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PROVA 1

I- PARTE Empresa, Empresrio e Estabelecimento

1. Objeto do Direito Empresarial. Relao com as demais disciplinas (direito


constitucional, administrativo, econmico, do trabalho, tributrio, civil). Fontes
do Direito Empresarial.

A atividade empresarial est regulamentada atravs de leis extravagantes, que no


esto organizadas em um cdigo solidificado.

O direito da empresa, objeto do Livro II, da Parte Especial d Cdigo Civil de 2002,
antes denominado direito comercial, coloca-se diante do direito civil como um
direito especial, isto , como um direito que em razo de certas peculiaridades,
afasta-se do regramento geral para submeter algumas dessas pessoas (os
empresrios), bens e relaes jurdicas ligados ao exerccio de sua atividade
(empresarial), a um regime peculiar.

O Cdigo Civil de 2002 definiu o empresrio sem se prender s condicionantes do


ancien regime, vale dizer, aos atos ou matria de comrcio. Mas nem por isso
trouxe uma soluo clara e objetiva para a questo.

O direito comercial aquele que regula as atividades que a lei reputa mercantis e as
pessoas que profissionalmente as exercem. Esse conceito se limita a dizer que o
direito comercial regula aquilo que a lei lhe atribui; o direito comercial aquilo que
a lei diz que .

O direito comercial ou empresarial um direito dinmico tutelando situaes


jurdicas derivadas de um sistema econmico que se modifica ao longo da evoluo
da prpria economia. Esse seu contedo mutante se manifesta pela ocorrncia
constante de trs fenmenos: o da ampliao do seu campo de abrangncia, o da
generalizao de suas normas, e o da reduo desse mbito que, pela generalizao,
perde qualquer justificativa para continuar regulando de modo especial aquilo que se
generalizou.

O empresrio e a disciplina do direito empresarial guardam prxima vinculao com


outras reas do conhecimento jurdico que precisam ser percebidas. um direito
pendurado na Constituio, mas afetado por regras administrativas. Alm disso, h a
presena do direito trabalhista, da propriedade industrial, direito do consumidor,
direito ambiental...

Fontes: Constituio da Repblica Federativa do Brasil; Leis Comerciais CC, Cdigo


Civil de 2002, arts. 966 a 1195; Lei 6404/76 S A; Lei 11.101/2005 Falncia e
Recuperao Judicial e Extra-judicial; Lei 9179/96 Propriedade Industrial; Lei
5474/68 Lei das Duplicatas; Cdigo Comercial Lei 556/1850, que trata do
Comrcio Maritmo e que no foi revogada pelo CC.; Tratados e Convenes
Internacionais (Lei Uniforme de Genebra).

Arts. Da CF que utilizam a palavra empresa ou similares: 5, IX; 7, XI; 11; 22, I e
XXVII; 37, XIX e XX; 54, IIa; 170; 171; 174; 195; 198, 3; 212, 5; 218; 222, 1,
4 e 5; 239, 4.
2. Histrico do Direito Comercial, pr-histria (antiguidade, Grcia e Roma).
Idade Mdia. Fatores histricos, sociais e econmicos que conduziram criao
do direito comercial. Importncia das corporaes de ofcio. Ius mercatorum.

Nasceu o direito comercial como obra dos comerciantes da Idade Mdia; foi por eles
criado e aplicado para regular as relaes jurdicas relativas aos negcios que
celebravam entre si; ampliou seu campo para abranger tambm as pessoas que
contratavam com os comerciantes; viu-se ele, enfim, na contingncia de tutelar
novas realidades surgidas com a economia de massa.

No se pode dizer que o direito comercial tenha nascido antes. Na Idade Antiga, e
mesmo na poca do apogeu de Roma, o comrcio j existia entre diferentes povos,
porm as regras sob que repousava eram isoladas e esparsas.

A doutrina contempornea fala de quatro fases do direito comercial: a) antiguidade,


b) subjetiva, c) objetiva e d) subjetiva moderna.

A histria do direito comercial inicia com o predomnio da ideia de direito dos


comerciantes construindo-se um conceito eminentemente subjetivo para em
seguida assistir-se a evoluo desta impresso inicial. Com o passar do tempo ocorre
uma tendncia objetivista, que procura dar primazia ao exame dos atos de comercio
como ncleo do exame da disciplina comercial. Atualmente, observa-se a retomada
do antigo conceito subjetivo, vinculado-o ao conceito objetivo e estabelecendo o
direito comercial moderno como o que regula as relaes jurdico-privadas no
exerccio das suas atividades tpicas.

Perodo anterior ao direito romano: 1694 a. C. (Cdigo de Hamurabi). Embora


nesse perodo predominem disposies sobre agricultura, pecuria e regras
sobre funcionrios, mdicos e mestres de obras, havia tambm normas
jurdicas peculiares ao direito comercial, principalmente martimo,
contemplando o contrato de depsito, de transporte, de emprstimo, de
mediao, uma forma primitiva de contrato de comisso e outras regulando a
navegao e a responsabilidade do dono da embarcao.

Direito romano: os romanos, apesar da evoluo de seu direito, no


conheceram um direito especial ao comrcio, como ramo autnomo do direito
privado, distinto do direito civil. Para Goldschimidt a razo estaria na
tendncia dos romanos para a abstrao e generalizao dos institutos
jurdicos, o que teria levado os jurisconsultos a unificar as normas relativas s
pessoas, aos atos e aos bens.
Com a queda do imprio romano do Ocidente, desorganizou-se por completo o
mundo europeu, conquistado que foi pelos povos brbaros. Segue-se uma fase
de declnio do comrcio no Ocidente, cujo centro econmico ento se desloca
para o Oriente, onde se desenvolve o direito bizantino. O comrcio assume
papel preponderante com os rabes.
Feudalismo e burguesia: desenvolveu-se uma economia essencialmente
agrcola. Posteriormente, com o surgimento da cidade medieval, nela se
desenvolvia o comrcio de forma variada, conforme a situao geogrfica em
que se localizava, inaugurando uma atividade industrial rudimentar e
artesanal. Origem da letra de cambio e da nota promissria (para realizao
do comrcio entre cidades distintas).
O papel das corporaes na formao do direito comercial: o fortalecimento
das corporaes encontra-se intimamente ligado ao enfraquecimento do
poder central soberano. Tem-se a, a origem do direito comercial: um direito
de cunho subjetivo (dos comerciantes) e de feio eminentemente classista,
porque criado e aplicado pelos comerciantes para resolver suas relaes de
negcio.

Nas cidades italianas, assim como por toda Europa, elemento fundamental da
atividade comercial naquele tempo eram as denominadas corporaes de
oficio, associaes de profissionais cuja filiao era pressuposto do exerccio
da atividade comercial. Ao se inscrever nessas associaes os comerciantes
podiam ter certos direitos. A admisso como membro destas corporaes, por
sua vez, era dificultada por exigncias diversas.

O ius mercatorum e as principais compilaes: com o desenvolvimento


comercial entre as diversas cidades soberanas na Baixa Idade Mdia,
exigncias de certeza e segurana nas relaes comerciais impulsionaram o
surgimento das primeiras compilaes desse novo direito. Os usos e costumes
comerciais, as decises dos cnsules e os estatutos das corporaes foram
sendo reunidos em repositrios, formando compilaes.
Ius mercatorum a expresso que identificava esse direito novo, de carter
intercorporativo, costumeiro e internacional, que no conhecia fronteiras em
sua observncia e aplicao. Era o direito comercial dessa poca.
Formao dos Estados Modernos: com a formao dos Estados modernos
houve o fortalecimento da soberania dos monarcas, marcadamente
centralizadora. O direito de modo geral, converteu-se em instrumento para
favorecer e incentivar a unidade poltica. Daquele direito consuetudinrio e
internacional, criado, interpretado e aplicado pelos comerciantes, passou-se
a um direito nacional e legislado por um poder superior, estranho s
corporaes. O contedo desse direito, no entanto, no se alterou.

Comearam a surgir os primeiros trabalhos procurando sistematizar o direito


comercial. Multiplicaram-se no sc. XVII os regulamentos, ordenaes e leis
no campo do direito comercial, as quais deram origem, posteriormente, s
grandes codificaes do sc. XIX.

3. Histrico do Direito Comercial. Direito de base classista. A formulao dos


Estados Contemporneos. Influncia da Codificao Francesa. Busca da
definio de ato de comrcio. Teorias sobre o ato de comrcio. Derrocada do
objetivismo. Direito comercial moderno. A noo de empresa.

Revoluo Francesa (incio da Idade Contempornea): Iluminismo. Combatia


com vigor o absolutismo no plano poltico, pregando o individualismo e a
liberdade; no plano econmico, rebelava-se contra o mercantilismo,
propugnando pelo liberalismo econmico.

Lei Chapelier, de 1791 extinguiu as corporaes com a proclamao da


liberdade de trabalho e de comrcio.

Criou-se o Cdigo Comercial Francs de 1807, considerado pela doutrina como


o pai de todos os cdigos comerciais modernos. Esse cdigo teria rompido a
tradio histrica para transformar-se no cdigo de uma classe de atos, os
atos de comrcio, independentemente da qualidade do sujeito que os
praticasse. Contudo, no foi exatamente isso o que ocorreu. O cdigo
comercial francs acabou revelando-se um instrumento consolidador das
normas antigas, de carter costumeiro, ultrapassado.

Direito dos atos de comrcio: ato de comrcio todo ato que realiza ou
facilita uma interposio na troca.

A doutrina francesa criou a teoria dos atos de comrcio, que tinha como uma
de suas funes essenciais a de atribuir, a quem praticasse os denominados
atos de comrcio, a qualidade de comerciante, o que era pressuposto para a
aplicao das normas do Cdigo Comercial. O direito comercial regularia,
portanto, as relaes jurdicas que envolvessem a prtica de alguns atos
definidos em lei como atos de comrcio.

Com a codificao francesa de princpios do sculo XIX, o direito comercial


abandonava o sistema subjetivo, adotando o sistema objetivo: o direito
comercial aplica-se a todos os atos de comrcio, praticados por quem quer
que seja, ainda que ocasionalmente.

No entanto, a insuficincia da teoria dos atos de comrcio forou o


surgimento de outro critrio identificador do mbito de incidncia do direito
comercial, uma vez que ela no abrangia atividades econmicas to ou mais
importantes que o comrcio de bens, tais como a prestao de servios, a
agricultura, a pecuria e a negociao imobiliria. O surgimento desse novo
critrio s veio ocorrer, todavia, mais de cem anos aps a edio dos cdigos
napolenicos, e em plena 2 Guerra Mundial.
Alfredo Rocco divide os atos de comrcio em dois. Existem atos
intrinsecamente comerciais, ou seja, que h a prtica do ato porque a lei
atribui aquela prtica. E h atos de conexo ou acessrios, que no esto
descritos em lei, mas esto vinculados a atividades consideradas comerciais.
So atos intrinsecamente comerciais: compra e venda; troca de dinheiro com
dinheiro a crdito (atividades bancrias); troca de trabalho com o resultado
de trabalho (indstria); e troca de um risco individual por uma parcela do
risco coletivo (atividade secundria).
Revoluo Industrial e os atos em srie: As novas formas de energia
propiciaram a produo e a circulao das riquezas mediante a adoo de
procedimentos padres para a prtica de atos em srie, em massa ou em
cadeia, que desencadearam novos modos de contratar.
A contratao em massa decorrente da organizao das grandes empresas fez
surgir a necessidade de uma tutela jurdica adequada, fundada em novos
princpios e normas especiais, no cogitveis nas relaes jurdicas singulares
e isoladas entre particulares.

Descobre-se a necessidade de regular as chamadas clausulas (condies)


gerais, presentes seno em todos, na maioria dos contratos empresariais, de
modo a dar proteo queles que contratam em regime de inferioridade.
Crescem, tambm, questes envolvendo o exerccio abusivo do direito,
impondo soluo atravs das exigncias de boa-f.
Apresenta-se, a necessidade de o Estado intervir, cada vez com mais
intensidade, nas relaes contratuais privadas.

O Direito Comercial como Direito de Empresa: marcam o retorno ao sistema


subjetivo, que resgatou a figura do comerciante ou do empresrio como
centro de suas atenes, o Cdigo Comercial alemo de 1897 e o Cdigo Civil
italiano de 1942.

A empresa, como organizao dos fatores de produo, interessa ao direito


em geral, cujos ramos tratam-na diversa e peculiarmente sob os aspectos ou
prismas que lhes so prprios. Isso foi evidenciado por Asquini que enxergou a
empresa, perante o direito, sob estes quatro perfis: subjetivo (como sujeito
de direito, identificando-a, portanto, com a figura do empresrio);
corporativo (como organismo envolvendo as relaes jurdicas internas entre
o empresrio e seus prepostos), objetivo (como objeto de direito,
materializando-se pelo conjunto de bens nela reunidos e correspondendo
noo de estabelecimento comercial) e funcional (como a atividade
desenvolvida de forma organizada) s esses dois ltimos compreendendo a
matria tratada elo direito comercial.

Foi durante esta fase chamada de subjetiva/histrica que se desenvolve um direito


costumeiro, produzido pelos juzes consulares e que veio registrado por certos
repertrios (livros/registros de decises dos casos).

Tambm nesse perodo que se destacam importantes caractersticas do direito


comercial e que so estudados at hoje. O direito comercial subjetivista da poca
segue hoje um direito comercial subjetivista. O empresrio de hoje se identifica com
o comerciante dessa fase histrica subjetivista. O direito comercial de hoje tem
como ncleo a figura do empresrio, bem como na poca era o comerciante. A
segunda caracterstica que era um direito corporativista (matrcula, registro de
comrcio). Tambm um direito profissional, atraindo a fora da lei especial. Era
tambm um direito autnomo, inclusive com a existncia de uma jurisdio
especfica para a resoluo de casos de direito comercial. Era um direito
consuetudinrio, nascido da construo pretoriana. Outra caracterstica era o
cosmopolitismo. As fronteiras no eram claras; os comerciantes iam de pas em pas.
Ns estamos novamente enfrentando o cosmopolitismo do direito empresarial.

Em 1942, ou seja, mais de um sculo aps a edio da codificao napolenica, a


Itlia edita um novo Cdigo Civil, trazendo enfim um novo sistema delimitador da
incidncia do regime jurdico comercial: a teoria da empresa.

Alm disso, o Cdigo Civil italiano promove uma unificao formal do direito privado,
disciplinando as relaes civis e comerciais num nico diploma legislativo. O direito
comercial entra, enfim, na terceira fase de sua etapa evolutiva, superando o
conceito de mercantilidade e adotando o da empresarialidade como forma de
delimitar o mbito de incidncia da legislao comercial.

Para a teoria da empresa, o direito comercial no se limita a regular apenas as


relaes jurdicas em que ocorra a prtica de um determinado ato definido em lei
como ato de comrcio (mercancia). A teoria da empresa faz com que o direito
comercial no se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma forma especfica de
exercer uma atividade econmica: a forma empresarial.

Para a teoria da empresa, qualquer atividade econmica, desde que exercida


profissionalmente e destinada a produzir ou fazer circular bens ou servios,
considerada empresarial e pode submeter-se ao regime jurdico comercial.

4. Histrico do Direito Comercial no Brasil. Atos de comrcio no Brasil. O Cdigo


Comercial de 1850. Legislao extravagante. O Cdigo Civil de 2002.

O Direito Comercial no Brasil: a histria do direito comercial brasileiro tem


incio com a chegada da Famlia Real portuguesa. Destaque para a figura do
Visconde de Cairu (precursor do nosso direito comercial). Lei de Abertura dos
Portos brasileiros ao comrcio; criao do Banco do Brasil e da Real Junta do
Comrcio, Agriculta e Navegao. Com a independncia continuaram
vigorando as Ordenaes Filipinas.

Em 1832, saindo o pas dos tumultos da abdicao de Pedro I no ano anterior, as


iniciativas para reduo da codificao comercial se ampliaram, sendo designada
comisso de comerciantes para realizao da tarefa. As fontes imediatas do projeto
eram as codificaes francesa, espanhola e portuguesa. Foi promulgado em 1850 pela
lei 556, o Cdigo Comercial Brasileiro.

O Cdigo Comercial de 1850, assim como a grande maioria dos cdigos editados nos
anos 1800, adotou a teoria francesa dos atos de comrcio, por influncia da
codificao napolenica. O CCom/1850 definiu o comerciante como aquele que
exercia a mercancia de forma habitual, como sua profisso. Embora o prprio cdigo
no tenha dito o que considerava mercancia (atos de comrcio), o legislador logo
cuidou de faz-lo, no Regulamento n. 737, tambm de 1850.

Diante da divulgao das idias da teoria da empresa, e aps a edio do Codice


Civile, de 1942, pode-se perceber uma ntida aproximao do direito brasileiro ao
sistema italiano.

Cdigo Civil de 2002. O Cdigo Civil de 2002 trata, no seu Livro II, Ttulo I, do
Direito de Empresa. Desaparece a figura do comerciante, e surge a figura do
empresrio (da mesma forma, no se fala mais em sociedade comercial, mas em
sociedade empresarial). A mudana, porm, est longe de se limitar a aspectos
terminolgicos. Ao disciplinar o direito de empresa, o direito brasileiro afasta-se,
definitivamente, da ultrapassada teoria dos atos de comrcio, e incorpora a teoria da
empresa ao nosso ordenamento jurdico, adotando o conceito de empresarialidade
para delimitar o mbito de incidncia do regime jurdico comercial.

5. Busca da noo de direito comercial no Brasil. Ampliao de seu objeto.


Caracterizao da matria mercantil.

Hodiernamente, o direito comercial no cuida apenas do comrcio, mas de toda e


qualquer atividade econmica exercida com profissionalismo, intuito lucrativo e
finalidade de produzir ou fazer circular bens ou servios. Dito de outra forma: o
direito comercial, hoje, cuida das relaes empresariais, e por isso alguns tm
sustentado que, diante dessa nova realidade, melhor seria usar a expresso direito
empresarial.

6. Caracterizao do empresrio. Noo de empresa. Teoria de Asquini. Empresa


no Cdigo Civil Brasileiro: Noo de empresrio. Excees. Empresa agrria.

Caracterizao do empresrio. O empresrio, titular da empresa, a pessoa que


exerce a atividade econmica como profissional do mercado e, por isso, o principal
destinatrio das normas especiais que lhe asseguram direitos e lhe impem
obrigaes no desenvolvimento da atividade empresarial a que se dedica.

Noo de empresa. O direito Brasileiro, conforme visto, se filia ao sistema italiano de


teoria da empresa, voltando suas preocupaes doutrinrias para a conceituao
jurdica da empresa como atividade econmica, que gera direitos e obrigaes. Pode-
se informar, portanto que o aspecto econmico da empresa que influencia
diretamente a sua conceituao jurdica.

a) noo econmica de empresa so organismos econmicos que se concretizam da


organizao dos fatores de produo e que se propem a satisfao das necessidades
alheias e, mais precisamente, das exigncias do mercado geral.

b) noo jurdica de empresa empresa como expresso da atividade do empresrio;


empresa como ideia criadora; como um complexo de bens; e as relaes com os
dependentes. Em suma, empresa, numa acepo jurdica, significa uma atividade
exercida pelo empresrio.

No direito brasileiro no se pode falar em personificao da empresa, sendo ela


encarada como simples objeto de direito. Empresa na qualidade de objeto de direito,
como qualquer outro bem que possa estar no comrcio, inclusive em negcios de
compra e venda. O empresrio o principal destinatrio que ir pavimentar essa
avenida do direito empresarial; este o sujeito de direito capaz de ser destinatrio
de normas que protegem o exerccio do direito empresarial.

No h um conceito unitrio de empresa. Empresa conceito quantitativo, pois as


pequenas organizaes no so empresas; e tambm qualitativo, pois as organizaes
agrcolas, ainda que de grandes dimenses, no so, entre ns, empresas. As
cooperativas sero sempre sociedades simples, o que importa dizer que no sero
empresas, em seu sentido jurdico.

Teoria de Asquini. Segundo Alberto Asquini, a empresa se apresenta sob quatro perfis
diferentes: a) o perfil subjetivo, em que as empresas se confundem com o prprio
empresrio, vez que somente ele, e no ela, possui personalidade jurdica (empresa
= empresrio); b) o perfil objetivo, que corresponde ao fundo de comrcio, ou seja,
ao conjunto de bens corpreos e incorpreos destinados ao exerccio da empresa
(empresa = estabelecimento); c) o perfil corporativo ou institucional, que
corresponde aos esforos conjuntos do empresrio e de seus colaboradores
(empresrio + colaboradores); e d) o perfil funcional, que corresponde fora vital
da empresa, ou seja, atividade organizadora e coordenadora do capital e do
trabalho.
Empresa e empresrio no Cdigo Civil. Arts. 966 a 1195.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

7. No empresariedade e prtica da atividade econmica.

No empresariedade. O Cdigo Civil no considera empresrio quem exercer


profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o
concurso de auxiliares ou colaboradores. Alm disso, foram dispensados de inscrio,
no sendo empresrios, em princpio, o agricultor e o pequeno empresrio. As
cooperativas tambm no so consideradas empresas.

As empresas podem ser classificadas quanto s atividades desenvolvidas, como


comerciais, industriais, prestadoras de servios ou agropecurias. A empresa
comercial a que tem como atividade econmica a prtica de atos de interposio
de troca. A empresa industrial, alm de praticar atos de interposio de troca, o faz
agregando aos bens determinada qualidade, por meio da transformao da matria
prima em produto final. A prestadora de servios exerce atividade que no resulta
em um produto tangvel, mas aplica mo de obra para a realizao de alguma
atividade economicamente relevante. Por fim, a empresa agropecuria aquela que
utiliza da terra, retirando dela bens destinados ao consumo.

No necessrio que o empresrio (comerciante) se matricule para que as regras


vigentes ao direito empresarial incidam sobre ele, bastando exercer atividade
empresarial (atos praticados repetidas vezes, com natureza econmica e de maneira
organizada, com profissionalidade, voltada para a produo e/ou circulao de bens
e servios).

8. Disciplina do empresrio individual no Cdigo Civil. Empresrio regular.

A empresa pode ser o exerccio da atividade individual, de pessoa natural a


empresa individual, contrapondo-se empresa coletiva, que a exercida pela
sociedade empresria. A empresa no pressupe, necessariamente, uma sociedade
empresria.

Com o advento da lei 12.441/2011 inseriu-se no ordenamento jurdico a EIRELI


(Empresa Individual de Responsabilidade Limitada), que possibilitou o exerccio da
atividade empresarial e ao mesmo tempo, manter separada parcela de seu
patrimnio afetado atividade empresria. Cada pessoa somente pode constituir
uma EIRELI, e ela no pode ter como objeto social o desenvolvimento de atividade
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica.

O empresrio individual responde ilimitadamente pela atividade empresarial que


desenvolve, ou seja, tanto o patrimnio destinado aos negcios empresariais como
seu patrimnio pessoal responde pelas suas dvidas. J aquele que constitui EIRELI
responde pela atividade empresarial at o limite do capital social da empresa.
9. Estabelecimento empresarial. Caractersticas. Elementos. Transferncia.
Disciplina normativa.

Para que ocorra a implementao da atividade empresarial, os bens necessrios ao


objetivo econmico devem ser reunidos. A todos os bens reunidos, sejam eles
materiais ou imateriais, d se o nome de estabelecimento empresarial. (Tambm
conhecidos como fundo de comrcio ou azienda). No h como conceber a existncia
de um empresrio sem um estabelecimento empresarial. Esse estabelecimento no
pode ser avaliado pela soma dos valores de cada um dos bens que o integram, mas
sim pela sua capacidade para a obteno de lucros, e sua aptido para reunir os
fatores de produo para realizao do resultado pretendido. Tal sobrevalor uma
qualidade intrnseca ao estabelecimento empresarial e recebe o nome de aviamento.
Um empresrio pode ter um ou vrios estabelecimentos comerciais. Caso haja vrios,
ao principal denominado matriz (onde est a administrao central da empresa) e
aos demais, reputado o nome de sucursais. O ponto comercial integra o
estabelecimento.

Por consistir em um complexo de bens, o estabelecimento empresarial formado por


elementos materiais e imateriais, sendo os primeiros bens tangveis (que se pode
pegar), e os segundos bens de propriedade do empresrio que no so suscetveis de
apropriao fsica, frutos da inteligncia humana, como o caso de bens que integram
a propriedade industrial (patente, marca, etc.). Parte da doutrina tambm procura
identificar o elemento pessoal como fator disposio do estabelecimento, para a
obteno de lucros. O patrimnio empresarial no est resumido no estabelecimento,
pois o empresrio pode adquirir bens que no tem relao direta com o negcio, para
fins de investimento.

O estabelecimento pode ser alvo de diversos negcios jurdicos; a ns interessa a


cesso da universalidade de bens, que recebe o nome de trespasse, ou seja, a
operao pela qual um empresrio vende a outro seu estabelecimento comercial.
Importante ressaltar que no a mesma coisa do que a venda da sociedade
empresria, sendo que essa se d pela venda das quotas sociais ou da
comercializao de suas aes (dependendo do tipo societrio). O objeto do
trespasse a universalidade de bens materiais ou imateriais que compem o
estabelecimento. Para se configurar um trespasse, pode-se dizer que tem de ser
identificada a transferncia do aviamento, sendo seno uma compra e venda simples.

10. Elementos de identificao da empresa. Nome empresarial. Marca e ttulo


de estabelecimento. Disciplina e proteo jurdica. Propriedade industrial e
registros empresariais.

Elementos de identificao da empresa: nome empresarial, marca e ttulo de


estabelecimento.

Nome empresarial aquele utilizado pelo empresrio para se identificar, enquanto


sujeito exercente de uma atividade econmica. O Cdigo Civil, em seus artigos 1.155
a 1.168, regula a matria, no captulo Do Nome Empresarial, que considera como
nome empresarial a firma ou denominao adotada para o exerccio da empresa. O
nome que vem a identificar o empresrio considerado um elemento integrante do
seu estabelecimento, constituindo, portanto, um bem de propriedade do titular da
empresa.

Outro elemento distintivo, tratado pelo direito industrial, o ttulo de


estabelecimento, o qual a designao que o empresrio d ao local onde se
desenvolve a sua atividade. A expresso lingstica do ttulo no precisa coincidir
com o nome empresarial ou com a marca, porm, deve ser observado que a
coincidncia com o registro industrial da marca ajuda a proteo do ttulo de
estabelecimento, com base no direito marcrio, titularizado pelo empresrio, com o
registro da marca no INPI.

Quando falamos da funo social da empresa, estamos apegados a um princpio que


por analogia guardar importncia paralela que a Constituio Federal atribui
funo social da propriedade, ou que o CC atribui funo social do contrato. A
funo social tem projeo no ambiente econmico. No momento em que o exerccio
da livre iniciativa choca com a funo social da empresa, prevalecer o interesse
publico frente sobre o interesse particular.

Propriedade industrial. Lei 9.279/96. O conjunto de direitos atinentes a atividade


intelectual e criativa do ser humano pode ser denominado direito intelectual ou
direito imaterial, que so salvaguardados pelo Instituto Nacional da Propriedade
Industrial (INPI). Por sua vez, esse grupo dividido em dois grandes grupos, o do
direito autoral (que se relaciona com a propriedade literria, cientfica e artstica),
e o direito industrial (que se relaciona com a propriedade industrial). O primeiro
grupo objeto de estudo do Direito Civil, enquanto o Direito Empresarial se
preocupa com o segundo. A propriedade industrial esta efetivamente contida no
conceito do estabelecimento; so bens mveis.

Atualmente, a propriedade industrial entendida como o conjunto de normas e


institutos que tem como objetivos a proteo dos bens imateriais pertencentes ao
empresrio e ligados atividade por ele desenvolvida. Muito se discute sobre a
natureza jurdica da propriedade industrial. Entretanto, pode-se classific-la,
segundo a corrente predominante, como um direito de propriedade. Essa posio
tambm adotada pelos textos legais brasileiros.

Registro empresariais. Lei 8934/94 lei de registro pblico das empresas mercantis.
Essa lei serve para definir, estruturar, o registro de comrcio e tambm disciplinar o
funcionamento das juntas comerciais. Trata-se de uma lei que destaca o aspecto
nacional do registro, caracterstica de proteo do nome empresarial, da vida
societria, no plano nacional.

O Cdigo Civil determina em seu art. 967 ser obrigatria a inscrio do empresrio no
Registro Pblico de Empresa Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua
atividade. Esse registro est disciplinado na lei 8.934/94 e regulamentada pelo
decreto 1.800/96. Essa legislao traz a finalidade do registro pblico como I- dar
garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das
empresas mercantis, submetidos a registro; II cadastrar empresas nacionais e
estrangeiras em funcionamento no Pas e manter atualizadas as informaes
pertinentes; e III proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem
como seu cancelamento.. Esses registros esto ao encargo do Sistema Nacional de
Registro de Empresas Mercantis. J o rgo encarregado de superviso e controle dos
rgos incumbidos do registro do comrcio o Departamento Nacional de Registro de
Comrcio.

Todo e qualquer registro pblico se aperfeioa a partir da outorga de terceiros que


possam atribuir f pblica a determinados atos que forem praticados; ao atribuir f
publica passam a ser de conhecimento pblico. Ideia de registro pblico alm de
conferir f publica, conduz a ideia que esses documentos passam ao domnio de
todos, so erga omnes, publicidade do documento.

O direito brasileiro segue adotando a dualidade de registros: registro pblico das


empresas mercantis e registro civil das pessoas jurdicas.

11. Atividade empresarial e concorrncia.

H uma preocupao do Estado, no contexto social, em reprimir manifestaes dos


agentes econmicos que possam colocar em risco as regras da moralidade e da
lealdade concorrencial. H a separao do regime repressivo da concorrncia ilcita
em duas classes: a) concorrncia desleal (meios inidneos que o empresrio usa para
vencer seus concorrentes na atrao da clientela) e b) infraes de ordem econmica
(meios que por si ss no so considerados ilcitos, mas so igualmente reprimidos
tendo em vista as consequncias que geram).

Somente h que se falar em infrao de ordem econmica se tais condutas tiverem


como objetivo prejudicar a livre concorrncia ou livre iniciativa, dominar mercado
relevante, aumentar os lucros abusivamente, ou exercer posio dominante, mesmo
que esses objetivos no tenham se concretizado. A lei 12.529/11 disciplina o Sistema
Brasileiro de Defesa da concorrncia (SBDC) que composto pelo CADE (conselho
administrativo de defesa econmica) e pela SEAE (secretaria de acompanhamento
econmico do ministrio da fazenda), que tem competncia para prevenir e reprimir
infraes contra a ordem econmica.

Artigo 36 da lei 12.529/2011 define o que pode ser considerado ofensivo ordem
econmica.

PROVA 2
Elementos de identificao da empresa: nome empresarial, marca e ttulo de
estabelecimento.

Nome empresarial

Nome empresarial aquele utilizado pelo empresrio para se identificar, enquanto


sujeito exercente de uma atividade econmica. O Cdigo Civil, em seus artigos 1.155
a 1.168, regula a matria, no captulo Do Nome Empresarial, que considera como
nome empresarial a firma ou denominao adotada para o exerccio da empresa. O
nome que vem a identificar o empresrio considerado um elemento integrante do
seu estabelecimento, constituindo, portanto, um bem de propriedade do titular da
empresa.
Conceito do professor: Nome empresarial aquele sobre o qual o empresrio realiza
a sua atividade e por meio do qual o empresrio aparece como sujeito de direito, ou
seja, a pessoa que pode participar do negcio jurdico, praticar atos. O nome
empresarial pode formar a firma individual ou a firma social (quando se trata de
sociedades empresrias). Pode ser formado, tambm, por uma denominao.
vedado ao nome comercial reunir em sua expresso elementos especficos de razo
social e de denominao cumulativamente.

Esse tema tratado em dois corpos legislativos: na lei 8.934 e no prprio CC. A lei
8.934 nos art. 33 e 34, disps que a proteo ao nome empresarial decorre
automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de
sociedade, ou de suas alteraes. O CC, nos art. 1.155 e segs., regula inteiramente a
matria no captulo Do nome empresarial.

Tem uma funo subjetiva, que identifica o empresrio; uma funo objetiva, que
expressa a atividade do empresrio no mundo empresarial; e uma funo utilitria,
que visa proteger a atividades e os consumidores (os investimentos realizados nessa
empresa), se utilizando da ideia de responsabilizao.

Natureza jurdica ao nome empresarial: por analogia, verificamos que a legislao


recolhe da base constitucional os elementos necessrios caracterizao da sua
natureza como um direito da personalidade de cunho constitucional decorrente do
art. 5, inc. 29 e art. 16 a 18 do Cdigo Civil. A natureza de direito da personalidade
pode ser compreendida como um direito subjetivo.

Distino de marca x nome empresarial: marca uma das hipteses de proteo da


propriedade industrial. Nome empresarial como o empresrio vai se identificar.
Marca o sinal distintivo de determinado produto, mercadoria ou servio. As marcas
tm por funo distinguir os produtos, mercadorias ou servios de seu titular.

As marcas de indstria so usadas pelo fabricante para distinguir seus produtos; as


marcas de comercio so usadas pelo comerciante para assinalar os artigos ou
mercadorias do seu negcio; as marcas certificadas so usadas por profissional
autnomo, entidade ou empresa, para atestar a conformidade de um produto ou
servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto
quantidade, natureza, material utilizado e metodologia; as marcas coletivas so
aquelas usadas para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma
determinada entidade. Art. 123, I, lei 9.279/96.

Na construo do nome empresarial h necessidade, diz a lei, de observncia de dois


princpios legais: princpio da veracidade e princpio da novidade. Na soluo dos
conflitos existentes em relao ao nome que ser adotado pelo empresrio ou pela
sociedade empresaria, ser muito frequente a invocao desses dois princpios. A
rigor, o princpio da veracidade significa que o nome empresarial deve exprimir
corretamente o nome da pessoa ou de parte dos scios que iro emprestar seus
nomes para exercer a atividade empresarial; tambm, a denominao tem que ter a
ver com a atividade que ser exercida. No princpio da novidade, exige-se que na
formao do nome empresarial haja uma absoluta ausncia de coincidncia com
nomes que anteriormente tenham sido submetidos a registro. A lei probe que isso
ocorra. Essa circunstncia est adstrita a certa rea geogrfica (registro do comrcio
no mbito estadual), no sendo possvel que exista homfono que provoque alguma
espcie de confuso entre as pessoas que venham a celebrar negcio com esse
empresrio ou sociedade empresria.

Exclusividade do uso do nome comercial ou empresarial: o direito exclusividade


inerente ao nome comercial. A sua designao no deve comportar colidncia com
outro nome homnimo ou homfono.

A firma, ou razo social, o nome sob o qual o comerciante ou sociedade exerce o


comrcio e assina-se nos atos a ele referentes. Tem vinculao direta com a pessoa:
se o empresrio individual, o nome dele; se falamos de uma sociedade, h
presena de pelo menos um dos nomes do scio. No caso das sociedades limitadas, h
uma circunstncia hbrida, pois elas admitiro tanto a firma social, como a
denominao. No que diz respeito firma individual, temos que extrair a ideia do
art. 1.156 do CC. Quando falamos de sociedades firma social , elas estaro fazendo
referncia aos scios que tem responsabilidade ilimitada.

Em algumas sociedades empresrias h scios que emprestam para o negcio social a


sua responsabilidade individual. Assim, responder o scio com o seu patrimnio
individual. Algumas sociedades contm a integralidade ou parte dos scios com
responsabilidade ilimitada. A sociedade em nome coletivo formada por scios que
100% emprestam seu patrimnio social na garantia ou em nome da sociedade. Ex:
Fulano de tal e CIA.

As cooperativas sempre devem ser integradas, ao nome da firma social, a palavra


cooperativa.

As sociedades empresrias, constitudas em considerao s qualidades pessoais dos


scios, formam a sua razo social na base do patronmico dos scios que forem
responsveis ilimitadamente pelas obrigaes sociais (art. 1.157). Nas sociedades
empresrias, que so sempre tpicas, pode acontecer de haver scios que emprestam
para os negcios sociais a sua responsabilidade pessoal. A despeito de a sociedade ter
o seu prprio patrimnio, malograda que seja a atividade, responder o scio com o
seu patrimnio pessoal. Algumas sociedades contm todos ou parte dos scios com
responsabilidade ilimitada. Esses scios que devem obrigatoriamente fazer parte do
nome empresarial. Ento o nome composto pelo nome dos scios com
responsabilidade ilimitada seguido da expresso e Companhia. Quando tivermos a
firma social seguida da expresso e companhia, diz o art. 1045 do CC que teremos
a formao do nome da sociedade por comandita simples.

Outras, todavia, como as sociedades annimas, no podem compor firma ou razo


social, pelo simples motivo de que so annimas; no tm firma, portanto. Adotam,
ento uma denominao, no mais das vezes constituda por nome fantasia (art.
1.160). Sociedades annimas tambm utilizam a palavra "companhia", mas sempre no
inicio. Operam sobre denominao.

A sociedade limitada pode adotar tanto razo social/ firma, como denominao (art.
1.158).

O art. 1.167 coloca em evidncia que da anulao pode ocorrer efeitos que
transpassam a mera situao registrada do nome. O sujeito que foi prejudicado pode
pedir anulao do nome. Indaga-se se, e em que medida, a utilizao do nome
empresarial durante o perodo anterior ao seu cancelamento, pode ter causado
prejuzos ou consequncias ao empresrio considerado prejudicado.
Ao lado da proteo do nome empresarial h a referncia aos sinais de propaganda,
aos smbolos pelos quais o empresrio exerce sua atividade e aos elementos que
componham uma parte significativa dessa propriedade intelectual no composta
necessariamente pelo nome empresarial. O nome empresarial tem uma semelhana
ao nome da pessoa, como a inalienabilidade.

Denominao a modalidade de nome empresarial que pode constituir-se por


qualquer expresso lingustica, podendo adotar elementos de fantasia. Possibilidade
que se construa de uma forma livre, obedecendo a veracidade, parte do objeto
social, ou o princpio da novidade sem coincidncia com nomes que anteriormente
tenham sido adotados. projetada para dois importantes tipos societrios, que hoje
utilizamos majoritariamente: sociedades annimas e sociedades limitadas.

Discute-se muito se o nome empresarial pode ser objeto de alienao. Segundo o CC,
o nome empresarial inalienvel, intransmissvel e como tal destinatrio da
proteo especial que a constituio dispensa da mesma forma com que ocorre em
relao a pessoa natural. Se no puder ser, no podemos deixar de considerar que na
atividade empresarial existem inmeras situaes que o estabelecimento acaba
sendo objeto de um negocio jurdico oneroso que ocorra a transferncias de bens ou
do estabelecimento que identificando por meio do nome empresarial. Nesse
aspecto, o CC trouxe uma regra que choca com tudo que se conhece no ambiente
empresarial, principalmente quando falamos de compra e venda de empresas (art.
1.164).

O legislador especificou que o nome empresarial se forma de modo idntico e


segundo os mesmos princpios do nome da pessoa natural. destinatrio
constitucional o nome de uma proteo especial e por essa razo no pode e nem
deve ser esse nome objeto de nenhuma agresso; ele protegido pelo mau uso, de
qualquer leso ao direito personalssimo. Se assim com a pessoa humana, entendeu
o legislador que tal proteo deve tambm ocorrer com o nome empresarial.

Enunciado 75/2011 do STJ: risca esse artigo 1.164 do CC porque foi amplamente
debatida a ideia de que a restrio dessa discusso no tem significado na vida do
direito empresarial, concluindo que o nome empresarial acompanha muitas das vezes
essas negociaes empresariais.

Quem adquire uma determinada unidade empresarial est interessado nos ativos que
produzem alguns resultados empresariais (o lucro, por exemplo), dentre eles o nome
pela qual certa atividade conhecida no mercado.

A norma do art. 1.164 ainda vigente; o nome empresarial inalienvel, mas na


realidade o que acontece o contrrio. A denominao, que uma das espcies do
nome comercial, pode ser alienvel e, por qualquer titulo, transmissvel a terceiros,
com ou sem a empresa.

Ttulo de estabelecimento

Outro elemento distintivo, tratado pelo direito industrial, o ttulo de


estabelecimento, o qual a designao que o empresrio d ao local onde se
desenvolve a sua atividade. A expresso lingstica do ttulo no precisa coincidir
com o nome empresarial ou com a marca, porm, deve ser observado que a
coincidncia com o registro industrial da marca ajuda a proteo do ttulo de
estabelecimento, com base no direito marcrio, titularizado pelo empresrio, com o
registro da marca no INPI.

Quando falamos da funo social da empresa, estamos apegados a um princpio que


por analogia guardar importncia paralela que a Constituio Federal atribui
funo social da propriedade, ou que o CC atribui funo social do contrato. A
funo social tem projeo no ambiente econmico. No momento em que o exerccio
da livre iniciativa choca com a funo social da empresa, prevalecer o interesse
publico frente sobre o interesse particular.

Propriedade industrial

importante que ao lado do registro do comrcio, do nome empresarial, da figura do


preposto, da escriturao, esteja tambm a questo da propriedade industrial.
Direito de que algum possa explorar industrialmente produtos que tenham sido
criados ou aprimorados a partir da capacidade inventiva do ser humano.

Lei 9.279/96. O conjunto de direitos atinentes a atividade intelectual e criativa do


ser humano pode ser denominado direito intelectual ou direito imaterial, que so
salvaguardados pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI). Por sua vez,
esse grupo dividido em dois grandes grupos, o do direito autoral (que se relaciona
com a propriedade literria, cientfica e artstica), e o direito industrial (que se
relaciona com a propriedade industrial). O primeiro grupo objeto de estudo do
Direito Civil, enquanto o Direito Empresarial se preocupa com o segundo. A
propriedade industrial est efetivamente contida no conceito do estabelecimento;
so bens mveis.

o INPI o rgo responsvel pelo registro e pela concesso do direito de explorao


das marcas. Os direitos decorrentes da propriedade industrial so considerados bens
mveis e passveis do regime jurdico reservado aos bens mveis de toda categoria.

Muito se discute sobre a natureza jurdica da propriedade industrial. Entretanto,


pode-se classific-la, segundo a corrente predominante, como um direito de
propriedade. Essa posio tambm adotada pelos textos legais brasileiros.

A quem pertence esse direito quando ele desenvolvido no ambiente de uma


empresa? A lei resolveu isso assim: onde no houver clausula especfica, o direito
pertence ao empregador. Por contrato, podem ser repartidos os resultados da
explorao industrial da inveno que tenha sido realizada dentro da empresa.

H na propriedade industrial a proteo contra a concorrncia desleal, com infrao


inclusive no mbito penal (pirataria, etc).

A ltima faceta dessa proteo industrial, que no encontrou ainda adequadamente a


sua proteo de modo a garantir a segurana ao empresrio, o servidor virtual
empresarial. Nessas lojas onlines h a possibilidade de se reconhecer um verdadeiro
estabelecimento virtual. H uma outra necessidade de proteo que o nome de
domnio; muitas vezes esse nome de domnio utilizado de modo indevido, de captar
clientela, de lesar consumidores. Isso chama ateno para os posseiros desses nomes
de domnio que se apropriam desse nome para utilizar futuramente.
Quando ocorre uma situao verdadeira de boa-f de ambos os lados, no h
possibilidade de encontrar uma soluo que seja adequada a essa disputa.

Registro empresariais

Lei 8934/94 lei de registro pblico das empresas mercantis. Essa lei serve para
definir, estruturar, o registro de comrcio e tambm disciplinar o funcionamento das
juntas comerciais. Trata-se de uma lei que destaca o aspecto nacional do registro,
caracterstica de proteo do nome empresarial, da vida societria, no plano
nacional.

O Cdigo Civil determina em seu art. 967 ser obrigatria a inscrio do empresrio no
Registro Pblico de Empresa Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua
atividade. Esse registro est disciplinado na lei 8.934/94 e regulamentada pelo
decreto 1.800/96. Essa legislao traz a finalidade do registro pblico como I- dar
garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das
empresas mercantis, submetidos a registro; II cadastrar empresas nacionais e
estrangeiras em funcionamento no Pas e manter atualizadas as informaes
pertinentes; e III proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem
como seu cancelamento.. Esses registros esto ao encargo do Sistema Nacional de
Registro de Empresas Mercantis. J o rgo encarregado de superviso e controle dos
rgos incumbidos do registro do comrcio o Departamento Nacional de Registro de
Comrcio.

Todo e qualquer registro pblico se aperfeioa a partir da outorga de terceiros que


possam atribuir f pblica a determinados atos que forem praticados; ao atribuir f
publica passam a ser de conhecimento pblico. Ideia de registro pblico alm de
conferir f publica, conduz a ideia que esses documentos passam ao domnio de
todos, so erga omnes, publicidade do documento.

O direito brasileiro segue adotando a dualidade de registros: registro pblico das


empresas mercantis e registro civil das pessoas jurdicas.

Preposto

Art. 1.169 e ss. Os prepostos esto a disposio do empresrio sob certo regime que a
lei civil achou conveniente tratar. No estudo do direito empresarial h um capitulo
para a compreenso dos chamados colaboradores do empresrio. Nesse sentido,
estariam aliados todos aqueles que, ainda que no estivessem vinculados a estrutura
da atividade empresarial, poderiam prestar algum auxlio para que o empresrio
pudesse atingir suas finalidades societrias.

O CC insistiu em trazer, no direito comercial, efetivo tratamento a esses


colaboradores. Dentre eles, podemos alinh-los como aqueles que, atravs de
vnculos contratuais, exercem atividades a fim de promover negcios que a atividade
empresarial tenha idealizado, podendo ser os representantes comerciais,
franqueados, licenciados etc. Fazem com que a atividade que acabaria no
empresrio, projetasse-se a um universo muito superior.
Tais colaboradores recebem tratamento compatvel com o que a lei estabelece
conforme o auxlio empresarial. Isso serve de pano de fundo para a figura do
preposto. Os atos praticados por essa pessoa que se apresenta em nome do
empresrio longa manus podem ter eficcia jurdica como se aquele que outorgou
fosse.

Recebe poderes que esto inseridos no instrumento dessa representao fazendo com
que os atos praticados por essa pessoa tenham validade jurdica tal como se fossem
emitidas efetivamente por aquele que outorgou os poderes ao representante. Essa
representao torna os atos praticados por essas pessoas reforados de uma
roupagem jurdica que obriga e torna o representante uma pessoa com poderes
idnticos ao que o prprio empresrio teria.

H outros prepostos, portanto, que no recebem poderes especiais, mas apenas


autorizao tcita para o exerccio de ato ordinrios do empresrio. O preposto no
se confunde com o administrador.

Admitindo-se que algum receba autorizao para a prtica de determinados atos,


diz o art. 1169 do CC que o preposto no pode fazer se substituir. A autorizao
personalssima; ela no pode ser transferida.

No art. 1170, o preposto que recebe determinada autorizao no pode considerar


implcita a regra de que pode negociar como se empresrio fosse. Os limites da
negociao esto contidos na autorizao e no se deve ultrapass-la. Carta de
preposio.

Os prepostos quando agem em nome do empresrio, muitas vezes so investidos de


poderes para manusear certos documentos. Art. 1171. Quando esses documentos so
efetivamente transferidos por parte do preposto ao empresrio, considera-se essa
entrega perfeita e vlida, se no tiver havido um protesto.

Dois aspectos colocados em destaque na lei: a lei conceitua a figura do gerente (art.
1172). O gerente o preposto permanente, que tem funes especficas e
hierrquicas, encarregado de determinados estabelecimentos; no visto como um
representante empresarial. A lei pretende separar quem o representante legal do
gerente (art. 1173). A citao da empresa pode se fazer na prpria pessoa do gerente
(art. 219).

O art. 1174 tem uma notvel importncia. Normalmente ter consequncias visveis
na disputa entre o empresrio e um terceiro qualquer contratado por meio ou pela
interveno do preposto. Analisar o art. 1.015, que fala dos poderes dos
administradores.

Art. 1177. Separao entre atos praticados com dolo e atos praticados com culpa.
Quando o ato doloso, h solidariedade na responsabilidade do ato.

Pela teoria da aparncia, o empresrio citado, mesmo que notificado por funcionrio
que no tenha poderes para isso, ter sido citado, sendo revel se no responder. Art.
215 CPC.

Escriturao
Arts. 1.179 e ss. Os livros empresariais conduzem s atividades empresariais e de
seus administradores. So obrigatrios. No preenchidos adequadamente trazem
consequncias dramticas aos empresrios dentro da atividade empresarial, pois ali
esto todas as informaes que realizaro prova contra o empresrio. O empresrio,
internamente, pode ser obrigado a exibir essas demonstraes a seus scios. Numa
sociedade aberta estes livros podem determinar a responsabilidade dos
administradores ou acionistas. Externamente, as demonstraes financeiras esto
colocadas a disposio das autoridades pblicas. A escriturao impropriamente
lanada conduz a um tipo de crime falimentar, havendo uma presuno de fraude no
procedimento.

O pequeno empresrio, segundo o art. 970 do CC, aquele que recebe tratamento
favorecido, diferenciado e simplificado nos termos da lei brasileira. Hoje existe uma
LC que confere ao empresrio tal tratamento diferenciado.

A que interessa a regularidade nos livros? Para que se demonstre a boa-f nas
atividades do empresrio. O empresrio tem, pela lei, a obrigao de levantar dois
balanos de que trata a lei: (i) balano patrimonial, em que obrigado a sempre
manter um registro da situao patrimonial; e (ii) balano do resultado econmico,
em que necessrio denotar os lucros/perdas etc.

Entende-se que h uma consequncia jurdica que pode trazer resultados


indesejveis ao empresrio. O primeiro que, havendo irregularidades nos livros, o
empresrio perde a possibilidade de usar o livro como prova lcita de alguma
operao. Pode, ainda, demonstrar uma atividade fraudulenta do empresrio,
estando sujeito o empresrio a responder penalmente.

H os livros obrigatrios e os livros facultativos. Aqueles so de duas naturezas: (i)


livro dirio, segundo o qual o empresrio registra seu cotidiano, aquilo que
efetivamente ocorre com sua empresa, no podendo estar rasurado e sem clareza; e
(ii) livros especiais (em uma sociedade annima, por exemplo, deve haver livros em
nome de cada acionista). Os livros obrigatrios no se esgotam to somente nestes
especificados em lei, havendo outros impostos, por ex., uma sociedade que se
dedique compra e venda, deve manter em disposio o livro de entradas e sadas,
para calcular o ICMS. H, tambm, os livros trabalhistas, por ex., tambm impostos
pela administrao pblica.

Mas h, tambm, os livros facultativos, que, a despeito de serem facultativos, uma


vez utilizado, passa a exigir a mesmssima formalidade utilizada para os livros
obrigatrios. Dentre eles esto o livro caixa e o livro de conta corrente.

A lei d especial ateno ao livro dirio, obrigatrio a todos os empresrios, exigindo


o lanamento de todos os crditos e dbitos neste.

O art. 1.181 do CC traz a regra de que os livros empresariais devem ser registrados
antes de serem utilizados, mas tal regra s vale para os que registrem manualmente,
pois para quem tem registro digitalizado, o Departamento de Comrcio regularizou a
situao, dizendo que nos casos de contabilidade por fichas ou eletrnico, possvel
registrar a posteriori.

Outra anotao importante que todo livro deve ser assinado por um contabilista,
regularmente inscrito no Conselho Regional de Contabilidade. Isso tem suma
importncia em razo do regime jurdico, pois haver uma responsabilidade pessoal e
profissional intransfervel ao contabilista, de modo que faa suas demonstraes de
acordo com a lei. No cumpridas as determinaes legais, o contador pessoalmente
responsabilizado pelas atividades viciadas. O CC trata este aspecto de modo muito
particular.

O art. 1.183 traz os balancetes, colocados como uma das formas de expressar as
contas. No h necessidade que se faa uso do livro de balancetes, mas, uma vez
fazendo, deve ser respeitando a legislao.

O art. 1.187 fala da obrigatoriedade da coleta dos elementos para o inventrio.

Os resultados desejados pelo fisco so inversamente proporcionais aos do interesse


do empresrio nesse quesito (registro), pois tem que avaliar, ao crivo da lei, o que
estabelecer acerca do bem que pe em circulao.

Goodwill o conjunto especial de aviamentos que valorizam o patrimnio/atividade


empresarial. Faz com que, por ter mais confiana e tradio no mercado, um bem
tenha um valor adicional. Ex: marca mais cara que tem mais valor no mercado que
marca mais barata. A lei permite que o goodwill seja registrado. Acontece que, em
grande parte das vezes, utilizado de maneira fraudulenta.

Os livros esto em regra protegidos. Eles no podem nem devem ser entregues ao
exame de qualquer terceiros, seno em circunstncia que a lei estabelece. A nica
exceo o art. 1.193. Essa inviolabilidade, portanto, no absoluta e sim relativa.

Entre os arts. 1.190 a 1.195 do CC h uma gradativa flexibilizao da proteo pelo


sigilo. O art. 1.190 diz que ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade
poder fazer ou autorizar diligencia para verificar as formalidades previstas em lei
sobre os livros empresrios. Mas em seguida, o art. 1.191 dispe que o juiz s poder
autorizar a exibio integral dos livros quando necessrias para resolver sucesso,
caso de falncia e outros. No que diz respeito exibio integral, qualquer concluso
passa pelo dispositivo do artigo em comento. Tambm, nas questes relacionadas
comunho (exerccio de determinada atividade onde as partes exploram suas
determinadas parcelas de investimento sem que tenha, porm, formao de
sociedade empresria princpio da tipicidade) ou sociedade, pode estar sujeita a
exibio integral.

Dentro direito brasileiro, o exame dos livros objeto de tratamento na regra


processual, nos arts. 355 e ss do CPC. H um procedimento tipificado processual para
orientar os casos onde h interesse de algum de requerer a exibio dos
documentos ou dados dos livros empresariais.

Tambm h na lei das sociedades annimas uma regra especfica para essa questo.
Ento esses dispositivos valero para orientar a exibio dos livros dessas empresas. A
lei das S/A a despeito de ser sociedade tpica tratada por lei prpria, que a lei
6404/76. O art. 105 diz que a exibio por inteiro dos livros pode ser ordenada
judicialmente sempre que, a requerimento de acionistas que representem, pelo
menos, 5% do capital social, sejam apontados atos violadores da lei ou do estatuto,
ou haja fundada suspeita de graves irregularidades praticadas por qualquer dos
rgos da companhia. H, ainda, o art. 51 da Lei Falimentar que importante para o
estudo da escriturao. No se pede recuperao judicial sem a apresentao das
demonstraes contbeis relativas aos trs ltimos exerccios. O 1 diz que os
documentos permanecero disposio do juzo. H trs smulas do STF tambm
importantes: 260, 390 e 439.

Direito Societrio

O empresrio quando vem definido pelo art. 966, no indica nem se limita ao
empresrio individual ou a empresa individual de responsabilidade limitada, porque
ns estaramos restringindo o mbito da atuao do empresrio. Quando h uma
referncia figura do empresrio, est-se tambm a fazer referncia quilo que
conhecemos como sendo o empresrio coletivo.

O empresrio coletivo aquele organizado em torno de uma sociedade empresria. O


direito empresarial se projeta para o mundo das sociedades empresrias, para a
compreenso das regras jurdicas que tem a finalidade de solucionar os conflitos
internos das sociedades, de reconhecer princpios, para a identificao de uma
entidade jurdica prpria, que se distingue da personalidade da pessoa de cada um
dos scios que formam essa sociedade. disso que tratamos quando tratamos do
direito societrio.

Temos referencias histricas do espirito associativo. Temos que reconhecer que os


empreendimentos do homem decorrem na maioria das vezes desse esprito
associativo. As sociedades decorrem da explorao da propriedade. De alguma
maneira, a propriedade passa por um processo de repartio para que outros
tambm explorem aquela mesma sociedade.

na presena de terceiros nessa forma de explorao da propriedade que


encontramos o ncleo da sociedade que posteriormente viria a se chamar sociedade
empresria. Isso nos auxilia a compreender que h um caminho para que a sociedade
tenha hoje essa configurao.

A sociedade em nome coletivo nada mais que uma projeo dessa forma mais
rudimentar com a qual os comerciantes organizavam as suas atividades. A sociedade
em nome coletivo no oferece qualquer espcie de limitao da responsabilidade
que os scios tm pelo cumprimento das obrigaes assumidas pela sociedade. Ela
est caracterizada hoje ainda segundo as regras do CC como uma sociedade de
responsabilidade ilimitada, fazendo que da decorra a responsabilidade pessoal do
scio pelas obrigaes que no sejam cumpridas. H o princpio chamado da
subsidiariedade, segundo o qual os bens da sociedade devem ser previamente
executados, para s depois poder ser executado os bens do scio. , portanto, uma
projeo moderna dessa evoluo histria do instituto da sociedade.

Com o tempo, conduziu-se a uma maneira de se limitar essa responsabilidade, no


sentido de proteo do patrimnio dos scios. Essa evoluo no direito privado
indiscutvel, se alcana esse resultado, se cria sociedades de responsabilidade
limitada, como, por exemplo, as sociedades em comandita, na qual h scios de
responsabilidade limitada e scios de responsabilidade ilimitada convivendo na
mesma sociedade. Essas sociedades vm registradas pela primeira vez no direito
brasileiro no cdigo comercial de 1850.

No Brasil, importamos a ideia do direito alemo, que inseriu no direito brasileiro as


sociedades limitadas, que posteriormente se reconhece terem sido extradas do
decreto 3708/1919, que teve vigncia por muitos anos. A lei das sociedades por cotas
e responsabilidade limitada era uma lei curta, que fazia remisso lei de sociedades
annimas. Havia uma grande confuso sobre que regra aplicar. Essas questes so de
certa forma at hoje levantadas, porque as regras do CC no so suficientes para
tratar completamente do tema das sociedades limitadas. O CC permite que se
invoque para as solues de tema de direito das sociedades limitadas o prprio tema
das sociedades annimas.

Por fim, necessria a compreenso de que no direito brasileiro no existe mais


diferena entre sociedades civis e sociedades comerciais. As sociedades civis
desapareceram. Hoje as sociedades se dividem em empresrias e simples (que no
tem finalidade empresarial).

PROVA 3
DA SOCIEDADE
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para
o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou
mais negcios determinados.

Conceito

O nosso CC d tratamento unitrio a toda matria societria. Comea por conceituar


sociedade e segue com disposies gerais sobre os diversos tipos. Dispe sobre o
modo de aquisio da personalidade e, em seguida, trata das sociedades no
personificadas (sociedade em comum e em conta de participao), estruturando e
sistematizando posteriormente as personificadas e outros institutos que lhes so
inerentes. Nesse contexto, sobressai a sociedade simples. Isso assim porque as
demais sociedades so tratadas exclusivamente no que tm de especial, aplicando-
se-lhes, em complemento normativo, as disposies previstas para a sociedade
simples. O CC adota o critrio da personificao como um critrio relevante para
separar os tipos de sociedades.

A sociedade um negcio jurdico que tem por propsito criar um novo sujeito de
direito, distinto das pessoas (ou da pessoa) que o ajustam, capaz de direito e de
obrigaes na ordem civil, para facilita o intercambio no mundo do direito,
interpondo-se entre seus criadores e terceiros na realizao de negcios.

Sociedade a organizao resultante de um negcio jurdico produzido pela


formao da vontade de uma ou vrias pessoas, para se interpor nas relaes entre
elas e terceiros, que o ordenamento chancela como modo de preencher uma
determinada funo qual seja a de facilitar a prtica de atos ou negcios jurdicos
voltados realizao de certos fins econmicos por elas pretendido.

O mais notvel critrio aquele que classifica as sociedades quanto ao regime


econmico (estrutura econmica, assim chamado pelo professor Requio): sociedade
de pessoas e sociedade de capital.
Diferenciao da comunho, associao e fundao.

Comunho o conjunto de bens que a lei atribui uma determinada finalidade


jurdica. Ocorre sem haver a manifestao da vontade; um estado jurdico que
decorre de certas consequncias. essencial a ideia da indivisibilidade. Nasce em
termos efmeros, transitrios; existe apenas com essa natureza de temporalidade,
criada para ser extinta.

Nas associaes, entre os associados, no h qualquer relao recproca de direitos.


A associao uma entidade sem fins econmicos e a sociedade destinada,
precipuamente, ao exerccio de uma atividade econmica. Sociedade sem fins
lucrativos no mais sociedade, mas associao.

Fundao (art. 63 e ss.) se apoia sobre a ideia de desenvolvimento pblico, em


referncia pela atividade pblica, em que se submete a regramentos muito prprios.
A famlia tem que se submeter a um regime de interferncia do poder pblico, sendo
um motivo de desincentivo das pessoas se utilizarem dessa forma. Ao contrrio do
que ocorre com a sociedade, a fundao no pode originar-se da aglutinao
orgnica de pessoas, sendo sempre constituda por bens.

A sociedade em conta de participao no sociedade porque no se ala


qualidade de sujeito de direito nem tem patrimnio prprio, sendo sua atividade
exercida pelo scio ostensivo em seu nome pessoal.

Ato constitutivo de sociedade

a ao humana volitiva, a manifestao de vontade dirigida criao da sociedade,


manifestada pelo meio legal admitido, com o preenchimento dos elementos
essenciais sua validade (agente capaz, forma legal, objeto lcito).

Forma: documento escrito pblico ou particular, formado pela pessoa que o produz
ou pelas partes que o celebram com o contedo mnimo previsto no art. 997 do CC.

Capacidade das partes: indispensvel.

Objeto: realizao de uma atividade econmica lcita, isto , no vedada por lei, e
possvel.

Natureza do ato constitutivo

O CC de 2002 manteve a classificao da sociedade no gnero dos contratos.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a


sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

Sociedade simples

Antigamente, havia distino entre sociedade comercial (regulada pelas leis


comerciais) e sociedade civil (tratada pelas disposies do CC de 16). A distino
fazia-se quanto ao objeto (civil ou comercial) que tinham por objetivo realizar. Com
o CC de 2002, tal distino foi extinta. No entanto, o artigo em anlise cria uma nova
distino: sociedade empresria e sociedade simples.

No se encontra em lugar algum a razo lgica da distino entre sociedade


empresria e sociedade simples, a no ser que a primeira exerce e a segunda no
atividade prpria de empresrio sujeito a registro.

Distino

Para saber de uma sociedade empresria ou no, preciso verificar se a atividade


econmica a que se prope no est excluda do conceito de empresrio, segundo as
ressalvas dos arts. 966, p. nico e 971. Isso, em outros termos, significa ter por
objeto atividades que no se inclua na profisso intelectual ou rurcola. Sendo assim,
pode-se dizer que ser empresria toda a sociedade que no tiver por objeto
atividade que seja prpria se sociedade simples.

Em nosso CC existe uma vinculao direta entre a figura da sociedade empresria


com a figura do empresrio. A maneira como se concebe o regime jurdico do direito
empresarial projeta-se para a sociedade empresria. A prpria identidade entre eles
est completamente vinculada.

Sociedade annima e cooperativa

O CC excepciona no pargrafo nico do artigo em anlise.

Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos


tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode
constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o
fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias.
Pargrafo nico. Ressalvam-se as disposies concernentes
sociedade em conta de participao e cooperativa, bem como as
constantes de leis especiais que, para o exerccio de certas
atividades, imponham a constituio da sociedade segundo
determinado tipo.

As sociedades empresrias podem ser constitudas segundo os tipos legalmente


previstos: a) sociedade em nome coletivo ou solidria; b) sociedade em comandita
simples; c) sociedade limitada; d) sociedade annima ou companhia; e) sociedade em
comandita por aes.

A rigor, a sociedade simples no se desdobra em tipos. A norma faculta que ela siga
as normas que lhe so prprias ou adote um dos tipos de sociedade empresria, caso
em que se subordina s regras do tipo escolhido, sem perder, no entanto, a sua
qualidade de sociedade simples. A cooperativa e a sociedade de advogados so
excees, pois possuem regulamento prprio.

Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade


prpria de empresrio rural e seja constituda, ou transformada, de
acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as
formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita,
ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria.
Pargrafo nico. Embora j constituda a sociedade segundo um
daqueles tipos, o pedido de inscrio se subordinar, no que for
aplicvel, s normas que regem a transformao.

Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a


inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos
constitutivos (arts. 45 e 1.150).

Para a sociedade ser regularmente constituda necessrio que obtenha sua inscrio
perante o rgo registrador prprio. Com isso, ela adquire personalidade jurdica,
tornando-se, assim, capaz de direito e obrigaes na ordem civil para a prtica dos
atos eu determinaram sua criao, isto , para preencher sua funo no mundo
jurdico.

As sociedades simples devem ter sua inscrio realizada no Registro Civil de Pessoa
Jurdicas e as sociedades empresrias no Registro Pblico de Empresas Mercantis.

DA SOCIEDADE EM COMUM

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a


sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste
Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.

Para preencher a funo de sociedade regularmente constituda, o ordenamento


jurdico pode atribuir-lhe ou no personalidade jurdica. No plano terico, a criao
de uma pessoa jurdica no fator decisivo para caracteriz-la.

O CC abre exceo regra para considerar no personificadas as chamadas


sociedades em comum e as sociedades em conta de participao.

As sociedades em comum so centros de imputao de interesses com certa


autonomia reconhecida pelo direito, mas sem a possibilidade de agir com a
desenvoltura prevista para a pessoa jurdica para a sociedade regularmente
constituda. As sociedades em conta de participao so contratos de participao,
cuja execuo cabe ao chamado scio ostensivo.

Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente


por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros
podem prov-la de qualquer modo.

Havendo um documento, ou um conjunto de documentos, que revele haver sociedade


entre duas ou mais pessoas, estas podem utiliz-lo, ainda que no se revista da
forma de um contrato social, para provar a existncia de relaes jurdicas
societrias entre si ou com terceiro e agir umas contra as outras ou contra o terceiro,
fundadas na existncia da sociedade.
Os scios podem provar, por exemplo, por cartas, e-mails, ou outros documentos
escritos. J os terceiros interessados podem fazer de qualquer modo, como, por
exemplo, prova testemunhal.

Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial,


do qual os scios so titulares em comum.

Esse patrimnio especial composto pela somatria dos ativos vinculados ao


exerccio da atividade social. aquele integrado pelos esforos e contribuies dos
scios.

Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados


por qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes,
que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva
conhecer.

Na sociedade em comum os credores tero dificuldades de identificar quem exerce


sua administrao posto no existir, por falta de registro, nenhuma publicidade
quanto sua estrutura. Assim, esse artigo prestigia a teoria da aparncia,
considerando com poderes de administrao qualquer scio que pratique ato de
gesto da sociedade, ainda que no seja administrador.

Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente


pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto
no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.

Os scios s respondem com seus bens aps se esgotar o patrimnio especial. O CC


atribui quele eu contratou em nome da sociedade, responsabilidade solidria pelo
pagamento das dvidas assim contradas.

H possibilidade de constituio de patrimnio combinado de forma absolutamente


informal, que forma uma sociedade organizada com base na experincia pessoal dos
scios, que o so de modo informal, e chamada sociedades de fato. Nesse tipo, no
h qualquer documento que vincule s partes ou demonstre a existncia formal
dessas sociedades.

H outro tipo, que uma sociedade construda de maneira mais formal, mas por um
detalhe, que a ausncia de efetivo registro faz com que a sociedade no adquira
personalidade jurdica, a chamada sociedade irregular.

Essas duas hipteses foram denominadas, pelo CC de 2002, como sociedades em


comum, as quais no possuem personalidade jurdica, que podem ser vistas tanto
como sociedades de economia simples, ou empresria. No h chance de separao
da responsabilidade nesses tipos de sociedade, sendo sempre pessoal dos scios. H,
aqui, porm, o princpio da subsidiariedade, devendo o credor, antes de executar o
patrimnio do scio, deve requerer o patrimnio especial. H uma exceo na lei,
porm, que diz que o scio que contrata em nome da sociedade em comum no
poder invocar, em seu benefcio benefcio de ordem, essa subsidiariedade.

DA SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO

Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade


constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio
ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva
responsabilidade, participando os demais dos resultados
correspondentes.
Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio
ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos
termos do contrato social.

Quando duas ou mais pessoas, sendo ao menos uma comerciante, se renem, sem
firma social, para lucro comum, em uma ou mais operaes de comrcio
determinadas, trabalhando um, alguns ou todos, em seu nome individual para o fim
social, a associao toma o nome de sociedade em conta de participao, acidental,
momentnea ou annima.

A sociedade em conta de participao caracteriza-se por possuir um scio (ou mais


de um) que exerce pessoalmente as atividades sociais, respondendo por elas, e outro
(ou outros) que s contribui com recursos para a formao do capital social,
respondendo exclusivamente perante o primeiro pela realizao do valor dessa
contribuio. O primeiro se chama scio ostensivo e o segundo scio oculto ou
participante. Quem exerce a atividade social o scio ostensivo, com o uso do seu
prprio nome empresarial, no seu estabelecimento, sendo ele o responsvel direto e
nico pelos negcios que celebrar com terceiros.

A sociedade em conta de participao conhecida e estudada como sociedade


oculta, no sentido de que apenas os scios de responsabilidade ilimitada chamados
scios ostensivos que aparecem. Ou seja, so estes que agem e respondem pela
sociedade, enquanto os scios de responsabilidade limitada chamados
participantes, tm apenas participao limitada, apenas sobre o que contriburam.
No entanto, se realizar atos de gesto, o scio participante tornar-se- scio
ostensivo.
uma sociedade que s existe entre os scios e no aparece perante terceiros. No
est sujeita a uma forma especial, sendo possvel a prova de sua existncia por
qualquer meio em direito admitido; no tem firma ou razo social, porquanto quem
age e ape seu nome nas operaes um de seus scios, o scio ostensivo apenas;
no se relaciona com ningum; no tem personalidade jurdica; no tem capital nem
autonomia patrimonial; no tem sede social; no tem rgo de administrao; no se
liquida, resolvendo-se por uma prestao de contas do scio ostensivo; no se sujeito
falncia nem insolvncia civil.

Por mais que tenha sido catalogada pelo legislador como sociedade, boa parte da
doutrina no a considera como sociedade no sentido prprio da expresso. Ela um
simples contrato de participao no qual o scio ostensivo obriga-se a agir como
ajustado com os seus scios ocultos na aplicao dos recursos que reuniram para tal
fim.
Elas so comuns dos negcios momentneos de importao e na aplicao de
incentivos fiscais em empreendimentos de reflorestamento.

Art. 992. A constituio da sociedade em conta de participao


independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os
meios de direito.

Ao contrrio do que se d com as demais sociedades, que devem se constituir por


escrito pblico ou particular e, na sequencia, inscrever-se no rgo registrador
competente, a sociedade em conta de participao pode ser criada sem observncia
de nenhuma formalidade, quer instrumental, quer publicitria.

Como no se trata de sociedade que opere com terceiros, a estes falta interesse em
demonstr-la. No incide a vedao prevista no art. 987, aplicvel exclusivamente s
relaes entre scios das sociedades em comum.

Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e


a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no
confere personalidade jurdica sociedade.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos
negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas
relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder
solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier.

A sociedade s existe e s vale entre os scios e s entre eles produz seus efeitos.
Mesmo conhecendo o contrato associativo de participao, nenhum terceiro pode,
com base nele, exercer qualquer pretenso.

O scio ostensivo o nico que se obriga pela sociedade; ele o administrador da


sociedade em conta de participao e de todo conveniente que o contrato social
disponha a respeito. Ele quem atua e se mostra perante terceiros. Se o scio oculto
participar das relaes que a sociedade mantiver com terceiros, responder
solidariamente com o scio ostensivo pelas obrigaes em que intervier.

Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do


scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de
participao relativa aos negcios sociais.
1o A especializao patrimonial somente produz efeitos em relao
aos scios.
2o A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade
e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito
quirografrio.
3o Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s
normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais
do falido.

Art. 995. Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode


admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.
Art. 996. Aplica-se sociedade em conta de participao,
subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para a
sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas
prestao de contas, na forma da lei processual.
Pargrafo nico. Havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas
contas sero prestadas e julgadas no mesmo processo.

A sociedade em conta de participao possui regramento prprio que


complementado pelas disposies relativas sociedade simples, no que com ela
forem compatveis.

SOCIEDADE SIMPLES

- do contrato social

Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito,


particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas
partes, mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos
scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao,
nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas;
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao
pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista
em servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e
seus poderes e atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais.
Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto
separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.

Ao ser abordada a matria relativa personalidade jurdica das sociedades, ficou


demonstrado que o CC adotou a tese atributiva da personalidade jurdica, no
reconhecendo sua existncia como pessoa jurdica, seno com a inscrio de seu ato
constitutivo no registro prprio.

A sociedade simples deve ser constituda por instrumento escrito, publico ou


particular (forma), assinado pelas partes que a constituem (agente capaz), com o
propsito de exerccio de uma atividade econmica permitida (objeto lcito).

Nome e qualificao das partes: dos scios, indicando sua nacionalidade, estado
civil, profisso e residncia.

Nome da sociedade: o contrato social precisa indicar o nome que a sociedade ir


adotar para identificar-se. Na sociedade simples ele se expressa por uma
denominao, cuja composio livre, porque no previstas condicionantes para a
sua formao, ao contrrio das sociedades limitadas, da cooperativa e das sociedades
por aes.

Objeto social: objeto que a sociedade ter por fim realizar, ou seja, a atividade
econmica que ir exercer. pelo objeto social que se define se a sociedade
simples ou empresria e, desse modo, o regime jurdico a que est vinculada. A
sociedade s ser simples se tiver por objeto o exerccio de atividade intelectual ou
rural.

Sede social: local escolhido pela sociedade para o exerccio de sua atividade. Ela
define o rgo registrador competente para a sua inscrio. Se houver filiais,
preciso que indique em qual lugar ir ter sua sede para a inscrio principal.

Prazo de durao: tempo de durao da sociedade, que pode ser por tempo
determinado ou indeterminado.

Capital social: deve ser expresso em moeda corrente, correspondente ao valor da


somatria das contribuies a que se obrigaram os scios para formar o patrimnio
social. No confundir capital (expresso numrica em moeda do valor do patrimnio
que os scios fornecem para a sociedade) com patrimnio (conjunto de bens e
direitos que a sociedade possuidora).

Contribuies dos scios e quotas de participao: as contribuies podem ser de


natureza patrimonial ou com esforo pessoal (trabalho) dos scios. O scio que
contribui com recursos para a formao do capital social recebe, como
contrapartida, uma participao desse capital, isto , uma quota (de participao).
Essas quotas podem ser objeto de relaes jurdicas, ou seja, o scio subscreve
quotas, adquire quotas, aliena quotas, etc.

Administrao da sociedade: deve ser administrada por uma ou mais pessoas


naturais, no necessariamente scias. No permitida a designao de pessoa
jurdica para essa funo.

Participao dos scios nos lucros e nas perdas: preciso que o contrato social
estipule a participao dos scios nos lucros e nas perdas. Mas a falta de previso faz
com que eles participem tanto dos lucros como das perdas, na proporo das
respectivas quotas.

Responsabilidade dos scios em relao s dvidas sociais: a responsabilidade dos


scios pelas dvidas sociais ilimitada e subsidiria. H, portanto, uma
responsabilidade objetiva dos scios pelas dvidas sociais.

Demais clusulas estipuladas pelas partes: nelas se particulariza o pacto societrio,


determinando-se, com exatido, os direitos e obrigaes dos scios entre si, para
com a sociedade e com terceiros.

Eficcia das disposies contratuais em relao a terceiros: produzem efeitos contra


terceiros a partir da inscrio da sociedade no rgo de registro que lhe prprio.

Art. 998. Nos trinta dias subseqentes sua constituio, a


sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro
Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede.
1o O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento
autenticado do contrato, e, se algum scio nele houver sido
representado por procurador, o da respectiva procurao, bem
como, se for o caso, da prova de autorizao da autoridade
competente.
2o Com todas as indicaes enumeradas no artigo antecedente,
ser a inscrio tomada por termo no livro de registro prprio, e
obedecer a nmero de ordem contnua para todas as sociedades
inscritas.

Celebrado o contrato social, deve ser requerida a inscrio da sociedade simples no


registro que lhe prprio, o Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local escolhido
para ser o de sua sede. Enquanto no inscrita nesse registro, a sociedade simples
uma sociedade em comum. A inscrio, portanto, tem natureza atributiva da
personalidade jurdica da sociedade. Prazo: 30 dias contados da data em que o
contrato social for firmado pelas partes.

Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto


matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos
os scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de
votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao
unnime.
Pargrafo nico. Qualquer modificao do contrato social ser
averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo
antecedente.

Assis Gonalves diz que essa regra extremamente asfixiante para o sadio
desenvolvimento das atividades sociais e para a preservao da harmonia entre os
scios, uma vez que exige a deciso unnime dos scios.

Art. 1.000. A sociedade simples que instituir sucursal, filial ou


agncia na circunscrio de outro Registro Civil das Pessoas
Jurdicas, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da
inscrio originria.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio da sucursal, filial
ou agncia dever ser averbada no Registro Civil da respectiva sede.

Se a sociedade abrir outro estabelecimento na mesma circunscrio do Registro onde


se encontra inscrita, deve averbar o ato de criao margem de sua inscrio.

- dos direitos e obrigaes dos scios

Art. 1.001. As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o


contrato, se este no fixar outra data, e terminam quando,
liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades sociais.

Ao celebrar um contrato de sociedade ou ao ingressar em sociedade j existente, o


scio adquire vrios direitos (e assume outras tantas obrigaes) inerentes sua
qualidade, isto , ao seu estado de scio. O CC s elencou um: o de receber lucros.
Assis Gonalves cita outros: manter inalterada a sua participao na sociedade;
direito ao tipo societrio escolhido para o empreendimento; direito de fiscalizar a
gesto social; direito de participar dos lucros sociais na proporo ajustada no
contrato social; participar do acervo da sociedade, quando ocorrer sua dissoluo e
liquidao ou qualquer outra forma de rompimento do vnculo societrio entre ele e
a sociedade; direito de retirada da sociedade; direito de voto.

Como obrigao o scio tem que prestar a contribuio a que assumiu para participar
da sociedade; dever de colaborar para o xito do empreendimento comum (dever de
lealdade e cooperao recproca), entre outros.

Art. 1.002. O scio no pode ser substitudo no exerccio das suas


funes, sem o consentimento dos demais scios, expresso em
modificao do contrato social.

O scio investidor, alheio administrao, no exerce atividade alguma na


sociedade; limita-se a nela aplicar recursos e, por isso, no se sujeita, em princpio,
ao comando dessa disposio. Essa regra confirma a necessidade de o scio exercer
pessoalmente seus direitos, como deliberar, fiscalizar a gesto social, etc. Esse
preceito no se dirige tambm ao scio-administrador. Ele se dirige, exclusivamente,
para o scio que presta servios sociedade na qualidade de scio, vale dizer, para o
scio de indstria.

Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a


correspondente modificao do contrato social com o consentimento
dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade.
Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao do
contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio,
perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como
scio.

O scio pode ceder total ou parcialmente sua quota a quem bem quiser. No entanto,
para que essa transferncia produza efeitos em relao aos demais scios e
sociedade, preciso que todos eles concordem.

Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s


contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar
de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela
sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora.
Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais
scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou
reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em
ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031.

Art. 1.005. O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio,


posse ou uso, responde pela evico; e pela solvncia do devedor,
aquele que transferir crdito.
Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no
pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade
estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela
excludo.

Tem por fim garantir o cumprimento efetivo da obrigao do scio que, a titulo de
contribuio para o empreendimento comum, confere seu trabalho pessoal. Trata-se
de uma presuno juris tantum de que o scio, eu se obriga a contribuir com seus
servios para o empreendimento comum, ir dedicar-se integralmente sociedade.

Art. 1.007. Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos


lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas
aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa
dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas.

Essa regra vale na hiptese de no haver previso contratual da participao de cada


scio nos lucros e nas perdas.

Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer


scio de participar dos lucros e das perdas.

Art. 1.009. A distribuio de lucros ilcitos ou fictcios acarreta


responsabilidade solidria dos administradores que a realizarem e
dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-lhes
a ilegitimidade.

Estabelece a primeira circunstncia de responsabilizao solidria dos


administradores das sociedades simples. Chamados lucros ilcitos ou lucros fictcios
que determinam a responsabilidade solidria dos administradores.

- Da Administrao

Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos
scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero
tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas
de cada um.
1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos
correspondentes a mais de metade do capital.
2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no
caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz.
3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma
operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da
deliberao que a aprove graas a seu voto.
Serve como o verdadeiro cenrio que fazemos referncia para definir a projeo dos
conceitos para os demais tipos societrios. Conhecer regras da administrao nas
sociedades simples serve para saber de outros tipos.

Art. 1.011. O administrador da sociedade dever ter, no exerccio


de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e
probo costuma empregar na administrao de seus prprios
negcios.
1o No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas
por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que
temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime
falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato;
ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional,
contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de
consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os
efeitos da condenao.
2o Aplicam-se atividade dos administradores, no que couber, as
disposies concernentes ao mandato.

Art. 1.012. O administrador, nomeado por instrumento em


separado, deve averb-lo margem da inscrio da sociedade, e,
pelos atos que praticar, antes de requerer a averbao, responde
pessoal e solidariamente com a sociedade.

Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato


social, compete separadamente a cada um dos scios.
1o Se a administrao competir separadamente a vrios
administradores, cada um pode impugnar operao pretendida por
outro, cabendo a deciso aos scios, por maioria de votos.
2o Responde por perdas e danos perante a sociedade o
administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber
que estava agindo em desacordo com a maioria.

Art. 1.014. Nos atos de competncia conjunta de vrios


administradores, torna-se necessrio o concurso de todos, salvo nos
casos urgentes, em que a omisso ou retardo das providncias possa
ocasionar dano irreparvel ou grave.

Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem


praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no
constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis
depende do que a maioria dos scios decidir.
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente
pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes
hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro
prprio da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios
da sociedade.

Coloca em evidncia a construo das clusulas do negcio. Se no houver


impedimento, as partes podem pactuar da forma que melhor decidirem.

H vezes em que diante da complexidade negocial h a possibilidade que a pessoa


presente no contrato social venha a exercer atividade administrativa. Ex: vendedor
da loja de departamento auxilia na escolha, possibilidade de pagamento que no foi
realizado sob o representante estatutrio.

Antes era resolvido pela teoria ultra vieres societatis boa-f e aparncia em que
o terceiro podia invocar em sua defesa o fato de que a sociedade responde pela
aparncia que a sociedade deu para aquele que aparentemente parece estar
representando a sociedade. Ex.: pessoa com uniforme (aparentemente seu preposto
empregado). Entretanto o art. 1015 rejeitou essa soluo. A sociedade no responde
por atos praticados com excesso de poder.

Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a


sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de
suas funes.

Regra que em matria societria quase uma raridade. Significa entregar


legitimidade a um terceiro ou sociedade para o administrador reparar o dano. A
sociedade no vai colher o fruto dessa m administrao. Investiga o cenrio da
culpa latu sensu. Na maioria das circunstncias so de imprudncia e impercia.
Investiga a culpa como elemento caracterizador da responsabilidade civil.

Art. 1.017. O administrador que, sem consentimento escrito dos


scios, aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de
terceiros, ter de restitu-los sociedade, ou pagar o equivalente,
com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele
tambm responder.
Pargrafo nico. Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo
em qualquer operao interesse contrrio ao da sociedade, tome
parte na correspondente deliberao.

Caso tpico do sujeito que mete a mo no dinheiro da sociedade. Ilicitude do


administrador nos seus atos. Proteo de negcios realizados com conflitos de
interesses.

Art. 1.018. Ao administrador vedado fazer-se substituir no


exerccio de suas funes, sendo-lhe facultado, nos limites de seus
poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no
instrumento os atos e operaes que podero praticar.

comum nos contratos sociais que atrelem a prtica de alguns atos com
procuradores.
Art. 1.019. So irrevogveis os poderes do scio investido na
administrao por clusula expressa do contrato social, salvo justa
causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios.
Pargrafo nico. So revogveis, a qualquer tempo, os poderes
conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio.

A regra que os poderes recebidos pelo contrato social so irrevogveis nas sociedades
simples. Se foi feita em documento separado os poderes do administrador so
revogveis.

Art. 1.020. Os administradores so obrigados a prestar aos scios


contas justificadas de sua administrao, e apresentar-lhes o
inventrio anualmente, bem como o balano patrimonial e o de
resultado econmico.

Administrador cuida do direito dos scios deve prestar contas. Segundo critrios
rgidos. Ao deixar de cumprir essas obrigaes o administrador responsvel.

Art. 1.021. Salvo estipulao que determine poca prpria, o scio


pode, a qualquer tempo, examinar os livros e documentos, e o
estado da caixa e da carteira da sociedade.

- Das Relaes com Terceiros

Art. 1.022. A sociedade adquire direitos, assume obrigaes e


procede judicialmente, por meio de administradores com poderes
especiais, ou, no os havendo, por intermdio de qualquer
administrador.

Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas,


respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das
perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria.

No tem limite a responsabilidade dos scios pelas dvidas sociais na sociedade


simples. Eles ficam sujeitos a pagar tudo o que a sociedade no conseguir. No
entanto, essa responsabilidade dividida entre os scios na proporo da
participao de cada qual nas perdas sociais, ou seja, ela proporcional.

Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser


executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os
bens sociais.
Art. 1.025. O scio, admitido em sociedade j constituda, no se
exime das dvidas sociais anteriores admisso.

O scio no se exime da responsabilidade de saldar as obrigaes sociais em razo de


sua sada da sociedade, a no ser aps decorridos dois anos da averbao.

Art. 1.026. O credor particular de scio pode, na insuficincia de


outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este
couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em
liquidao.
Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na
forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da
execuo, at noventa dias aps aquela liquidao.

Sendo distintos e separados o patrimnio da sociedade e se deus scios, no pode o


daquela servir de garantia de pagamento de dvidas destes.

Art. 1.027. Os herdeiros do cnjuge de scio, ou o cnjuge do que


se separou judicialmente, no podem exigir desde logo a parte que
lhes couber na quota social, mas concorrer diviso peridica dos
lucros, at que se liquide a sociedade.

Ao contrrio do que se passa nas sociedades de capital, nas sociedades de pessoas


ningum pode tornar-se scio em razo de relaes externas ao pacto societrio,
ainda quando ocorra a transmisso de direitos relativos quota de participao do
scio.

- Da Resoluo da Sociedade em Relao a um Scio

Art. 1.028. No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota,


salvo:
I - se o contrato dispuser diferentemente;
II - se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da
sociedade;
III - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do
scio falecido.

Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer


scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado,
mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima
de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente
justa causa.
Pargrafo nico. Nos trinta dias subseqentes notificao, podem
os demais scios optar pela dissoluo da sociedade.
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo
nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa
da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de
suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.
Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio
declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos
termos do pargrafo nico do art. 1.026.

Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a


um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante
efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual
em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data
da resoluo, verificada em balano especialmente levantado.
1o O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os
demais scios suprirem o valor da quota.
2o A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa
dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual
em contrrio.

Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou


a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais
anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade;
nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo,
enquanto no se requerer a averbao.

- Da Dissoluo

Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:


I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem
oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em
que se prorrogar por tempo indeterminado;
II - o consenso unnime dos scios;
III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de
prazo indeterminado;
IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de
cento e oitenta dias;
V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio
remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as
cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro
Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da
sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de
responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos
arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo.

Dissoluo um acontecimento que a lei reputa determinante da extino da


sociedade. Para que a sociedade seja extinta, desaparea do mundo jurdico,
preciso, normalmente, que ela entre em liquidao fase em que so concludos os
negcios pendentes, convertidos em dinheiro os bens que compem o patrimnio
social, pagas as dvidas e divididas as sobras entre os scios ou acionistas.
Primeiro se dissolve, depois liquida e, por ltimo, se extingue.

Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a


requerimento de qualquer dos scios, quando:
I - anulada a sua constituio;
II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade.

Art. 1.035. O contrato pode prever outras causas de dissoluo, a


serem verificadas judicialmente quando contestadas.

Art. 1.036. Ocorrida a dissoluo, cumpre aos administradores


providenciar imediatamente a investidura do liquidante, e restringir
a gesto prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes,
pelas quais respondero solidria e ilimitadamente.
Pargrafo nico. Dissolvida de pleno direito a sociedade, pode o
scio requerer, desde logo, a liquidao judicial.

Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art. 1.033,


o Ministrio Pblico, to logo lhe comunique a autoridade
competente, promover a liquidao judicial da sociedade, se os
administradores no o tiverem feito nos trinta dias seguintes perda
da autorizao, ou se o scio no houver exercido a faculdade
assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente.
Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao
judicial da sociedade nos quinze dias subseqentes ao recebimento
da comunicao, a autoridade competente para conceder a
autorizao nomear interventor com poderes para requerer a
medida e administrar a sociedade at que seja nomeado o
liquidante.

Art. 1.038. Se no estiver designado no contrato social, o liquidante


ser eleito por deliberao dos scios, podendo a escolha recair em
pessoa estranha sociedade.
1o O liquidante pode ser destitudo, a todo tempo:
I - se eleito pela forma prevista neste artigo, mediante deliberao
dos scios;
II - em qualquer caso, por via judicial, a requerimento de um ou
mais scios, ocorrendo justa causa.
2o A liquidao da sociedade se processa de conformidade com o
disposto no Captulo IX, deste Subttulo.

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO


Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na
sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria
e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico. Sem prejuzo da responsabilidade perante
terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime
conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.

Sociedade em nome coletivo o tipo de sociedade empresria que tem por scias
apenas pessoas naturais, nas quais deve obrigatoriamente recair a escolha de seu
administrador, sedo todas responsveis subsidiariamente pelo cumprimento das
obrigaes sociais, em carter solidrio e ilimitado.

Historicamente, as sociedades em nome coletivo so aquelas que trazem consigo o


nome dos scios, expondo a pblico o nome e responsabilidade ilimitada destes.

Art. 1.040. A sociedade em nome coletivo se rege pelas normas


deste Captulo e, no que seja omisso, pelas do Captulo
antecedente.

Aplicao subsidiria das normas da sociedade simples.

Art. 1.041. O contrato deve mencionar, alm das indicaes


referidas no art. 997, a firma social.

A firma das sociedades em nome coletivo o nome empresarial.

Art. 1.042. A administrao da sociedade compete exclusivamente a


scios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos
que tenham os necessrios poderes.

Art. 1.043. O credor particular de scio no pode, antes de


dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do
devedor.
Pargrafo nico. Poder faz-lo quando:
I - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente;
II - tendo ocorrido prorrogao contratual, for acolhida
judicialmente oposio do credor, levantada no prazo de noventa
dias, contado da publicao do ato dilatrio.

As quotas se equiparam a bens mveis.

Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das


causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela
declarao da falncia.
SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES

Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios


de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os
comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota.
Pargrafo nico. O contrato deve discriminar os comanditados e os
comanditrios.

A sociedade em comandita uma sociedade na qual existem duas categorias de


scios: comanditados e comanditrios. Os primeiros tm responsabilidade subsidiria,
solidria entre si e ilimitada pelo cumprimento das obrigaes sociais; os outros,
obrigam-se, exclusivamente, pela realizao da contribuio correspondente ao valor
de suas respectivas quotas.

Scios comanditados (que respondem pela totalidade) e scios comanditrios


que emprestam capital para a explorao do servio (so scios de
investimento).

Comanditrio no pode praticar ato de gesto porque se o fizer vira responsvel


pelos atos.

Art. 1.046. Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas


da sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis com as
deste Captulo.
Pargrafo nico. Aos comanditados cabem os mesmos direitos e
obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo.

Art. 1.047. Sem prejuzo da faculdade de participar das


deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode
o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na
firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio
comanditado.
Pargrafo nico. Pode o comanditrio ser constitudo procurador da
sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais.

Art. 1.048. Somente aps averbada a modificao do contrato,


produz efeito, quanto a terceiros, a diminuio da quota do
comanditrio, em conseqncia de ter sido reduzido o capital social,
sempre sem prejuzo dos credores preexistentes.

Art. 1.049. O scio comanditrio no obrigado reposio de


lucros recebidos de boa-f e de acordo com o balano.
Pargrafo nico. Diminudo o capital social por perdas
supervenientes, no pode o comanditrio receber quaisquer lucros,
antes de reintegrado aquele.
Art. 1.050. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade,
salvo disposio do contrato, continuar com os seus sucessores, que
designaro quem os represente.

Art. 1.051. Dissolve-se de pleno direito a sociedade:


I - por qualquer das causas previstas no art. 1.044;
II - quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma
das categorias de scio.
Pargrafo nico. Na falta de scio comanditado, os comanditrios
nomearo administrador provisrio para praticar, durante o perodo
referido no inciso II e sem assumir a condio de scio, os atos de
administrao.

SOCIEDADE LIMITADA

- Disposies preliminares

Esse tipo societrio tem responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais; a


expresso limitada diz respeito responsabilidade de seus scios. a nica
sociedade empresria em que h uma nica categoria de scios, que no respondem
pelas obrigaes sociais, mas que se obrigam pelas contribuies que prometeram e
em carter solidrios, at ser integralizado o capital social.

Conceito: sociedade empresria, de natureza contratual e intuitu personae, cujos


scios no respondem pelas obrigaes sociais, obrigando-se, to somente, pelo
pagamento de suas quotas e pela efetiva integralizao do capital social.

Possui um regime jurdico prprio, que complementado pelas disposies da


sociedade simples, mas, dada a sua natureza hbrida, admitida sua regncia
supletiva pelas normas da sociedade annima, se o contrato social assim o
determinar.

O contrato mencionar, no que couber, as indicaes do art. 997 (sobre o contrato


social), e, se for o caso, a firma social. A razo ou firmal social composta pelo
patronmico de todos ou de qualquer dos scios, acrescida da expresso Limitada,
por extenso ou abreviadamente. J a denominao, que no tem qualquer vinculao
com os scios, pode ser composta por uma expresso fantasia livremente escolhida,
seguida da indicao do objeto social e, tambm, da palavra Ltda..

- Das Quotas

O capital social representa a somatria dos valores em dinheiro das contribuies que
os scios trazem para formar o patrimnio da sociedade. O patrimnio de uma
sociedade oscila de valor e se modifica a todo o momento, dependendo das injunes
do mercado ou com a expanso ou encolhimento das atividades sociais. J o capital
social um valor permanente, um referencial do valor. no confronto entre capital
social (patrimnio inicial) e patrimnio social (patrimnio atual) que se verifica e se
analisa o crescimento ou o encolhimento da empresa.
Princpio da intangibilidade do capital social: o capital social deve realmente
corresponder aos valores em dinheiro ou em bens que os scios trouxeram para sua
formao.

Princpio da efetividade do capital social: esse capital deve permanecer sem


alterao, se o contrrio no determinar a lei ou no o deliberarem os scios.

O capital social dividido em quotas, que a parcela do capital social que


representa o quinho que cada scio possui no patrimnio da sociedade e os direitos
da decorrentes.

A quota pode ser objeto de relaes jurdicas. Assim, o scio subscreve quotas ou a
sua quota, adquire a quota de outrem, aliena quotas, etc.

As quotas so indivisveis em relao sociedade, gerando algumas consequncias: a)


o scio no pode votar seno em um s sentido com a totalidade de suas quotas (no
pode deliberar com parte de suas quotas, mantendo outras em absteno); b) a
sociedade no tem como considera-lo remisso relativamente a parte de suas quotas,
seno em relao a todas (o scio no pode ser excludo parcialmente da sociedade
em caso de inadimplemento de suas obrigao relativamente a parte de suas quotas);
c) no h como separar quotas integralizadas de quotas no integralizadas de um
mesmo titular.

Para fins de transmisso, a quota pode ser divisvel.

Condomnio de quotas: havendo dois ou mais titulares da quota social, ambos so


tratados como um s nas relaes jurdicas que mantm com a sociedade. Os
condminos esto obrigados solidariamente pelas quotas.

Tanto na sociedade de pessoas como nas sociedades annimas, aquele que no


realiza o pagamento para a concretizao do capital, considerado acionista
remisso. dado sociedade o direito de tomar esta cota para si, mesmo que as cotas
pertencem aos scios, e no sociedade. Isso porque de interesse dos demais
scios, que no querem guardar para si essa responsabilidade agravada. Art. 1.058.

Tambm possvel dizer que, deste valor devido, no se pode descontar despesas.
Ainda, os scios so obrigados a restituir. Art. 1.059.

- Da Administrao

O administrador pode ser designado tanto no contrato social como em ato separado.
possvel, tambm, que haja atribuies que sofram restries por parte dos scios.

A sociedade limitada pode ser administrada por pessoa jurdica que seja sua scia ou
no, devendo, nesse caso, ser designada a pessoa natural que ir, em seu nome,
exercer de fato a administrao.

Intransmissibilidade da qualidade de administrador a novo scio: se um scio


transfere sua quota a um terceiro, o novo scio, ao ingressa na sociedade, no se
torna automaticamente administrador. Para que ele se torna administrador preciso
que, alm da transmisso da quota, haja alterao do contrato social para insero
de sua investidura no cargo.
Pode a sociedade limitada ser administrada por quem no seja scio, obedecidos
alguns requisitos. Art. 1.061.

Administrador designado em ato separado: exigido termo, e eventualmente,


oferecida a publicidade vinculada matricula da sociedade. Art. 1.062.

Cessao do exerccio do cargo de administrador: o vencimento do prazo, desde logo,


implica sua destituio. Se no, deve ser aprovada pela maioria que o elegeu. Se no
houver integralizado o capital depende da unanimidade. Certas regras especiais so
aplicadas nesse momento, como a responsabilidade pessoal do administrador, que
pode ser oposta no apenas em relao a terceiros, mas tambm em relao aos
demais scios. No basta uma mera destituio na assembleia, ela deve ser
registrada. Apenas quando o contrato efetivamente arquivado nos Registros de
Comrcio que os efeitos em relao a terceiros sero de fato constitudos. Art.
1.063.

Assim como a sociedade pode destituir o administrador a qualquer tempo, ele tem o
direito de se demitir do cargo quando bem entender.

Ao trmino de cada exerccio social, dever ser elaborado o inventrio, o balano


patrimonial e o balano de resultado econmico.

- Do Conselho Fiscal

Controle da administrao. um rgo facultativo que deve constar no contrato


social. Os membros so eleitos.

- Das Deliberaes dos Scios

Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras


matrias indicadas na lei ou no contrato:
I - a aprovao das contas da administrao;
II - a designao dos administradores, quando feita em ato separado;
III - a destituio dos administradores;
IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no
contrato;
V - a modificao do contrato social;
VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a
cessao do estado de liquidao;
VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das
suas contas;
VIII - o pedido de concordata.

As deliberaes devem ser tomadas em reunio ou em assembleia. As deliberaes


vinculam todos os scios, ainda que ausentes da reunio ou assembleia.

- Do Aumento e da Reduo do Capital


O capital social pode ser modificado mediante deliberao dos scios, com a
correspondente modificao no contrato.

- Da Resoluo da Sociedade em Relao a Scios Minoritrios

Pode haver excluso de scio por deliberao da maioria absoluta de capital,


fundada em justa causa prevista no contrato social. O termo resoluo apropriado
porque se fundamento em inadimplemento de obrigao de scio.

- Da Dissoluo

Art. 1.087. A sociedade dissolve-se, de pleno direito, por qualquer das causas
previstas no art. 1.033.