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2 FASE OAB XVI EXAME UNIFICADO

Material de Apoio - Direito Constitucional Nathalia Masson Temas Diversos

MATERIAL DE APOIO - MONITORIA

ndice

I. Contedo abordado em aula.

I. CONTEDO ABORDADO EM AULA.

TEMA: DIVERSOS - LTIMAS OBSERVAES SOBRE A MATRIA

1) A RELEVANTE CONTROVRSIA JUDICIAL EM ADC

Art. 14, III, Lei n 9.868: A petio inicial indicar:


III - a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da disposio objeto da ao
declaratria.

Para a propositura da ADC necessrio observar um requisito formal, qual seja, a relevante
controvrsia judicial. Nos termos do art. 14, III, Lei n 9.868/1999 a admissibilidade da ADC sujeita-se
comprovao de que h, na hiptese, uma relevante controvrsia judicial. Este requisito de admissibilidade
para a ao declaratria decorrncia direta do princpio da presuno de constitucionalidade das leis.
Como todas as normas que ingressam no ordenamento podem ser presumivelmente consideradas
constitucionais (haja vista ser razovel supor que os rgos responsveis por sua elaborao mantm-se
afinados com as cogentes diretrizes constitucionais), e a ADC no se presta a consultas acerca da
constitucionalidade de diplomas que, estando em vigor, s se pode supor serem constitucionais, a admisso
da ao pela nossa Suprema Corte est na dependncia da comprovao do requisito. Este se torna patente
quando o legitimado ativo, na petio inicial, logra demonstrar a presena de uma controvrsia
comprometedora dessa presuno, o que se alcana com a juntada de decises de primeiro e/ou segundo
grau de jurisdio que divergem na concluso acerca da constitucionalidade da norma, acarretando grave
incerteza e um estado de intranquilidade.1

- Concluso: no cabe ADC logo aps a promulgao/publicao da norma, j que no houve tempo
hbil para a formao da controvrsia judicial relevante;

- A ADI pode ser proposta to logo haja a promulgao/publicao da norma;

- A ADPF ajuizada tendo por base o pargrafo nico do art. 1 da Lei n 9.882 tambm depender
da comprovao de que existe controvrsia judicial a respeito da norma que ser impugnada.

1
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1123.

1
2) PRESCRIO E DECADNCIA

A ADI no se sujeita nem a prazo prescricional nem decadencial, j que a inconstitucionalidade


algo que no se convalida com o tempo. Vale tambm mencionar que a ADI pode ser proposta to logo a
norma tenha sido editada. Importante mencionar que o mesmo no ocorre com a ADC, que s pode ser
proposta depois de passar algum um tempo, ou seja, depois que a controvrsia judicial j tiver se
instaurado.

3) SUSPEIO E IMPEDIMENTO

Em razo de o processo em controle concentrado de constitucionalidade possuir ndole objetiva, os


institutos do impedimento e da suspeio no se aplicam, por estarem restritos aos processos subjetivos
(nos quais situaes individuais e interesses concretos so postos em discusso). Destarte, no se pode
arguir a suspeio de um Ministro da Corte. Todavia, o Ministro que tenha oficiado nos autos do processo
da ADI como Procurador-Geral da Repblica, est impedido de participar, como membro da Corte, do
julgamento final da ao2. Impedido tambm est o Ministro que tenha atuado no processo como Advogado-
Geral da Unio (ADI 2.321, relatada pelo Min. Celso de Mello).3

4) SMULA VINCULANTE

So legitimados para propor no STF a edio, a reviso ou o cancelamento de enunciado de smula


vinculante:

Art. 103-A, 2, CF/88: Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou
cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de
inconstitucionalidade.(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Art. 3, Lei n 11.417/2006: So legitimados a propor a edio, a reviso ou o cancelamento de


enunciado de smula vinculante:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV o Procurador-Geral da Repblica;
V - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VI - o Defensor Pblico-Geral da Unio;
VII partido poltico com representao no Congresso Nacional;
VIII confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional;
IX a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;
X - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
XI - os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do Distrito Federal e Territrios, os
Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais Regionais Eleitorais e os
Tribunais Militares.
1 - O Municpio poder propor, incidentalmente ao curso de processo em que seja parte, a edio, a
reviso ou o cancelamento de enunciado de smula vinculante, o que no autoriza a suspenso do processo.

2
ADI 4, relatada pelo Min. Sydney Sanches.
3
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1107.

2
2 - No procedimento de edio, reviso ou cancelamento de enunciado da smula vinculante, o relator
poder admitir, por deciso irrecorrvel, a manifestao de terceiros na questo, nos termos do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal.

No que tange a legitimidade dos Municpios, que foram includos como legitimados pela Lei n
11.417/2006, em seu art. 3, 1, so dotados de legitimidade incidental, o que significa que s podem
apresentar uma proposta de edio, reviso ou cancelamento de enunciado de smula vinculante
incidentalmente, no curso de um processo em que sejam parte, o que no autoriza a suspenso do
processo.4

A smula vinculante de observncia obrigatria aos demais rgos do Poder Judicirio e a


Administrao Pblica direta e indireta nas trs esferas: federal, estadual e municipal.

Ressalta-se que o pleno do STF no fica vinculado ao enunciado da smula, visto que est
constitucionalmente autorizado a rev-la ou cancel-la quando ela no mais representar, correta e
adequadamente, a percepo jurdica que a Corte tem acerca do tema.5

Por fim, menciona-se que, os Poderes Executivo e Legislativo no ficam vinculados pela smula
quando estiverem no exerccio da produo normativa, ou seja, exercendo atividade legislativa.

Obs.1: o Procurador-Geral da Repblica, nas propostas que no houver formulado, manifestar-se-


previamente edio, reviso ou cancelamento de enunciado de smula vinculante (art. 2, 2, Lei n
11.417/2006).

Obs.2: Art. 7, 11.417. Da deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de
smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao Supremo Tribunal
Federal, sem prejuzo dos recursos ou outros meios admissveis de impugnao.
1o Contra omisso ou ato da administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps
esgotamento das vias administrativas.

5) INCONSTITUCIONALIDADE POR ARRASTAMENTO (OU POR ATRAO OU REVERBERAO


NORMATIVA OU CONSEQUENCIAL)

A inconstitucionalidade consequencial (ou por arrastamento, por atrao ou por reverberao


normativa) ocorre quando h entre duas normas uma relao de dependncia uma principal e outra
acessria sendo que a declarao de inconstitucionalidade da principal enseja a declarao de
inconstitucionalidade da acessria, ainda que o pedido tenha se limitado norma principal. Isso porque no
faz sentido retirar do ordenamento a norma principal, deixando a norma secundria (dependente da
primeira) que, sozinha, no tem sentido normativo. Como a norma secundria dependente absolutamente
de outra (a principal), deve ser arrastada ou atrada para a inconstitucionalidade a fim de evitar que
tenhamos no ordenamento uma norma sem efeitos e sem sentido, pois isso feriria a coerncia sistmica, a
lgica e a segurana jurdica.

4
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 910.
5
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 912.

3
Para ilustrar, imaginemos que uma lei estadual crie regras para a comercializao de produtos
transgnicos, usurpando, portanto, competncia legislativa sabidamente da Unio (art. 22, VIII, CF/88).
Imaginemos, ainda, que ela seja regulamentada por um decreto. Em havendo inequvoca
inconstitucionalidade formal da lei, pode-se concluir que se o STF (acionado, por exemplo em uma ao
direta) declarasse a inconstitucionalidade da lei, o decreto que a regulamenta, por ser absolutamente
dependente, tambm deve ser "arrastado" (ou "atrado") para a inconstitucionalidade. Afinal, seria absurda
a manuteno no ordenamento de tal decreto, pois ele regulamentaria o "nada" afinal a lei regulamentada
foi retirada do ordenamento jurdico por ser inconstitucional.6

Foi nesse sentido que o STF se manifestou, conforme deciso posta abaixo7:

ADI 3645-PR, relatada pela Min. Ellen Gracie, noticiada no Informativo 429, STF: Constatada a
ocorrncia de vcio formal suficiente a fulminar a Lei estadual ora contestada, reconheo a necessidade da
declarao de inconstitucionalidade consequencial ou por arrastamento de sua respectiva regulamentao,
materializada no Decreto 6.253, de 22.03.06. Esta decorrncia, citada por CANOTILHO e minudenciada pelo
eminente Ministro Celso de Mello no julgamento da ADi 437-Qo, DJ 19.02.93, ocorre quando h uma relao
de dependncia de certos preceitos com os que foram especificamente impugnados, de maneira que as
normas declaradas inconstitucionais sirvam de fundamento de validade para aquelas que no pertenciam
ao objeto da ao. Trata-se exatamente do caso em discusso, no qual "a eventual declarao de
inconstitucionalidade da lei a que refere o decreto executivo (...) implicar o reconhecimento, por derivao
necessria e causal, de sua ilegitimidade constitucional" (voto do Min. Celso de Mello na referida ADi 437-
Qo).15 (Grifos nossos).

6) CAUSA DE PEDIR ABERTA (No vinculao do STF aos fundamentos apresentados pelo
legitimado ativo na petio inicial)

O STF est autorizado a motivar sua deciso a partir de fundamentos diversos daqueles apresentados
pelo legitimado ativo na petio inicial.

Ex: o PGR, na petio inicial, argumenta que a norma inconstitucional por violar o princpio da
legalidade, todavia, o STF entendeu que este princpio havia sido respeitado, mas mesmo assim declara a
norma inconstitucional, por entender que esta violava o princpio do no confisco.

- No cabe ao rescisria contra a deciso definitiva do STF (art. 26 da Lei n 9.868) justamente
porque a Corte ter avaliado todos os fundamentos possveis antes de declarar se a norma inconstitucional
ou no (no haver um fundamento novo que justifique a utilizao da rescisria).

- Tambm de acordo com o art. 26 da Lei n 9.868 no cabe recurso das decises definitivas do
STF, salvo os Embargos de Declarao.

- Se h pedido de modulao temporal na petio inicial e o STF declara a norma inconstitucional,


mas no realiza a votao de modulao, cabe ED para sanar a omisso.

6
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1059.
7
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1059.

4
- Se no h pedido de modulao temporal na petio inicial e o STF declara a norma inconstitucional,
a jurisprudncia atual da Corte tem admitido a interposio de ED com a finalidade exclusiva de alcanar a
modulao.

- Segundo o STF amicus curiae no pode interpor ED.

7) DESISTNCIA (No admissvel no controle concentrado, em razo de o processo ter ndole objetiva)

ADI: Art. 5o, Lei n, 9.868/99: Proposta a ao direta, no se admitir desistncia.

ADC: Art. 16, Lei n, 9.868/99: Proposta a ao declaratria, no se admitir desistncia.

ADO: Art. 12-D, Lei n, 9.868/99: Proposta a ao direta de inconstitucionalidade por omisso, no se
admitir desistncia. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009).

Em nenhuma das aes do controle concentrado de constitucionalidade se admite-se o instituto da


desistncia.

8) INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO (Atinge normas infraconstitucionais; no


confundir com a mutao constitucional, que atinge normas da prpria Constituio)

- A mutao constitucional um mecanismo informal que permite a modificao da


Constituio sem que tenha havido qualquer alterao em seu texto (o texto permanece intacto,
mas o sentido que se extrai da norma constitucional alterado; tem-se uma nova interpretao).

- Segundo parcela minoritria da doutrina (e alguns ministros do STF) teria havido


mutao constitucional do art. 52, X, CF/88. Assim, a competncia para conceder eficcia erga
omnes no controle difuso seria hoje do prprio STF e no do Senado Federal. Majoritariamente, no
entanto, entende-se que essa atribuio segue sendo do Senado Federal.

Trata-se de uma tcnica de deciso baseada na interpretao, nesse sentido, o texto permanece
intacto. No se presta interpretao das normas constitucionais propriamente, e sim da legislao
infraconstitucional, encontra sua morada nas chamadas normas polissmicas ou plurissignificativas, isto ,
aquelas que podem ser interpretadas de maneiras diversas. , pois, um princpio que prestigia o ideal de
presuno relativa de constitucionalidade das leis e opera a favor da conservao da norma legal, que no
deve ser extirpada do ordenamento se a ela resta um sentido que se coaduna com a Constituio.8 Valores
prestigiados: prevalncia da Constituio e o princpio da conservao das normas.

A interpretao conforme uma decorrncia lgica da supremacia da Constituio e da presuno


de constitucionalidade das leis. Se os atos infraconstitucionais tm como fundamento de validade a
Constituio, presume-se que os poderes que dela retiram sua competncia agiram em conformidade com
os seus preceitos, razo pela qual a dvida milita a favor da manuteno da lei.9

A interpretao conforme pode ser utilizada tanto no controle difuso quanto no controle concentrado.

8
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 62.
9
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 190.

5
Quando um Tribunal se vale da tcnica de deciso interpretao conforme a Constituio, ele no
precisa obedecer clusula reserva de plenrio, afinal estar declarando a constitucionalidade da norma.

9) INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL SEM REDUO DE TEXTO

Trata-se de uma tcnica de deciso baseada na interpretao, o texto permanece intacto, a


inconstitucionalidade encontra-se em alguma hiptese de incidncia da lei ou em sua aplicao para
algumas pessoas.

- Exemplo: o STF declara que a Lei X (que aumentou a alquota de um imposto) inconstitucional
por desrespeitar o princpio da anterioridade tributria. Mas o STF pode definir que a inconstitucionalidade
s est presente em determinado perodo de tempo (o exerccio financeiro da majorao). O texto no se
modifica, pois a inconstitucionalidade s incide na aplicao da norma em determinado perodo de tempo.

A declarao de nulidade sem reduo de texto possui os seguintes pontos em comum com a
interpretao conforme a Constituio: I) em ambos os casos h uma reduo do mbito de aplicao da
norma; II) no h nenhuma alterao no texto normativo.10

Apesar da proximidade e dos efeitos semelhantes, possvel apontar algumas diferenas entre elas,
a saber: I) enquanto na interpretao conforme conferido um sentido norma e afastados outros
analisados na fundamentao, na declarao de nulidade sem reduo de texto excluda uma determinada
interpretao, permitindo-se as demais comportas pelo texto constitucional; II) ao fixar dada interpretao
como constitucional, o Tribunal no declara nem poderia a inconstitucionalidade de todas as outras
possveis interpretaes, podendo surgir novas hipteses compatveis com o texto da Lei Maior. Por esse
motivo, h quem defenda que a declarao de nulidade sem reduo de texto dotada de maior clareza e
segurana jurdica; III) a declarao de nulidade exclusivamente uma tcnica de deciso a ser utilizada
pelo Poder Judicirio, ao passo que a interpretao conforme tambm desempenha a funo de princpio
instrumental, na qual pode ser manejada por qualquer intrprete da Constituio; e IV) a declarao de
inconstitucionalidade sem reduo de texto de uma lei s pode ocorrer no controle concentrado-abstrato,
enquanto a interpretao conforme pode ser utilizada tanto neste quanto no controle difuso-concreto.11

Ex: um imposto que se submete ao princpio da anterioridade tributria institudo e cobrado no


mesmo exerccio financeiro. O STF, acionado em ADI, poder declarar que a inconstitucionalidade da norma
s existe na aplicao da lei no ano em que foi instituda.

Questo
(OAB Exame de Ordem Unificado 2010.2 14/11/2010) Uma lei estadual foi objeto de Ao Direta
de Inconstitucionalidade (ADI) ajuizada junto ao STF. Supondo que o Tribunal tenha se pronunciado, neste
caso, pela inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto, explique o conceito acima, apontando quais
os efeitos da declarao de inconstitucionalidade neste caso.

10
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 269.
11
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 269.

6
Gabarito
A inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto uma modalidade de declarao de
inconstitucionalidade prevista na lei 9868/99 (art. 28) que tem como consequncia a declarao de
inconstitucionalidade de uma determinada interpretao, sem afetar o texto da norma. dizer, o texto da
norma permanece inalterado, mas determinada interpretao que a princpio poderia ser feita da norma
considerada inconstitucional. Esta modalidade de declarao de inconstitucionalidade tem importantes
conseqncias nos processos de fiscalizao abstrata, como o caso da ADI (citada na questo), pois a
declarao de inconstitucionalidade no do texto da norma, mas de sua interpretao, ter eficcia erga
omnes (contra todos) e efeito vinculante, conforme dispe o pargrafo nico do art. 28 da lei 9868: A
declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive a interpretao conforme a
Constituio e a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tm eficcia contra todos
e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e
municipal.

Obs.: Existia um outro mecanismo para a alterao formal do texto constitucional, alm das emendas
constitucionais: a reviso constitucional (art. 3 do ADCT). A reviso aconteceu, a partir de outubro de
1993, foram feitas 6 emendas revisionais (aprovadas por maioria absoluta, em sesso unicameral), mas
atualmente este mecanismo j no vlido (o art. 3 do ADCT est com a eficcia exaurida).

10) CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA


art. 103-B, CF

- No foi institudo pelo poder constituinte originrio e sim pelo poder derivado reformador (EC n
45/2004).

- Foi tambm a EC n 45/2004 que criou a smula vinculante, o direito a razovel durao do
processo (art. 5, LXXVIII, CF), e o mecanismo especial de incorporao de tratados que versam sobre
direitos humanos e tero status de emenda constitucional (art. 5, 3, CF).

Obs.: TCI que no versam sobre direitos humanos sero incorporados pelo rito ordinrio e tero
status de lei ordinria (e como qualquer outra lei, podero ser objeto de controle de constitucionalidade).

Por outro lado, se o tratado ou conveno internacional versar sobre direito humanos, o rito ordinrio
pode ser utilizado, bem como o rito especial do 3 do art. 5. No primeiro caso o tratado ter status de
norma supralegal (pode ser objeto do controle de constitucionalidade); no segundo caso ter status de
emenda constitucional e tanto poder ser objeto do controle, como tambm ser parmetro para o controle.

A Suprema Corte afirmou (ADI 3.367-DF, STF, Rel. Min. Cezar Peluso, noticiada no Informativo 383,
STF) que a criao do Conselho Nacional de justia constitucional, mesmo sendo a sua composio
heterognea. Entendeu-se que a presena de membros externos ao Judicirio muito mais serviria para
oxigenar as percepes do Poder do que para afetar sua autonomia, assim como serviria tambm para
combater a indesejvel molstia do corporativismo.12

- O CNJ rgo do judicirio e o controle por ele realizado , portanto, interno.

12
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 118.

7
Ressalta-se que o Conselho no exerce qualquer funo de cunho jurisdicional, capaz de interferir
na independncia e autonomia do Poder Judicirio.13

O Conselho Nacional de Justia no precisa aguardar a atuao (ou a omisso) do Tribunal de origem
antes de agir, o STF definiu que o CNJ possui competncia originria e concorrente com os Tribunais para
instaurar procedimentos administrativos disciplinares aplicveis a magistrados.14
ADI 4.638-MC/DF, Rel. Min. Marco Aurlio: A Min. Rosa Weber reiterou que o redesenho do Poder
Judicirio promovido pela EC 45/2004 imporia releitura sistemtica das normas constitucionais e
infraconstitucionais envolvidas nesta ao, inclusive a Lei Orgnica da Magistratura Nacional - Loman, luz
do novo paradigma institudo a partir da criao do CNJ. Assim, tendo em conta a regra de transio do art.
5, 2, da referida emenda, a qual embasaria a Resoluo 135/2011, asseverou que, enquanto no
editado o Estatuto da Magistratura, a uniformizao das regras referentes aos procedimentos
administrativos disciplinares aplicveis aos juzes representaria conditio sine qua non plena efetividade da
misso institucional do Conselho. O Min. Ayres Britto destacou que esse rgo seria um aparato do Poder
Judicirio situado na cpula da organizao judiciria do pas, a conferir peculiaridade federativa ao aludido
poder. Alm disso, exerceria quarta funo estatal, a saber, a de controle preventivo, profiltico e corretivo.
Consignou, ainda, que o art. 96, I, a, da CF referir-se-ia a norma geral para todo e qualquer processo, ao
passo que o art. 14 da resoluo impugnada seria de cunho especial, de mbito peculiarmente disciplinar.
Frisou que o controle entregue, pela EC 45/2004, aos cuidados do CNJ exigiria interpretao sistemtica,
para que esse rgo administrativo no se opusesse aos tribunais. O Min. Gilmar Mendes reputou que o
preceito apenas estabeleceria modelo correcional pertencente ao CNJ como rgo de cpula, sem que
houvesse comprometimento do modelo federativo ou da autonomia do Judicirio.

Importante mencionar que por estarem as atribuies do CNJ restritas ao controle da atuao
administrativa, financeira e disciplinar dos rgos do Poder Judicirio a ele sujeitos, pode-se afirmar que os
seus atos podero ser revistos pelo Supremo Tribunal Federal que, alm de ser rgo de cpula jurisdicional
e nacional do Judicirio brasileiro, apresenta-se igualmente como rgo de cpula administrativa, financeira
e de controle do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes.15

ADI 3.367-DF, STF, Rel. Min. Cezar Peluso: PODER JUDICIRIO. Conselho Nacional de Justia. rgo
de natureza exclusivamente administrativa. Atribuies de controle da atividade administrativa, financeira
e disciplinar da magistratura. Competncia relativa apenas aos rgos e juzes situados, hierarquicamente,
abaixo do Supremo Tribunal Federal. Preeminncia deste, como rgo mximo do Poder Judicirio, sobre o
Conselho, cujos atos e decises esto sujeitos a seu controle jurisdicional. Inteligncia dos art. 102, caput,
inc. I, letra r, e 4, da CF. O Conselho Nacional de Justia no tem nenhuma competncia sobre o Supremo
Tribunal Federal e seus ministros, sendo esse o rgo mximo do Poder Judicirio nacional, a que aquele
est sujeito.

11) INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL COM REDUO DE TEXTO

O STF declara a inconstitucionalidade de trechos especficos da norma, podendo atingir, inclusive,


palavras ou expresses isoladas, desde que no atue como legislador positivo, ou seja, no crie lei nova (o
STF atua somente como legislador negativo).

13
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 118.
14
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 904.
15
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 904.

8
Esta espcie de declarao pode atingir apenas uma determinada expresso ou at mesmo uma
palavra isolada, diversamente do que ocorre com o veto parcial16 (art. 66, 2, CF/88).

12) INCONSTITUCIONALIDADE REFLEXA

Inconstitucionalidade reflexa (ou oblqua): aquela na qual o vcio decorrente do desrespeito


direto uma norma infraconstitucional e no Constituio propriamente.

Haver, pois, a inconstitucionalidade reflexa quando estivermos diante de uma lei constitucional,
mas regulamentada por um decreto que a desrespeita. Este ltimo ser, primariamente, ilegal e,
reflexamente, inconstitucional. O decreto, por extrapolar o contedo da lei, ilegal e, ao mesmo tempo,
por desobedecer ao art. 84, IV, CF/88, viola tambm a Constituio. Tal violao Constituio, ressalte-
se, indireta, afinal, entre o decreto e o texto constitucional existe a lei (o que significa que antes de o
decreto violar a Constituio ele afronta a lei). Este decreto no se submete ao controle de
constitucionalidade em sede de ADI, pois a sua violao Constituio Federal acontece de forma indireta.
Todavia, poder sofrer controle de legalidade.17

13) TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES

O STF, atualmente, entende que o efeito vinculante alcana, to somente, a parte dispositiva da
deciso e no seus fundamentos, ainda que essenciais para a formatao da deciso. Adotou, pois, a Corte,
a teoria restritiva do efeito vinculante em abandono teoria da transcendncia dos motivos
determinantes.18

Detalhando a questo, temos que a controvrsia sobre a constitucionalidade no controle exercido


na via concentrada o pedido principal da ao, de modo que sua soluo constar da parte dispositiva da
deciso. Que o dispositivo vincula, no h qualquer dvida. A discusso paira sobre a fundamentao da
deciso: teriam os motivos determinantes da fundamentao (a ratio decidenci) efeito vinculante?19

Para a teoria restritiva, no. O efeito ficaria adstrito a parte dispositiva. Para a teoria extensiva
(tambm intitulada teoria da transcendncia dos motivos determinantes) o efeito vinculante alcanaria a
parte dispositiva da deciso e tambm uma parte da fundamentao, qual seja, as razes de decidir (e no
o obiter dictum, isto , aquilo que foi dito de passagem).20

Em que pese o STF ter adotado a teoria extensiva em alguns momentos, em manifestaes mais
recentes a rejeio a teoria tem dado o tom dos pronunciamentos (Rcl 6.204; Rcl 3.014, Rcl 2.990).21

Em suma, a transcendncia dos motivos determinantes preceitua que o efeito vinculante, no aspecto
objetivo alcana no s a parte dispositiva, mas tambm os motivos determinantes na fundamentao. Se

16
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 270.
17
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1059.
18
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1120.
19
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1120.
20
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1120.
21
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 1120.

9
a Corte adot-la, quando declarar a inconstitucionalidade de uma lei X pelo fundamento Z, atingir qualquer
outra lei que seja idntica ou muito semelhante X.

14) INCONSTITUCIONALIDADE PROGRESSIVA

Trata-se de uma tcnica de deciso judicial utilizada para a manuteno de uma determinada norma
no ordenamento jurdico em razo das circunstncias fticas vigentes naquele momento. So situaes
constitucionais imperfeitas nas quais a norma se situa em um estgio intermedirio entre a
constitucionalidade plena e a inconstitucionalidade absoluta. Enquanto permanecer uma determinada
situao, a lei deve ser considerada ainda constitucional (norma ainda constitucional), seja por razes de
segurana jurdica, seja porque os prejuzos causados pela sua invalidao podero ser maiores que os
benefcios decorrentes de sua manuteno temporria.22

Ex: o prazo em dobro para a Defensoria Pblica recorrer (arts. 44, I, 89, I e 128, I, da LC n
80/1994).

HC 70.514 RS, Rel. Min. Sydney Sanches: Direito Constitucional e Processual Penal. Defensores
Pblicos: prazo em dobro para interposio de recursos ( 5 do art. 1 da Lei n 1.060, de 05.02.1950,
acrescentado pela Lei n 7.871, de 08.11.1989). Constitucionalidade. "Habeas Corpus". Nulidades. Intimao
pessoal dos Defensores Pblicos e prazo em dobro para interposio de recursos. 1. No de ser
reconhecida a inconstitucionalidade do 5 do art. 1 da Lei n 1.060, de 05.02.1950, acrescentado pela Lei
n 7.871, de 08.11.1989, no ponto em que confere prazo em dobro, para recurso, s Defensorias Pblicas,
ao menos at que sua organizao, nos Estados, alcance o nvel de organizao do respectivo Ministrio
Pblico, que a parte adversa, como rgo de acusao, no processo da ao penal pblica.

15) INTERVENO (artigos 34 a 36, CF art. 60, 1, CF)


Pode-se definir a interveno como uma medida temporria e excepcional, prevista na Constituio
em hipteses restritas, que autoriza que um ente federado passe a ter ingerncia nos negcio polticos de
outra entidade federada, suprimindo-lhe, por tempo determinado, a autonomia23.
- A regra a autonomia, por isso a decretao da interveno excepcional, s pode se dar nas
hipteses taxativamente descritas no texto constitucional.

I) Espcies de interveno

- Interveno federal: realizada pela Unio nos Estados-membros, no Distrito Federal (ou nos
Municpios localizados em Territrios Federais).

- Interveno estadual: realizada pelos Estados-membros nos Municpios localizados em seu


territrio.

Destaca-se que os territrios federais no sofrem interveno, visto que no so entes federados,
mas descentralizaes administrativas da Unio.

22
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 267.
23
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 577.

10
Ressalta-se por fim que, o Distrito Federal por no se dividir politicamente em Municpios (art. 32,
caput, CF/88) o territrio do DF fracionado administrativamente em cidades satlites , no se pode
falar em interveno distrital, j que nesta entidade federativa no h um ente menor sujeito interveno.
Deste modo, o Distrito Federal pode sofrer a interveno federal, determinada pela Unio, mas no pode
intervir em nenhuma entidade24.

- A Unio no pode intervir em Municpios localizado em Estado-membro, nem mesmo se


o Estado for omisso ou negligente.

A) Interveno federal

De acordo com o artigo 84, X, CF/88, compete privativamente ao Presidente da Repblica decretar
e executar a interveno federal, aps oitiva dos conselhos da Repblica e da Defesa Nacional, conforme
preceituam os arts. 90, I e 91, 1, II, todos da CF/88 (pareceres meramente opnativos).

I) Pressupostos materiais para a decretao da interveno federal

A Unio s poder intervir nos Estados-membros ou no Distrito Federal nas hipteses taxativamente
previstas taxativamente previstas no art. 34, CF/88.

Art. 34, CF/88: A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para:
I - manter a integridade nacional;
II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra;
III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica;
IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao;
V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que:
a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora
maior;
b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos
estabelecidos em lei;
VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial;
VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente
de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade
II) Pressupostos formais para a decretao da interveno

Destaca-se que, nos casos listados nos incisos I, II, III e V do art. 34 a interveno federal ser
espontnea, vale dizer, decretada pelo Presidente da Repblica de ofcio, independentemente de qualquer
provocao25.

24
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 579.
25
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 581.

11
- Nos casos listados nos incisos I, II, III e V do art. 34 no h procedimento para a decretao da
interveno no art. 36, por isso a interveno espontnea.

Nos casos listados no art. 34, incisos IV, VI e VII, CF/88, a interveno ser provocada, visto que a
decretao depender do respeito s regras procedimentais inscritas nos incisos do art. 36, CF/88.

- O nico problema do texto constitucional com relao a interveno no mencionar que ela pode
ser espontnea ou provocada

Art. 36, CF/88: A decretao da interveno depender:


I - no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido, ou
de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for exercida contra o Poder Judicirio;
II - no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do
Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral;
III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na
hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.

Ressalta-se que a interveno provocada pode se dar de duas formas:

A) a provocao por solicitao: quando feito um pedido que pode, ou no, ser acatado;
B) a provocao por requisio: trata-se de uma ordem, que torna a decretao da interveno
obrigatria.

- O decreto interventivo

competncia privativa do Presidente da Repblica decretar a interveno, que ser formalizada por
meio da edio de um decreto, sendo que neste deve constar26:

i) a amplitude da interveno;
ii) o prazo de durao da medida;
iii) as condies em que a interveno ser executada;
iv) a indicao do interventor, se for necessria esta nomeao.
E) Da necessidade de nomeao do interventor
III) O Controle da interveno

O decreto interventivo se sujeita controle poltico, realizado pelo Congresso Nacional, ou controle
jurdico, realizado por rgos do Poder Judicirio.

Conforme o art. 36, 1 e 2, CF/88, o Congresso ter 24 horas para avaliar o decreto interventivo.
Caso a interveno seja decretada em perodo de recesso parlamentar (18 a 31 de julho; 23 de dezembro
a, em regra, 01 de fevereiro), o Parlamento ser convocado extraordinariamente, tambm no prazo de 24
horas27.

26
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 585.
27
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 585.

12
Quanto ao controle judicial, possvel para a verificao da observncia dos procedimentos
constitucionalmente enunciados28.

16) ADI INTERVENTIVA

Art. 34, VII, CF/88: A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para:
VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente
de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)

Art. 36, III, CF/88: A decretao da interveno depender:


III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao (propositura da ADI Interventiva) do
Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

A ADI interventiva ser proposta unicamente pelo Procurador-Geral da Repblica e ser julgada no
Supremo Tribunal Federal. O PGR poder utilizar da referida ao quando um Estado-membro ou o Distrito
Federal praticar ato que viole princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII, CF/88).

Julgando a ao procedente, o STF determina que Presidente da Repblica decrete a interveno


federal (arts. 36, I, e 84, X, CF/88). Nesse sentido, em havendo a declarao de procedncia do pedido, o
Presidente do Supremo Tribunal Federal, publicado o acrdo, lev-lo- ao conhecimento do Presidente da
Repblica para que este, no prazo improrrogvel de at quinze dias, d cumprimento aos 1 e 3 do art.
36, CF/88. Vale destacar que o STF no formula um pedido de interveno e sim uma ordem, devendo o
Presidente da Repblica inicialmente suspender a execuo do ato impugnado, se isso bastar para retorna
normalidade. No sendo suficiente, dever decretar a interveno, sob pena de ser responsabilizado.29

Importante mencionar que apesar de ser uma ao direta (controle concentrado de


constitucionalidade), no se desenvolve de forma abstrata, pois estamos diante de um conflito que polariza
a Unio e um Estado-membro ou o Distrito Federal. o PGR, nico legitimado a sua propositura, atua no s
em defesa do princpio sensvel atacado, mas tambm em homenagem manuteno do equilbrio
federativo.30

Por fim, a deciso do STF que julga procedente ou improcedente o pedido da representao
interventiva irrecorrvel, sendo igualmente insuscetvel de impugnao por ao rescisria.31
Obs: o procedimento a ser seguido na ADI interventiva encontra-se na Lei n 12.562/2011.

28
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 585.
29
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 584.
30
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 583.
31
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 584.

13
Questes
(X EXAME DE ORDEM UNIFICADO 16/06/2013) O Estado W, sem motivo de fora maior, no repassa
aos municpios receitas tributrias determinadas pela Constituio Federal, nos prazos nela determinados.
O Municpio JJ necessita dos recursos para realizar os servios bsicos de atendimento populao.
Diante do narrado, responda aos itens a seguir, de forma fundamentada.
A) Quais as consequncias do no repasse das verbas referidas? (Valor: 0,50)
B) Quais os procedimentos exigidos pela Constituio nesse caso? (Valor: 0,75)
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

Gabarito
A) Nos termos do Art. 34, V, b) da CFRB. (Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal,
exceto para:... V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da
dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos
Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei;). Trata-
se de interveno para defesa das finanas estaduais.
B) O ato de interveno ser formalizado por decreto do Poder Executivo (CFRB, Art. 36 ). No caso em tela
depender apenas da constatao dos fatos, ou seja, do no repasse. Haver a nomeao de um
interventor, pois se trata de interveno no Executivo. Ser o decreto submetido ao Congresso Nacional
que, se em recesso, sofrer convocao extraordinria (CFRB, Art. 36, 1 e 2). O ato pode ser realizado
ex officio pelo Presidente da Repblica ou decorrer de comunicao do municpio. Devero ser ouvidos o
Conselho da Repblica (Art. 90, I, da CRFB) e o Conselho de Defesa Nacional (Art.91, 1, II, da CRFB).

(XII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 09/02/2014) Com a aproximao do pleito eleitoral, o Prefeito
do Municpio ABC, que concorrer reeleio, vem tentando resgatar a sua imagem, desgastada por conta
de sucessivos escndalos. O Prefeito deu incio a uma srie de obras pblicas de embelezamento da cidade
e quadruplicou as receitas destinadas publicidade. Para fazer face a essas despesas, o Municpio deixou
de aplicar o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes
e servios pblicos de sade e anunciou corte ainda maior nas verbas destinadas educao e sade para
o exerccio financeiro seguinte.
Considerando que a Constituio da Repblica autoriza a interveno nessa hiptese, responda,
fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) A Unio pode intervir nos Municpios, caso o Estado deixe de faz-lo? (Valor: 0,65)
B) Caso o Governador decrete a interveno do Estado no Municpio, tal ato estar sujeito a alguma forma
de controle poltico? (Valor: 0,60)

Gabarito
A) A resposta negativa. A interveno medida excepcional, que s poder ocorrer nas hipteses
taxativamente enumeradas no texto constitucional. E a Constituio somente autoriza a interveno federal
em Estados ou em Municpios situados em territrios federais (artigos 34 e 35, da CRFB), mas no a
interveno federal em municpios situados em Estados (ainda que haja omisso do Estado). Nesse sentido,
o Supremo Tribunal Federal, de longa data, deixou assentada essa impossibilidade, registrando que os
municpios situados no mbito dos estados-membros no se expem possibilidade constitucional de
sofrerem interveno decretada pela Unio, eis que, relativamente a esses entes municipais, a nica pessoa
poltica ativamente legitimada a neles intervir o Estado-membro. Por isso mesmo, no sistema
constitucional brasileiro, falece legitimidade ativa Unio para intervir em quaisquer Municpios,
ressalvados, unicamente, os Municpios localizados em Territrio Federal.

14
B) A resposta positiva. A interveno estadual no municpio, no caso descrito, ato executado pelo Chefe
do Poder Executivo (Governador). Nada obstante, a prpria Constituio da Repblica estabelece o controle
poltico a posteriori da Assembleia Legislativa do Estado sobre o Decreto de interveno expedido pelo
Governador (Art. 36, 1, CRFB).

17) EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS (EFICCIA


HORIZONTAL)

O Direito Constitucional contemporneo vem reconhecendo a expanso da eficcia dos direitos


fundamentais para abarcar, tambm, as relaes privadas. Essa tendncia, cujas discusses se iniciaram
na Alemanha, explicita a potencialidade dos direitos fundamentais de produzirem efeitos no
exclusivamente numa perspectiva vertical (do particular frente ao Estado), mas tambm numa tica
horizontal (entre particulares) a metfora vertical/horizontal justifica-se em razo da leitura que se faz
da arquitetura jurdico-social dos plos contrapostos: o particular seria a parte enfraquecida perante o
Estado forte, poderoso e opressor, da a ideia de subordinao, de aplicao verticalizada de direitos; noutro
giro, entre particulares, o confronto de interesses se daria num plano horizontal, a partir de uma relao
de coordenao, porque entre indivduos que se situam (ao menos em tese) de modo similar/equilibrado
na estrutura de foras do ordenamento.32

Questo
(XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 18/08/2013) Morales, de nacionalidade cubana, participante de
reality show produzido e divulgado por emissora de televiso brasileira, alega que teve o seu direito
fundamental intimidade violado, ao serem amplamente divulgadas imagens suas em ato de convulso,
decorrentes de disfuno epiltica que possui. Assim, aps sua sada do programa, ingressa com demanda
em face da emissora de televiso. Considerando o fato acima descrito, responda fundamentadamente:
A) possvel invocar um direito fundamental, previsto na Constituio, em uma demanda movida contra
um particular? (Valor: 0,65)

Gabarito
O objetivo da questo verificar se o candidato tem conhecimento das caractersticas dos direitos
fundamentais, bem como das teorias acerca de sua aplicao.
A) Deve ser respondido que possvel a demanda, explicando o que vem a ser eficcia horizontal dos
direitos fundamentais, bem como esclarecendo que esta eficcia horizontal decorre da dimenso objetiva
dos direitos fundamentais.

18) PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

O poder constituinte originrio um poder poltico (ou de fato), que antecede o direito e estrutura-
se nas condies scio-polticas vlidas no momento de sua atuao, sendo responsvel pela elaborao da
primeira Constituio de um novo Estado ou elaborao de uma nova Constituio daquele mesmo Estado,
recriando-o sob o aspecto jurdico.33

Em relao ao momento de manifestao, o poder pode ser intitulado:

32
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 200.
33
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 105.

15
I) Fundacional (tambm denominado "histrico"): aquele que produz a primeira Constituio de um
Estado (nos dizeres de Hans Kelsen, a "1 Constituio Histrica"). Atuou em nosso pas quando da outorga
da Carta Constitucional de 1824;34

II) Ps-fundacional: aquele que parte de uma ruptura institucional da ordem vigente para elaborar a
nova Constituio que suceder uma anterior, revogando integralmente a precedente. Atua, pois, na
confeco de todas as Constituies subsequentes primeira, de maneira revolucionria ou a partir de uma
transio constitucional. No Brasil, apresentou-se nos documentos posteriores a Carta de 1824 nas
Constituies de 1891, 1934, 1937, 1946, 1967/1969 e 1988.35

O poder constituinte originrio possui quatro caractersticas essenciais, quais sejam36:

(i) Inicial
(ii) Ilimitado
(iii) Incondicionado
(iv) Autnomo
(v) Permanente

Por fim, menciona-se que inexiste alegao de "direitos adquiridos" perante a nova Constituio,
perante o trabalho do poder originrio. Ressalte-se, por ltimo, que se o direito que foi adquirido segundo
o regramento jurdico anterior no contrariar a nova Constituio ele poder ser normalmente exercido,
pois o documento constitucional o reconhece e aceita, dada sua compatibilidade.37

19) PODER CONSTITUINTE DECORRENTE

O Poder constitudo (ou derivado) decorrente a capacidade conferida pelo poder originrio aos
Estados-membros, enquanto entidades integrantes da Federao, para elaborarem suas prprias
Constituies (art. 25, CF/88). Nota-se que no exerccio do poder decorrente que os Estados cumpriro
sua capacidade de auto-organizao, fruto da autonomia poltica a eles conferida pelo sistema constitucional
federado.38

20) TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO (arts. 70 a 75, CF/88)

O Tribunal de Contas da Unio um rgo de natureza tcnica, independente e autnomo, auxiliar


do Poder Legislativo Poder com o qual o Tribunal mantm vnculo institucional firmado pela Constituio
de 1988. Neste sentido, o TCU no rgo do Poder Legislativo e nem a ele est subordinado39.

Conforme art. 73, 3, CF/88, Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio tero as mesmas
garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do Superior Tribunal de
Justia.

34
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 106.
35
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 106.
36
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 106.
37
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 112.
38
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 118.
39
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 567.

16
Por fora do art. 75 c/c art. 73, 3, ambos da CF/88, os Conselheiros dos Tribunais de Contas dos
Estados, tero as mesmas garantias dos Desembargadores dos Tribunais de Justia (ler smula 653, STF).
Smula 653, STF: No Tribunal de Contas estadual, composto por sete conselheiros, quatro devem ser
escolhidos pela Assembleia Legislativa e trs pelo Chefe do Poder Executivo estadual, cabendo a este indicar
um dentre auditores e outro dentre membros do Ministrio Pblico, e um terceiro sua livre escolha.

Importante ressaltar que, o TCU no possui competncia para julgar as contas do Presidente da
Repblica, mas to somente apreci-las. O Congresso Nacional que possui competncia para julgar as
contas do Presidente da Repblica (art. 49, IX, CF/88).

Por fim, menciona-se que vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas
Municipais, mas, essa vedao constitucional no impede a manuteno dos Tribunais de Contas Municipais
j existentes, como por exemplo os dos Municpios de So Paulo e do Rio de Janeiro.40 Apesar da referida
vedao constitucional, os Estados-membros podem criar um rgo (Tribunal ou Conselho) com
competncia para a verificao das contas municipais.41

21) LEIS DELEGADAS (art. 68, CF/88)

O Congresso Nacional, aps receber a solicitao do Presidente da Repblica, ir analisar se ir ou


no realizar a delegao. Caso resolva efetivar a delegao, ir materializa-la por meio de uma resoluo,
na qual dever constar (de forma especfica e explcita) o contedo e os termos de exerccio da delegao.
isso porque a delegao feita pelo Congresso Nacional ao Presidente da Repblica no pode ser genrica,
precisa ser restrita e bem delineada, conforme exigncia do art. 68, 2, CF/88.42

ADI-MC 1.296-PE, Rel. Min. Celso de Mello: A delegao legislativa externa, nos casos em que se
apresente possvel, s pode ser veiculada mediante resoluo, que constitui o meio formalmente idneo
para consubstanciar, em nosso sistema constitucional, o ato de outorga parlamentar de funes normativas
ao Poder Executivo. A resoluo no pode se validamente substituda, em tema de delegao legislativa,
por lei comum, cujo processo de formao no se ajuste disciplina ritual fixada pelo art. 68 da Constituio.

So espcies de delegao:

delegao tpica: o Congresso Nacional concede a autorizao ao Presidente da Repblica e este,


atuando de acordo com a matria delimitada na resoluo (que deve respeitar os limites materiais edio
de lei delegada) a elabora, promulga e publica, sem que haja nenhum outro momento de participao do
Poder Legislativo.43

delegao atpica: o Congresso Nacional autoriza o Presidente da Repblica a editar a lei delegada,
mas determina que, antes, ele elabore um projeto(de lei delegada) e o submeta apreciao do prprio
Congresso, que o avaliar em votao nica, sendo vedada a apresentao de qualquer emenda o
Congresso Nacional somente poder aprovar ou rejeitar o texto em sua totalidade. Se aprovado o projeto

40
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 578.
41
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 578.
42
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 767.
43 MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 768.

17
da lei delegada, ela ser encaminhada ao Presidente da Repblica para que ele a promulgue e publique.
Caso seja rejeitado o projeto da lei delegada, ele ser arquivado.44

Por fim, ressalta-se que, o Presidente da Repblica no possui direito pblico subjetivo para receber
a autorizao do Poder Legislativo, o Congresso Nacional, em ato discricionrio, que ir resolver sobre a
delegao. Ao receber a autorizao, o Presidente poder ou no normatizar a matria objeto da delegao,
no h obrigatoriedade. Mas, se ao regulamentar a matria, o Presidente extrapolar os limites impostos
pela delegao, o Poder Legislativo, por meio de um decreto legislativo, poder suspender a lei delegada
nos pontos em que houve o desrespeito ao decreto que regulamentou a delegao. Nesse sentido, o Poder
Legislativo ir realizar o controle poltico-repressivo de constitucionalidade.

22) MEDIDAS PROVISRIAS (art. 62, CF/88)

As MPs so atos normativos elaborados pelo Presidente da Repblica de maneira unipessoal e


monocrtica.

Legitimidade para a edio

O Presidente da Republica possui legitimidade para editar as Medidas Provisrias. Em relao ao


Governador, este s poder editar MP se houver autorizao expressa na Constituio Estadual. No que
tange aos Prefeitos, a edio de MP s est autorizada quando houver previso expressa tanto na
Constituio do Estado, quanto na Lei Orgnica Municipal.

ADI 425-TO, STF. Rel. Min. Maurcio Corra: Podem os Estados-membros editar medidas provisrias
em face do princpio da simetria, obedecidas as regras bsicas do processo legislativo no mbito da Unio
(CF, artigo 62). 2. Constitui forma de restrio no prevista no vigente sistema constitucional ptrio (CF,
1 do artigo 25) qualquer limitao imposta s unidades federadas para a edio de medidas provisrias.
Legitimidade e facultatividade de sua adoo pelos Estados-membros, a exemplo da Unio Federal.

Pressupostos Constitucionais

A edio de Medida Provisria s ser vlida se estiverem presentes os requisitos cumulativos da


relevncia e da urgncia. Nesse sentido, a validade de sua utilizao est condicionada presena de uma
situao urgente, que inviabilize a espera at mesmo do trmite legislativo sumrio, havendo necessidade
imediata de regulamentao de um tema essencial para o Estado ou para a sociedade.45

Importante destacar que, o STF entende ser possvel o controle jurisdicional dos pressupostos
legitimadores edio da medida provisria, desde que excepcionalmente.

ADI 2.213-MC, Rel. Min. Celso de Mello: os pressupostos da urgncia e da relevncia, embora conceitos
jurdicos relativamente indeterminados e fluidos, mesmo expondo-se, inicialmente, avaliao
discricionria do presidente da Repblica, esto sujeitos, ainda que excepcionalmente, ao controle do Poder
Judicirio, porque compem a prpria estrutura constitucional que disciplina as Medidas Provisrias,
qualificando-se como requisitos legitimadores e juridicamente condicionantes do exerccio, pelo chefe do

44
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 768.
45 MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 773.

18
Poder Executivo, da competncia normativa primria que lhe foi outorgada, extraordinariamente, pela CR.
(...) A possibilidade de controle jurisdicional, mesmo sendo excepcional, apoia-se na necessidade de impedir
que o presidente da Repblica, ao editar Medidas Provisrias, incida em excesso de poder ou em situao
de manifesto abuso institucional, pois o sistema de limitao de poderes no permite que prticas
governamentais abusivas venham a prevalecer sobre os postulados constitucionais que informam a
concepo democrtica de Poder e de Estado, especialmente naquelas hipteses em que se registrar o
exerccio anmalo e arbitrrio das funes estatais.

Outro entendimento de destaque do STF que, a lei de converso da MP no capaz de sanar os


seus vcios formais.

ADI 4.048-DF, Rel. Min. Ellen Gracie: MEDIDA PROVISRIA E SUA CONVERSO EM LEI . Converso da
medida provisria na Lei n 11.658/2008, sem alterao substancial. Aditamento ao pedido inicial.
Inexistncia de obstculo processual ao prosseguimento do julgamento. A lei de converso no convalida
os vcios existentes na medida provisria. Precedentes.

Limites materiais edio

Os limites materiais a edio da MP foram introduzidos na Constituio pela EC n 32/2001; referida


emenda vedou a regulamentao de algumas matrias por meio de MP.

Art. 62, 1, CF/88: vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:


I - relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado
o previsto no art. 167, 3;
II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro;
III - reservada a lei complementar;

Quanto matria tributria, pode-se dizer que, em geral, no representa uma vedao material
edio de medida provisria. o Supremo Tribunal Federal entende ser perfeitamente possvel a
regulamentao de matria tributria atravs de MP, exceto nas hipteses em que a prpria Constituio
exigiu a edio de lei complementar para regular o tema (ex: art. 146, CF/88), devendo, contudo, ser
observado o princpio da anterioridade tributria (nos casos em que ele se aplica). Excees a este
regramento so aquelas ocasionadas pela edio de MP tendo por tema majorao ou instituio dos
impostos que no se submetem anterioridade tribut- ria, nos termos do art. 150, 1, CF/88 (imposto
de importao II; imposto de Exportao IE; imposto sobre Produtos industrializados IPI; imposto
sobre operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou Relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios IOF; e imposto
Extraordinrio de Guerra IEG).46

Outros limites materiais expressos edio de medida provisria esto espalhados no texto
constitucional, so eles:

46 MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 774.

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art. 25, 2, CF/88: impossibilidade de uma MP estadual regulamentar a explorao, direta ou
mediante concesso, os servios locais de gs canalizado;

art. 246, CF/88: vedao para regulamentar artigos da Constituio cuja redao tenha sido
alterada por meio de emenda promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at a promulgao da EC n 32/2001,
inclusive); e, por fim,

art. 73 do ADCT: proibio de MP regular o (hoje j extinto) Fundo Social de Emergncia.47

Os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional e os atos de competncia privativa da


Cmara dos Deputados e do Senado Federal, no podem ser objeto de medida provisria, sendo estes
limitaes implcitas edio de medida provisria.

Rejeio e converso da MP em lei

Quando houver a converso da MP em lei sem alteraes do texto, depois de aprovado, o texto ser
encaminhado ao Presidente da Mesa do Congresso Nacional para que ele promova a promulgao da lei,
por autorizao do art. 12 da Resoluo n 1/2002-CN.48

Mas, se a converso da MP em lei ocorrer com alteraes de seu contedo, ou seja, se for aprovado
o projeto de lei de converso alterando o texto original da Medida Provisria, esta manter-se-
integralmente em vigor, at que seja sancionado ou vetado o projeto; quanto aos trechos da MP que
sofreram alterao, tero seus efeitos regulamentados por um decreto legislativo, pois a MP perder, no
ponto em que tiver sido alterada, sua eficcia desde a edio.49

Destaca-se que, se a MP for rejeitada, expressa ou tacitamente, no poder ser reeditada na mesma
sesso legislativa.

Por fim, menciona-se que o Presidente da Repblica no pode retirar da apreciao do Congresso
Nacional uma Medida Provisria editada e j em vigor, afinal ele no mais tem ingerncia sobre ela aps a
edio. Mas ele poder editar uma segunda MP visando ab-rogar a MP anterior.50

Questes
(VIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 21/10/2012) Em 2010 foi aprovada emenda Constituio do
Estado X, acrescentando dispositivo que permite que o Governador do Estado edite medida provisria,
com fora de lei, com eficcia imediata, devendo ser convertida em at 30 dias. Com base neste dispositivo,
em 15 de dezembro de 2011, o Governador do Estado editou medida provisria majorando as alquotas
mnima e mxima do Imposto sobre Transmisso "Causa Mortis" e Doao de Quaisquer Bens ou Direitos -
ITCMD, visando cobrana do imposto com as novas alquotas em 2012. No tendo sido apreciada nos
primeiros vinte dias de vigncia, a medida provisria entrou em regime de urgncia, e foi finalmente
aprovada pela Assembleia Legislativa.

47 MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 774.
48
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 779.
49
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 780.
50 MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 781.

20
A partir da hiptese apresentada, responda justificadamente aos questionamentos a seguir, empregando
os argumentos jurdicos apropriados e apresentando a fundamentao legal pertinente ao caso.
A) O dispositivo da Constituio do Estado X que confere ao Governador competncia para editar medida
provisria viola a Constituio da Repblica? (Valor: 0,40)

Gabarito
A. No. Os Estados, no exerccio da capacidade de auto-organizao (art. 25, caput, CRFB), decorrente da
autonomia constitucional, podem autorizar os Governadores a editar medida provisria. Trata-se de uma
faculdade conferida aos Estados e no de uma obrigao decorrente do princpio da simetria. A Constituio
da Repblica, ao proibir que os Estados regulem a explorao e a concesso dos servios locais de gs
canalizado "por medida provisria" (art. 25, 2, CRFB), permite, contrario sensu, a edio de medida
provisria para regular outras matrias.

(IX EXAME DE ORDEM UNIFICADO 24/02/2013) Instituto destinado a dar maior eficincia aos
comandos constitucionais, a medida provisria possibilita que, em situaes excepcionais, o Presidente da
Repblica edite norma com fora de Lei Ordinria. A avalanche de medidas provisrias, porm, vem
atravancando o trmite dos projetos de lei, o que motivou nova orientao do ento presidente da Cmara
dos Deputados: a pauta no fica travada em relao a matrias que no podem, em tese, ser objeto de
medida provisria.
Em relao ao tema medida provisria, responda, fundamentadamente, aos seguintes itens.
A) Quais os limites para sua edio? (Valor: 0,40)
B) possvel Constituio Estadual prever edio de medida provisria pelo Governador do Estado? Nesse
caso, a norma constitucional estadual poderia estabelecer limites diferentes daqueles previstos na
Constituio da Repblica Federativa do Brasil? (Valor: 0,45)
C) possvel o controle jurisdicional dos requisitos de relevncia e urgncia da medida provisria? (Valor:
0,40)

Gabarito
A. A medida provisria encontra limites materiais, estampados no 1, do Art. 62, da Constituio Federal;
limites temporais, encontrados nos 2 e 7 do referido artigo e limites circunstanciais, encontrados no
10 do aludido dispositivo.
B. A resposta afirmativa quanto criao, pois a Constituio Estadual poder criar Medidas Provisrias.
Por outro lado, a norma constitucional estadual dever guardar os mesmos requisitos e limites da norma
da Constituio Federal, face ao mandamento da simetria das normas.
C. So requisitos indispensveis s medidas provisrias a relevncia e urgncia, conforme dispe o Art. 62,
caput da Constituio Federal. O Supremo Tribunal Federal, por longa data, entendeu no ser possvel o
controle de constitucionalidade dos requisitos relevncia e urgncia, sob pena de violao ao princpio da
separao de poderes. Todavia, houve parcial mudana no entendimento da Corte, admitindo o exame
jurisdicional do mrito dos requisitos de relevncia e urgncia na edio de medida provisria em casos
excepcionais, em que a ausncia desses pressupostos seja evidente, como por exemplo, na abertura de
crdito extraordinrio para destinar verba para a sade que j deveria estar inclusa na lei oramentria
anual.

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23) PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS

A) Princpio da supremacia da Constituio

Em virtude de a Constituio ocupar o pice da estrutura normativa em nosso ordenamento, todas


as demais normas e atos do Poder Pblico somente sero considerados vlidos quando em conformidade
com ela.51

B) Princpio da presuno de constitucionalidade das leis

Como os poderes pblicos extraem suas competncias da Constituio, por consequncia presume-
se que eles agem estritamente em consonncia com esta. Isso confere s normas produzidas pelo Poder
Legislativo (e tambm pelos demais poderes, no exerccio da funo atpica de natureza legislativa) a
presuno de serem constitucionais, de terem sido engendradas em conformidade com o que prescreve a
Carta Maior.52

C) Princpio da unidade da Constituio

O princpio da unidade da Constituio visa conferir um carter ordenado e sistematizado para as


disposies constitucionais, permitindo que o texto da Carta Maior seja compreendido como um todo unitrio
e harmnico, desprovido de antinomias reais. Muito mais que um conjunto catico de normas desconectadas
e esparsas, o texto constitucional um agrupamento de preceitos integrados, alinhavados pelo ideal de
unidade.53

D) Princpio da concordncia prtica

Cabe ao interprete coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito realizando uma reduo
proporcional do mbito de aplicao de cada um deles.

Ex: Liberdade de manifestao de reunio X Liberdade de locomoo

E) Princpio da fora normativa da Constituio.

Na aplicao dos dispositivos constitucionais deve ser dada preferncia a solues concretizadoras
que tornem as normas mais eficazes e permanentes.

Na jurisprudncia do STF o princpio tem sido utilizado para afastar interpretaes divergentes sobre
dispositivos da Constituio.

F) Princpio da concordncia prtica (ou harmonizao)

Havendo uma coliso entre dois ou mais princpios, o interprete deve coordenar e combinar os bens
jurdicos em conflito, realizando uma reduo proporcional do mbito de alcance de cada um deles. Os bens

51
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 63.
52
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 63.
53
MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 64.

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constitucionalmente protegidos devem ser tratados de modo que a afirmao de um no implique o sacrifcio
total do outro, devendo haver uma otimizao das normas e bens tutelados envolvidos. 54

G) Anterioridade tributria

O princpio da anterioridade veda a aplicao da lei instituidora ou majoradora do tributo sobre fatos
ocorridos no mesmo exerccio financeiro em que entrou em vigor. Importante mencionar que o referido
princpio uma "clusula ptrea.

H) Princpio da separao de poderes

A separao dos poderes um modelo de governar, a essncia desse princpio se firma nos trs
poderes que formam o Estado (Legislativo, Executivo e Judicirio). Esses poderes so independentes e
harmnicos entre si.

I) Princpio do contraditrio

Por fora deste princpio as partes envolvidas no processo tm o direito de ter conhecimento de todos
os fatos que venham a ocorrer durante o curso do processo, assim como o direito de resposta contra a
acusao que lhe for feita. O referido princpio deve ser observado nos processos judiciais e administrativos.

J) Princpio da ampla defesa

Este princpio garante a todos a possibilidade de manifestao no processo, seja para a se defender
ou para recorrer.

54
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 193.

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