"TEORIA RETRIBUTIVA Y PREVENTIVA DE LA PENA"

TEORAS QUE JUSTIFICAN ACTOS DEL DELINCUENTE

JUVENIL Teoras Biolgicas: Estas teoras atribuyen a la
delincuencia a caracteres innatos del individuo, transmitidos por
herencia o debido a alteraciones en sus estructuras genticas o a
otros elementos constitucionales, aunque no niegan que la influencia
de los factores ambientales, concedan una importancia mxima a los
aspectos biolgicos. Estudios genticos realizados con delincuentes,
a fin de explicar las causas de sus trastornos de conducta, han
proporcionado datos sobre ciertas alteraciones cromosomticas
detectadas en algunas personas. TEORAS DE LA
CRIMINALIDAD. LA CRIMINOLOGA CLSICA 1. Teoras
psicobiolgicas Los defensores de estas teoras tratan de explicar el
comportamiento criminal en funcin de anomalas o disfunciones
orgnicas, en la creencia de que son factores endgenos o internos
del individuo, los que al concurrir en algunas personas les llevan a
una predisposicin congnita para la comisin de actos antisociales
o delictivos. Del estudio de los rasgos biolgicos o del estudio
psicolgico de la personalidad criminal tratan de obtener aquellos
factores que predisponen a algunas personas al delito. Mantena
LOMBROSO en base a sus estudios biolgicos y antropomrficos
realizados sobre presidiarios8 que el delincuente era una especie de
ser atvico que reproduce en su persona los instintos feroces de la
humanidad primitiva y los animales inferiores, degenerado,
marcado por una serie de anomalas corporales y cerebrales El
delincuente nato se caracterizaba por los siguientes rasgos
psicolgicos: Insensibilidad moral. Precocidad antisocial.
Vanidad. Imprevisin. Incorregibilidad Aunque matizando las
ideas de LOMBROSO12, Enrico FERRI y Raffaele GAROFALO
(los mximos exponentes junto al primero de la Escuela positivista
italiana) otorgaron de igual modo un gran valor a los estudios
basados en la predisposicin biolgica al delito, aunque tambin
reconocieron que factores exgenos al delincuente, de tipo social,
tenan influencia en la predisposicin al mismo. En la misma lnea,
GAROFALO dice que existe una clase de criminales que tienen
anomalas psquicas, y muy frecuentemente anomalas anatmicas,
no patolgicas, pero con carcter degenerativo o regresivo, y a veces
atpico, (...) que carecen, en fin, de todo sentimiento altruista y obran
nicamente bajo el imperio de sus deseos. Estos son los que cometen
asesinatos por motivos puramente egostas, sin influencia alguna de
prejuicios, sin la complicidad indirecta del medio social Las tesis
psiquitricas. Tipologas sobre la personalidad criminal Estas teoras
basan gran parte de sus investigaciones en intentar establecer una
relacin entre delincuencia y la forma del cuerpo humano. Los
precursores en este campo fueron Ernst KRETSCHMER y William
SHELDON, alcanzando su mayor auge con las investigaciones
sobre la personalidad criminal de Hans EYSENCK. Ernst
KRETSCHMER fue el primero en desarrollar una teora en la que
intentaba establecer una correlacin psicosomtica entre los tipos
constitucionales, identificndolos en cuatro tipos con diferentes
caractersticas corporales: leptosomtico o astnico, atltico, pcnico
y un tipo mixto. 16 Por otra parte, distingue dos tipos somticos: el
ciclotpico y el esquizotpico. Los esquizotpicos eran personas
fuertes y musculadas, y tenan ms posibilidades de delinquir que
los ciclotpicos, que eran dbiles y delgados Desarrollando los
trabajos anteriores de Kretschmer, SHELDON18 distingui tres
tipos somticos a los que les corresponda un temperamento
particular: el endomorfo (de constitucin suave y grueso) que son
personas lentas, cmodas, sociables y extrovertidas; el mesomorfo
(de constitucin slida, muscular y atltica) que son agresivos y
activos; y los ectomorfos (de constitucin frgil y delgada) que
tienen un carcter moderado e introvertido. Para terminar con la
descripcin de las investigaciones sobre la personalidad criminal,
examinaremos la tesis defendida por EYSENCK, quiz ms
completa que las de los autores anteriormente citados, ya que no
solo se limita a analizar las variantes genticas que influyen en el
comportamiento delictivo, sino que reconoce adems la decisiva
influencia de los factores ambientales (familiares).23 La
formulacin de EYSENCK resulta sumamente interesante ya que los
dos factores que investiga (predisposicin gentica y ambiente
familiar) adquieren una enorme trascendencia en la infancia.
Indudablemente, la idea de que la herencia gentica es la
responsable de la criminalidad, resulta sumamente atractiva. Teoras
sociolgicas La moderna Sociologa criminal contempla el delito
como un fenmeno social, procediendo a su explicacin desde
diversos enfoques tericos. a) Teoras de la socializacin deficiente
Este grupo de teoras que vamos a intentar explicar a continuacin,
tienen en comn, en mayor o menor grado, el que centran su
explicacin de la delincuencia en procesos deficientes de
socializacin de los individuos, ya sea por un defectuoso aprendizaje
en la infancia o por imitar, asociarse o integrarse en diversos grupos
o subculturas delincuentes. Teoras del aprendizaje: Albert
BANDURA, el principal exponente de la teora del aprendizaje
social, explica la conducta humana en los siguientes trminos:
consiste en una interaccin recproca y continua entre los
determinantes cognoscitivos, los comportamentales y los
ambientales71, subrayando el decisivo papel que desempean las
variables sociales para explicar el desarrollo y modificacin de la
conducta humana, as como la formacin de la personalidad
individual. La teora de la asociacin diferencial o de los contactos
diferenciales de Edwin SUTHERLAND parte de la hiptesis de que
el comportamiento desviado o delincuencial, al igual que el
comportamiento normal o social, es aprendido.78 Las personas (y en
mayor medida los jvenes cuyo carcter se encuentra todava en un
proceso de formacin) al vivir en sociedad se relacionan
continuamente con otras personas, pudiendo convivir y relacionarse
ms a menudo con personas respetuosas de la ley o, por el contrario,
con personas cuyo comportamiento no respeta la ley y fomenta la
violacin de la misma. b) Teoras de la estructura social defectuosa
Las teoras agrupadas en este epgrafe asumen en distinta medida
que la causa primaria o principal de la delincuencia radica en el
trastorno y la inestabilidad de las estructuras e instituciones sociales.
Consideran el delito como una consecuencia de la desorganizacin
social. Teora del control o arraigo social (HIRSCHI) : A grandes
rasgos, lo ms importante de la teora del control o arraigo social
formulada por Travis HIRSCHI, consiste en distinguir entre el
control ejercido desde fuentes externas al individuo y el control
ejercido por el propio individuo.156 Al primero le denominaremos
control social y al segundo autocontrol. La sociedad se esfuerza
en presionar a sus miembros con modelos de conformidad. En
principio, es el control social el que opera de freno para evitar la
comisin de delitos. Las personas que carecen de vnculos sociales
estarn ms predispuestas a delinquir que aquellas que tienen fuertes
vnculos con la sociedad. La delincuencia se produce cuando los
vnculos que nos unen a la sociedad se rompen o se debilitan. EL
DELITO POR SENTIMINETO DE CULPA Laplanche y Pontalis
en el Vocabulario de Psicoanlisis lo refieren como un trmino
empleado en psicoanlisis que puede designar un estado afectivo
consecutivo a un acto que el sujeto siente como autoreprochable y
en el que la razn invocada puede ser ms o menos adecuada. En la
concepcin de S. Freud el sentimiento de culpa es la expresin de un
conflicto intersistmico entre el Yo y el Super Yo, muy severo,
exigente, autocrtico y castigador; el sentimiento de culpabilidad
sera para Freud la percepcin que se da en el Yo de esa feroz crtica
y reproches superyoicos . En su opinin, el sentimiento de
culpabilidad se incuba progresivamente en la conciencia del yo,
como estructura diferenciada del ello, cuando entran en conflicto
sus imperiosas tendencias, con las impositivas y represoras
exigencias del super-ego, como estructura diferenciada del yo:
El sentimiento de culpabilidad, afirma en El Malestar de la Cultura,
es la percepcin que tiene el yo de la vigilancia que se le impone,
es su apreciacin de las tensiones entre sus propias tendencias y las
exigencias del super-ego 31. Freud piensa que el super-ego
como garante de la racionalidad social, debera utilizar su poder, no
para imponer coercitivamente sus normas morales, sino para
despejar las trabas a la apetitividad orgnica y facilitar su
satisfaccin. De ah su animadversin por la funcin del super-ego,
cuya estructura social se opone a este despliegue y lo reprime. La
creencia de Freud, es que la asuncin represora de las normas
impuestas por el super-ego, oscurecen en la conciencia el sentido
mismo de la inocencia del propio yo (como expresin
particularizada de la inocencia del universo), interfiriendo su
original sentido. Esta asuncin represora de los propios impulsos
orgnicos, se configura en forma de conciencia de culpabilidad, que
se traduce en la prctica, aunque no se entiendan las razones
emanadas del super-ego, en la aceptacin de que la recta
conciencia moral consiste en la repulsa de nuestros deseos e
instintos, y la conciencia errnea en la liberacin y descontrol de los
mismos: Para Freud, es tan evidente que el condicional antecedente
del sentimiento de culpabilidad se constituye principalmente por la
represin de los impulsos instintivos, que no tiene inconveniente en
formularlo como un postulado proposicional: Cabra formular la
siguiente proposicin: cuando un impulso instintual sufre la
represin, sus elementos libidinales se convierten en sntomas y sus
componentes agresivos en sentimiento de culpabilidad La tensin
que se crea entre las instancias es lo que produce el sentimiento de
culpa, o sea, que la culpa es el producto del conflicto psquico. Pero
como conflicto, siempre sera posible pensarlo en trminos de
posibilidad de solucin. Sentimiento de culpa es el proceso
psicolgico que se da ante la experiencia subjectiva de la
culpabilidad. Supone un estado afectivo consciente o inconsciente
ante la creencia de haber infringido alguna ley, principio tico o
norma, sean estas reales o imaginarias,2 y que produce malestar
continuado. La funcin del sentimiento de culpa3 es la expresin del
miedo de ser censurado o desaprobado, la defensa contra ese miedo
y la defensa contra el impulso de acusar a los dems. Este estado teje
una estructura neurtica en el comportamiento que se manifiesta en
la relacin real o ficticia con el otro.

TEORIA RETRIBUTIVA Y PREVENTIVA DE LA PENA Teoras

sobre la funcin de la pena Las teoras sobre la funcin de la pena
pretenden determinar la funcin que la sancin penal o pena tiene
asignada y que, a su vez, permite establecer cul es la funcin que
posee el Derecho penal en general. Teoras absolutas[editar]
Artculo principal: Justicia retributiva La pena es un fin en s mismo,
es decir, su funcin es restablecer el dao causado. Es decir, al
considerar a un delito como el dao que se hace al orden social
determinado (contemplado en la ley) entonces se aplica una pena
con el fin de que devuelva el orden social. Adems se debe de
considerar a la pena como la retribucin que el Estado le otorga a la
vctima del delito. El retribucionismo se inspira en Immanuel Kant,
quien concibi la retribucin como un principio jurdico: El castigo
judicial no puede nunca ser usado como mero medio para promover
otro bien, ya sea en favor del criminal mismo o de la sociedad civil,
sino que debe en todos los casos imponrsele bajo el sustento de que
se ha cometido un crimen. Inmanuel Kant.1 Teoras relativas[editar]
Las teoras relativas otorgan un fin ulterior a la pena, como prevenir
futuros delitos. El prevencionismo es la principal teora relativa, y se
divide en dos tendencias, el prevencionismo general, dirigido a la
sociedad como un todo, y el prevencionismo especial, dirigido al
individuo que cometi el delito. Ambas tienen subdivisiones,
prevencin positiva o negativa, dependiendo del enfoque que tenga.
Teora preventiva general[editar] La prevencin general apunta a la
generalidad de los individuos de una sociedad. En su versin
negativa, impulsada por von Feuerbach, se dice que el conjunto de
normas jurdicas est respaldado por la coercin o amenaza de
sancin que conllevara el incumplimiento de tales normas. Esta
coercin tiene como fin ltimo el disuadir a los individuos de que
ejecuten el comportamiento legalmente prohibido, de manera que
cada persona, a sabiendas de las consecuencias negativas que
supondra una determinada actitud, se abstiene de incumplir lo
dispuesto en el ordenamiento jurdico. Sin embargo, la corriente
positiva de la prevencin general propugna reafirmar las
expectativas de cumplimiento de las normas jurdicas que cualquier
persona tiene, y que se ven quebrantadas cuando terceras personas
cometen un delito. Defensor de esta teora es el alemn Gnther
Jakobs. Teora preventiva especial[editar] Trata los efectos que tiene
la aplicacin de una pena en el individuo a la que va dirigida. El
principal objetivo de esta clase de prevencin ser evitar que aquel
que ya haya cometido un acto ilcito vuelva a tener tal actitud en el
futuro. As, la prevencin especial no va dirigida al conjunto de la
sociedad, sino a aquellos que ya hayan vulnerado el ordenamiento
jurdico. Uno de los principales autores dentro de esta corriente es
Franz von Liszt. Su fin es resociabilizar al individuo. Esta es la
finalidad que adopta la pena en el Sistema Interamericano de
Derechos Humanos, de acuerdo al artculo 5 numeral 6 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, la cual seala
expresamente que "[l]as penas privativas de la libertad tendrn como
finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los
condenados". Tambin se sostiene que es la teora adoptada por el
Cdigo Penal de la Nacin Argentina.[cita requerida] Efectos de la
prevencin especial[editar] La efectividad de la prevencin especial
tiene una doble vertiente: Peligrosidad criminal: La aplicacin de
la pena evita que el sujeto cometa actos ilcitos, de manera que se
busca evitar el peligro que para la sociedad supone el criminal.
Prevencin especial en sentido estricto: Supone el condicionamiento
interno del sujeto que ha infringido la norma para que no vuelva a
realizar tales infracciones. As pues, la prevencin especial en
sentido estricto est ntimamente ligada a la figura de la
reincidencia, e indirectamente unida a la peligrosidad criminal, pues
intenta reducir el riesgo que la sociedad padece con el sujeto
criminal. La teora de la retribucin permite tener una pauta de
medicin de la pena que no estar vinculada por ninguna
caracterstica personal del autor, sino que ser relevante el grado de
culpabilidad y la magnitud del injusto causado. Se acaba con la
teora de la retribucin las penas ejemplificadoras, se prohben las
sanciones desproporcionadas o que no guarden relacin con la
culpabilidad del autor. Se logra cierta vinculacin entre el delito y la
pena. La idea de retribucin conlleva la necesidad de aplicar una
sancin siempre que se configure la culpabilidad del sujeto, aun
cuando la pena no sea necesaria para proteger bienes jurdicos. Esta
concepcin recibe su caracterstica de "absoluta" pues sostiene que
dicho sentido radica en que la culpabilidad del autor sea compensada
mediante la imposicin de un mal penal. El mal de la pena esta
justificado por el mal del delito, es concebida como un mal que debe
sufrir el delincuente para compensar el mal causado con su
comportamiento, pensamiento que reconoce como antecedente la
Ley del Talin. Ella niega o aniquila al delito, restableciendo el
derecho lesionado, ha de imponerse por el delito aunque resulte
innecesaria para el bien de la sociedad, aunque no se logre un efecto
intimidatorio ni exista riesgo alguno de reincidencia debe
igualmente aplicarse. Esto no significa que las teoras
retribucionistas no asignen funcin alguna a la pena: por una u otra
va le atribuyen la funcin de realizacin de justicia. Es concebida
por sta teora como reaccin por lo sucedido y desvinculada del
porvenir ya que su fin es reparar el delito y no evitar delitos futuros.
Esto explica la slida interconexin establecida entre las teoras del
delito y la pena: a) El fin de la pena es restablecer el orden alterado
por el delito. b) La medida de la pena depende de la gravedad del
hecho realizado y el grado de culpabilidad del autor, establecindose
as un criterio de proporcionalidad entre el delito y la pena. Justicia
retributiva Justicia retributiva o retribucionismo es una teora de la
justicia -y ms en concreto una teora de la pena- que sostiene que la
retribucin proporcional es una respuesta moralmente aceptable a la
falta o crimen, independientemente de que esta medida produzca o
no beneficios y/o perjuicios tangibles. La justicia y derecho, el
"principio de proporcionalidad de la pena" ("Let the punishment fit
the crime") afirma que la severidad de la pena debe ser razonable y
proporcional a la gravedad de la infraccin. El concepto est
presente en la mayora de las culturas del mundo. Por ejemplo, en la
ley de Moiss, especficamente dentro del Deuteronomio 19:17-21,
que mide tal retribucin de "vida por vida, ojo por ojo, diente por
diente, mano por mano, pie por pie" (en suma, "medida por medida",
("measure to measure and so on"). Sin embargo, el principio de
proporcionalidad de la pena no necesariamente exige que el
cumplimiento sea equivalente a la falta, como en la anterior Ley del
Talin Los filsofos del derecho penal han contrastado el
retribucionismo con el utilitarismo. Para los utilitaristas, la pena
tiene una finalidad teleolgica, justificada por su capacidad para
alcanzar beneficios futuros, por ejemplo la reduccin de los ndices
de criminalidad, o prevencionismo. Para los retribucionistas, en
cambio, la pena tiene un carcter retrospectivo, acorde con la
conducta criminal del pasado en la retribucin, y estrictamente
destinado a sancionar de acuerdo con la gravedad de dicha
conducta.1 La gravedad de la conducta criminal puede distinguir,
segn los retribucionistas, por el nivel de dao causado, la cantidad
de ventaja injustamente adquirida o por el "desequilibrio moral"
provocado bajo el sustento de que se ha cometido un crimen".2
Subtipos[editar] Existen dos ex-clases de justicia retributiva: la
versin clsica que afirma que la medida retributiva debe ser
proporcional a la cantidad del dao causado por la ofensa. Una
versin ms reciente reemplaza la idea anterior con la afirmacin de
que la medida retributiva deba ser proporcional a la cantidad de
ventaja injusta obtenida por el criminal.