Bolilla 7 - NULIDADES PROCESALES

Introduccin.

Cuando no se procede con la regularidad prevista por la ley, el desenvolvimiento del proceso penal es
anormal, corrindose el riesgo de afectar los intereses tutelados. As, entonces, debe excluirse o impedirse
esa actividad irregular, evitando que produzca efectos en el proceso o eliminando los efectos que hubiera
producido.
El acto procesal penal puede ser eficaz no obstante su imperfeccin, lo que resultar de la valoracin legal de
sus especficos requisitos. A nosotros nos interesa cuando esa imperfeccin o irregularidad acarrea ineficacia
resuelta en la sancin procesal. El acto imperfecto pero eficaz puede o no acarrear sanciones disciplinarias.La
ineficacia del acto surge de la imperfeccin, siempre que sta sea captada por la ley como trascendente para
el proceso, a punto de autorizar o imponer la invalidacin de aqul ab initio o a posteriori, de oficio o a
instancia de parte. La irregularidad debe surgir del acto mismo considerado en su mbito procesal:
presupuestos, estructura y circunstancias.

La invalidez y consecuente ineficacia del acto procesal irregular se reconoce y hace prctica mediante la
aplicacin de sanciones de carcter procesal. Son conminaciones legales dirigidas contra determinada
actividad irregular, que actan preventivamente para imponer el orden en el procedimiento, y represivamente
para impedir o extirpar efectos no adecuados al proceso legal.

El derecho romano se caracteriz por su extremo formalismo. Toda inobservancia de las formas prescriptas
produca invalidacin de la actividad procesal porque se consideraba nulo todo lo hecho en contra de la ley. El
sistema germano recept este sistema anticuado, el que fue moderndose paulatinamente despus en
Europa. Este respeto ciego a las formas no condujo a nada provechoso, y perjudicaba la finalidad prctica del
proceso al hacerlo sumamente engorroso. Las modernas concepciones de la justicia fueron limitando este
sistema formalista, el que fue aniquilado con la introduccin del constitucionalismo, y con la Revolucin
Francesa adquiri auge inmediato en materia procesal penal un criterio totalmente opuesto. Es el sistema
legalista que permiti distinguir claramente la imperfeccin del acto de su invalidacin.

Llamamos sanciones procesales a las combinaciones de inadmisin e invalidacin que la ley prev con
respecto a los actos procesales, cuando no se observen determinadas exigencias legales. Estrictamente, slo
pueden considerarse sanciones procesales penales la inadmisibilidad y la nulidad, teniendo en cuenta que la
primera funciona como medio anticipado para la segunda. La sancin afecta el acto irregular y se proyecta a
toda la actividad cumplida en consecuencia de l; es decir, la que desencaden. Por eso la admisin del acto
inadmisible produce la nulidad de lo actuado en virtud del acto mal admitido.

Nulidad. Definicin.

Definicin dada por Terrn: Es la sancin por la cual se declara invlido un acto procesal privndolo de sus
efectos por haber sido cumplido sin observar requisitos procesales exigidos por la ley.

Es considerada como la sancin procesal por antonomasia, su efecto propio es la invalidez del acto. La
nulidad es al acto, lo que la pena es al delito. Entre la validez del acto y su invalidez, se debe impugnar al
acto.

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Alsina ha definido la nulidad expresando: es la sancin por la cual la ley priva a un acto jurdico de sus
efectos normales cuando en su ejercicio no se han guardado las formas prescriptas para ellos. La definicin
transcripta tiene validez general, el mismo autor describe tambin que la nulidad de los actos jurdicos: es un
concepto que domina en el campo del derecho sin ser patrimonio de ninguna de sus ramas, cada una de las
cules le impone modalidades propias. No obstante agrega- no existe en la sistemtica jurdica una
reglamentacin integral y es slo en relacin al derecho civil que la doctrina y la legislacin han expuesto sus
principios fundamentales

En efecto, si aceptamos que el proceso est integrado por una serie de actos formales que regulan la
aplicacin del derecho sustantivo, debemos admitir que el cumplimiento riguroso de esas formas hacen a su
propia esencia y a la finalidad misma de su actuacin en el mundo de las normas jurdicas. Esta es la razn
por la cul la alteracin u omisin de aquellas producen, cuando as lo dispone la ley, la invalidez del acto del
cul se trata y a la anulacin consecuente de sus efectos.-
El derecho considera carente de efectos un acto procesal cuando su estructura adolezca de vicios formales
precisamente, porque es el cumplimiento de las formas lo que perfecciona los diversos pasos del trmite que
sin ellas, se convertira en pura arbitrariedad del juez o de las partes. El ritual del proceso no slo cuida de la
integridad de ste como articulacin de actos aptos para llegar a una sentencia en derecho, sino que significa
el resguardo de las garantas constitucionales de las partes y, en particular, del imputado. De all que la
eficacia de los actos procesales dependa de la concurrencia de todos sus presupuestos, requisitos y
condiciones legales, y la falta o vicio en ellos afecten su admisibilidad y por ende su vigencia procesal.

La nulidad en materia penal es una consecuencia procesal contenida en una declaracin jurisdiccional por la
cul se despoja a los actos cumplidos e ingresados en el proceso de sus consecuencias jurdicas por no
haber observado las exigencias impuestas por la ley como condicin de su validez. En otras palabras, se trata
de una declaracin mediante la cul un juez competente niega efectos jurdicos al acto del proceso que
carezca de los requisitos exigidos legalmente o que contenga un vicio al respecto. La Constitucin Nacional -y
los Tratados Internacionales incorporados a su propia letra-, la Constitucin y la ley procesal de la Provincia
de Buenos Aires prevn requisitos para que un acto o diligencia sea eficaz y, por lo tanto, pueda generar las
consecuencias jurdicas a cuyo fin fue realizado. La nulidad, expresa la inidoneidad de algn acto para poder
alcanzar las consecuencias jurdicas que se propuso como fin el agente.

Caractersticas.

En el proceso penal no hay ms nulidades que las consagradas en forma expresa por la ley. Un acto nulo es
acto irregular. Pero, no todo acto irregular es nulo, solo habr nulidad cuando la irregularidad est referida a
una forma procesal esencial.
Los actos procesales sern nulos slo cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente
prescriptas bajo pena de nulidad.-
Es decir, que se trata de una sancin, legal, que priva de sus efectos jurdicos al acto.
Tienen un doble fundamento constitucional:

a) Garantizar la efectiva vigencia del debido proceso penal, y

b) garantizar la efectiva vigencia de la regla de defensa en juicio del imputado.-

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Nulidades y el principio del debido proceso.-
Tiene como fundamento el artculo 18 de la Constitucin Nacional. El juicio previo es una garanta para el
individuo y consiste en la necesidad irrefragable de que un proceso legalmente definido preceda toda sancin,
en la solemnidad y las formas que deben observarse al cumplir los datos que la integran. En consecuencia, se
comprende ahora que las formas procesales son el resultado directo del proceso legal.-

Nulidades y la garanta de la defensa en juicio.-

Tanto la estructura jurdica del poder institucional realizador del derecho penal, como la estructura normativa
reguladora del proceso penal tienen que respetar determinados postulados axiolgicos o ideolgicos de la
Constitucin Nacional para ser compatibles jurdicamente con la carta fundamental.
La garanta constitucional de referencia comprende:
a.- El principio de inocencia
b.- En principio non bis in idem
c.- El derecho de defensa
d.- Prohibicin de reformatio in peius
e.- Prohibicin de declarar contra s mismo
f.- limitaciones probatorias del estado en su actividad persecutoria
g.- Derecho a un proceso rpido, a la libertad durante su trmite.

Si bien la nulidad no debe emparentarse nicamente con la forma de los actos (con el cumplimiento de las
formas procesales) el desarrollo de las nulidades necesariamente implica analizar el cumplimiento o
incumplimiento de las formalidades de ciertos actos exigida por una ley determinada. El legislador provincial
pretendi -al reformarse el cdigo de rito- disear una investigacin penal preparatoria desformalizada, breve,
provisoria. De este modo se pretendi centralizar el juicio oral como eje del proceso y por lo tanto se deba
allanar el camino previo para poder acceder lo ms rpido posible a la audiencia desterrando el viejo sumario
del rgimen anterior. La prctica ha demostrado -a ms de una dcada de la reforma- que la investigacin
penal preparatoria es idntica al sumario anterior y exorbitando los fines para los cules fue creada. Por otra
parte, la experiencia ha demostrado que ms del 80% de los casos se resuelve por medios alternativos, entre
los que el juicio abreviado es la principal opcin propiciada por el Estado a travs de los Fiscales y, por lo
tanto, stos buscan acreditar los hechos y formalizar las pruebas durante la encuesta previa, conformando de
este modo un sustento probatorio suficiente para arribar a un acuerdo de juicio abreviado en la etapa
intermedia. Del mismo modo sucede a los fines del instituto de Suspensin del Juicio a Prueba.
A su vez, la defensa tambien intenta lograr la resolucion del conflicto en esta etapa previa, con argumentos
validos, evitando que se llegue a la etapa del debate. Todo lleva a que hoy la investigacion penal preparatoria
siga siendo el centro y nucleo del proceso y de alli la vigencia de las nulidades en su seno.-
La nulidad entonces, ocupa el lugar ms destacado entre las sanciones procesales penales. Consiste en la
invalidacin de los actos cumplidos e ingresados en el proceso sin observarse las exigencias legalmente
impuestas para su realizacin. Imponer la sancin es declarar la nulidad del acto eliminando los efectos
producidos, se lo extirpa del proceso con todas sus ramificaciones perjudiciales.-

Inadmisibilidad. Definicin.

Se trata de actos que no alcanzan a perfeccionar la instancia que se pretende introducir en el proceso. La
inadmisibilidad dice Creus- se presenta as como sancin previa alacto, mejor dicho previa a la introduccin
del acto en el proceso. En este sentido el acto inadmisible se anticipa a la nulidad y la previene. (Creus,

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Invalidez de los actos procesales penales, pg.116).-
El acto inadmisible debe emanar de alguna de las partes. Se excluyen los actos de los magistrados. La nota
caracterstica del instituto es la negativa del juez para considerar la validez del acto, y en consecuencia,
pronunciarse sobre el fondo. El ejemplo ms claro de la inadmisibilidad es la presentacin del recurso una vez
transcurrido el trmino para apelar. Afirma Creus, en la obra ut supra sealada: el acto que no fue declarado
inadmisible cuando debi serlo (es decir antes de ingresar al proceso) se constituye l mismo en el defecto
con trascendencia nulificante.-

Es la sancin mediante la cual se impide el ingreso al proceso de un acto que no complementa los requisitos
del tipo procesal correspondiente.

Con ello se impide la incorporacin al proceso del acto defectuoso.

Ejemplos.

ART 50.- Recusacin. Forma.- Las partes, sus defensores o mandatarios, podrn recusar al Juez slo
cuando exista uno de los motivos enumerados en el artculo 47.
La recusacin deber ser interpuesta, bajo sancin de inadmisibilidad, por escrito que indique los motivos en
que se basa y los elementos de prueba.

ART 51.- Trmite.- La recusacin solo podr ser interpuesta, bajo sancin de inadmisibilidad, en las
siguientes oportunidades:

1) Durante la investigacin penal preparatoria, antes de su clausura.

2) En el juicio, durante el plazo de citacin.

3) Cuando se trate de recursos, en el primer escrito que se presente o al trmino del emplazamiento.

En caso de causal sobreviniente o de ulterior integracin del Tribunal, la recusacin podr interponerse dentro
de las cuarenta y ocho (48) horas de producida o de ser aquella notificada, respectivamente.
Si se admitiere la recusacin se proceder con arreglo a lo dispuesto en el artculo 49. En caso contrario, se
remitir el escrito de recusacin con su informe al rgano competente quien, previa audiencia en que se
recibir la prueba e informarn las partes, resolver el incidente dentro de las cuarenta y ocho (48) horas.

ART 66.- Forma y oportunidad del acto.- La constitucin de actor civil podr hacerse personalmente o por
mandatario, mediante escrito que contenga, bajo sancin de inadmisibilidad, las condiciones personales y el
domicilio procesal del accionante, a qu proceso se refiere y en qu se funda la accin, indicando el dao que
se reclama y a qu ttulo, y la peticin de ser tenido por parte.
La constitucin de actor civil podr tener lugar en cualquier estado del proceso hasta antes de la oportunidad
prevista en el artculo 334.
Pasada dicha oportunidad, el pedido de constitucin ser rechazado sin ms trmite, sin perjuicio de poder
accionarse en sede civil.

Inexistencia Definicin.

El acto inexistente se distingue de los actos nulos porque no tiene efectividad alguna en el proceso o, dicho de
otra manera, no poseen entidad prctica, de all la denominacin pues no forman parte del trmite, son actos
vacos de todo contenido.
Se puede decir entonces, que si bien la nulidad absoluta puede ser purgada por la cosa juzgada, la
inexistencia contiene una irregularidad de carcter sustancial que, afectando el contenido poltico del proceso,
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queda fuera de la posibilidad de ser convalidada posteriormente. Es deducible de oficio, contamina todos los
actos subsiguientes y aquellos anteriores que estn vinculados.-
El caso clsico del acto inexistente es la sentencia dictada por quin no es juez. Es un ejemplo estrictamente
acadmico pero demostrativo del alcance del instituto en estudio. Y siguiendo a Creus, a quin venimos
citando, el autor dice: se trata de un acto procesalmente inexistente, que no produce efecto alguno en el
proceso, ni siquiera el carcter precario. Consecuencia de ello es que la declaracin de inexistencia no est
limitada al curso del procedimiento, sino que se extiende en el tiempo sin lmite alguno. (Obra citada,
pg.125).-

Es el acto que no produce efecto alguno en el proceso.

Ejemplo:

- Sentencia dictada por quien no es juez; o

- La accin pblica que es producida por quien no es fiscal.

Clasificacin de las nulidades.

A)

Nulidades Genricas.

Pueden ser declaradas por vicios de los actos. No necesitan esta concretamente amenazados por la ley, bajo
pena de sancin. Por lo comn se refiere a los actos fundamentales del proceso y a la intervencin de sujetos
esenciales.

ART 201.- Regla General: La inobservancia de las disposiciones establecidas para la realizacin de los actos
del procedimiento slo los har nulos en los supuestos expresamente determinados por este Cdigo.
No se declarar la nulidad si la inobservancia no ha producido, ni pudiere producir, perjuicio para quien la
alega o para aquel en cuyo favor se ha establecido.

ART 202.- Nulidades de orden general.- Se entender siempre prescripta bajo sancin de nulidad la
observancia de las disposiciones concernientes:

1.- Al nombramiento, capacidad y constitucin del Juez o Tribunal.-

2.- A la intervencin del Ministerio Pblico en el proceso y a su participacin en los actos en que ella sea
obligatoria.-

3.- A la intervencin, asistencia y representacin del imputado, en los casos y formas que este Cdigo
establece;

4.- A la intervencin, asistencia y representacin de las partes civiles, en los casos y en la forma que este
Cdigo establece.

Nulidades especificas:
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Son aquellas que se refieren a los vicios de los actos que expresamente estn sancionadas en la ley.

Ejemplos:

ART 28.- Nulidad por incompetencia.- La inobservancia de las reglas para determinar la competencia por
razn de la materia producir la nulidad de los actos, excepto los que no pueden ser repetidos y salvo el caso
en que un rgano de competencia superior haya actuado en una causa atribuida a otro de competencia
inferior.

ART 119.- Nulidad.- El acta ser nula si falta la indicacin del lugar, de la fecha o la firma del funcionario
actuante o la del Secretario o la informacin prevista en la ltima parte del artculo anterior. Cuando faltare la
firma de los testigos de actuacin, se analizar el motivo que haya impedido la intervencin de esas personas
y, cuando se encontrare verosmil la existencia de imposibilidad material o situaciones anlogas, quedar al
arbitrio del rgano judicial declarar o no la nulidad del acta.

ART 247.- Nombramiento y notificacin. Facultad de proponer.- El Agente Fiscal designar de oficio a un
perito, salvo que considere indispensable que sean ms. Lo har entre los que tengan el carcter de peritos
oficiales; si no los hubiere, entre los funcionarios pblicos que, en razn de su ttulo profesional o de su
competencia, se encuentren habilitados para emitir dictamen acerca del hecho o circunstancias que se quiere
establecer. Notificar esta resolucin al imputado, a los defensores y al particular damnificado, antes que se
inicien las operaciones periciales, bajo sancin de nulidad, a menos que haya suma urgencia o que la
indagacin sea extremadamente simple.
En los casos de urgencia, bajo la misma sancin, se les notificar que se realiz la pericia, que pueden hacer
examinar sus resultados por otro perito y pedir, si fuera posible, su reproduccin.
En el trmino de tres (3) das a contar de las respectivas notificaciones previstas en este artculo, cada parte
podr proponer, a su costa, otro perito legalmente habilitado. No regirn para estos ltimos los artculos 245,
segundo prrafo y 246.

B)

Nulidades Absolutas:

Son aquellas en donde se afecta el orden pblico o una garanta constitucional. Deben declararse de oficia en
cualquier estado de la causa o ante el reclamo de una de las partes y en principio no son subsanables, salvo
por causa de oficio.

1.-Deben ser declaradas de oficio

2.- Pueden ser planteadas por cualquiera de las partes y en cualquier etapa del proceso.-
3.- No son convalidables o subsanables.

Ejemplo: Art 308; tercer prrafo.

ART 308.- Procedencia y trmino: Existiendo elementos suficientes o indicios vehementes de la

perpetracin de un delito y motivo bastante para sospechar que una persona ha participado en su comisin, el
Fiscal proceder a recibirle declaracin, previa notificacin al Defensor bajo sancin de nulidad.
Si lo solicitare motivadamente el imputado, podr declarar ante la presencia del Juez de Garantas.
Ningn interrogatorio del imputado podr ser tomado en consideracin cuando su abogado defensor no haya
podido asesorarle sobre si le conviene o no declarar, o advertirle sobre el significado inculpatorio de sus
manifestaciones.
Cuando el imputado se encuentre aprehendido o detenido, el acto deber cumplirse inmediatamente o a ms
tardar dentro de las veinticuatro (24) horas desde el momento en que se produjo la restriccin de la libertad.

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Este plazo podr prorrogarse por otro igual cuando el Fiscal no hubiese podido recibirle declaracin o cuando
lo solicitare el imputado para proponer defensor.
Aun cuando no existiere el estado de sospecha a que se refiere el primer prrafo, el Fiscal podr citar al
imputado al slo efecto de prestar declaracin informativa. En tal caso, el imputado y el letrado asistente
tendrn todas las garantas, derechos y deberes correspondientes al imputado y defensor.
En el caso de los nacionales extranjeros, salvo expresa oposicin del interesado, estos debern ser
notificados inmediatamente y sin dilacin alguna de su derecho a recibir asistencia consular, bajo sancin de
nulidad (art. 36 inc. 1. B de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, implementado por la Ley
N 17.081).
Las declaraciones se producirn en la sede de la Fiscala o en las oficinas judiciales destinadas al efecto,
salvo que las circunstancias requieran el traslado del Fiscal a otro sitio para recibirla.

Nulidades Relativas.

En ellas lo afectado es el inters particular, ya que rige en beneficio de las partes. Solo puede declararse por
la parte interesada. Son subsanables por el progreso de las instancias.

No pueden declarase de oficio o intervenir la parte que lo provoca.

1.- No pueden ser declaradas de oficio

2.- No puede plantearlas quin las haya provocado
3.-Slo puede pedirlas quin tenga inters.
4.- Son subsanables.

Ejemplos:

- Acta de allanamiento;
- Acta de la declaracin del imputado (Art 308 CPP);
- Notificacin de diligencias importante, por ejemplo de la cmara gesell;
- Requisitoria de elevacin a juicio (Art 335);
- El pedido de prisin preventiva; o
- La falta de firmas de los testigos, o la falta de testigo de actuacin.

C)

Nulidades virtuales.

Son aquellas que se producen en supuestos no comprendidos en las anteriores clasificaciones. No estn
previstas en norma procesal, genrica o especial. Es consecuencia del incumplimiento de formas impuestas
por el ordenamiento jurdico como conjunto sistemtico.

Ejemplos:

- Procedimientos por adulterio; o

- Intervenciones telefnicas.

Declaracin.

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ART 203.- Declaracin.- Debern ser declaradas de oficio, en cualquier estado y grado del proceso, las
nulidades que impliquen violacin de normas constitucionales, con obligacin de fundar el motivo del
perjuicio.

La debe declarar el juez, el fiscal solo puede oponerla.

ART 222.- Allanamiento sin orden.- No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, la Polica podr
proceder al allanamiento de morada sin previa orden judicial cuando:

1.- Se denunciare que alguna persona ha sido vista mientras se introduca en una casa o local, con indicios
manifiestos de cometer un delito.-

2.- Se introduzca en una casa o local algn imputado de delito a quien se persigue para su aprehensin.-

3.- Voces provenientes de una casa o local advirtieren que all se est cometiendo un delito o pidieren socorro.

Partes que pueden oponerla.

ART 204.- Quin puede oponerla.- Excepto los casos en que proceda la declaracin de oficio, slo podrn
oponerla las partes que no hayan concurrido a causarla y que tengan inters en la observancia de las
disposiciones legales respectivas.

Peticin de nulidades. Oportunidad y formas de articulacin.

ART 205.- Oportunidad y forma de articulacin: Las nulidades slo podrn ser articuladas bajo sancin de
caducidad, en las siguientes oportunidades:

1) Las producidas en la investigacin penal preparatoria, durante sta.

2) Las producidas en los actos preliminares del juicio, hasta inmediatamente despus de abierto el debate.
3) Las producidas en el debate, al cumplirse el acto o inmediatamente despus.
4) Las producidas durante la tramitacin de un recurso, hasta inmediatamente despus de abierta la
audiencia, en el memorial o en el escrito de fundamentacin.

La instancia de nulidad, bajo sancin de inadmisibilidad, deber expresar sus motivos y el perjuicio que cause
o pueda causar y tramitar en la forma establecida para el recurso de reposicin.
Durante la investigacin penal preparatoria las nulidades articuladas debern ser resueltas en un nico y
mismo acto, en la primera oportunidad en que deba dictarse una decisin de mrito que las comprenda.

Modos de subsanarlas.

ART 206.- Saneamiento y confirmacin: El rgano judicial que compruebe un motivo de nulidad procurar
su inmediato saneamiento, la renovacin del acto, su rectificacin o el cumplimiento del acto omitido, sin que
se pueda retrotraer el procedimiento a etapas ya cumplidas.
Podr solicitarse el saneamiento de la nulidad mientras se realiza el acto o dentro del plazo de veinticuatro
(24) horas de realizado o dentro del mismo plazo despus de haberlo conocido cuando no haya estado
presente quien peticiona. En la solicitud se har constar, en lo posible individualizacin del acto viciado u
omitido, la descripcin de la irregularidad, y la propuesta de solucin.
Los actos viciados de nulidad quedarn subsanados cuando:

1) Las partes no hayan solicitado en trmino su saneamiento.

2) Quienes tengan derecho a solicitarla hayan aceptado, expresa o tcitamente, los efectos del acto; y.
3) Si no obstante su irregularidad, el acto ha conseguido su fin con respecto a todos los interesados.
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Efectos.

ART 207.- Efectos.- La nulidad de un acto, cuando fuere declarada, har nulos los actos consecutivos que de
l dependan.
Al declarar la nulidad, se establecer, adems, a cuales actos anteriores o contemporneos alcanza, por su
conexin con el acto anulado.
El rgano que la declare ordenar, cuando fuere necesario y posible, la renovacin, ratificacin o rectificacin
de los actos anulados.

Sanciones.

ART 208.- Sanciones.- Cuando un rgano superior declare la nulidad de actos cumplidos por uno inferior,
podr disponer su apartamiento de la causa o imponerle las medidas disciplinarias que correspondan.