El Peruano
Martes 28 de febrero de 2017 CASACIN
9
Ver folios 1596.
10
Ver folios 19 a 36.
11
Ver folios 37.
12
Ver folios 54, del cuadernillo de casacin.
13
Diario Oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, Lunes 31 de marzo de 2008,
pginas 21689 a 21690.
14
Diario Oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, Lunes 31 de marzo de 2008,
pginas 23300 a 23301.
15
Ver folios 37.
16
Ver folios 19 a 36.
17
A folios 1606.
18
A folios 1596, Sentencia de vista del 26 de enero de 2015.
19
A folios 1476, Sentencia del 06 de agosto de 2014.
C-1485495-41
CAS. N 2212-2015 ICA
Interdicto de Retener. Lima, quince de agosto de dos mil
diecisis. VISTOS; con la razn del secretario de la Sala; y,
CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que, viene a conocimiento de
esta Sala Suprema, el recurso de casacin interpuesto por Mara
Elena Rodrguez Romero, en representacin de la demandante
Diana Milagros Guerra Rodrguez1, contra la sentencia de vista
del 19 de marzo de 20142 que revoca la sentencia de primera
instancia del 13 de mayo de 20133, la reforma y declara infundada
la demanda de interdicto de retener; por lo que, corresponde
examinar los requisitos de admisibilidad y procedencia dispuestos
en los artculos 387 y 388 del Cdigo Procesal Civil, modificados
por la Ley nmero 29364. SEGUNDO.- Que, en este caso, los
presupuestos de admisibilidad del recurso ya fueron examinados
en la resolucin del 13 de agosto de 20154; y qued pendiente de
subsanar el pago del arancel judicial en la cantidad correcta, lo cual
ha sido superado de acuerdo con la razn del secretario de esta
Sala Suprema5. TERCERO.- Que, a la recurrente no le es exigible
el requisito de procedencia previsto en el artculo 388 inciso 1) del
Cdigo Procesal Civil y su modificatoria, porque la sentencia de
primera instancia le fue favorable a sus intereses, y por tanto, no
tena inters para impugnarla. CUARTO.- Que, los numerales 2) y
3) del artculo 388 del indicado Cdigo Procesal y su modificatoria,
establecen que constituyen requisitos de procedencia del
recurso, la descripcin clara y precisa de la infraccin normativa
o el apartamiento del precedente judicial, as como demostrar la
incidencia directa de la infraccin sobre la decisin impugnada;
para satisfacer ese propsito la fundamentacin de la infraccin
normativa denunciada por la recurrente debe observar y respetar
las exigencias tcnicas para presentar este recurso; por lo
que, es responsabilidad de la impugnante no solo precisar la
causal, sino tambin fundamentar la infraccin y su importancia
o incidencia respecto de la decisin que cuestiona. QUINTO.-
Que, la recurrente denuncia la infraccin normativa de los
artculos I del Ttulo Preliminar, 122, incisos 3) y 4), 188 y
197 del Cdigo Procesal Civil. Sostiene que la Sala Superior
se equivoca al considerar que los demandados no ingresaron al
terreno de propiedad de la demandante, para impedir o perturbar
la edificacin de un cerco perimtrico, pues no tiene en cuenta,
que en el escrito de contestacin de demanda, los emplazados
han reconocido que han realizado esa conducta para evitar que se
construya la pared, porque ellos aducen que se encuentran sobre
el inmueble que les pertenece. Agrega, que las pruebas no han
sido valoradas de forma conjunta, al punto que sin justificacin
legal alguna se ha restado solvencia acreditativa al Informe N
411-2011, en el cual consta de forma expresa que a solicitud de
su poderdante se verific la construccin del cerco perimtrico y
que en la parte sur-este, una supuesta propietaria aduca que esa
parte de terreno le perteneca, por lo que no permitira ninguna
edificacin. Finalmente, precisa que su pretensin casatoria es
revocatoria. SEXTO.- Que, antes de responder el recurso, se debe
precisar que Mara Elena Rodrguez Romero apoderada de Diana
Milagros Guerra Rodrguez, instaur este proceso, y postul la
pretensin de interdicto de retener, para que los demandados
Julia Peralta de Malqui y otros, cesen o se abstengan de realizar
actos de perturbacin sobre la posesin que ejerce en el bien
inmueble de su poderdante, ubicado en avenida los Paredones
N 120, distrito y provincia de Nazca, y le dejen terminar de
construir el cerco perimtrico de cincuenta y cuatro punto quince
metros cuadrados (54.15 m2.), ubicado en el cardinal sur-este del
referido predio. STIMO.- Que, la Sala Superior en su sentencia,
ha considerado que la demanda sobre interdicto de retener
no puede prosperar, porque no se acredit el elemento de su
configuracin como es el acto de perturbacin de la posesin,
como lo prescribe el artculo 606 del Cdigo Procesal Civil; y en
todo caso, se presentara un conflicto sobre la identificacin de los
linderos entre los predios colindantes, que no puede ser resuelto
en esta va procedimental, sino en otra. OCTAVO.- Que, en ese
sentido, de lo antes expuesto y de su anlisis, la denuncia a las
disposiciones normativas enunciadas precedentemente deben
ser rechazadas; primero, porque, ante la disconformidad con la
decisin judicial que desestima su demanda no se puede invocar
la afectacin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva prevista
en el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal anotado,
pues la justiciable ha ejercido todos los derechos en el proceso
que la Constitucin Poltica del Estado y la ley le confieren; y,
89167
segundo, tampoco, se puede argumentar transgresin a los
principios de congruencia procesal y a la norma de valoracin de
las pruebas; debido a que a criterio de la rgano jurisdiccional
de segunda instancia, las pruebas no demostraron el supuesto
de hecho previsto en la norma civil, para otorgar la consecuencia
jurdica; y en sede casatoria no se puede apreciar nuevamente
las pruebas actuadas, mxime si no se ha denunciado haber
incumplido con las reglas de la valoracin probatoria NOVENO.-
Que, por tanto, el recurso de casacin no satisface los requisitos
de procedencia precisados en los incisos 2) y 3) del artculo
388 del Cdigo Procesal Civil y su modificatoria, por lo que se
debe proceder conforme a lo dispuesto en el artculo 392 del
acotado Cdigo Procesal. Por estos fundamentos, declararon:
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto por Mara
Elena Rodrguez Romero, en representacin de Diana Milagros
Guerra Rodrguez6, contra la sentencia de vista del 19 de marzo
de 20147; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin
en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los
seguidos por Diana Milagros Guerra Rodrguez con Julia Peralta
de Malqui y otros, sobre interdicto de retener. Interviene como
ponente la Jueza Suprema seora Tello Gilardi.- SS. TELLO
GILARDI, DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHVEZ,
CALDERN PUERTAS, DE LA BARRA BARRERA
1
Ver folios 203 escrito de casacin presentado el 29 de mayo 2014.
2
Ver folios 184.
3
Ver folios 130.
4
Ver folios 49 del cuadernillo de casacin.
5
Ver folios 64 del cuadernillo de casacin.
6
Ver folios 203 escrito de casacin presentado el 29 de mayo 2014.
7
Ver folios 184.
C-1485495-42
CAS. N 2259-2015 LIMA ESTE
Prescripcin Adquisitiva de Dominio. Aplicacin de la ley en el
tiempo. La Ley nmero 29618 fue publicada en el diario oficial El
Peruano el da 24 de noviembre de 2010, es decir, despus de la
interposicin de la presente demanda de prescripcin adquisitiva de
dominio, cuya fecha de ingreso fue el 28 de febrero de 2001, por
tanto, no resulta aplicable al caso de autos, toda vez que configurara
un supuesto de aplicacin de una norma de modo retroactivo,
hipottico rotundamente negado por el artculo III del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil. Lima, ocho de marzo de dos mil
diecisis. LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa
nmero dos mil doscientos cincuenta y nueve - dos mil quince, en
audiencia pblica realizada en la fecha y producida la votacin con
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: 1.- MATERIA DEL
RECURSO: Es objeto de examen, el recuso de casacin interpuesto
por la demandada Empresa Nacional de Edificaciones - ENACE en
Liquidacin1 contra la sentencia de vista de fecha veinte de marzo
de dos mil quince2, que confirma la sentencia de primera instancia
de fecha dos de mayo de dos mil catorce3 que declara fundada en
parte la demanda sobre prescripcin adquisitiva de dominio,
respecto al inmueble ubicado en la manzana G-2 del Asentamiento
Humano Santa Mara, distrito de San Juan de Lurigancho, con un
rea de tres mil trescientos cuatro punto noventa y dos metros
cuadrados (3,304.92 m2), con exclusin de la Tienda nmero
dieciocho de propiedad de Reyna Ramos Garay. 2.-
ANTECEDENTES: DEMANDA 2.1. El veintiocho de febrero de dos
mil uno, la Asociacin de Comerciantes del Mercado Modelo Santa
Mara interpone demanda4 sobre prescripcin adquisitiva de
dominio a fin que se le declare propietaria del inmueble ubicado en
la manzana G-2 del Asentamiento Humano Santa Mara, distrito de
San Juan de Lurigancho, con un rea de tres mil trescientos cuatro
punto noventa y dos metros cuadrados (3,304.92 m2), inscrito a
favor de ENACE en la Partida nmero PO2089937. Refiere que
desde el uno de diciembre de mil novecientos ochenta y seis
tomaron posesin de dicho inmueble, en el cual los moradores de la
zona, con la aceptacin de los pobladores del Asentamiento
Humano, construyeron el Mercado Modelo Santa Mara, verificando
previamente que se trataba de un inmueble transferible a terceros,
es decir, de dominio privado del Estado. Indica que el tres de
setiembre de mil novecientos ochenta y ocho iniciaron sus
actividades como la persona jurdica denominada: Asociacin de
Comerciantes del Mercado Modelo Santa Mara, conforme se
seala en su Estatuto, inscribindose en Registros Pblicos el
quince de febrero de mil novecientos noventa. Seala que debido a
los ingresos que se obtuvieron de la actividad comercial del
mercado, se realizaron construcciones, contratacin de servicios
bsicos y pago de tributos como impuesto predial, entre otros. Su
posesin ha sido permanente, pacfica y pblica, siendo ello
conocido por toda la poblacin y autoridades permanentes, quienes
en todo momento asisten al mercado. 2.2. A travs de la Resolucin
nmero noventa y dos5 de fecha diecisiete de junio de dos mil siete,
se resuelve retrotraer el proceso hasta la etapa de calificacin,
declarando nulo todo lo actuado, ello en mrito a lo dispuesto en la
Resolucin nmero dos6 emitida por la Tercera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima. 2.3. Mediante Resolucin nmero
noventa y cuatro7 de fecha tres de setiembre de dos mil nueve, se
admite a trmite la demanda. CONTESTACIN DE LA DEMANDA

89168 CASACIN
2.4. Por escrito de fecha veintitrs de noviembre de dos mil nueve8,
la Empresa Nacional de Edificaciones en Liquidacin - ENACE
contesta la demanda solicitando que se declare infundada o
improcedente. Precisa ser una empresa de propiedad del Estado
de derecho pblico, siendo que en mil novecientos ochenta y nueve
procedi a la adjudicacin de puestos del mercado a favor de
terceros, quienes pagaron por los mismos, por lo que no es cierto
que la actora haya tenido la posesin desde el ao mil novecientos
ochenta y seis, menos an que haya actuado como propietaria.
Manifiesta que se realizaron contratos de compraventa con los
nuevos adjudicatarios, incluso hasta el ao mil novecientos noventa
y uno, por lo que se ha interrumpido en varias oportunidades el
plazo de diez aos de posesin. Aade que los nuevos propietarios
han tratado de ocupar sus puestos, sin embargo los asociados de la
actora no lo han permitido, ocasionndose enfrentamientos, por lo
que la posesin no ha sido pacfica. 2.5. Por Resolucin nmero
noventa y ocho9 se decide notificar a los ciento treinta y tres
adquirientes de lotes de mercado y diecinueve adquirentes de
tiendas comerciales; habindose identificado a algunas personas,
se resuelve integrar como litisconsortes necesarios pasivos a
Rebeca Brasil Belling Salas, Santiago Conde Muoz, Mara Quispe
Galindo, Mximo Aquino Barrientos, Epifanio Felipe Dueas
Chuchn, Teodosia Fernndez Huashuayo de Dueas, Agustn
Jove Chipana y Noe Rodecindo ahunlla Alata. 2.6. Rebeca Brasil
Belling Salas mediante escrito de fecha cinco de mayo de dos mil
diez10 se apersona al proceso y contesta la demanda solicitando
sea declarada improcedente. 2.7. Epifanio Felipe Dueas Chuchn
y Teodosia Fernndez Huashuayo de Dueas11 se apersonan al
proceso y contestan la demanda, no obstante, mediante resolucin
de fecha veintisis de junio de dos mil trece12 se resuelve declarar
fundada la solicitud de exclusin del proceso. 2.8. Por Resolucin
nmero ciento veinte13 se decide declarar la rebelda de Santiago
Conde Muoz, Mara Quispe Galindo, Mximo Aquino Barrientos,
Agustn Jove Chipana y Noe Rodecindo ahuinlla Alata; designar
como curador procesal de los posibles adjudicatarios de los ciento
treinta y tres puestos y diecinueve tiendas comerciales, al doctor
Willian Antonio Llatance Portocarrero; e integrar al proceso en
calidad de litisconsorte a Reyna Ramos Garay. 2.9. Por escrito de
fecha veinticuatro de abril de dos mil trece14, Reyna Ramos se
apersona al proceso y contesta, argumentando que adquiri la
propiedad de la Tienda nmero dieciocho de Epifanio Felipe
Dueas Chuchn y Teodosia Fernndez Huashuayo de Dueas, y
que en la actualidad ejerce la posesin de manera continua, pacfica
y pblica como propietaria, circunstancia que es conocida por sus
compaeros comerciantes. 2.10. El Curador procesal Willian
Antonio Llatance Portocarrero con fecha siete de mayo de dos mil
trece contesta la demanda15. PUNTOS CONTROVERTIDOS 2.11.
Que, mediante Resolucin nmero ciento cuarenta y cuatro de
fecha nueve de diciembre de dos mil trece16, se fijaron los siguientes
puntos controvertidos: a) Determinar la procedencia o no de la
prescripcin adquisitiva de dominio, a fin que se declare propietaria
a la actora del inmueble sub litis. b) Determinar si la posesin ha
sido continua, pacfica y pblica desde el uno de diciembre de mil
novecientos ochenta y seis. SENTENCIA DE PRIMERA
INSTANCIA 2.12. El Juez del Tercer Juzgado Mixto Transitorio de
San Juan de Lurigancho de la Corte Superior de Justicia de Lima,
por sentencia de fecha dos de mayo de dos mil catorce17, resuelve
declarar fundada en parte la demanda, en consecuencia, declara
que la Asociacin de Comerciantes del Mercado Modelo Santa
Mara adquiri por prescripcin adquisitiva la propiedad del
inmueble ubicado en la manzana G-2 del Asentamiento Humano
Santa Mara, distrito de San Juan de Lurigancho, con un rea de
tres mil trescientos cuatro punto noventa y dos metros cuadrados
(3,304.92 m2), con exclusin de la Tienda nmero dieciocho de
propiedad de Reyna Ramos Garay. Determina que la posesin de
la actora se encuentra acreditada desde mil novecientos ochenta y
seis, segn se seala en la Constatacin Policial de folios treinta,
con las declaraciones testimoniales de folios dos mil ciento treinta y
cuatro y siguientes, con los pagos de impuesto predial de folios
treinta y uno y siguientes, inspeccin judicial de folios dos mil ciento
noventa y cinco y siguientes, la cual evidencia la existencia de
construcciones de material noble y servicios de agua luz y telfono;
adems de la Constancia de Posesin que obra a folios dos mil
cuatrocientos veinticuatro. Que, si bien ENACE transfiri en mil
novecientos ochenta y nueve algunos puestos del mercado a
terceros, slo Reyna Ramos Garay ha probado encontrarse en
posesin de su tienda, actuando como propietaria. No se ha
acreditado que ENACE o alguno de los adjudicatarios hayan
solicitado la restitucin de los dems puestos, como tampoco la
existencia de actos violentos en la posesin de la actora, como es
el caso de Rebeca Belling Salas quien manifiesta ser propietaria del
lote nmero diecinueve, sin embargo no existe en autos documento
alguno que permita evidenciar la defensa de sus derechos
inherentes a la propiedad. APELACIN DE SENTENCIA 2.13. Con
fecha cinco de junio de dos mil catorce18, la Empresa Nacional de
Edificaciones - ENACE en Liquidacin interpone recurso de
apelacin contra la precitada sentencia. SENTENCIA DE
SEGUNDA INSTANCIA 2.14. Los Jueces de la Sala Civil
Descentralizada y Permanente de san Juan de Lurigancho de la
Corte Superior de Justicia de Lima Este, el veinte de marzo de dos
mil quince, emiten la sentencia de vista19 que confirma la decisin
El Peruano
Martes 28 de febrero de 2017
de primera instancia. Sostienen que la actora cumple con los
requisitos legales que establece el artculo 950 del Cdigo Civil, sin
embargo, discrepan con lo afirmado en la sentencia de primera
instancia, en cuanto a que la posesin se inici desde mil
novecientos ochenta y seis, pues la constatacin policial slo
recoge el dicho de uno de sus miembros, debindose considerar la
posesin desde el ao mil novecientos ochenta y ocho, fecha en
que la actora se constituy como Asociacin de Comerciantes del
Mercado Modelo Santa Mara; dicho trmino de inicio de la posesin
no afecta el derecho de la demandante en este proceso. 3.-
RECURSO DE CASACIN: Contra la decisin adoptada por la
Sala Superior, la Empresa Nacional de Edificaciones en Liquidacin
- ENACE interpone recurso de casacin el veintiocho de abril de
dos mil quince20. Esta Suprema Sala, por resolucin de fecha tres
de agosto de dos mil quince ha declarado procedente el recurso por
las siguientes causales: a) Infraccin Normativa de los artculos
1 de la Ley nmero 27304 y 950 del Cdigo Civil. Seala que la
actora no se ha comportado como propietaria, toda vez que la
recurrente en mil novecientos ochenta y nueve dispuso de parte del
predio sub litis, adjudicando puestos del mercado a terceros,
resultando por tanto falso que aquella haya tenido posesin desde
mil novecientos ochenta y seis, siendo que tales adjudicaciones
interrumpen el plazo prescriptorio, ms an si se ha continuado
regularizando la propiedad de los lotes adjudicados. Agrega, que la
posesin de la actora no ha sido pacfica pues ingres al inmueble
por invasin, suscitndose enfrentamientos con los miembros de la
actora y los adjudicatarios. Aade, que resulta irrelevante que como
Asociacin se haya constituido en mil novecientos ochenta y ocho,
pues ello no determina la posesin respecto al inmueble. Manifiesta
que debe tenerse en cuenta, que conforme a las testimoniales, las
edificaciones han sido realizadas recin hace ocho aos, no
habindose constatado la antigedad de los servicios bsicos o que
su titular sea la actora y que la demandante slo ocupa una
pequea oficina dentro del inmueble sub litis. b) Infraccin
normativa de los artculos 1 y 2 de la Ley nmero 29618.
Sostiene que conforme a dichas normas los bienes del Estado de
dominio privado son imprescriptibles, siendo que la recurrente es
una empresa de propiedad del Estado de derecho pblico,
propietaria de parte del inmueble sub litis, por lo que corresponde la
aplicacin de tales normas an cuando no hayan sido invocadas
por las partes, resultando en consecuencia la citada parte
imprescriptible. 4.- MATERA JURDICA EN DEBATE: En este
caso, la cuestin jurdica objeto de control en sede casatoria
consiste en determinar si los Jueces Superiores han transgredido o
no lo establecido en los artculos 950 del Cdigo Civil y 1 de la Ley
N 27304; y 1 y 2 de la Ley N 29618; en tanto, estas normas se han
denunciado en el recurso de casacin como infringidas en la
sentencia de vista. 5.- FUNDAMENTOS DE ESTA SALA
SUPREMA: 5.1. Segn lo establecido en el artculo 384 del Cdigo
Procesal Civil, modificado por el artculo 1 de la Ley nmero 29364,
el recurso de casacin tiene por fines esenciales la adecuada
aplicacin del derecho objetivo al caso concreto y la uniformidad de
la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia (finalidad
nomofilctica y uniformizadora, respectivamente), que se ha
precisado en la Casacin nmero 4197-2007/La Libertad21 y la
Casacin nmero 615-2008/Arequipa22; por tanto, esta Sala
Suprema, sin constituirse en una tercera instancia procesal, debe
cumplir su deber de pronunciarse acerca de los fundamentos del
recurso por las causales declaradas procedentes. 5.2. Que,
tratndose de un proceso de prescripcin adquisitiva de dominio,
resulta pertinente citar el Segundo Pleno Casatorio Civil de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, recado en la Casacin
nmero 2229-2008/Lambayeque publicado en el Diario Oficial El
Peruano el veintids de agosto de dos mil nueve, que en su
fundamento cuarenta y tres define la prescripcin adquisitiva de
dominio de la siguiente manera: () la usucapin viene a ser el
instituto por el cual el poseedor adquiere el derecho real que
corresponde a su relacin con la cosa (propiedad, usufructo), por la
continuacin de la posesin durante todo el tiempo fijado por ley.
Sirve adems, a la seguridad jurdica del derecho y sin ella nadie
estara cubierto de pretensiones sin fundamento o extinguidas de
antiguo, lo que exige que se ponga un lmite a las pretensiones
jurdicas envejecidas. Nuestro ordenamiento civil seala que la
adquisicin de la propiedad por prescripcin de un inmueble se
logra mediante la posesin continua, pacfica y pblica como
propietario durante diez aos (denominada usucapin
extraordinaria), en tanto que, si media justo ttulo y buena fe dicho
lapso de tiempo se reduce a cinco aos (denominada usucapin
ordinaria). 5.3. Por su parte, la Ley nmero 27304 - Ley de
Adjudicacin de Lotes de Propiedad del Estado Ocupados por
Mercados, fue publicada en el Diario Oficial El Peruano el doce de
julio del ao dos mil, prescribiendo como objeto: Artculo 1: 1.1 La
presente Ley regula el proceso de adjudicacin de los lotes o
edificaciones de propiedad del Estado o de cualquier entidad o
fondo estatal, inclusive aquellos en proceso de liquidacin, que se
encuentran siendo utilizados para el funcionamiento de mercados.
Asimismo, se encuentran dentro de los alcances de la presente Ley
los lotes afectados en uso a favor de cualquier entidad estatal o
municipal o personas jurdicas de derecho privado que se
encuentren siendo utilizados para el funcionamiento de mercados.
1.2 No se encuentran comprendidos en esta Ley los lotes o
El Peruano
Martes 28 de febrero de 2017 CASACIN
edificaciones ocupados por mercados, de propiedad de los
municipios provinciales o distritales o de las Cajas Municipales de
Crdito, cuyo marco legal aplicable es el contemplado por las Leyes
N 26569, 27001 y su reglamentacin, ni aquellos mercados
ubicados en cualquiera de las posesiones informales a las que hace
referencia el literal a) del Artculo 3 del Decreto Supremo N 009-99-
MTC, Texto nico Ordenado de la Ley de Promocin del Acceso a
la Propiedad Formal. 5.4. Ahora bien, atendiendo a los fundamentos
del recurso de casacin expuestos en el acpite a), se verifica que
la parte recurrente dedica lo esencial de su recurso a expresar las
razones por las cuales considera que lo previsto en las disposiciones
legales invocadas ha sido vulnerado en la sentencia objeto de
impugnacin, omitiendo explicar en qu modo la subsanacin de
estas denuncias repercutira o modificara en algn modo el sentido
de lo resuelto, pues no demuestra que su pretensin podra verse
beneficiada con el criterio que defiende ante esta Suprema Sala.
5.5. Ello es as, teniendo en cuenta que la Asociacin demandante
hasta la fecha se encuentra en posesin del inmueble sub litis de
manera pblica, no existiendo medio probatorio alguno que
demuestre lo contrario o la existencia de actos violentos para su
adquisicin y ejercicio; menos an que la entidad demandada
ENACE haya buscado la desocupacin y restitucin del bien; lo cual
se encuentra corroborado, principalmente, con las testimoniales a
folios dos mil ciento treinta y cuatro y siguientes, que abonan a la
antigedad de la posesin de la actora; la inspeccin judicial
realizada en autos, donde se evidencia que el acotado bien cuenta
con edificaciones de material noble, y que posee servicios de luz,
agua y telfono; as como los pagos de los tributos municipales a
folios treinta y uno a cuarenta y siete; cumpliendo de esta forma con
los requisitos legales que refiere el artculo 950 del Cdigo Civil, los
cuales han concurrido copulativamente en el lapso del tiempo
requerido, toda vez que la fecha de presentacin de la demanda
data del veintiocho de febrero de dos mil uno. 5.6. En ese sentido,
se advierte que lo realmente cuestionado por la impugnante es la
situacin fctica establecida en sede de instancia, as como la
valoracin de los medios de prueba efectuada por los Jueces de
mrito, pretendiendo forzar a esta Sala Suprema a emitir un nuevo
pronunciamiento sobre el fondo del asunto, lo que no se condice
con los fines del recurso extraordinario de casacin, esto es, la
interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de los criterios de
la Corte Suprema. Por tanto, los agravios deducidos no pueden ser
amparados. 5.7. Por otro lado, al resolver los agravios expuestos en
el acpite b), se debe precisar, para el caso concreto, que la Ley
nmero 29618 - Ley que establece la presuncin de que el Estado
es poseedor de los inmuebles de su propiedad y declara la
imprescriptibilidad de los bienes inmuebles de dominio privado del
Estado, fue publicada en el diario oficial El Peruano el da
veinticuatro de noviembre de dos mil diez, es decir, despus de la
interposicin de la presente demanda de prescripcin adquisitiva de
dominio, cuya fecha de ingreso fue el veintiocho de febrero de dos
mil uno, por tanto, no resulta aplicable al caso de autos, toda vez
que configurara un supuesto de aplicacin de una norma de modo
retroactivo, hipottico rotundamente negado por el artculo III del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. 5.8. Adems, no se puede
sostener que todos aquellos poseedores asentados sobre bienes
de dominio privado del Estado que al veinticuatro de noviembre de
dos mil diez hubiesen ya cumplido el plazo requerido para solicitar
la declaracin de propiedad por prescripcin adquisitiva de dominio
deben de ceirse a lo establecido en la precitada Ley, ello
aparentara imputar a la declaracin de propiedad por prescripcin
adquisitiva de dominio un carcter constitutivo del derecho, lo cual
resulta contradictorio pues no se reconoce como elemento
constituyente de la posesin cualificada la de ser anticipadamente
declarada por instancia alguna23. 5.9. Que, en tal contexto fctico y
jurdico, al no configurarse el motivo de las infracciones normativas
alegadas, el recurso de casacin debe ser desestimado en todos
sus extremos y procederse conforme a lo dispuesto en el artculos
397 del Cdigo Procesal Civil. 6.- DECISIN: Por estos
fundamentos, declararon: INFUNDADO el recuso de casacin
interpuesto por la demandada Empresa Nacional de Edificaciones
en Liquidacin - ENACE24; en consecuencia, NO CASARON
sentencia de vista de fecha veinte de marzo de dos mil quince25,
expedida por la Sala Civil Descentralizada y Permanente de San
Juan de Lurigancho de la Corte Superior de Justicia de Lima Este.
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario
oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por la
Asociacin de Comerciantes del Mercado Modelo Santa Mara
contra la Empresa Nacional de Edificaciones en Liquidacin -
ENACE y otros, sobre prescripcin adquisitiva de dominio; y los
devolvieron. Interviene como ponente la Jueza Suprema seora
Tello Gilardi.- SS. TELLO GILARDI, DEL CARPIO RODRGUEZ,
RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN PUERTAS, DE LA BARRA
BARRERA
1
Folios 2499.
2
Folios 2457.
3
Folios 2278.
4
Folios 72.
5
Folios 1270.
6
Folios 1263.
7
Folios 1309.
89169
8
Folios 1329.
9
Folios 1351.
10
Folios 1389.
11
Folios 1436.
12
Folios 1961.
13
Folios 1699.
14
Folios 1886.
15
Folios 1901.
16
Folios 2078.
17
Folios 2278.
18
Folios 2302.
19
Folios 2457.
20
Folios 2499.
21
Diario Oficial El Peruano. Sentencias en Casacin, lunes 31 de marzo de 2008,
pgs. 21689 a 21690.
22
Diario Oficial El Peruano. Sentencias en Casacin, lunes 31 de marzo de 2008,
pgs. 23300 a 23301.
23
http://works.bepress.com/amertz/193/download.
24
Folios 2499.
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Folios 2457.
C-1485495-43
CAS. N 2309-2015 LIMA SUR
Principio del Inters Superior del Nio, en los Casos de
Tenencia de Menor: La tenencia constituye uno de los atributos
que confiere la patria potestad, esto es, el derecho de los padres
al cuidado de sus hijos, asegurando la proteccin y desarrollo de
los mismos; y que se encuentra regulada en el artculo 81 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes (); y, en tal sentido, ser
indispensable para la solucin de estos casos, considerar
fundamentalmente, el Principio del Inters Superior del Nio, Nia
o Adolescente. Artculo IX del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Lima, doce de abril de dos mil diecisis. LA SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: VISTA: la causa nmero dos mil trescientos nueve
dos mil quince; en audiencia pblica llevada a cabo en el da de
la fecha, con los Seores Jueces Supremos: Tello Gilardi
Presidenta, Del Carpio Rodrguez, Rodrguez Chvez, Caldern
Puertas y De La Barra Barrera; luego de producida la votacin con
arreglo a ley, se emite la siguiente sentencia. 1.- MATERIA DEL
RECURSO: El recurso de casacin interpuesto por la demandante
Mara Kathia Reinoso Mogrovejo, de fecha 15 de junio de 2015,
obrante a folios cuatrocientos diecinueve, contra la sentencia de
vista de fecha 15 de mayo de 2015, de folios trescientos ochenta
y seis, que revoca la sentencia apelada de fecha 10 de octubre de
2014, de folios doscientos cincuenta y ocho, que declar fundada
la demanda sobre tenencia y custodia de menores de edad,
interpuesta a folios cuatro; y reformndola declar fundada en
parte la citada demanda; en los seguidos contra Carlos Enrique
Prez Medina. 2.- AUTO CALIFICATORIO DE CASACIN: Por
resolucin de fecha 14 de setiembre de 2015, de folios setenta y
tres del cuadernillo de casacin formado ante esta Sala Suprema,
se declar procedente el recurso de casacin, por las causales de:
a) Infraccin normativa del artculo 81 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes. La recurrente arguye, que la Sala no ha
considerado ni corroborado el estado de los menores hijos de la
actora, quienes se encuentran felices y a gusto con su madre,
asimismo seala que son los padres quienes toman las decisiones
y no que la abuela y la ta participen de la tenencia compartida;
con lo que, la Sala ha vulnerado el derecho a la integridad fsica y
mental, el derecho a la educacin de los tres menores al dejar a
los nios por tres das al cuidado de la abuela, quien tiene un
estado de salud dbil, camina con bastn de cadera y la ta que
tiene dos hijos adicionales; pese a que la actora tiene bajo cuidado
a sus hijos, bien educados y siguiendo lo establecido por el Juez
de Familia. Precisa que, en este extremo se debe tener en cuenta
el artculo 9.3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio
ratificado por el Per, segn el cual el nio que est separado de
uno de los padres tiene derecho a mantener relaciones personales
con l, salvo si ello es contrario al inters del nio. b) Vulneracin
de las normas del debido proceso e infraccin normativa del
artculo 197 del Cdigo Procesal Civil. La recurrente argumenta,
que la sentencia de vista no ha fundamentado los argumentos por
los que considera que debe tener tenencia compartida, la cual no
guarda relacin con la actual convivencia de la madre con sus tres
hijos, sin haber solicitado las visitas por parte del padre y las
terapias psicolgicas que se llevan a cabo por parte de los
menores con su madre, desde febrero de dos mil quince y las
firmas de conformidad que acreditan que el padre los recoge con
externamiento; disponindose una tenencia compartida sin tener
en cuenta la actual situacin de los tres menores, que viven con la
madre quien con un cario natural les imparte la educacin y
cuidado que merecen sin perjudicar las visitas con externamiento
que realiza el padre los das viernes, que es el nico da que se
encuentra libre. Acota que, la Sala de manera contradictoria indica
que los padres deben compartir la tenencia sin que ningn padre
quede perifrico respecto de la crianza, sin embargo, se contradice
al indicar que la madre puede visitar a los menores los das lunes,
martes y mircoles sin externamiento; lo que perjudica a los
menores quienes no saben el motivo de tantos cambios. Acota
que la sentencia no se encuentra debidamente motivada, al no