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CONVERSO DA AO INDIVIDUAL EM AO COLETIVA ANLISE CRTICA

DO ARTIGO 334 DO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Marcelo Pereira de Almeida1


Lucas Ferreira Bruno Iwakami de Mattos 2

Resumo: A pesquisa tem a finalidade de analisar e tecer algumas crticas ao artigo


334 do projeto de novo cdigo de processo civil, que trata do instituto da converso
de uma ao individual em ao coletiva. Todavia, antes de entrarmos
especificamente no tema proposto, faremos um breve histrico das aes coletivas e
em seguida traremos a conhecimento toda legislao que trata do assunto no
ordenamento jurdico brasileiro.

Palavras chave: Tutela coletiva. Converso da ao individual em ao coletiva.


Novo cdigo de processo civil. Legitimidade. Direito de ao.

Sumrio: 1) Introduo; 2) Breve Histrico das aes coletivas; 3) Evoluo


legislativa brasileira sobre os direitos coletivos; 4) O polmico artigo 334 do projeto
do novo Cdigo de Processo Civil; 5) Concluso; 6) Referncias.

1 - Introduo

No ano de 2009 foi montada uma comisso para elaborao de um novo


Cdigo de Processo Civil, tal comisso foi presidia por Luiz Fux, ministro no STJ na
poca e atualmente ministro do STF.
No ano de 2010 o anteprojeto foi enviado ao Senado Federal e passou a
tramitar como projeto de lei n. 166.
Ainda em 2010 o projeto foi aprovado e encaminhado a Cmara dos
Deputados, onde recebeu o n. 8.046. Aps algumas emendas o projeto retornou ao
Senado e encontra-se aguardando votao no plenrio para aprovao.

1 Doutor em Cincias Jurdicas e Sociais UFF; Advogado; Membro do Instituto Brasileiro de Direito
Processual IBDP; Professor de Direito Processual Civil da UNILASALLE-RJ, da UNESA e da
EMERJ; Professor Adjunto e Professor Colaborador do Programa de Mestrado de Justia
Administrativa da UFF.
2 Ps graduando em Estado e Direito na IUPERJ/AMPERJ; Advogado; Residente Jurdico na

Procuradoria Geral do Estado do Rio de Janeiro.


1
O presente trabalho tem como foco o dispositivo 334 do projeto do novo CPC,
que possibilita a converso de uma ao judicial individual em ao coletiva.
Existem dvidas sobre os benefcios desse mecanismo na comunidade acadmica
processualista, frente aos institutos j existentes.
No mesmo ano em que a comisso para elaborao do novo CPC iniciou os
trabalhos foi arquivado o projeto de lei n. 5139/2009, que pretendia a edio de
uma nova lei de ao civil pblica, reunindo em um mesmo diploma todas as normas
sobre o tema, que hoje se encontram espaas pelas mais diversas leis.
Crticos a converso da ao individual em coletiva sustentam que incluir
mais uma norma sobre tutela coletiva em uma legislao a parte, ao invs de se
pensar em um cdigo de processos coletivos, ideia antiga que ainda no foi posta
em prtica, no o ideal.
Antes de entrarmos especificamente no tema proposto importante que a
investigao se debruce sobre a origem dos direitos coletivos e elenque a evoluo
legislativa que trate do tema no Brasil, pois assim, a compreenso do instituto da
converso da ao individual em coletiva ser facilitada.

2 - Breve Histrico das aes coletivas

A origem das aes coletivas, como ser visto no decorrer do texto, ocorreu
h muitos anos, todavia, no Brasil somente no ltimo sculo passaram a ter status
constitucional de direitos fundamentais, estando presente no artigo 5, XXXV, LXX,
LXXII e artigo 129, III da Carta Magna.
As primeiras notcias das aes coletivas remontam a Roma Antiga, era
cabvel a chamada actione populare para proteger a rei sacrae. No vigorava a ideia
de Estado conforme vigora hoje, mas existia um sentimento muito forte que a res
publica pertencia a todos os cidados, a repblica pertencia ao cidado romano e
era seu dever defend-la. Diante disso, surge a expresso Reipublicae interest
quam plurimus ad defendam suam causa, que significa que interessa Repblica
que sejam muitos os defensores de sua causa.
Alguns doutrinadores questionam a informao de que a origem das aes
coletivas ocorreu em Roma, pois durante a idade mdia estas aes apesar de
existirem no foram utilizadas devido ao regime absolutista, principalmente pelo

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regime feudal. No era admitido que os indivduos utilizassem alguma espcie de
ao coletiva para proteger bem pblico, haja vista que estes bens eram
considerados dos senhores feudais. Como chama ateno Flvia Batista Viana:

E, por no conter uma linearidade evolutiva do direito romano at o


processo coletivo como se concebe hoje, que alguns doutrinadores
discordam da afirmao de que a origem histrica das aes
coletivas advm do sistema romano. (VIANA; 2009; p. XXX)

As aes coletivas das classes que se assemelham mais com as atuais


aes coletivas do ordenamento jurdico brasileiro possuem origem anglo-sax nos
ltimos oitocentos anos.
Ressalta-se nesse ponto que tambm no pacfico na doutrina que as
aes coletivas do direito anglo-saxo originaram as atuais aes, mas a pesquisa
no poderia deixar de mencionar os dois apontamentos histricos acima, j que
esto presentes em diversas obras sobre o tema. (VIANA; 2009; p. XXX)
majoritrio o entendimento que o bero dos litgios coletivos a Inglaterra,
com o surgimento do bill of peace, no sculo XVII, que era uma autorizao para se
processar uma ao individual como coletiva, j que o nmero de pessoas
interessadas era muito grande para formao de um litisconsrcio (DIDIER JUNIOR;
ZANETI JUNIOR; 2010; p. ).
J nas ltimas dcadas, principalmente aps o segundo ps guerra, novos
anseios sociais surgiram ao lado do apelo ao consumo e o acesso a informao,
fazendo com que os cidados buscassem a satisfao dos seus interesses. Com
isso, houve uma massificao dos conflitos de massa exigindo-se que os pases
editassem normas de direito material e processual sobre o tema.
Frisa-se que o Brasil um dos pases que possuem o maior nmero de
instrumentos aptos a proteger os interesses coletivos. Na prxima seo abordar-se-
a evoluo legislativa sobre a tutela dos direitos metaindividuais at se chegar no
momento atual, onde se encontra o foco da pesquisa, que o instituto da converso
individual em ao coletiva no projeto do novo CPC de 2010.

3 - Evoluo legislativa brasileira sobre os direitos coletivos

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Aps a anlise das origens da tutela dos direitos coletivos, a pretenso da
pesquisa na presente seo elencar de forma pormenorizada a evoluo
legislativa sobre o assunto no ordenamento jurdico brasileiro.
Desde j se ressalta que o direito processual do Brasil possui origem romano-
germnica, e por este motivo possui vis extremamente individualista, sendo certo
que a preocupao com a tutela dos direitos coletivos surgiu com o passar dos anos.
Embora a constituio de 1934 tenha previsto a ao popular, esta s foi
regulamentada em 1965 com a edio da lei n. 4.717, que por sua vez manteve
uma concepo individualista, aplicando-se basicamente as relaes individuais.
J em 1981 foi editada a lei n. 6.938 que instituiu a Poltica Nacional do Meio
Ambiente, dando legitimidade ao Ministrio Pblico da Unio e dos Estados para
proporem ao de responsabilidade civil e criminal por danos causados ao meio
ambiente. Todavia, o mencionado diploma no abrangeu de forma ampla a tutela
dos interesses coletivos.
Somente no decorrer da dcada de 80 e por forte influncia da class action
americana, comear-se-ia desenvolver-se no Brasil uma legislao especfica e que
abrangesse de forma ampla a tutela dos interesses coletivos em sentido lato sensu.
o que observa Humberto Dalla:

A massificao das relaes interpessoais e sua influncia no


ordenamento processual brasileiro, inspirada nos sopros
renovadores provenientes do direito norte-americano, somente
puderam ser percebidas no incio dos anos 1980, quando surge a
efetiva e concreta preocupao com a proteo dos interesses
coletivos lato sensu. (PINHO; Incidente de converso da ao
individual em ao coletiva no CPC Projetado: Exame crtico do
instituto. Revista eletrnica processos coletivos. Volume 4, nmero 3,
trimestre 01/07/2014 a 30/09/2014, p. XXXX)

editada ento a lei me da tutela coletiva no Brasil, que a 7.347/85, que


instituiu a ao civil pblica.
Ressalta-se que a Constituio Federal de 1988 previu expressamente o
mandado de segurana coletivo e ao civil pblica, j disciplinada, e continuou
mantendo a previso constitucional da ao popular.
No ltimo ano da dcada de 80 foram editados dois diplomas significativos
visando expanso da tutela dos interesses transindividuais, foram eles: lei n.
7.853/89, que regulamentou a ao civil pblica relativa a interesses coletivos de

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deficientes e a lei n. 7.913/89, que protege os investidores do mercado de valores
mobilirios.
Com o aumento significativo das relaes de consumo, houve necessidade de
edio de uma lei que tutelasse os hipossuficientes frente s grandes empresas
existentes no mercado, diante disso nasceu o Cdigo de Defesa do Consumidor (lei
n. 8.078/90).
Ocorre que o diploma consumerista no se limitou a proteger as relaes
individuais consumidor-fornecedor, j que trouxe mecanismos aplicados s aes
coletivas, a exemplo do seu artigo 81, que traz os conceitos de direitos difusos,
coletivos e individuais homogneos.
Alm do mais, registra-se que o CDC introduziu inmeras alteraes na lei da
ao civil pblica. Como exemplo de inovao significativa podemos citar a
possibilidade de litisconsrcio entre os Ministrios Pblicos e a celebrao de
ajustamento de conduta (5 e 6, respectivamente, da lei n. 7347/85).
Em sequncia foi editada a lei de improbidade administrativa (n. 8429/92) e a
lei n. 8.884/94, que visa o combate das violaes ordem econmica, incluindo o
atual inciso V no artigo 1 da lei de ao civil pblica, possibilitando que os danos
econmicos sejam tutelveis por essa ao.
Outro diploma relevante que no se pode deixar de citar o estatuto do idoso,
lei n. 10.741/2003, que em seu artigo 74, I disciplinou que compete ao Ministrio
Pblico instaurar o inqurito civil e ao civil pblica para a proteo dos direitos e
interesses difusos ou coletivos, individuais indisponveis e individuais homogneos
do idoso. Lembra-se que, de acordo com o artigo 1 desta lei, idoso a pessoa com
idade igual ou superior a 60 anos.
Preocupado com o excessivo aumento da violncia contra as mulheres, o
legislador editou a lei n. 11.340/2006, conhecida como Maria da Penha, sendo certo
que tal diploma elencou alguns mecanismos de tutela coletiva em seu corpo.
Pelo fato das reivindicaes, estruturao e ampliao do rgo da
Defensoria Pblica em todo territrio nacional, esta no ano de 2007, com a edio
da lei n. 11.448, ganhou legitimidade para propor ao civil pblica, pois passou a
constar no rol do artigo 5 da lei n. 7.347/85.
Anteriormente j foi registrado que a Carta Magna de 1988 inovou trazendo a
possibilidade do mandado de segurana coletivo em seu artigo 5, LXIX e LXX, no

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entanto, a regulamentao deste remdio constitucional s foi feita pela lei n.
12.016/2009, especificamente pelos artigos 21 e 22.
Em 2009 foi publicado o II Pacto Republicano, que no seu item 3.2 traz como
meta a:

Reviso da Lei da Ao Civil Pblica, de forma a instituir um Sistema


nico Coletivo que priorize e discipline a ao coletiva para tutela de
interesses ou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos,
objetivando a racionalizao do processo e julgamento dos conflitos
de massa.

A partir da comea a surgiu no Brasil um movimento para elaborao de um


Cdigo de Processo Coletivo, todavia, a ideia do codificado foi posta de lado e
surgiu um projeto de lei para substituir a lei de ao civil pblica, que recebeu o n.
5.139/2009, mas que mesmo aps diversas discusses, em 17/03/2010, o referido
projeto foi arquivado pela CCJ da Cmara dos Deputados, sob alegao de falta de
debate e discusso pblica. J tivemos oportunidade de ressaltar esse assunto em
outra oportunidade, no sentido de que:

[...] deve ser consignado que foram apresentadas e discutidas


propostas nas comunidades jurdicas do Rio de Janeiro e de So
Paulo de elaborao de um Cdigo de Processo Civil Coletivo. Estas
propostas culminaram na elaborao de um projeto de lei para
sistematizar a ao civil pblica, encaminhado ao Congresso
Nacional, em setembro de 2009 pela Comisso de reforma do
judicirio do Ministrio da Justia. O referido projeto recebeu a
numerao de 5.139/2009, mas infelizmente foi rejeitado pela
Comisso de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados,
sendo alvo de recurso na tentativa de submet-lo ao plenrio desta
casa legislativa. (ALMEIDA, 2012, p. XXXX)

Em 2012 o Senado Federal, atravs do Senador Jos Sarney, apresentou os


projetos de lei 281, 282 e 283, ambos tratavam de modificaes no Cdigo de
Defesa do Consumidor. Frisa-se que o projeto 282 alterava o CDC para aperfeioar
a disciplina das aes coletivas.
Entretanto, somente os Projetos de Lei 281 e 283, que tratavam sobre o
mercado eletrnico e sobre o superindividamento, respectivamente, foram
aprovados pelo Senado.
Em relao ao projeto de lei 282, o Senado Federal em 27/03/2013, excluiu
do seu corpo vrios itens que tratavam das aes coletivas, representando mais um
impedimento da evoluo legislativa a cerca dos interesses transidividuais no Brasil.

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Ainda no ano de 2012 foi apresentado ao Instituto Ibero-Americano o projeto
de cdigo de Processos Administrativos judicial e extrajudicial, sendo presidente
da comisso a professora Ada Pellegrini Grinover e secretrio geral o professor
Ricardo Perlingeiro. Registra-se que no artigo 12, II do mencionado projeto admite-
se iniciar um processo administrativo extrajudicial, os cidados, associaes, ou
entidades pblicas e privadas quanto aos direitos ou interesses coletivos, difusos e
individuais homogneos.
O artigo 51, 3 do projeto referindo-se a legitimidade nas aes judiciais,
confere legitimidade universal para defender interesses difusos e coletivos, bem
como demandar sobre atos gerais e normas.
No ano de 2014, foi promulgada a lei n. 12.966, ampliando o objeto da ao
civil pblica, fazendo constar no artigo 1 da lei n. 7.347/85 a tutela da honra e da
dignidade de grupos raciais, tnicos ou religiosos.
Para finalizar os traos evolutivos a respeito da tutela coletiva brasileira, a
pesquisa cita o artigo 334 do projeto do novo Cdigo de Processo Civil, que
possibilita a converso da ao individual em ao coletiva, que se encontre em
trmite no Congresso Nacional.
Cabe informar ao leitor que embora o projeto do novo CPC seja de 2010, por
uma questo didtica e por ser o ponto central da presente pesquisa, optamos por
trazer a conhecimento no ltimo momento da evoluo legislativa, alm de se tratar
apenas um projeto de lei.
Na prxima seo ser analisado o artigo 334 no projeto do novo CPC,
tecendo algumas crticas ao dispositivo.

4 - O polmico artigo 334 do projeto do novo Cdigo de Processo Civil


4.1 Origem e objetivo do artigo 334

Formou-se uma comisso no ano de 2009, que foi presidida pelo ento
Ministro do STJ Luiz Fux, para elaborao do novo Cdigo de Processo Civil.
Concretizado o anteprojeto, ele foi encaminhado ao Senado e virou o projeto
de lei n. 166/2010, aps algumas discusses e alteraes o referido projeto foi
enviado a Cmara dos Deputados, onde recebeu o n. 8.046/2010.

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No ms de maro de 2014 o projeto retornou ao Senado, dando
prosseguimento ao processo legislativo, e encontra-se at a presente data
aguardando votao do plenrio.
Registra-se que no texto original do projeto de lei n. 166/2010 no constava o
instituto foco da presente pesquisa, qual seja: converso da ao individual em ao
coletiva determinada pelo Juiz. O instituto surgiu com o substitutivo apresentado
pela Cmara dos Deputados e encontra-se regulamentado no artigo 334, in verbis:

Atendidos os pressupostos da relevncia social e da dificuldade de


formao do litisconsrcio, o juiz, a requerimento do Ministrio
Pblico ou da Defensoria Pblica, ouvido o autor, poder converter
em coletiva a ao individual que veicule pedido que:
I tenha alcance coletivo, em razo da tutela de bem jurdico difuso
ou coletivo, assim entendidos aqueles definidos pelo artigo 81,
pargrafo nico, incisos I e II, da lei n. 8.078/1990, e cuja ofensa
afete, a um s tempo, as esferas jurdicas do indivduo e da
coletividade;
II Tenha por objetivo a soluo de conflito de interesse relativo a
uma mesma relao jurdica plurilateral, cuja soluo, pela sua
natureza ou por disposio de lei, deva ser necessariamente
uniforme, assegurando-se tratamento isonmico para todos os
membros do grupo.
1 - O requerimento de converso poder ser formulado por outro
legitimado a que se referem os artigos 5 da lei 7.347/85, e 82 da
lein. 8.078/90.
2 - A converso no pode implicar a formao de processo
coletivo para a tutela de direitos individuais homogneos.
3 - No se admite a converso, ainda, se:
I J iniciada, no processo individual, a audincia de instruo e
julgamento; ou
II houver processo coletivo pendente com o mesmo objeto; ou
III o juzo no tiver competncia para o processo coletivo que seria
formado.
4 - Determinada a converso, o juiz intimar o autor do
requerimento para que, no prazo fixado, adite ou emende a petio
inicial, para adapt-la tutela coletiva.
5 - Havendo aditamento ou emenda da petio inicial, o juiz
determinar a intimao do ru para, querendo, manifestar-se no
prazo de quinze dias.
6 - O autor originrio da ao individual atuar na condio de
litisconsorte unitrio do legitimado para conduo do processo
coletivo.
7 - O autor originrio no responsvel por qualquer despesa
processual decorrente da converso do processo individual em
coletivo.
8 - Aps a converso, observar-se-o as regras do processo
coletivo;
9 - A converso poder ocorrer mesmo que o autor tenha
cumulado pedido de natureza estritamente individual, hiptese em
que o processamento desse pedido dar-se- em autos apartados.
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10 - O Ministrio Pblico dever ser ouvido sobre o requerimento
previsto no caput, salvo quando ele prprio o houver formulado.

O instituto visa possibilitar que uma ao proposta por um particular


individualmente possa se transformar em ao coletiva, porm, registramos desde j
que esse mecanismo em nada acrescentar, caso aprovado, em uma prestao
jurisdicional efetiva de tutela coletiva, conforme argumentao abaixo.

4.2 Desnecessidade do artigo 334 frente s outras formas de se iniciar um


processo coletivo

Inicialmente deve ser trazido a conhecimento que no artigo 139, X tambm do


projeto no novo CPC consta o seguinte:

O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,


incumbindo-lhe:
(...)
X - quando se deparar com diversas demandas individuais
repetitivas, oficiar o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica e, na
medida do possvel, outros legitimados a que se referem os arts. 5
da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, e 82 da Lei n 8.078, de 11
de setembro de 1990, para, se for o caso, promover a propositura da
ao coletiva respectiva.

Observa-se, portanto, que se o magistrado observar potencialidade coletiva


em uma ao judicial individual ele poder oficiar os legitimados para proporem uma
ao coletiva autnoma, caso entendam pela relevncia.
Ao lado desse novo mecanismo (artigo 139, X), continuar existindo a
possibilidade dos legitimados iniciarem um processo coletivo sem mesmo serem
provocados, com fundamento nas leis n. 7.347/85 e 8.078/90.
Como de conhecimento na rea jurdica, o Ministrio Pblico e a Defensoria
Pblica, que so apenas dois dos inmeros legitimados, possuem em sua diviso
estrutural rgos com atribuio especfica na rea de tutela coletiva, no sendo
necessrio que intervenham em uma ao individual e a transforme em ao
coletiva.
Diante disso uma indagao no pode deixar de ser feita: Por que permitir
que uma ao individual se transforme em coletiva, tumultuando o processo, se j
existem mecanismos de se iniciar uma demanda coletiva autnoma?

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4.3 Artigo 334 e ofensa ao princpio constitucional do acesso justia

O temeroso dispositivo 334 do projeto do novo CPC uma ofensa ao


princpio constitucional do acesso a justia consagrado no artigo 5, XXXV da CRFB,
pois o autor ser impedido de dar continuidade em sua ao da maneira que
ingressou em juzo.
Alm do mais, o 4 do dispositivo possibilita que quem fez o requerimento da
converso adite ou emende a petio inicial. Ora, possibilitar que um terceiro mude
os pedidos ou a causa de pedir de uma demanda, sem consentimento do autor
inicial, tambm configura expressa violao ao direito de ao.
O 5 do artigo estabelece que caso seja feito o aditamento ou a emenda o
ru dever ser intimado para que se manifestar no prazo de 15 dias sobre a
alterao.

4.4 Legitimidade para requerer a converso

O caput do artigo 334 disciplina que o Juiz a requerimento do Ministrio


Pblico ou da Defensoria Pblica, ouvido o autor, poder converter a ao individual
em coletiva.
Por sua vez, o 1 do artigo sob anlise amplia o rol estabelecendo que os
elencados nos artigos 5 da lei 7347/85 e 82 da lei n. 8078/90 tambm podero
efetuar o requerimento de converso.
Conclumos assim, que todos os legitimados para intentarem ao coletiva
autnoma tambm podero fazer requerimento de converso de ao individual em
coletiva.

4.5 Formao de litisconsrcio unitrio entre o autor originrio e quem fez o


requerimento de converso

Determinada a converso o autor originrio ser um litisconsorte unitrio do


legitimado para conduzir a demanda coletiva, o que estabelece o 6 do artigo
334.

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Mas uma dvida paira a respeito de tal situao em razo da omisso do
legislador: Ser que o autor originrio poder desistir da ao?
Pensamos que o autor que intentou a ao individual e posteriormente foi
impedido de continu-la na maneira desejada simplesmente poder desistir da ao,
desde que antes da realizao da citao do ru.

4.6 Custas processuais em razo da converso

O 7 do dispositivo disciplina que no sero cobradas custas algumas do


autor originrio em razo da converso. No entanto, nada diz respeito das custas
que j foram pagas por ele pelo ingresso em juzo.
certo que o artigo 18 da lei n. 7347/1985 estabelece que no haver
adiantamento de despesas pelo ingresso de uma ao coletiva, vejamos:

Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas,


emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem
condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em
honorrios de advogado, custas e despesas processuais.

No mesmo sentido, o artigo 87 do Cdigo de Defesa do Consumidor, in


verbis:

Nas aes coletivas de que trata este Cdigo no haver


adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e
quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora,
salvo comprovada m-f, em honorrios de advogados, custas e
despesas processuais.

Aps a anlise dos dois dispositivos supra s pode-se inferir que as custas
pagas pelo autor originrio antes da converso devero ser ressarcidas.
No razovel que no sejam cobradas custas para o ingresso de uma ao
coletiva autnoma e no caso de converso de ao individual em coletiva as custas
inicialmente pagas pelo autor originrio no sejam devolvidas.
Exigir o pagamento de custas de um e dispens-la para outros, em aes de
mesma natureza, estar-se- afrontando o princpio constitucional da igualdade.

4.7 Possibilidade de se realizar a converso at mesmo aps o despacho


saneador

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Ao analisar-se o artigo 334, 3, I do projeto, que disciplina que a converso
no poder ser realizada se j iniciada a audincia de instruo e julgamento,
conclumos que possvel a converso mesmo aps o despacho saneador, j que
normalmente existe um lapso temporal considervel entre essa deciso e a
audincia.
no despacho saneador que o magistrado analisa a legitimidade das partes,
fixa o ponto controvertido, ultrapassa questes incidentes, defere as provas
requeridas etc., ou seja, uma deciso de extrema importncia processual e para o
mrito da causa.
Pensa-se que possibilitar a converso em ao coletiva mesmo aps o
despacho saneador ocasionar verdadeira balburdia processual, pois como j vimos
acima, com a converso h possibilidade de emenda e aditamento da inicial.
Com isso, o legislador estar possibilitando que aps o saneador ocorra
mudana do pedido, o que no CPC de 1973 proibido mesmo com a anuncia do
ru.
A esse respeito, leciona Humberto Dalla:

Com isso, podemos supor que o legislador assume a possibilidade (e


o risco) de uma grande transformao no procedimento, mesmo
aps o despacho saneador, fixao das provas a serem produzidas
e, eventualmente, quando j produzidas as provas documental e
pericial, o que no me parece razovel. Talvez fosse mais acertado
usar o limite do Despacho Saneador, salvo hipteses excepcionais,
ao prudente arbtrio do juzo, o que deveria ser feito, sempre, em
deciso devidamente fundamentadas, observados os parmetros do
art. 499, 1 do Projeto.

Outro fato que nos chama ateno e no foi pensado pelo legislador diz
respeito s demandas que admitem o julgamento antecipado da lide, onde no
ocorre a realizao de audincia de instruo e julgamento.
Nessas demandas at qual momento seria admitida a converso em ao
coletiva?
Seria prudente que o legislador pensasse no assunto e colocasse de forma
expressa na lei que o limite para realizar a converso de ao individual em ao
coletiva fosse o despacho saneador.

4.8 Impossibilidade de converso de ao individual em ao coletiva para


tutelar direitos individuais homogneos
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O 2 do artigo 334 determina que a converso no pode implicar a formao
de processo coletivo para a tutela de direitos individuais homogneos.
Tal entendimento ressaltado nos incisos I e II ao estabelecer que a
demanda individual deva ter alcance coletivo, em razo da tutela de bem jurdico
difuso ou coletivo, assim entendidos aqueles definidos pelo art. 81, pargrafo nico,
incisos I e II, do CDC.
Percebe-se que houve excluso do inciso III do artigo 81 do CDC, justamente
o que trata dos direitos individuais homogneos.
Ocorre que cada vez maior o nmero de defensores que admitem a
possibilidade do Ministrio Pblico ingressar com ao coletiva para tutelar interesse
individuais homogneos, chegando o Conselho Superior do MP de So Paulo editar
a smula n. 7, que disciplina o seguinte:

O Ministrio Pblico est legitimado defesa de interesses individuais


homogneos que tenham expresso para a coletividade, como: a) os que
digam respeito sade ou segurana das pessoas, ou ao acesso das
crianas e adolescentes educao; b) aqueles em que haja
extraordinria disperso dos lesados; c) quando convenha coletividade
o zelo pelo funcionamento de um sistema econmico, social ou jurdico.

Posto isso, pensa-se que caso o artigo 334 do projeto do novo CPC ingresse em
nosso ordenamento jurdico, no haveria motivos para excluir os direitos individuais
homogneos de sua incidncia.

4.9 Impossibilidade de converso de ao individual em coletiva se j houver


processo coletivo em trmite com o mesmo objeto

Mais uma vedao converso est elencada no 3, II do projetado artigo 334. O


dispositivo diz que a converso de ao individual em ao coletiva no poder ocorrer
se j tiver em trmite outra ao coletiva com o mesmo objeto.

4.10 Competncia para julgamento da ao coletiva

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O 3, III do artigo 334 em mais uma vedao, determina que a converso de
ao individual em coletiva no poder ocorrer se o juzo no tiver competncia para
processamento e julgamento da demanda coletiva.
Lembramos que as regras de competncia das aes coletivas esto disciplinadas
no artigo 2 da lei n. 7.347/85 (ao civil pblica) e artigo 93 da lei n. 8.078/90 (Cdigo
de Defesa do Consumidor).
Muito j se discutiu sobre a revogao do artigo 2 do citado diploma, chegando a
3 Turma do TRF da 4 regio, no julgamento do Ag. 9604157760-RS se manifestar
expressamente pela revogao, como bem asseverou Almeida (2012, p. 76):

Neste momento, com o renovado tratamento da competncia jurisdicional


nas aes coletivas operado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor,
passou-se a indagar sobre a remanescncia do artigo 2 da lei n.
7.347/1985.
Esta indagao se faz presente diante da reciprocidade da aplicao dos
sistemas da lei da Ao Civil Pblica e do Cdigo de Defesa do
Consumidor, identificada pelas disposies do artigo 21 da lei n.
7.347/1985 e do artigo 90 do CDC, tendo em vista, ainda, o tratamento
posterior e mais completo empreendido fixao da competncia pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor. O TRF-4 regio j chegou a se
manifestar pela revogao do artigo 2 da lei n. 7.347/1985.

Diante da complexidade do tema, a pesquisa no ir se aprofundar na anlise


minuciosa das regras de competncia para julgamento das aes coletivas, sob pena de
desvio do objeto central, mas nopoderamos deixar de registrar a divergncia existente
sobre a revogao ou no do artigo 2 da lei de ao civil pblica.

4.11 Recorribilidade da deciso que determinar a converso de ao individual


em coletiva

Ser interlocutria a deciso que determinar a converso da ao individual em


coletiva, posto isso, de acordo com o artigo 522 do CPC de 1973 caberia agravo de
instrumento, recurso que mentido no artigo 969 do projeto do novo CPC.
A legitimidade recursal ser do autor originrio da ao e do ru que compem a
lide.
Ressalta-se que no caso em que o Ministrio Pblico atue como custus legis e no
tenha sido o requerente da converso, tambm ter legitimidade para recorrer.

14
5 - Concluso

Diante do exposto permite-se concluir que a proposta trazida pelo legislador


constante no PL n 8046/10 que possibilita a converso de ao individual em ao
coletiva, parece comprometer o princpio dispositivo do direito de ao e fortalece o
protagonismo judicial.
Seria mais salutar e contribuiria para a coeso sistmica do processo civil
brasileiro, se o Projeto do Novo Cdigo destinasse um livro prprio para as aes
coletivas, cujos regramentos em vigor encontram-se em vrias leis especiais,
principalmente a Lei n 7.347/85 e Lei n 8.078/90, que dispem sobre o Cdigo de
Defesa do Consumidor, fortalecendo e ampliando os legitimados ativos para essas
aes.
Curiosamente, o regime da legitimidade no projeto de lei em comento
permanece com perfil individualista, e h um fortalecimento dos mtodos destinados
a otimizar as demandas individuais que se multiplicarem, mas com a iniciativa do
prprio Poder Judicirio.
Nas primeiras especulaes sobre a criao do novo cdigo, momento em
que a comisso de juristas nomeada pelo Senado Federal apresentou as
proposies que serviriam como base para a confeco do anteprojeto, afirmou-se
que as aes coletivas ficariam fora da proposta, mas j constava a proposio
sobre incidente de resoluo de demandas repetitivas e processamento de recursos
representativos.
As diversas tentativas de se organizar melhor o regime das aes coletivas no
Brasil foram frustradas. Basta lembrar do arquivamento sumrio do PL n 5139/09
pela Comisso de Constituio da Cmara dos Deputados, que se destinava a
regular essas aes de modo mais uniforme para diminuir as divergncias que
pairam nos tribunais sobre a aplicao dos vrios diplomas legais que compem o
microssistema das aes coletivas.
Apesar da intensa investigao sobre o tema, permaneceu sem resposta
consistente a indagao. Por que o legislador no reservou um livro no projeto do
Novo Cdigo de Processo Civil sobre as aes coletivas? Embora no se tenha
resposta concreta, pode-se inferir que a dificuldade de se convergir todos os

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interesses relativos a esse regime certamente dificultaria a aprovao da proposta,
como pde ser percebido pelo arquivamento do PL n 5139/09, j noticiado.
Alm do mais, uma vez aceita a converso da ao individual em coletiva,
qual ser o papel do autor da ao individual? A projeo o coloca como
litisconsorte, mas com que poderes? Ser-lhe- permitido divergir do ente que
requereu a converso? E se esse autor originrio no concordar com a converso?
Ser-lhe- permitido recorrer?
Embora no se tenha como afirmar com consistncia, por se tratar de
projeo, algumas inferncias podem ser feitas, devido ao desenho atual da postura
do Poder Judicirio de se tratar boa parte das questes postas em juzo de forma
coletivizada. Neste contexto, em caso de converso de ao individual em coletiva,
o autor originrio dificilmente conseguir atuar de forma eficaz na defesa dos seus
interesses, e muito menos desistir da sua ao.
Sugere-se, assim, que o artigo 334 do PL n 8046/10 seja suprimido e que se
crie um captulo na parte geral, destinado a regular a legitimidade das aes
coletivas, e, caso o juiz identifique a potencialidade coletiva numa ao individual,
que promova ampla divulgao, de forma a permitir que o legitimado coletivo, assim
entendendo, possa ajuizar a ao coletiva.3

6 Referncias

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3 Durante a confeco deste ensaio surgiram rumores que o referido dispositivo foi suprimido da
verso que aguarda deliberao junto ao Senado Federal, mas como no houve divulgao ainda
deste vero, no possvel confirmar.
16
______. Acesso justia: condicionantes legtimas e ilegtimas. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2011.

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