCNB). Referimo-nos s medidas
compensatrias nomeadas nos arts. 10/12 do RJRN e 36 do RCNB, que so desenhadas em
funo de um dano biodiversidade.
O fundamento da compensao ex post, determinada na sequencia de um dano, reconduz-se
inquestionavelmente ao principio da responsabilizao, plasmado no art. 3 al. h) da LBA.
O lesante deve reconstituir in natura a situao que existiria data da leso ou, no sendo tal
possvel, compensar por equivalente.
Na compensao ex ante, em contrapartida, o dano no se consumou ainda, mas o plano da
interveno projectada permite aferir a sua inevitabilidade. O futuro lesante v-se obrigado a
compensar na medida do dano que vir a produzir, uma vez que a reconstituio natural fica,
por definio, afastada.
Embora o RCNB autonomize um principio de compensao (art. 4 al. d) e 36 RCNB), no se
vislumbra aqui qualquer diferena do principio da responsabilizao. A unicidade de
fundamento recomenda a aplicao analgica dos critrios do anexo V do RPRDE fixao de
medidas compensatrias em sede de compensao ex ante.

Compensao ambiental e solidariedade intrageracional diferentemente, se considerarmos um

tipo de compensao prxima, traduzida em contrapartidas s comunidade que sofrem
especialmente com a instalao de determinadas infra-estruturas na sua circunscrio,
provavelmente o fundamento ser diverso. Estamos a pensar em situaes em que a qualidade
de vida de uma colectividade fica consideravelmente diminuda. O dano aqui no ecolgico,
sanitariamente humano, e a sua contabilizao tendencialmente impossvel, pelo caracter
difuso que reveste. Tratar-se-, nestes casos, de fazer valer o principio da solidariedade
intrageracional.
Por outras palavras, este desgaste do meio ambiente humano dever ser compensado, se especial
e anormal, por apelo noo de compensao por facto ilcito (art. 16 da L 67/2007).

A responsabilidade ex post O RPRDE pretendeu contribuir para o esclarecimento da noo de

dano ecolgico. Essa a inteno declarada pelo legislador no prembulo (atente-se os
pargrafos 1 e 2 ) e articulada no anexo V.
Na verdade, e descontando o alargamento relativo responsabilidade objectiva (7 RPRDE) em
face do escasso espao que lhe abre o CC e que poderia ter sido promovido em diploma de
alterao ao CC, os arts. 7 a 9 do RPRDE no tm cabimento numa lei sobre responsabilidade
civil por dano ecolgico. Quanto ao art. 10, nele se plasma um principio de proibio de dupla
reparao, que nada mais do que uma concretizao do principio geral de proibio de abuso
de direito, nsito no art. 334 CC.
(i.) O RPRDE, para alm da preocupao de delimitao da noo de dano ecolgico,
traz fundamentalmente duas novidades. Uma funcional relacionada com a aplicao
dos critrios do anexo V ao dano ecolgico puro. Outra, procedimental, que se
prende com a dejudicializao do procedimento de reparao do dano (16 e 29
RPRDE). Assim, o art. 16 desenha um procedimento em que a iniciativa de
reparao, atravs de apresentao de um programa, cabe ao lesante, e cuja
implementao est sujeita a aprovao pela APA, que deve ouvir os interessados
(18). Este procedimento, todavia, termina com um acto administrativo
paracontratual, sobretudo quando o programa proposto pelo lesante sancionado
pela APA mas sublinhe-se que esta pode impor alteraes significativas, ou
mesmo ditar unilateralmente um plano de reparao, na ausncia de iniciativa do
 lesante. Ou seja, o procedimento desenvolvido ao abrigo do art. 16 desemboca
num acto administrativo, impugnvel por qualquer interessado.
(ii.) O mbito de aplicao do regime de preveno e reparao do dano ecolgico
delimitado no art. 2 do RPRDE, mas no s. s situaes previstas no n.2 deste
preceito aditam-se as hipteses cobertas pelos artigos 33 e 35 do RPRDE. Quanto
prescrio, deve louvar-se a extenso do prazo at 30 anos, indo assim, em nome
da proteco do ambiente e por fora dos particulares contornos de muitos danos
ecolgicos, alm do prazo ordinrio de 20 anos estabelecido no CC. No que tange
aplicao da lei no tempo, o tribunal de Luxemburgo considerou que uma
actividade no termina quando a explorao dada por finda por um determinado
sujeito e recomeada por outro, mas apenas quando se d a cessao efectiva, sem
reatamentos. Desta feita, abre a porta responsabilizao retroactiva de operadores
econmicos que tenham sucedido aos autores do dano.
(iii.) Do art. 11 do RPRDE retira-se que danos ecolgicos podem ocorrer relativamente
agua e a espcies protegidas no quadro do ordenamento nacional. Ora, tal seleco
deixa de fora dois componentes ambientais naturais elencados no LBA: o solo e o
ar. Sendo certo que a aferio da mensurabilidade do dano nestes sectores pode
revelar-se particularmente difcil, no se v razo para a sua excluso, partida, do
RPRDE. O art. 42 do RLA impe a obrigao de apresentao de um relatrio de
base antes de iniciar a explorao ou no momento de renovao da licena, e um
plano de desactivao aquando do encerramento das instalaes. verdade que o
RLA no faz qualquer meno ao RPRDE mas a similitude de objectivos leva-nos a
crer que a metodologia de reparao deva obedecer aos critrios do n.2 do anexo V
do RPRDE, ressalvando-se a medida de reparao do dano em virtude da clausula
flexibilizadoras do 42/4 a qual, de resto, encontra algum eco no art. 19/4 do
RPRDE.
(iv.) A dupla dimenso, econmica e ecolgica de certos bens ambientais naturais
complica a abordagem unitria do dano ecolgico. Pense-se no proprietrio de 500
sobreiros, mortos em consequncia de contaminao dos lenis freticos por um
agente poluente proveniente de uma instalao prxima. Constituindo um dano
ecolgico inequvoco, a sua primeira revelao como prejuzo patrimonial do
titular (dano emergente e lucro cessante). A reparao deste dano passar pela
reconstituio in natura promovida pelo lesante replantio -, mas tambm pela
compensao das perdas, presentes e futuras, causadas ao proprietrio:
incumprimento dos contratos de compra e venda da cortia, com responsabilidade
contratual inerente.
(v.) Um dos problemas mais agudos o da causalidade. O RPRDE resolveu todas estas
questes remetendo para o FIA a suportao de custos da reparao de danos
ecolgicos cujo responsvel no seja precisamente identificvel (23/1 e 19/4 do
RPRDE). Em contrapartida, ficando estabelecido o nexo de causalidade por apelo
teoria da causalidade adequada (art. 5 RPRDE)-, e havendo pluralidade de
operadores, respondem solidariamente e, perante impossibilidade de
individualizao do grau de culpa, em partes iguais, nos termos do disposto no art.
4 do RPRDE.
(vi.) No que concerne impossibilidade de atribuio de quantias a membros do pblico,
pensamos que a pretenso do RPRDE se traduz em frisar a proibio de
locupletamento (individual) de denunciantes de danos ecolgicos custa da
reparao destes, a qual deve promover-se a favor da colectividade.

A responsabilidade subjectiva - tem a sua base no art. 13 do RPRDE. Abrange qualquer

actividade ocupacional (2/1 RPRDE), e accionada sempre que o sujeito com quebra de
deveres de diligencia normal ou com dolo (483 CC), praticar actos que (5 RPRDE) sejam
aptos a provocar uma alterao adversa significativa e mensurvel do estado do meio hdrico ou
do estado-dever de espcies e habitats protegidos.
Parece poder concluir-se que a actividade ocupacional a que reporta o 2/1 que deve ser uma
actividade econmica no abarca actividades de lazer, excluindo do grupo de potenciais
lesantes, por ex., praticantes de desportos de natureza, os escuteiros. Tal concluso confirma-se
ao analisar os deveres de preveno e reparao a que se reporta o art. 14 e 15 do RPRDE,
que s se compreendem relativamente a instalaes estveis e com um grau aprecivel de
complexidade operativa. O facto de estas categorias de pessoas estarem excludas do mbito
subjectivo de aplicao do diploma no implica, em nossa opinio, que elas no possam ser
imputveis por prtica de danos ecolgicos, devendo a metodologia de reparao obedecer aos
critrios fixados no anexo V embora no ao procedimento desenhado no art. 16 do RPRDE.
A diligencia normal do sujeito afere-se em razo do lote de deveres que lhe so fixados.
A adopo destes deveres especiais , em primeira linha, do operador, cabendo APA a posio
de garante da atitude preventiva e reparatria (14, 15 e 17 do RPRDE).
A este lote de deveres acresce um terceiro grupo que decorre da tipificao de condutas nos
diplomas sectoriais como contra-ordenaes (26 RPRDE). A LQCOA reconhece poderes de
fiscalizao s autoridades administrativas, que passam pela realizao de aces de inspeco,
oficiosas ou por denuncia (18), das quais pode resultar a abertura de procedimentos contra-
ordenacionais (30/1 al. j) LQCOA). Recorde-se que, nos termos do art. 41 LQCOA, estas
medidas preventivas podem ser impostas a titulo cautelar, perante a iminncia do dano ou do
seu agravamento (41/1 al. g) LQCOA).
O art. 30 da RPRDE aponta para a possibilidade de coexistncia do regime de reparao e do
regime de represso, baseado na LQCOA.
As hipteses so fundamentalmente duas:
a. Caso o dano seja descoberto no mbito do RPRDE, dever a APA informar a
IGAMAOT com vista a que esta desenvolva o correspondente procedimento contra-
ordenacional, sendo certo que a dimenso repristinatria capturada pela APA, ficando
a IGAMAOT dispensada de sobre ela se debruar (30/1).
b. J quando o procedimento contra-ordenacional levar a dianteira sobre a aplicao do
RPRDE, deve a IGAMAOT suscitar um incidente procedimental de incompetncia
quanto ao decretamento da medida repristinatria (33/2 do CPA) e informar a APA da
ocorrncia do dano, com vista sua reparao no mbito do procedimento descrito no
art. 16 RPRDE o que se retira do 30/2.
Como j se frisou, as medidas reparatrias devem ser objecto de proposta do operador, a
submeter APA (16) salvo quando, por razoes de urgncia de actuao, a APA j tenha
elaborado um plano, em articulao com os interessados (16/3 e 4).
Havendo ilicitude, causalidade e dano, o sujeito est obrigado a adoptar as medidas de reparao
e a suportar os custos (19/1 do RPRDE), salvo se a ilicitude se dever a facto de terceiro ou a
ordem de autoridade administrativa (20/1 e 2 RPRDE).
Caso a autoridade administrativa, recorrendo ao FIA, tenha agido subsidiaria ou directamente,
deve solicitar o reembolso do montante despendido no prazo de cinco anos sobre a data de
concluso da operao de reparao (19/3 RPRDE), sendo certo que pode decidir no recuperar
integralmente os custos caso o montante se venha a revelar desproporcionado (remetendo o
remanescente para o FIA: 19/4).
A partir de Janeiro de 2010, os operados das actividades listadas no anexo III deveriam ter
constitudo garantias financeiras para fazer face a estes custos, nos termos do art. 22 e 34 do
RPRDE.

A responsabilidade objectiva a soluo que supomos ser a melhor assenta na preferncia da

responsabilidade subjectiva, atravs de esquemas de presuno de culpa idnticos ao consagrado
no 493 n. 2 CC, no mbito dos quais ao presumvel lesante caber demonstrar a utilizao da
maior diligencia com vista evitao do dano que lhe imputado (12 RPRDE).
Apesar de alguma ambiguidade, julgamos ser possvel extrair concusses do art. 20/3 RPRDE:
i. O facto de estar isento de suportar os custos no exime o operador da obrigao de
adopo atempada das medidas de preveno e reparao (26 RPRDE).
ii. A iseno da obrigao de pagamento vale para as hipteses de actividade
autorizadas no anexo III. Por outras palavras, o operador suporta os custos de
 reparao de danos ecolgicos causados por factos decorrentes do funcionamento
anormal da instalao, sendo certo que, ainda assim, beneficia das isenes
previstas no 2/2 RPRDE.
iii. A iseno da obrigao de pagamento identicamente invocvel em face de riscos
imprevisveis os chamados riscos de civilizao.
Nas causas de fora maior, julgamos que estas devem ser consideradas causas excludentes de
responsabilizao objectiva, por induo de um principio geral de no imputao decorrente de
normas como os arts. 505 e 509/2 CC. Os custos no suportados pelo operador so-lhe
reembolsados pelo FIA, no estabelecendo o RPRDE qualquer prazo de prescrio do direito ao
reembolso fica a duvida sobre se se aplicar aqui o art. 19/3 RPRDE, por analogia.