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GRANDE DO SUL
EDIPUCRS
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Otfried Hoffe
O QUE JUSTIA?
Coleo:
FILOSOFIA- 155
EOIPUCRS
PORTO ALEGRE
2003
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I
tf
SUMRIO
V. JUSTIA PROCEDIMENTAL I 53
VI. TRS PRINCPIOS I 57
1. "Vive honestamente" I 58
2. "No prejudiques ningum" I 59
3. "Assegura a cada um o que seu" I 59
VII. O JUDICIRIO I 63
1. Princpios de justia do Judicirio I 63
2. guisa de complementao: eqidade I 67
3. Um perigo: o Estado judicial I 69
X. JUSTIA PENAL I 93
1. Definio da pena I 93
2. Normatizao da pena I 95
3. Legitimao da pena I 97
4. Suspenso da pena? I 98
Bibliografia I 145
ndice onomstico I 149
ndice analtico I 150
I
de uma nica regra para todas as esferas da vida. No caso dos di-
reitos fundamentais e humanos, importa a igualdade: "A cada um
segundo o seu valor enquanto homem como tal". Com vistas ga-
rantia ekmentar da existncia, impe-se o aspecto da necessidade:
"A cada um segundo as suas necessidades". Nos universos do tra-
balho e do exerccio da profisso, importa o princpio do rendi-
mento; nos processos penais, a gravidade da violao do direito,
combinada com o grau de culpa subjetiva.
lnterculturalmente reconhecidos so tambm os princpios
da justia procedimental; alm disso, a idia da mutualidade ou re-
ciprocidade, combinada com a regra urea ("No faas a outrem o
que no queres que te faam") e com essa equivalncia no dar e re-
ceber ("justia comutativa"), que de modo nenhum vale apenas
para relaes na esfera econmica. Pertence por igual herana
comum de justia a idia de uma justia compensatria ("cmTeti-
va"). No Direito Civil ela exige a compensao por danos sofridos.
no Direito Penal a compensao por uma injustia culposa. Outros-
sim, so protegidos, praticamente em todos os lugares, os mesmos
bens de direitos fundamentais. Em todos os lugares, so punidos o
assassinato, o furto e o roubo, bem como ofensas, alm disso falsi-
ficaes de pesos, medidas e documentos e, no em ltimo lugar,
infraes elementares contra o meio ambiente, assim. por exemplo,
no passado o envenenamento de poos. H, por fim, consenso
quanto ao preceito de punir apenas os culpados e, quanto ao pre-
ceito subseqente, de punir com mais brandura viola_es menores
contra o Direito Penal e com mais rigor violaes mais graves. Os
traos comuns so, portanto, impressionantemente numerosos, de
modo que a civilizao global, hoje em formao, pode orientar os
seus discursos sobre um direito intercultural segundo o conceito de
justia.
nica como a melhor por sua natureza, a saber, aquele governo que
serve ao bem-estar da coletividade e reconhecido por cidados
que, com vistas a uma vida virtuosa, se deixam governar e se go-
vernam alternadamente (cf. Poltica, III 13, 1284 a 2 s.).
Ilustr. 3:
Justia
(iustitia)
/
distribuio ordem, intercmbio~mente Jturalmente
~"''"'"'
(i. distributiva) (i. commutativa
(honra. d i n h e i r v (d)reloo """""
autopreservao)
/
compra, venda, delitos ocultos: delitos violentos:
emprstimo, fiana furto, adultrio, maus-tratos, priva-
envenenamento, o da liberdade,
lenocnio, aliciamento homicdio, roubo,
de escravos, mutilao,
assassinato por traio, falso difamao,
testemunho insulto
Ilustr. 3: As distines de Aristteles a respeito da justia
1. O desafio
1. O positivismo jurdico
2. Objees
I
No sentido descritivo, a natureza refere-se totalidade da-
queles pressupostos ltimos, no mais questionveis quanto s
premissas do agir humano, no determinadas nem por aes e
omisses anteriores, nem pelo atual quadro institucional e cultural.
"Natureza" aqui sinnimo da quintessncia dos aspectos da exis-
tncia humana ("direito natural antropolgico") e do mundo ("di-
reito natural cosmolgico"). Subtrados disponibilidade pessoal e
social, eles definem a margem de ao na qual o ser humano pode
atuar, seja como indivduo, seja como grupo ou espcie.
No caso do correspondente direito natural, devemos consi-
derar por que a natureza deveria possuir uma fora jurdica norma-
1
,
v
JUSTIA PROCEDIMENTAL
54 Coleo Filosofia - I
O que,
~
concebidas (assim no Cdigo de Processo Civil alemo n
ss. e 406). E no processo penal cabe aos acusados, pror
ao querelante o mesmo direito contra juzes, escabinos, jur
I
'
crives e peritos (Cdigo de Processo Penal. 24 ss.).
t
Otfried Hoffe
1
56 Coleo Filosofia- 155
j
I
VI
,.. ,
TRES PRINCIPIOS
1. "Vive honestamente"
1
'
I
VII
,
O JUDICIARIO
PARA A FUNDAMENTAO
DA JUSTIA POLTICA
JUSTIA PENAL
1. Definio da pena
2. Normatizao da pena
3. Legitimao da pena
4. Suspenso da pena?
JUSTIA SOCIAL
1. Justia comutativa
2. Justia compensatria
O que justia?
4. Justia e solidariedade
JUSTIA NO PLURALISMO:
TOLERNCIA
XIII
JUSTIA GLOBAL
2. O direito diferena
sua prpria dinmica. A justia que a isso se ope pode ser deno-
minada justia econmica.
A distoro criminosa da concorrncia, a fraude e a violn-
cia ("mtodos mafiosos") j so contra-arrestadas pela proteo ju-
rdica convencional. Uma ordem global fundada no mercado ope-
se a trs outras distores: aos monoplios e oligoplios, aos car-
tis e concorrncia desleal. Com vistas a isso, ela promulga um
ordenamento da concorrncia em escala mundial e institui um r-
go mundial de combate aos cartis, o qual, no entanto, no atua de
forma centralista, mas subsidiariamente, avocando, portanto, so-
mente aquelas tarefas residuais que os rgos nacionais e macror-
regionais (e.g., europeus) de combate aos cartis no podem assu-
mir.
4. Justia anamntica
ESTRATGIAS ESPECIAIS
1. Desobedincia civil
civil. Mas, mesmo nesse caso, surgem ainda trs objees: (1) uma
"desobedincia legalizada", permitida pelo direito, afigura-se con-
traditria num Estado de direito, por razes de teoria jurdica.
Como "direito contra o direito", ius contra legem, ele no integra o
ordenamento jurdico, mas , antes, um "direito fora do direito",
um ius extra legem. (2) O monpolio da violncia exercido pelo
Estado moderno priva a desobedincia civil das suas oportunida-
des, a no ser que ela encontre uma adeso avassaladora, que, po-
rm, altera ento o ordenamento jurdico, quando no chega a sub-
vert-lo. (3) A desobedincia civil torna-se suprflua devido au-
tolegislao do povo, da democracia, e do reconhecimento de di-
reitos humanos e fundamentais.
Bem consideradas, das trs objees no resulta nenhum
veto absoluto, mas uma srie de critrios: a primeira objeo s
pertinente contra um direito legalizado, positivo e cobrvel perante
os tribunais. Por isso, quem se envolve com a desobedincia civil
invoca preferencialmente obrigatoriedades pr- e suprapositivas.
Alm disso, tal pessoa deve ter conscincia de estar violando o di-
reito vigente, no podendo, por conseguinte, revoltar-se contra os
efeitos jurdicos resultantes da aplicao da lei. Na melhor das hi-
pteses, ela pode tentar convencer o Judicirio ou a sua instncia
precedente, o legislador, e esperar ento ficar livre da pena. Como
a desobedincia motivada pela moral jurdica, a pessoa no preci-
sa - isto quanto segunda objeo - temer o poder avassalador do
Estado. De resto - e com isso chegamos terceira objeo - o Es-
tado bifronte. Em vez de apenas servir aos direitos das pessoas e
dos cidados, mesmo Estados democrticos de direito no esto
imunes de injustias. Da segue-se indiretamente um outro critrio.
Uma desobedincia legtima deve voltar-se contra a injustia cras-
sa, no podendo ela mesma, nesse empenho, cometer injustias.
No mbito de Estados democrticos de direito, a nica de-
sobedincia legtima deveria ser definida, e.g., pelos seguintes
elementos: (1) suas motivaes so de ordem moral-poltica, (2)
ela ocorre em pblico, (3) sem violncia e (4) com emprego de
meios proporcionais. (5) Ela infringe o direito vigente, mas (6) ser-
ve de direito emergencial a uma minoria com que ela recorre a uma
2. Interveno humanitria
t
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O autor cita aqui dois tradicionais clichs. nos quais a Alemanha con-
servadora se comprazia no passado. muitas vezes com inequvoco vis
chauvinista [nota do tradutor].
I
Bibliografia
(Os ttulos abreviados dos escritos citados ou mencionados no texto figu-
ram em itlico)
paz, 19, 20, 21, 50, 102, 115, sociedade civil, 75, 78, 141
117 solidariedade, 8, 16, 17, 19, 32,
poder estatal, 35, 46, 70, 137 91, 107' 108
positivismo jurdico, 7, 39, 41, subsidiariedade, 126
47 teoria contratualista, 47, 74, 75,
pretenso, 44, 49, 86, 122 77, 78
pretenses, 30, 43, 63, 79, 84, teoria da deciso, 78
97 teoria do jogo, 78
preveno,94,95,96,98 teoria sistmica, 7, 41
princpios de justia, 42, 78, 79, tolerncia, 9, 111, 112, 113
133 troca, 8, 32, 80, 81, 87, 88, 94,
princpios jurdicos, 47, 48 102, 103, 104, 105, 109, 122
probidade, 57, 58 utilitarismo, 7, 32, 39, 43, 44
razo de Estado, 95 vingana, 17,93,94
religio, 16, 24, 85, 87, 89. 120 violao do direito, 94, 96, 98
repblica mundial, 116, 117, violaes de direitos humanos,
118, 119, 120, 123, 126, 127, 59
128, 129, 130 violncia, 21, 40, 63, 81, 87, 88,
ressocializao, 78, 94 97, 103, 113, 117, 123, 131,
retaliao, 94, 95, 96, 98 135, 143
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