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INTERNACIONAL DEL
TIEMPO PRESENTE
Dykinson
EL DERECHO INTERNACIONAL DEL TIEMPO
PRESENTE
Cstor Miguel Daz Barrado
Catedrtico de Derecho Internacional Pblico
Copyright by
Universidad Rey Juan Carlos
Servicio de Publicaciones
Cstor Miguel Daz Barrado
Madrid, 2004
ISBN: 84-9772-350-3
I. Consideraciones iniciales...................................................................................................11
Nota bibliogrfica...............................................................................................................203
PROLOGO
1D. COLARD, Les Relations Internationales de 1945 nous jours, 7 ed., Pars, 1997.
12
sociedad internacional contempornea a la sociedad internacional del tiempo
presente, podra abocar en la creacin de una comunidad jurdica internacional.
Para lograrlo no son suficientes las dosis de buena voluntad que se aporten
por parte de los internacionalistas, sino que lo que realmente se precisa es que los
Estados manifiesten la voluntad poltica real de ir avanzando en la construccin de
esa comunidad, aunque no se deber perder de vista, como lo ha indicado C. del
Arenal, que nos hayamos en presencia de un "sistema mundial o planetario, cerrado
espacialmente, profundamente fragmentado, heterogneo y complejo,
crecientemente transnacionalizado, interdependiente y global, y polticamente no
estructurado o integrado"2. En realidad, se debe construir la comunidad
internacional con los instrumentos que aporta una sociedad compleja en la que
conviven, con cierta naturalidad, elementos de divisin y elementos de unin.
2C. DEL ARENAL, Cambios en la Sociedad Internacional y la Organizacin de las Naciones Unidas,
Jornadas sobre el Cincuenta Aniversario de las Naciones Unidas, 1995, p. 14.
13
a travs del reconocimiento constante de ciertos principios y normas que se estiman
fundamentales e intangibles.
3S. BELAID, Rapport de Synthse, en R. B. ACHOIR y S. LAGHMANI (dirs.) Les nouveaux aspects
du droit international, Pars, 1994, p. 288.
4J. C. PEREIRA y P. A. MARTINEZ, Documentos bsicos sobre Historia de las Relaciones
Internacionales 1815-1991, Madrid, 1995, p. 19 (cursiva aadida).
14
corto de la historia5. La verdad es que es difcil resumir en pocas palabras los
elementos centrales que lo definiran y lo que cabe sealar ahora es que, durante el
mismo, han tenido lugar sobresalientes transformaciones no slo en el seno y en el
desarrollo de las sociedades internas y de las relaciones entre ellas sino, tambin, lo
que es ms importante para nosotros, en el conjunto y en la misma configuracin
de la sociedad internacional.
Con ello, nos resulta difcil definir y precisar con exactitud la sociedad
internacional en la que realmente nos encontramos y, por ende, los elementos
especficos que han de caracterizar el ordenamiento jurdico encargado de regular
las relaciones que se produzcan en el seno de la misma. En particular, el ltimo
cuarto de siglo y los primeros aos del presente han deparado nuevas situaciones
en el sistema internacional; han modificado el contexto en las relaciones entre los
actores internacionales; y, tambin, han supuesto, de algn modo, los inicios de
una nueva etapa que, muchas veces, se ha caracterizado como de trnsito y de
incertidumbres en el devenir de la sociedad internacional.
todas las revoluciones anteriores, no hay acuerdo sobre las causas ni sobre las consecuencias", De
Gutenberg a Internet, Madrid, 1998, p. 21 (cursiva aadida).
11C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad internacional en busca de un orden constitucional, Anuario
Argentino de Derecho Internacional, 1994-1995, pginas 13-40. Caracterstica que he atribuido,
tambin, al ordenamiento jurdico internacional y, por ello, al hilo del anlisis del proceso codificador
he afirmado que "lo que sucede, en el fondo, es que el rpido discurrir de la sociedad internacional y
el trnsito del Derecho Internacional Contemporneo al Derecho Internacional del tiempo presente se
compaginan mal con el apacible avanzar de los procesos de codificacin, y quiz ello nos haga perder
de vista que an nos encontramos tan slo en los inicios de la necesaria codificacin de nuestro
ordenamiento", La necesidad de la codificacin en el Derecho Internacional Pblico, R.E.D.I., 1995-
1, p. 53.
12M. VIRALLY, El devenir del Derecho Internacional. Ensayos escritos al correr de los aos,
Mxico, 1997, p. 230 (cursiva aadida).
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1. Algunos hechos relevantes que han acontecido en la sociedad internacional
y su influencia en el ordenamiento jurdico
13A. PELLET, Le droit international l'aube du XXme sicle (La socit internationale
contemporaine - Permanences et tendances nouvelles), Cursos Euromediterrneos Bancaja de
Derecho Internacional, 1997, I, p. 40.
14En concreto, N. CHOMSKY, Super-Potencias en colisin. La nueva guerra fra de los aos
ochenta, Madrid, 1985. No obstante, cabe adelantar que, como ha dicho A. REMIRO BROTONS, "la
universalidad de la sociedad y del Derecho Internacional no ha sido impugnada seriamente en los
ltimos cincuenta aos. Los conflictos Este-Oeste y Norte-Sur han animado las polticas sobre el
Derecho Internacional, pero no han supuesto una quiebra de su unidad -y universalidad- esencial",
Universalismo, multilateralismo, regionalismo y unilateralismo en el nuevo orden internacional,
R.E.D.I., 1999-1, p. 55, p. 29.
15Ver, los artculos de V. ABELLAN publicados en El Pas los das 7 y 8 de noviembre de 1985.
18
estimaron frustradas. Esto demostr que, en nuestro ordenamiento, priman los
elementos de coexistencia o convivencia, como base y garanta ltima de la futura
cooperacin internacional, ya que, ms all de la "relativa homogeneidad"
ideolgica que tiende a consagrarse, subsisten diferencias y desigualdades notables
entre los diversos actores de las relaciones internacionales.
Entre los hechos a los que nos referimos cabe resaltar, a mi juicio, tres
acontecimientos que tuvieron lugar, precisamente, durante el ao 1979 y que, se
quiera o no, resultaron notables en el devenir de las relaciones internacionales: En
primer lugar, hay que recordar la entrada de tropas soviticas en Afganistn, que
hizo que un pas, perteneciente, entonces y con intensidad, al movimiento de los
pases no alineados, pasase a formar parte de la esfera de influencia sovitica,
desatndose as una escalada de violencia verbal entre las grandes Potencias; en
segundo lugar, hay que destacar el triunfo de la revolucin sandinista en
Nicaragua, lo que supona el principio de todo un proceso de cambio que se estaba
gestando desde haca tiempo en Centroamrica, avivando los temores en Estados
Unidos por perder su protagonismo en la zona; y finalmente, hay que valorar, sobre
todo, el cambio de rgimen ocurrido en Irn, lo que abri el camino de una
importante "escisin ideolgica" en las relaciones internacionales con la
proclamacin del fundamentalismo islmico como instrumento, tambin, de la
poltica internacional, alejado de la influencia de las grandes Potencias y
enfrentado a ellas18.
16F. MARIO MENENDEZ, La Carta de Pars para una nueva Europa, R.I.E., 1991, pp. 153-176.
17Ver, en C. M. DIAZ BARRADO, El uso de la fuerza en las relaciones internacionales, Madrid,
1991, p. 217.
18Vid., C. M. DIAZ BARRADO, Laudatio Doctor Honoris Causa de D. Oscar Arias, Universidad de
Extremadura, mayo de 1996.
19
gestando, y que operaba ya en la sociedad internacional y en su orden jurdico,
consista bsicamente en la intensificacin de las relaciones internacionales, la
profundizacin en los aspectos reales de la distensin y la cooperacin, y la
consolidacin de las normas esenciales que rigen las relaciones entre los actores
internacionales.
Ms tarde, a finales de los ochenta y durante los primeros aos del decenio
de los noventa, nuevos acontecimientos sobresaltaron, una vez ms, a la sociedad
internacional y comenz a reflexionarse, con la misma celeridad que antes, en
torno a las sustanciales transformaciones que se estaban produciendo. Se habl,
cmo no, de "un nuevo orden internacional", que traera consigo una mayor
integracin y cooperacin entre los Estados, y que hara que los principios de la
libertad y la democracia recorriesen todos los rincones del planeta, muchas veces
ante la mirada atnita de aquellos que, proscritos de la "sociedad internacional
satisfecha", no llegaban, ni llegan, a alcanzar el profundo significado de esas
palabras. De esta forma, el Secretario General resuma la situacin en el Programa
de Desarrollo, al indicar que "la situacin crtica de los pases menos adelantados,
cuya marginacin de la economa mundial es especialmente marcada, exige la
19J. PIOL I RULL, Los asuntos de las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y en
contra de este Estado (Nicaragua contra Estados Unidos de Amrica), R.E.D.I., 1987, p. 99. Tambin
la doctrina norteamericana resalt el importante papel de esta sentencia, en concreto, HIGHET, K.
Evidence, the Court, and the Nicarague Case, A.J.I.L., 1987, p. 1. Vase, igualmente, el trabajo de A.
J. RODRIGUEZ CARRION, El derecho internacional en la sentencia de la Corte Internacional de
Justicia en el asunto Nicaragua-Estados Unidos, Cursos de Derecho Internacional de Vitoria -
Gasteiz, 1987, pp. 15-63.
20
atencin prioritaria de la comunidad internacional en su conjunto, en apoyo de
polticas econmicas y sociales adecuadas a nivel nacional"20.
Entre los hechos a los que nos referimos, cabe resaltar, sin duda, la cada
del muro de Berln durante la noche del 9 de noviembre de 1989 y lo que ello
signific tanto respecto a la unificacin alemana como en relacin con la
importante fractura que se produjo en uno de los bloques que, desde 1945,
configuraban el esquema bsico de la sociedad internacional; en segundo lugar, el
proceso de disgregacin y cambio de actitud ideolgica en la Unin Sovitica que
finalmente lleg a la creacin de la Comunidad de Estados independientes y al
surgimiento de nuevos Estados que reclamaban su soberana e independencia21. Y,
finalmente, el denominado conflicto del Golfo Prsico, cuyo inicio tuvo lugar,
como se sabe, el 2 de agosto de 1990 con la invasin iraqu de Kuwait y que
finaliz, prcticamente, con la rendicin de las tropas iraques el 28 de febrero de
1991 y que, a la postre, trajo consigo el establecimiento de sanciones contra el
Estado iraqu.
Por ltimo, a finales del decenio de los noventa y en los principios del
presente decenio, nuevos acontecimientos, eso s mucho ms puntuales, vendrn a
confirmar que la incertidumbre se ha apoderado del anlisis propio de los
internacionalistas y que la sociedad internacional, en trminos generales, discurre
entre elementos y caminos de difcil compresin. En el marco del proceso de
maduracin de conceptos como mundializacin y globalizacin quiz corresponda
mencionar cuatro hechos acontecidos durante el citado periodo que vienen a
mostrar las indecisiones y las contradicciones que habitan en la sociedad
internacional y que, adems, se reflejan, con nitidez, en su ordenamiento jurdico.
Tampoco podemos olvidar, en esta lnea, que las navidades de 1999 y los
primeros meses del ao 2000 fueron testigos de la "impotencia" de la comunidad
internacional en relacin con los sucesos de Chechenia, territorio en el que han
acontecido y siguen aconteciendo, ante el silencio cmplice y las manifestaciones
timoratas, violaciones graves y masivas de los derechos humanos, adornadas, eso
s, con la mayora absoluta obtenida por Putin en las elecciones presidenciales
rusas, el 26 de marzo de ese ao. Finalmente, quiz de mayor envergadura para el
devenir de las relaciones internacionales, habra que mencionar que el 11 de
septiembre del 2001 tuvo lugar el ataque contra los Estados Unidos con el
derrumbe de las Torres Gemelas del Word Trade Center que abri una escalada
de violencia internacional cuya primera manifestacin se produjo en la noche del
8 de octubre con el inicio del ataque sobre Afganistn y que, de alguna forma, se
encuentra en el origen de la guerra contra Irak, iniciado en marzo de 2003. Estos
ltimos acontecimientos estn poniendo de manifiesto la escasa intervencin de
Naciones Unidas y el papel secundario, y pasivo en ocasiones, de la misma27.
25A. REMIRO BROTNS, Un nuevo orden contra el Derecho Internacional: El caso de Kosovo, Revista
Electrnica de Estudios Internacionales, n 1/2000, p. 1. Aun admitiendo que esta actuacin debera haber
sido reconducida dentro de la Carta de las Naciones Unidas, las reacciones que se produjeron despus de
esta intervencin no tenan como objeto de crtica de las motivaciones que tericamente? la
provocaron, esto es, la violacin sistemtica de derechos humanos bsicos para toda persona humana en
cualquier circunstancia. De este modo, como ha sostenido S. RIPOL CARULLA, esta crisis ha reforzado
la obligacin de respetar estos derechos, poniendo de relieve el consenso suficiente para admitir una
reaccin ante crmenes internacionales relacionados con su violacin, El Consejo de Seguridad y la
defensa de los derechos humanos, Revista Espaola de Derecho Internacional, 1999, n 1, p. 87.
26C. M. DIAZ BARRADO, Asunto 0/0: Democracia y derechos humanos contra Augusto Pinochet
Ugarte, Revista de Occidente, octubre 1998; y M. COSNARD, Quelques observations sur les
dcisions de la Chambre des Lords du 25 novembre 1998 et du 24 mars 1999 dans l'affaire Pinochet,
R.G.D.I.P., 1999, pp. 309-328.
27Desde luego, con carcter general, para determinar las consecuencias jurdicas ms relevantes de
este acontecimiento, cabe la consulta, en la doctrina espaola, de los trabajos sobre el orden
internacional tras los atentados del 11 de septiembre de 2001, publicado en la REDI, de 2001. Y el
trabajo de C. GUTIRREZ ESPADA, No cesaris de citarnos leyes viendo que ceimos espada?,
A.D.I., 2001, pp. 25-38. Por lo que se refiere a la guerra contra Irak, tanto los antecedentes como el
final que, a mi juicio, an no se ha producido del conflicto, merecen una consideracin especial.
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se acrecienta la distancia entre el derecho y la realidad y que, con seguridad, falta
un largo camino por recorrer a la hora de que la sociedad internacional tenga la
impresin de que se procede, con naturalidad, a un eficaz y correcto cumplimiento
del ordenamiento jurdico internacional. Ahora todo se confunde y entremezcla,
una sociedad internacional segura e insegura, cierta e incierta, cerrada y abierta y,
en resumen, parece que el devenir de la humanidad durante el siglo XXI se ir
configurando sobre bases que estn an por determinar.
A lo largo de este trabajo ser preciso, pues, reflexionar sobre todos estos
cambios y realidades, y respecto a muchos ms que han tenido lugar, en un marco
general, fuera -aunque no alejado- de los hechos coyunturales que, de vez en
cuando, causan fuertes impresiones en la sociedad internacional. Porque, en el
fondo, no debemos olvidar, como lo seal C. del Arenal, que existen en la
sociedad internacional contempornea, por un lado, factores de cambio de accin
inmediata y, por otro lado, factores de accin profunda29, siendo, a mi juicio, ms
sustanciales estos ltimos que los primeros. Y estas reflexiones debern hacerse,
por supuesto y en nuestro caso, sobre la base de la incidencia de esos cambios en el
ordenamiento jurdico internacional.
28Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/52/1), Nueva
York, 1997, prrafo 1.
29Cfr. C. del ARENAL y A. NAJERA, La Comunidad iberoamericana de Naciones, Madrid, 1991,
pp. 398 ss. Tambin se refiere a ello C. del ARENAL en El nuevo escenario mundial y la teora de las
relaciones internacionales, Homenaje a M. Dez de Velasco, Madrid, 1993, pp. 85 ss.
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incluso ante acontecimientos de tanto impacto visual como los atentados
ocurridos en Nueva York (e, incluso, la accin ilcita de los Estados Unidos y Gran
Bretaa en territorio iraqu). Como lo seal, hace algn tiempo, H. Thierry, el
derecho internacional es un producto de la historia, siendo as que ser la historia
del siglo XX quien debe responder de lo que es y de lo no es el derecho
internacional, y "cette histoire a en effet deux versants. L'un trs sombre qui rend
compte des infirmits du droit international, l'autre plus clair qui rpond de ses
avances"30. En todo caso, coincido con la opinin de S. Torres Bernrdez quien, al
referirse al denominado nuevo orden mundial, afirma que "el jurista tiene que
preguntarse antes de aceptar la mencionada expresin si se han producido
realmente cambios estructurales, institucionales y normativos. Por mi parte
confieso que no veo en las relaciones internacionales ningn cambio de este
tipo"31.
Por esto, quiero ser consciente, por un lado, de que, a lo largo del ltimo
siglo y a principios de ste, se han producido importantes transformaciones en la
sociedad internacional y, por otro lado, que los cambios que han ocurrido en los
ltimos aos incidirn tambin, en mayor o menor medida, en la evolucin del
Derecho Internacional. La consecuencia final, de todos modos, es clara y fue
perfectamente detectada por M. Lachs hace tiempo, para quien era indudable el
desarrollo positivo que haba experimentado el ordenamiento jurdico internacional
durante el presente siglo32. Por lo que, como lo indic el Sr. B. Ghali, "hay que
tomar conciencia de que el Derecho Internacional contemporneo experimenta
considerables modificaciones que le afectan en lo ms hondo de s mismo y que se
refieren tanto a las instituciones internacionales como a la normas jurdicas"33.
Pero la visin que intentamos transmitir fue bien expresada, como decimos,
por M. Lachs. Para este autor, no nos resistimos a reproducir su posicin: "nous
avons conscience des changements prodigieux qui se sont produits au cours des
dernires anns et nous pouvons prvoir que le droit international connaitra un
dveloppement particulirement brillant". La vida es hoy posible gracias a la
existencia de miles de normas jurdicas que diariamente se aplican en el espacio
terrestre, en el mar, en los espacios atmosfricos y extra-atmosfricos y, en
realidad, "en dpit des caprices du droit, son progrs s'est somme doute avr
30H. THIERRY, Cours gnral de droit international public, R.C.A.D.I., 1990, p. 19.
31S. TORRES BERNARDEZ, Perspectivas en la contribucin de las Naciones Unidas al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales: Comentarios y observaciones sobre la
declaracin de los miembros del Consejo de Seguridad de 31 de enero de 1992, Homenaje a M. Dez
de Velasco cit., p. 745. Una actitud, tambin, prudente la de L. FERRARI BRAVO, Prospettive del
diritto internazionale alla fine del secolo XX, R.D.I., 1992, p. 527.
32Cfr., M. LACHS, Le Droit International a l'aube du XXIe sicle, R.G.D.I.P., 1992.
33Acto de investidura cit., p. 17 (cursiva aadida). Hace ms tiempo, M. BEDJAOUI, sostuvo que "lo
que caracteriza al derecho internacional actual no es su crisis sino ms bien su transformacin rpida,
en un mundo que est en crisis", Hacia un nuevo orden econmico internacional, Pars, 1979, p. 218.
25
inluctable et doit tre consign. Nous vivons une poque d'norme
dveloppement du droit international"34.
Pese a esto, se reconoce tambin que los cambios sealados han de incidir
necesariamente en ciertas normas jurdicas y en determinadas instituciones
propias del Derecho Internacional, propiciando, quiz, un cambio de visin o
perspectiva en algunas de ellas. Pinsese, por ejemplo, en el reconocimiento de
Estados en el que no dejan de existir nuevos aspectos jurdicos, debido,
fundamentalmente, al fuerte incremento de nuevos Estados que, en los ltimos
aos, han surgido como consecuencia de las secesiones y desmembramientos en
los pases del Este. Con mayor razn an, la denominada sucesin de Estados se
ha visto muy afectada en funcin de la prctica que al efecto se sigue. Y en este
caso, como decimos, mucho ms, porque si es cierto que las normas bsicas en
materia de reconocimiento estn, a mi juicio, plenamente asentadas, no sucede lo
mismo por lo que se refiere a la sucesin de Estados tanto en materia de tratados,
como de bienes, archivos y deudas, o en la cualidad de miembro de una
Organizacin internacional; o, ms all, en materia de nacionalidad. Por su parte,
cabra reflexionar tambin respecto a las nuevas perspectivas y desarrollos del
derecho a la autodeterminacin de los pueblos. Por lo menos, como ha indicado,
M. P. Andrs, salvo en lo relativo a la descolonizacin "los perfiles y lmites de la
34M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., pp. 537 y 548 (cursiva aadida). M. VIRALLY se
mostr, sin embargo, ms escptico a la hora de abordar esta cuestin, op. cit., pp. 13-16, ("Le droit
international ne semble donc pas la haueur de ce que l'histoire exige de lui"), op. cit., p. 19.
35E. REY CARO, Reflexiones jurdicas sobre la nueva realidad internacional, Homenaje al
Bicentenario 1791-1991, t. I, Universidad Nacional de Crdoba, p. 157.
26
libre determinacin en otros supuestos no estn totalmente definidos"36; o en torno
a los avances que se estn produciendo en la exigencia de responsabilidad
internacional del individuo. Al menos, es verdad, como dice L. Condorelli, que la
creacin por el Consejo de Seguridad del TPIY, en 1993, y el TPIR, en 1994,
representan "indiscutiblemente una de las novedades principales acontecidas en el
orden jurdico internacional en los ltimos decenios; se trata, en efecto, de uno de
los frutos ms llamativos de la revolucin del sistema de las relaciones
internacionales de fines de los aos 80"37.
Desde luego, hoy ms que nunca, el debate principal est girando en torno
a los perfiles del uso de la fuerza en las relaciones internacionales y, en trminos
ms amplios, en relacin con los conceptos bsicos que han de definir el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. Los atentados de Nueva
York y, cmo no, las reiteradamente anunciadas guerras contra Iraq a lo largo
de los aos 2002 y 2003 que culminaron en marzo de este ltimo ao con la
invasin y ocupacin de este Estado y el derrocamiendo del rgimen de Sadan
Hussein y, quiz, contra Corea del Norte, Siria e Irn, como integrantes del eje
del mal, hacen reflexionar, aceleradamente, sobre estas cuestiones al conjunto de
la doctrina iusinternacionalista y, tambin, hacen que se expresen muchas
posiciones dispares y diferentes por los Estados que conforman la comunidad
internacional.
Por citar algunos ejemplos, aunque con un carcter muy parcial, podemos
recordar las expresiones que se contienen en la Declaracin de Guadalajara de
1991 por la que se cre formalmente la Comunidad Iberoamericana de Naciones y
En suma, los cambios ocurridos van a influir, sin duda, en los objetivos y
finalidades a los que responden, as como en los mecanismos a instaurar para el
logro de los mismos, por lo que se llega a la conclusin de que nos encontramos
ante un escenario en el que, en realidad, "la Sociedad internacional se encuentra a
medio camino entre la comunidad y la anarqua. Su naturaleza es mixta: presenta
caracteres ordenados y desordenados. Lo que se explica por el hecho de que es
objeto de mltiples contradicciones"49.
47Conferencia de Seguridad y Cooperacin en Europa. Textos fundamentales, Madrid, 1992, pp. 296
y 297.
48Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/53/1), Nueva
York, 1998, prrafos 1 y 2 (cursivas aadidas).
49D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 35.
31
"Chacun le sait, la notion mme d'ordre international est charge d'ambiguts
profondes. Car le concept d'ordre international -si tant est qu'il en soit un - remplit,
dans la vie des Etats et des peuples, des fonctions diverses. Il contient tout la fois
une dimension conomique, une dimension sociale, une dimension culturelle... Il
peut tout autant servir d'argument juridique aux Etat les plus puissants que de
discours militant aux Etas les plus faibles. Bref, ce que nous appelons l'ordre
internatioanl est tout aussi bien l'expression d'un rapport des forces prsent que
l'idalisation d'une socit venir"50.
50R. B. ACHOIR y S. LAGHMANI (dirs.) Les nouveaux aspects cit., p. 10 (cursiva aadida).
32
espaola, J. A. Carrillo quien, al estudiar la evolucin de las Naciones Unidas, ha
sealado que la continua adaptacin de esta Organizacin "a las cambiantes
circunstancias de las relaciones internacionales y a las transformaciones
experimentadas en la comunidad internacional es una realidad que justifica (la)
afirmacin (...) de que el signo del cambio ha presidido la historia de las Naciones
Unidas entre 1945 y 1990"51.
Pero, por otro lado, como ya seal "<la aspiracin, en todo orden jurdico,
por crear y formular reglas de conducta mnimas que aseguren la convivencia no
deja de ser, en ltimo trmino, expresin de las necesidades que habitan en las
relaciones sociales. Los ordenamientos internos han encontrado frmulas a travs
de la cuales fijan las condiciones bsicas y la reglas elementales por las que se han
de regir dichas relaciones, plasmndolas igualmente en un texto escrito que sirve
de fundamento al resto del ordenamiento jurdico. La constituciones cumplen, de
este modo, como dijera, entre otros, G. Peces-Barba, las funciones de seguridad,
justicia y legitimidad>54.
Lo que hay que resaltar, en todo caso, es que el anlisis de los rasgos que
caracterizan a la sociedad internacional contempornea y la delimitacin de los
elementos propios del actual ordenamiento jurdico internacional, exigen
necesariamente no olvidar los procesos histricos de formulacin y maduracin de
ambos y, aunque ste no sea el momento apropiado para profundizar en ello, s se
podra rescatar, una vez ms, el pensamiento de M. Aguilar Navarro, para quien el
Derecho Internacional "es el ms histrico de todos los derechos: su dependencia
de las circunstancias sociales es extremada; peca acaso de una autntica
servidumbre en la que se encuentra con relacin a los acontecimientos histricos".
Para continuar indicando este autor que "La sociedad internacional es una sociedad
en formacin; el Derecho Internacional es un Derecho en proceso de gestacin", de
tal modo que en ausencia de una visin histrica nuestro ordenamiento resultara
incomprensible60.
De esta forma, no est mal recordar, como lo hace A. Pigrau Sol, al tratar
sobre el Tribunal Internacional para la antigua Yugoslavia, que "la creacin de este
Tribunal no debe ser considerada como un hecho aislado en Derecho Internacional.
Ms all de los precedentes creados tras la segunda guerra mundial, conecta con la
tendencia iniciada con fuerza en los aos veinte por algunos sectores doctrinales, e
58Ibid., p. 15.
59F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico. Parte General, Madrid, 1995, pp. 19-
20.
60M. AGUILAR NAVARRO, Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1952, t. I, vol. I., p. 35.
Tambin: POCH Y GUTIERREZ DE CAVIEDES, A. Consideracin histrica del Derecho
Internacional, R.E.D.I., 1968, pp. 548-569.
36
impulsada desde entonces en el seno de distintas asociaciones cientficas (...)"61. Y
lo mismo se podra decir del fenmeno de las minoras nacionales que, como se
sabe, ha "reaparecido" con fuerza a partir del decenio de los noventa y que, sin
embargo, recibi un tratamiento jurdico detallado durante el perodo de la
Sociedad de las Naciones. Por esto, aunque C. Fernndez Liesa en un mbito
especfico de los derechos de las minoras, como es el caso de los derechos
lingsticos, sostenga, desde el principio, que "la cuestin de las lenguas y de los
derechos lingsticos es un tema novedoso desde la perspectiva jurdico
internacional", tambin reconoce este autor que fue "objeto de un sistema de
proteccin elaborado" en la poca citada62.
Por continuar con los mismos ejemplos, se podra observar con toda nitidez
cmo la determinacin de los derechos de las minoras nacionales vara
sustancialmente en la actualidad de la regulacin que ha recibido en el pasado, ya
que los dos principios bsicos y fundamentales en cuyo entorno han de ser
diseados ahora esos derechos no se encontraban plenamente consagrados con
anterioridad. En efecto, slo a partir de que se reconocen, con alcance general, la
proteccin internacional de los derechos humanos y el derecho a la libre
61A. PIGRAU SOLE, Reflexiones sobre el Tribunal Internacional para la antigua Yugoslavia desde
la perspectiva de la codificacin y el desarrollo progresivo del Derecho Internacional, A.H.L.A.D.I.,
1994, pp. 212-213.
62C. FERNANDEZ LIESA, Derechos lingsticos y Derecho Internacional, Madrid, 1999, p. 1. Lo
mismo en C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin de las minoras nacionales por el Consejo de
Europa, Madrid, 1999. Vase, un trabajo completo y detallado: F. MARIO MENNDEZ, C.
FERNNDEZ LIESA y C. M. DIAZ BARRADO, La proteccin internacional de las minoras,
Madrid, 2001.
63A. TRUYOL Y SERRA, Historia del Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1998, p. 15 (cursiva
aadida).
37
determinacin de los pueblos como principios estructurales del orden jurdico
internacional, es cuando se pueden precisar los derechos que corresponden a las
minoras, determinar sus contenidos y lmites, as como articular sistemas eficaces
de proteccin. Esto no quiere decir que el sistema de la Sociedad de las Naciones
no produjera, en algunos casos, excelentes resultados, pero hay que tener en cuenta
que, ya durante ese periodo, algunos (los ms avanzados) situaron la cuestin de
las minoras nacionales en el marco de la proteccin de los derechos humanos64.
De todas maneras, cabe destacar, en esta lnea, que existe una abundante
prctica en materia de proteccin diplomtica y, al mismo tiempo, se advierte una
ingente documentacin normativa en la materia. Como se ha dicho la proteccin
diplomtica es un tema sobre el cual se cuenta con mucho material en la forma de
codificacin, convenciones, prctica de los Estados, jurisprudencia y doctrina. De
hecho, es probablemente cierto que no existe ninguna otra rama del derecho
internacional sobre el que exista tanto material. Sin embargo, ello no quiere decir
que necesariamente haya claridad o certeza en las normas que gobiernan la
proteccin diplomtica en general, siendo as que las fuentes son en general
incoherentes y contradictorias y apuntan a varias direcciones67.
68R. B. ACHOUR, Actualit des principes de Droit International touchant les relations amicales et la
coopration entre Etats conformment la Charte des Nations Unies, Les nouveaux aspects cit., p. 32
(cursiva aadida).
69C. JIMENEZ PIERNAS, El mtodo cit., p. 9 (cursiva aadida).
70"As, por ejemplo, mientras que el principio de la igualdad soberana de los Estados es reconocido
prcticamente desde el surgimiento, en la edad moderna, de los Estados-Nacin; el principio a la libre
determinacin de los pueblos no se plasma realmente y con cierta eficacia jurdica hasta el decenio de
los sesenta del presente siglo. En otros casos, la plena consolidacin de un principio se ha producido
de forma ms rpida que la de otros, cuyos orgenes eran ms remotos. De este modo, por ejemplo, el
principio de no uso de la fuerza en las relaciones internacionales se consagr formalmente, y a nivel
universal, antes que el principio de la no intervencin, a pesar de que este ltimo haba sido
reconocido, al menos en el mbito regional, mucho antes que aqul". C. M. DIAZ BARRADO, La
sociedad cit.
40
lo que supone que las normas jurdicas que dichos principios informan poseen un
mayor o menor grado de precisin y, en consecuencia, imponen a los sujetos de
derecho internacional obligaciones ms o menos especficas", lo que permite
"destacar el carcter evolutivo de estos principios hasta el punto de que, con el
tiempo, no slo vayan adquiriendo nuevos significados, sino que stos lleguen a
predominar en la concepcin del principio en cuestin"71.
71Ibid.
72C. GUTIERREZ ESPADA, Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1995, p. 61.
73Ibid., p. 86.
41
revisin74.
76Primero, es verdad, como indic el Tribunal Internacional de Justicia, en su sentencia relativa a las
actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua, en 1986, que existen estrechas
relaciones entre el principio del respeto de la soberana y los principios que prohben el uso de la
fuerza y la no intervencin, llegando a afirmar que "los efectos del principio del respeto de la
soberana territorial y los efectos de los principios que prohben el uso de la fuerza y la no
intervencin hasta cierto punto se recubren inevitablemente" (T.I.J. Recueil, 1986, p. 118, prr. 251).
Y, segundo, no podemos olvidar que el principio de la no intervencin en los asuntos internos de los
Estados ha recibido desarrollos normativos autnomos. Ms all, de la inclusin en el artculo 2, 7 de
la Carta de las Naciones Unidas (aunque se podra discutir su significado), fue recogido, como tal, en
la Resolucin 2625 (XXV). Pero, sobre todo, en la Resolucin 2131 (XX), de la A.G. de las Naciones
Unidas, Declaracin sobre la inadmisibilidad de la intervencin en los asuntos internos de los Estados
y proteccin de su independencia y soberana, de 24 de diciembre de 1965; y, todava ms, en la
Resolucin 36/103 de la A. G., Declaracin sobre la inadmisibilidad de la intervencin y la injerencia
en los asuntos internos de los Estados, de 9 de diciembre de 1981.
77Informe sobre la Cumbre del Milenio (El Papel de las Naciones Unidas en el siglo XXI.
Documentos Oficiales, Nueva York, 2000), prrs. 215-219.
78T.I.J. Recueil, 1986, p. 99, prr. 207.
43
qu sucedera en el caso de que esas consideraciones polticas comenzasen, cada
vez con mayor amplitud e intensidad, a penetrar en el orden jurdico internacional?
Para resumir, se podra decir que, por un lado, el Derecho Internacional del
tiempo presente es una de las manifestaciones histricas de este ordenamiento
jurdico. Por otro lado, nos encontramos an, pese a los desarrollos que ciertamente
se han producido, en una etapa an inicial de la formacin de este ordenamiento
jurdico por lo que respecta al contenido de sus normas. Por ltimo, la evolucin
histrica que ha experimentado el Derecho Internacional demuestra que, todava,
estn ausentes elementos de consolidacin respecto, incluso, a principios
79Ibid., p. 156. Opinin individual. Vid. C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit., pp. 32-33.
80Un trabajo reciente sobre esta cuestin: J. F. ESCUDERO ESPINOSA, Cuestiones en torno a la
intervencin humanitaria y el Derecho Internacional actual, Universidad de Len, 2002.
81Cfr., F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 96. (T.I.J. Recueil, 1986,
prr. 263).
44
esenciales del ordenamiento jurdico internacional.
84Universalidad que, ciertamente, se debe entender en varios sentidos. Por un lado, es evidente el
aumento en el nmero de actores que intervienen en las relaciones internacionales. Por otro lado,
resulta significativa la incorporacin a la sociedad internacional de actores plurales y diversos; y
finalmente, queda claro que se est produciendo un fenmeno, cada vez mayor, de globalizacin de
los problemas. J. A. CARRILLO ha dicho que la "sociedad internacional actual ha llegado a ser una
sociedad verdaderamente mundial. Se asiste hoy, en efecto, al desarrollo de un fenmeno de
mundializacin generalizado: mundializacin de la economa, mundializacin cientfica y tcnica,
mundializacin de las comunicaciones y de los intercambios, mundializacin de la informacin",
Droit International et souverainet des tats. Cours gnral de droit international Public, Recueil des
Cours de l'Acadmie de Droit International, 1996, vol. 257, p. 51.
85C. GUTIERREZ ESPADA destaca que es una sociedad heterognea "por cuanto sus componentes
son enormemente diversos y diferentes entre s" y en cuanto se "encuentra profundamente dividida",
Derecho Internacional cit., p. 25 (cursiva aadida). Asimismo, vanse las posiciones que se expresan
en N. Q. DINH, P. DAILLIER, y A. PELLET, Droit international Public, 6 ed., Pars, 1999.
Tambin, D. COLARD ha afirmado, con rotundidad que "Le milieu international n'est pas homogne
mais htrogne", Les Relations internationales cit., p. 35.
86Para P. M. DUPUY, "Mme si l'accroissement effectif du rle des organisations internationales
attnue quelque peu le phnomne, on doi ainsi constater que la socit internationale reste
dcentralise", op. cit., p. 3, prr. 5 (cursiva aadida); y Ch. DE VISSCHER, Thories et ralits en
droit international public, 3 ed., Pars, 1960. Por su parte, D. COLARD ha indicado que uno de los
elementos que definen a la sociedad internacional es su carcter "imparfait, inorganis et peu
structur", Les Relations internationales cit., p. 16.
87En palabras de F. MARIO MENENDEZ estamos ante una sociedad internacional "en cuyo seno
an hoy no son claramente verificables procesos claros de integracin social e ideolgica, a escala de
la humanidad", Nociones de Derecho Internacional, Zaragoza, 3 ed., 1991, p. 16 (En Derecho
Internacional Pblico. Parte General, Madrid, 1995, este autor afirma que se trata de una sociedad "no
organizada y no integrada", p. 29). Por su parte, hasta los que no son internacionalistas, como A. Ruiz
Miguel, destacan el carcter bsicamente interestatal de la sociedad internacional. Este autor ha
indicado, en particular, que "el Estado, es el destinatario no nico pero s dominantemente
privilegiado (de las normas internacionales) hasta reducir casi a excepcin el todava reciente proceso
de incorporacin de nuevos sujetos, como las personas individuales en algunos mbitos limitados,
como el relativo a los derechos humanos o tambin, y precisamente, el de la responsabilidad por
crmenes de guerra", Guerras justas e injustas: entre la moral y el derecho, Cursos de Derecho
Internacional de Vitoria/Gasteiz, 1991, pp. 115-116.
46
yuxtaposicin (o relacional), una sociedad internacional institucionalizada, y una
sociedad internacional comunitaria88.
88Vense, P. REUTER, Principes de Droit International Public, R.C.A.D.I., 1961-II, pp. 425-656; y
R.J. DUPUY, Le Droit International, 5 ed., Pars, 1976, pp. 23 ss. (as como Communaut
internationale et disparits de dveloppement, R.C.A.D.I., 1979-IV, pp. 9-232). En la doctrina
espaola, respecto a la estructura institucional A. G. CHUECA SANCHO ha sealado que, aunque
estemos ante una comunidad internacional heterognea y escasamente integrada, poco a poco se va
dando una institucionalizacin de la misma. Dicha institucionalizacin se produce de modo
simultneo y no coordinado a nivel universal, regional e incluso subregional, mediante las oportunas
Organizaciones Internacionales" Proyecto docente, Zaragoza, 1992, p. 24. En relacin con la
estructura comunitaria, ya A. MIAJA DE LA MUELA destac que el amplio contraste "de unos
miembros de la sociedad internacional con otros nos demuestra la debilidad de los vnculos
comunitarios que ligan a la totalidad de los Estados actuales; pero no puede de ello deducirse la
inexistencia radical de tales vnculos (...)", Introduccin al Derecho Internacional Pblico, 7 ed.,
Madrid, 1979, p. 13.
89R. J. DUPUY, L Cloture du systme international. La cit terrestre, Pars, 1989. Vase, asimismo,
La Communaut internationale entre le mythe et l'histoire, Pars, 1986.
90M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., p. 542 (cursiva aadida).
47
Occidente, ha pasado a transformarse en uno de los factores determinantes de las
dinmicas del actual sistema mundial, determinando desde el fenmeno creciente
del regionalismo hasta el cambio en la naturaleza de los conflictos"91.
94CHAUMONT, Ch. Course gnral de droit international public, 1970-I, vol. 129, pp. 335-528.
95J. A. CARRILLO SALCEDO, Curso cit.,
96C. GUTIERREZ ESPADA, Sobre las funciones, fines y naturaleza del Derecho Internacional
Pblico Contemporneo, Home. M. Hurtado Bautista, p. 54.
49
1. Una Sociedad internacional diversa en busca de una "relativa
homogeneidad"
97Cfr., J. BARBERIS, Los sujetos del Derecho Internacional actual, Madrid, 1984, p. 28.
98A. PELLET, Cfr., Le droit international l'aube cit., p. 67.
99Cfr., B. DELCOURT y O. CORTEN, La face cache du nouvel ordre mondial: l'application
discriminatoire du droit international, loc. cit., p. 37.
100A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI, Universidad
de Mlaga, 1999, p. 14.
50
diferenciado en la comunidad internacional, muchas veces en razn de los sujetos
eventuales beneficiarios o titulares de determinados derechos. El propio Secretario
General de las Naciones Unidas ha constatado, en la Memoria de 1999, que "si
bien la crisis de Kosovo ha dominado los titulares de la prensa mundial este ltimo
ao, en general se ha hecho caso omiso de crisis de igual o mayor gravedad en
otras partes del mundo", llegando a decir, con un sentido profundo, que "si esta
negligencia se limitara nicamente a los medios de informacin, la situacin no
tendra mayor gravedad, pero la falta de atencin de los medios de informacin
refleja la actitud de buena parte de la comunidad internacional, como ha resultado
evidente en la disminucin del apoyo con que se ha respondido a los llamamientos
humanitarios para frica"101.
Por otro lado, nada tiene que ver lo anterior, en cuanto al fondo, con el
hecho de que, en el ordenamiento jurdico internacional, se coloca a los sujetos
cuyas relaciones regula en "situaciones jurdicas subjetivas internacionales
determinadas"102, pero s tiene que ver respecto al influjo de la diferencia, de la
desigualdad y de la diversidad y, en ltimo trmino, de la heterogeneidad de la
sociedad internacional, en la configuracin del ordenamiento jurdico. En este
marco conceptual, adquieren pleno sentido las denominadas, en palabras de F.
Mario Menndez, "situaciones especficas y condiciones particulares
internacionales de los Estados"103, lo que sera perfectamente aplicable a otros
sujetos o destinatarios de normas jurdicas internacionales104.
101Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 10,
prr. 71 (cursiva aadida).
102F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 74. Y de este autor, un reciente
e interesante trabajo que presenta elementos de alcance general: Las situaciones jurdicas subjetivas al
Derecho Internacional pblico, Cursos Euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, vol
III-1999.
103F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., pp. 121 ss.
104Nada de lo anterior debe interpretarse en el sentido de que se quiebre, por estas vas, el principio
de la igualdad soberana de los Estados y el significado ms profundo del mismo. A. Pellet, lo ha
dicho con toda claridad: "Il faut bien comprendre que l'galit souveraine n'est pas une description
factuelle, mais une constatation juridique", ya que no se puede sostener razonablemente que los
Estados sean iguales de hecho, pero s que lo son en derecho, A. PELLET, Le droit international
l'aube cit., p. 54.
51
abundan las desigualdades en todas sus manifestaciones y dimensiones. Segunda,
precisamente por la existencia de estas diversidad,es nos podemos encontrar ante
supuestos en los cuales el ordenamiento jurdico internacional ofrezca soluciones
distintas.
En la actualidad, est claro pues que los Estados no son los nicos
creadores del orden jurdico; que el conjunto de las normas que florecen en su seno
no estn destinadas exclusivamente a ellos; que ni tan siquiera son los nicos que
Ahora bien, esto no explica, a la luz de los hechos, que el Estado en cuanto
tal sea objeto de discusin, porque, paradoja!, la disgregacin de un Estado lo que
da lugar, usualmente, es a la creacin de ms Estados o, por lo menos, los
movimientos secesionistas tienden y aspiran a la creacin de nuevos Estados. Con
radicalidad, se dira que el objetivo bsico de los grupos integrados en un Estado
Sin duda, el proceso de integracin europea sirve mejor que cualquier otro
para ilustrar esta situacin y, por ello, se pueden suscribir las palabras de A.
Mangas y D. Lian en el sentido de que "la sustancia de la que se nutre este
Tratado" (TUE) "es federal <una suerte de federalismo internacional> y, por ende,
poltica. No slo los preceptos iniciales (arts. 1-7) estn a todas luces impregnados
de la esencia y del mtodo federal, sino que los tratados CE, CECA y CEEA, desde
su fundacin se han servido del mtodo federal"116. Y, aunque menos avanzados en
el logro de los objetivos que se han marcado, se podran tambin citar, con todos
los matices que se quiera, otros procesos de integracin tales como Mercosur o la
Comunidad Andina117.
Aunque la Unin Europea sera un buen ejemplo, no hay que olvidar que,
en otros casos, tambin se aspira a que la Organizacin Internacional que lidera el
proceso de integracin asuma protagonismo propio en la escena internacional. En
este sentido, estimo que hay que interpretar "los deseos" de la Comunidad Andina
por elaborar, disear y llevar a cabo su propia "poltica exterior" y que, aunque sea
poco, ha producido algunos resultados120.
Por ltimo, es verdad como lo ha indicado E. Rey Caro que "la ausencia
de instancias internacionales universales obligatorias a imagen de las existentes en
los ordenamientos jurdicos estatales" es lo que hace que cada proceso de
integracin, teniendo en cuenta sus propias caractersticas, elabore y disee
mecanismos de solucin de controversias"122, pero es que, tras ello, se encierra la
realidad de que en los procesos de integracin los mecanismos de solucin de
controversias adquieren dimensiones especficas, tanto por lo que se refiere a los
procedimientos de solucin, como a la determinacin de los contenidos de los
mismos. Basta, en esta lnea, comparar las reglas generales en materia de arbitraje
120Vid., en particular, la Decisin 458 sobre los "Lineamientos de la Poltica Exterior Comn"; y la
Decisin 431, de 3 de abril de 1998, por la que se procede a la incorporacin de la Comunidad a la
Asamblea General de las Naciones Unidas en calidad de observador.
121C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.
122Cfr., E. REY CARO, La solucin de controversias en el Mercosur, A.A.D.I., 1996-1997, p. 279.
58
internacional con el sistema arbitral establecido en el seno de Mercosur para poder
observar cmo varan las mismas123.
Pero, por otro lado, y aunque ciertamente todava, "las Naciones Unidas no
son capaces de hacer respetar suficiente y universalmente los principios de base
129A. LEWIN, La coordination au sein des Nations Unies: Mission impossible?, A.F.D.I., 1983, pp.
9-22.
130J. A. CARRILLO SALCEDO, La ONU, cincuenta aos despus, Cursos de Derecho
Internacional de Vitoria-Gasteiz, 1995, p. 33 (cursiva aadida).
131Chr. TOMUSCHAT, L'adaptation institutionnelle des Nations Unies au nouvel ordre mondial, Les
nouveaux aspects cit., pp. 159-173. En la doctrina espaola, un trabajo reciente, aunque cenrado en un
rgano de las Naciones Unidas, R. RIQUELME CORTADO, La reforma del Consejo de Seguridad
de la ONU. El incremneto de sus miembros y su ms adecuada representacin equitativa, Madrid,
2000.
61
sobre los que se cre"132, estimo que se ha producido, no obstante, un cambio en la
percepcin de esta Organizacin Internacional a nivel mundial. Tal y como se
dejaba entrever en la Memoria del Secretario General de 1992, a ste le
preocupaba sobremanera el logro de una estabilidad financiera, porque "en el
tumulto de exigencias que se le impone, no puede darse el lujo de convertirse en
vctima de su propia popularidad, de sufrir una crisis de expectativas y no, como
suceda anteriormente, de falta de credibilidad en su capacidad de alcanzar
consensos"133.
Claro que s, las Naciones Unidas han servido mejor que nunca, en los
ltimos tiempos, como medio imprescindible para la pacificacin de conflictos
regionales, y se han ido poniendo de relieve, en particular, los resultados obtenidos
por el Secretario general en el ejercicio de sus funciones de mediador. En esta
lnea, Parece que el Secretario general, J. Prez de Cuellar, quiso hacer realidad su
propio pensamiento, cuando indic que en periodos de tensiones y dificultades,
"su misin es buscar todas las posibilidades que puedan presentarse para mejorar la
comunicacin y los acercamientos entre los Estados en desacuerdo, y sacar partido
de estas posibilidades. En mi opinin, negarse a actuar y no preocuparse del
resultado de una cuestin o diferencia por parte del Secretario general ser
De este modo, por citar algunos ejemplos, el fin del conflicto blico entre
Irn e Iraq, las negociaciones tendentes a poner fin a los conflictos de Namibia y
Angola, la bsqueda de una solucin a la cuestin chipriota, la participacin directa
en los procesos de pacificacin en Centroamrica, la solucin al conflicto de
Kampuchea, las aportaciones a la solucin del conflicto en Timor Oriental y la
preparacin de un plan de paz para el Sahara, cuya aplicacin, como se sabe, no
deja de ser turbulenta, son, entre otras, actuaciones que pasan a engrosar el haber
de las Naciones Unidas. En tales casos, la O.N.U. se suma as a la funcin de
coexistencia que cumple el Derecho Internacional, y se revela como el foro ms
adecuado para discutir y resolver los problemas relativos al mantenimiento de la
paz y la seguridad internacionales.
Pero, en perspectiva mundial, quiz fuera la crisis del Golfo Prsico la que
revel que las Naciones Unidas deberan tener un protagonismo ms cualitativo en
la escena internacional. Por lo menos, como lo ha sealado L. I. Snchez
Rodrguez, "La actuacin del Consejo de Seguridad durante la crisis (...) ha dado
lugar a apasionados juicios de valor en trminos polticos; pero ha dado ocasin
tambin para desempolvar las olvidadas pginas del Captulo VII de la Carta de las
Naciones Unidas para analizar, con mayor precisin, desde un punto de vista
jurdico, las competencias que el sistema le atribuye. La crisis ha servido al menos,
para reexaminar el sistema en toda su complejidad y con todas sus implicaciones,
y para terminar de convencer a los analistas de la potencialidad de un mecanismo
al que la guerra fra haba sumido en un profundo y largo letargo"135.
134J. PEREZ DE CUELLAR, Le rle de Secrtaire gnral des Nations Unies, R.G.D.I.P., 1985, p.
235 (cursiva aadida).
135L .I. SANCHEZ RODRIGUEZ, La invasin de Kuwait por Iraq y la accin del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, Cursos de Derecho Internacional de Vitoria/Gasteiz, 1991, p. 22
(cursiva aadida).
136M. LACHS, Le Droit International a l'aube cit., p. 542.
63
mantenimiento de la paz"137.
Pero nada de ello impide suscribir las palabras del Secretario General de la
Organizacin, para quien "el papel singular de las Naciones Unidas en la nueva era
mundial proviene de su composicin y alcance y de los valores compartidos
consagrados en nuestra Carta. Nos incumbe la tarea de asegurar que la
mundializacin proporcione beneficios no slo a algunos, sino a todos; que la paz y
la seguridad se mantengan, no slo para unos pocos, sino para muchos; que existan
las oportunidades, no slo para los privilegiados, sino para todos los seres
humanos"138.
Para continuar indicando que "las Naciones Unidas son necesarias hoy mas
que nunca para salvar las diferencias del poder, cultura, tamao e intereses entre
los Estados, de modo que puedan ser el lugar en el que se expongan claramente la
causa de la humanidad comn y se la haga avanzar. Hace falta ms que nunca un
ordenamiento jurdico internacional slido, junto con los principios y la prctica
del multilateralismo, para definir las reglas fundamentales de una nueva
civilizacin mundial en la que pueda expresarse el mundo en toda su rica
diversidad"139.
140D. VIGNES, Les organisations internationales sont-elles devenues des sujets de plein droit du Droit
International Public?, en Estudos en Homenagem ao Prof. Doutor A. FERRER CORREIA, Coimbra,
1991, pp. 99-100.
141J. A. PASTOR RIDRUEJO, Curso de Derecho Internacional Publico, Madrid, 1 ed., 1986, p. 68.
142Ibid., p. 185.
65
des instruments dont le peuple se sert pour agir mais n'est rien en soi... Les sujets
de l'histoire sont les peuples, qui sont galement les sujets du droit"143.
Con seguridad, se suscitan mltiples cuestiones que derivan del hecho del
reconocimiento de la persona humana como actor, tambin privilegiado, de las
relaciones internacionales y, por ende, como eventual destinatario de principios y
normas que emanan del ordenamiento jurdico internacional. En todo caso, podramos
centrarnos en algunas de ellas:
Para O. Casanovas "en los ltimos aos este fondo de valores comunes que
fundamentara la universalidad del respeto a los derechos humanos, ha sido puesto
en tela de juicio. La primaca otorgada al desarrollo econmico como primer
objetivo de los pases en vas de desarrollo, el fundamentalismo islmico e, incluso,
la crtica al individualismo en el pensamiento occidental, han puesto en entredicho
150C. M. DIAZ BARRADO, La Segunda Conferencia Mundial sobre derechos humanos, Revista
Extremadura, 1995.
151A. MAHIOU, La Charte arabe des droits de l'homme, Mlanges H. Thierry cit., pp. 305-320. Y
M. CHARFI, Les Etats musulmans et les droits de l'homme, Home. Boutros Ghali, Bruselas, 1998,
pp. 991-1017.
152Cfr., V. ABELLAN HONRUBIA, Los derechos humanos en la Conferencia de Seguridad y
Cooperacin en Europa, Cursos Vitoria/Gasteiz, 1989, pp. 85 ss.
153Vid. C.N. KAKORIS, La universalit des droits de l'homme: le droit d'tre diffrent. Quelques
observations, Homenaje M. Dez de Velasco cit., pp. 415-426. Asimismo, la clusula al respecto
incluida en el Documento Final de la Conferencia de Viena en la que se dice que "Todos los derechos
humanos son universales, indivisibles e interdependientes y estn relacionados entre s", pero, al
mismo tiempo, se reconoce "la importancia de las particularidades nacionales y regionales, as como
de los diversos patrimonios histricos, culturales y religiosos (...)". M. CHARFI nos ha recordado que
el representante iran, en la 39 sesin de la Asamblea General de las Naciones Unidas, sostuvo que la
Declaracin Universal de Derechos Humanos "ilustra una concepcin laica de la tradicin judeo-
cristiana" y que, por lo tanto, "no puede ser aplicada por los musulmanes", loc. cit., p. 994.
68
el universalismo de los derechos humanos"154. En el mismo sentido se ha
pronunciado K. Mbaye al sealar y subrayar ciertas amenazas que pesan sobre la
universalidad de los derechos humanos, tales como las transformaciones que se
han producido en la sociedad internacional, en particular, los progresos de la
ciencia y la tecnologa, la intransigencia religiosa y el subdesarrollo, aunque para
este autor, la "universalidad se puede salvar"155.
Esperemos, en todo caso, que se hagan realidad las palabras del entonces
Presidente del Gobierno espaol en la Conferencia de Paz de Madrid, celebrada en
1991, cuando seal que "somos conscientes de la complejidad del proceso, pero
los espaoles sabemos cmo la cooperacin entre las culturas y la unin de los
esfuerzos colectivos pueden generar una convivencia pacfica. La paz es la
Desde luego, hay que partir en esta cuestin de la posicin que, en 1992,
adoptara el Secretario General de las Naciones Unidas cuando indic, en una frase
que por repetida no ha perdido valor, es decir, que "las Naciones Unidas no han
cerrado sus puertas, pero si cada grupo tnico, religioso o lingstico pretendiera
formar un Estado, la fragmentacin no tendra fin, con lo que seran an ms
difciles de alcanzar la paz, la seguridad y el bienestar econmico para todos"163.
Posicin que, de otra forma, reiter en el seno de la Universidad Carlos III de
Madrid, cuando sostuvo que algunos pueblos, en medio de trgicos balbuceos,
intentan conciliar la racionalidad del Estado y los impulsos del micronacionalismo. Y
debemos plantearnos gravemente la cuestin de saber si el principio del derecho de
los pueblos a disponer de s mismos no corre a veces el riesgo de favorecer en cierto
modo la aparicin de micronacionalismos, en contra de la idea que todos tenemos del
Derecho Internacional"164.
suscitado que tal derecho podra ser predicable de cualquier pueblo, siempre y cuando esta pretensin
haya sido sometida al reconocimiento y a la validacin a travs de diferentes procedimientos, Cfr., I.
BROWNLIE, International Law at the Fiftieth Anniversary of the United Nations, Recueil des Cours de
l'Acadmie de Droit International, 1995, vol. 255, pp. 55-63. De este modo, se le atribuyen al
reconocimiento un valor y una eficacia de gran inters que podra incidir, claramente, en la creacin de
nuevos Estados; tanto es as que, como ha puesto de relieve F. Mario, "en las actuales condiciones de la
Sociedad Internacional, no cabe excluir completamente el nacimiento de Estados nuevos por procesos no
legitimados por el principio de autodeterminacin. En tales supuestos, la efectividad del nuevo Estado
(mantenida en el tiempo y reconocida por un nmero suficiente de Estados) bastara para que aqul
adquiriera subjetividad internacional, al margen de la "legitimidad" de la lucha por la secesin, F.
MARIO MENNDEZ, Naciones Unidas y el Derecho de autodeterminacin, en Balance y perspectivas
cit., p. 99.
165Vid., I. LIROLA DELGADO y M. MARTN MARTINEZ, La Corte Penal internacional. Justicia
versus impunidad, Barcelona, 2001.
166Dclaration de Kofi Annan, Secrtaire gnral des Nations unies, faite le 18 juillet 1998 Rome
l'occasion de la signature du Statut de Rome de la Cour pnale internationale (Communiqu de Presse,
SG/SM/6643, L/289).
72
B) La diversidad ideolgica y el camino hacia el establecimiento de sistemas
democrticos
Lo que est claro, en todo caso, es que los cambios en el plano ideolgico,
que han tenido lugar recientemente, no nos pueden llevar a afirmar que en la
sociedad internacional contempornea no se deje sentir el influjo de las ideologas.
Desde luego, "sera peligroso concluir -como lo han hecho ciertos autores- en la
muerte o el declive de las ideologas en las relaciones inter-estatales";170 y, por lo
tanto, es verdad que el factor ideolgico, a travs de unas u otras manifestaciones,
tendr relevancia en la configuracin del ordenamiento jurdico internacional. En el
caso del fundamentalismo (islmico o no) ya tendremos oportunidad de indicar
algo ms, pero tengamos en cuenta, ahora, que el mantenimiento de estas tesis
tiene, con claridad, su reflejo en el orden jurdico internacional y, en consecuencia,
en las normas y principios que lo configuran
168 S. BASTID, Adaptation du Droit International au realtions nouvelles entre Etats, Mlanges M.
Virally, Pars, 1991, p. 82. M. VIRALLY, R.C.A.D.I. cit., pp. 33-36.
169D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 52. En realidad, como ha indicado este autor lo
importante es que la doctrina clsica del Islam "tiene una concepcin muy particular de las Relaciones
internacionales: una sociedad internacional jerarquizada, desigualitaria y conflictual", p. 53. En
esencia, pues, sera equivocado olvidar "el peso del factor religioso en las relaciones internacionales",
Cfr., p. 79
170ibid., p. 79.
74
entre los Estados de la denominada "Comunidad de Estados socialistas", a travs de
los principios del "internacionalismo socialista". Tan es as, que en el discurso
jurdico sovitico se produjo una superposicin de los principios del Derecho
Internacional General con los principios jurdicos inter-socialistas, como principios
rectores de las relaciones "internacionales" entre los Estados de este mbito
poltico171.
171TUNKIN, G.I., International Law and other social norms functionning within the international
system, Essays G. Schwarzenberger, Londres, 1988, pp. 282-300.
172 R. CHARVIN, La doctrine amricaine de la souverainet limite, R.B.D.I., 1987, pp. 5-17.
173 Anuario Iberoamericano, Hechos y documentos, 1965, pp. 170-172.
174R. CHARVIN, loc. cit., p. 13.
75
presencia y la presin directa de los Estados Unidos. Quiz por esto, el punto
relativo a la democratizacin en los acuerdos de Esquipulas II, resuma mejor que
cualquier otro la autonoma relativa de los Estados centroamericanos frente a los
Estados Unidos.
178M. ORTEGA CARCELEN, Hacia un gobierno mundial, Salamanca, 1995, pp. 171-172 (cursiva
aadida). Por su parte, J. Roldn ha sealado que la cooperacin democrtica en el orden
internacional adiciona un sistema de proteccin suplementario a las libertades internas. Las relaciones
internacionales, no slo el Derecho internacional stricto sensu, representan una garanta contra
atentados a Constituciones democrticas. El medio internacional vela por la libertad interna y
reacciona cuando el orden estatal ha sucumbido al autoritarismo, J. ROLDAN BARBERO,
Democracia y Derecho Internacional, Madrid, 1994, p. 147.
179A/CONF. 166/9, 19 de abril de 1995, Informe de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Social,
Copenhague, 6 a 12 de marzo de 1995.
180Un programa de Paz, Naciones Unidas, 1992, p. 5, prr. 9. B. B. Ghali ha abogado por un
Derecho Internacional de la Democracia, en particular, Pour un Droit International de la Dmocratie,
Theory of International Law at the Treshold of 21 century, Essays Skubiszewski, 1996, pp. 99-108
(Vid., Una Agenda para la Democracia de B. Ghali, A/51/761, 20 de diciembre de 1996). Y los
trabajos de R. BEN ACHOUR, La contribution de Boutros Boutros-Ghali l'mergence d'un droit
international positif de la dmocratie, Home. B. Ghali, Bruselas, 1998, pp. 909-924; y R. GREEN, La
democratizacin de las relaciones internacionales: aspiracin de Boutros Ghali, ibid., pp. 1085-1102.
78
apoyo del sistema de Naciones Unidas a los esfuerzos que se desarrollan por los
gobiernos para promover y consolidar las nuevas o restablecidas democracias, en
la que, este rgno onusiano se muestra consciente, desde el principio, de que
existen "lazos indisolubles" entre los principios consagrados por la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y los fundamentos de toda sociedad democrtica.
181Vid. Declaracin de Viena, de 1993; el texto, en RIE, 1993, pp. 1085 ss. Tambin, Declaracin
de Estrasburgo de 1997.
182En este mbito, como lo ha indicado J. Roldn Barbero el adoctrinamiento de la cultura
democrtica recogido en los documentos de la Conferencia se dirige fundamentalmente de hecho a las
democracias nacientes, pero su espritu no resulta ocioso para las ms asentadas. El rgimen de
libertades se concibe como patrimonio y responsabilidad colectiva de toda Europa, J. ROLDAN
BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., p. 61. No debemos olvidar, en esta lnea, el
informe al Consejo de la CSCE del Seminario de expertos de la CSCE sobre Instituciones
democrticas, Oslo, 15 de noviembre de 1991, Conferencia de Seguridad y Cooperacin en Europa,
Textos fundamentales, Madrid, 1992, pp. 275 ss.
183C. KAMINSKI y S. KRUK, Le nouvel ordre internacional, Pars, 1993, p. 39.
79
Por lo que se refiere a la Unin Europea, basta recordar que ya en el
Tratado de la Unin, de 7 de febrero de 1992, los Estados miembros confirmaban
su adhesin a los principios de libertad, democracia y respeto de los derechos
humanos y de las libertades fundamentales y del estado de derecho y que en, en el
artculo 6. 1 del Tratado de Amsterdam, dentro de las disposiciones comunes, se
estipula que la Unin se basa en los principios de libertad, democracia, respeto de
los derechos humanos y de las libertades fundamentales y el Estado de Derecho,
principios que son comunes a los Estados miembros. Se trata, como han sealado
A. Mangas Martn y D. Lian Nogueras de una exigencia para poder ser
miembros y para permanecer en la Unin y es otra forma ms de regular, de forma
concreta, las relaciones entre los Estados miembros y sus pueblos184.
187C. M. DIAZ BARRADO, Las fracturas de Espaa en el seno de la integracin europea, Espaa
invertebrada, Bosquejos de algunos pensamientos histricos, Cceres, 1999, pp. 197-198.
188Ibid.
189C. KAMINSKI y S. KRUK, op. cit., pp. 105-108. Como han indicado estos autores "l'volution
vers la dmocratie a russi atteindre les pays parmi le plus dfavoris de la plante, contradisant
ainsi les anciennes thses. Nanmoins, ce processus conduit souvent exacerber les crises latentes,
conomiques, sociales et politiques", p. 106.
190J. RODRIGUEZ ELIZONDO, Democracia y Seguridad en Amrica Latina, en Amrica Latina y
nuevos conceptos de seguridad, Zaragoza, 1992, p. 23.
81
No cabra negar, ciertamente, la extraordinaria contribucin de los Estados
de este continente, durante los ltimos aos, a la consolidacin de la democracia
como un valor bsico de la sociedad internacional contempornea en el mbito
americano191. En este caso, la aceptacin y la difusin del principio democrtico
adquiere un significado especial, ya que estos Estados se sitan, en trminos
generales, en el segmento de la sociedad internacional que cuando afirma el valor
de la democracia lo hace sobre la base de lograr el respeto de los derechos
humanos, el desarrollo econmico y la participacin; y no como un valor a
imponer, con condiciones, a otros Estados del planeta; y, asimismo, en un contexto
regional marcado precisamente por la ausencia real de buena parte de los valores
mencionados.
Considero relevante, a este respecto, destacar dos mbitos en los que estos
Estados han afirmado y propalado el valor del principio democrtico en sus
relaciones mutuas y, de este modo, lo han extendido, de forma ms general, en el
marco de las relaciones internacionales.
De todos esos documentos quiz merezca la pena resear ahora las expresiones que
se contienen en la Declaracin de Esquipulas I, de 25 de mayo de 1986, en la que
se afirma que la paz en Amrica Central slo puede ser fruto de un autntico
proceso democrtico pluralista y participativo que implique la promocin de la
justicia social, el respeto a los derechos humanos, la soberana e integridad
territorial de los Estados y el derecho de todas las naciones a determinar libremente
y sin injerencias externas de ninguna clase, su modelo econmico, poltico y social,
entendindose esta determinacin como el producto de la voluntad libremente
expresada por los pueblos.
Por si fuera poco lo dicho hasta ahora, no cabe olvidar que, precisamente el
11 de septiembre del 2001, la Asamblea General de la OEA adopt la Carta
Democrtica Inter-americana, en la que se parte del principio de que el carcter
participativo de la democracia en nuestros pases en los diferentes mbitos de la
actividad pblica contribuye a la consolidacin de los valores democrticos y a la
libertad y la solidaridad en el Hemisferio; y en la que se indica que la solidaridad
y la cooperacin de los Estados americanos requieren la organizacin poltica de
los mismos sobre la base del ejercicio efectivo de la democracia representativa y
que el crecimiento econmico y el desarrollo social basados en la justicia y la
equidad y la democracia son interdependientes y se refuerzan mutuamente196.
193Es de sumo inters el Plan de Accin que se aprob en dicha Cumbre y en el que se destina una
parte a La Preservacin y el Fortalecimiento de la Comunidad de Democracias de las Amricas.
(Asimismo, vase la Primera Cumbre Ministerial de Comercio y Foro empresarial, Denver, Colorado,
junio-julio de 1995, la segunda Cumbre celebrada en Cartagena de Indias, Colombia en marzo de
1996; la tercera cumbre celebrada en Belo Horizonte en Brasil en mayo de 1997). En lo mismo se
incide tanto en la Cumbre de Santiago de Chile de 1998 como en la Cumbre de Qubec del 2001.
194J. ROLDAN BARBERO, Democracia y Derecho Internacional cit., p. 71. Tambin, J. ROLDAN
BARBERO, La Carta democrtica interamericana cit.
195Se podra, incluso, realizar un estudio detallado de este principio en los principales procesos de
integracin que acontecen en Amrica Latina y el Caribe, como Mercosur, la Comunidad Andina o la
Comunidad del Caribe. En todos ellos, se afirma, con rotundidad, el princpio democrtico como
fundamento de la integracin., vid., C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.
196Vid., J. ROLDAN BARBERO, La Carta democrtica interamericana cit.
84
Ms an, cabra interpretar cmo se formula y proyecta la democracia en
este continente sobre la base de lo que se establece en el artculo 1 de dicha Carta
en la que, su mera lectura, es suficiente para comprender la intensidad y
profundidad de la afirmacin del principio. El precepto sealado estipula que los
pueblos de Amrica tienen derecho a la democracia y sus gobiernos la obligacin
de promoverla y defenderla. La democracia es esencial para el desarrollo social,
poltico y econmico de los pueblos de las Amricas, y a lo largo del documento
se establecen algunos efectos relevantes de la afirmacin de la democracia, sobre
todo, en su relacin con los derechos humanos; en su vinculacin con el desarrollo
integral y el combate de la pobreza; en el marco del Fortalecimiento y
preservacin de la institucionalidad democrtica; y, en particular, se detalla, en la
lnea de resoluciones anteriores de la OEA, la relacin entre la democracia y las
misiones de observacin electoral, abogndose, incluso por una promocin de la
cultura democrtica197.
197Ibid.
85
reconocimiento de Estados se han visto enriquecidas por la exigencia particular de
que los nuevos Estados respeten y garanticen un sistema de carcter democrtico.
En este mbito, podramos sostener, con J. Roldn Barbero, que en los ltimos
aos, el valor democracia ha ganado indiscutiblemente terreno a la libre eleccin
del sistema poltico. En lo atinente al reconocimiento de Estados y de Gobiernos,
por ejemplo, han acontecido novedades, singularmente en el marco europeo198.
Pero, incluso, con un alcance ms general, cmo interpretar si no, por citar
un ejemplo de los primeros, el artculo 1 del acuerdo-marco de cooperacin
la cuestin de la democracia bajo el ttulo: Hacia una accin integral para la democracia en la que
se comienza diciendo lo siguiente: El fortalecimiento, el ejercicio efectivo y la consolidacin de la
democracia constituyen la prioridad poltica fundamental para las Amricas. La Organizacin de
Estados Americanos es el principal organismo hemisfrico para la defensa de los valores y las
instituciones democrticas; y se dedica otra de las partes del mismo a la La Unidad para la
promocin de la democracia. En esta lnea, hemos de sealar tambin que el impulso que la
democracia ha recibido en el seno de la OEA ha supuesto la adopcin de diversas resoluciones al
efecto como, por ejemplo, la resolucin 1402 (XXVI) de la Asamblea General sobre la Promocin de
la Democracia de 7 de junio de 1996 (la anterior: resolucin 1337 -XXV- de 9 de junio de 1995) o la
resolucin 1401 (XXVI) sobre la promocin de la democracia representativa de 7 de junio de 1996; lo
que, en buena parte, encuentra sus orgenes en la resolucin 1080 (XXI) de 5 de junio de 1991 sobre
la democracia representativa, y en el compromiso de Santiago con la democracia y con la renovacin
del sistema interamericano, aprobado en la tercera sesin plenaria, celebrada el 4 de junio de 1991.
Vid., tambin, los Informes generales anuales del S.G. de 1994-1995 y 1995-1996 (Unidad para la
promocin de la Democracia); y algunos de los discursos y declaraciones del Secretario General,
Csar Gaviria, tales como el pronunciado en la Conferencia de Paz y Democracia de Centroamrica,
Tegucigalpa, Honduras, 23 de octubre de 1994; en el Foro democrtico, Democracia y Derechos
indgenas, Washington, 25 de abril de 1997; o en la Conferencia del Comando Sur sobre las fuerzas
armadas, democracia y derechos humanos en el umbral del siglo XXI, Miami, 5 de febrero de 1997.
201Vid., S. LAGHMANI, loc. cit., pp. 261-264. De todas formas, para comprobar los elementos ms
relevantes de este asunto y los resultados finales: R. PANIAGUA REDONDO y J. ACOSTA, La
crisis haitiana y Naciones Unidas, Barcelona, 1994. Ver, en general, H. CAMINOS, The role of the
Organization of American States in the promotion and protection of democratic governance,
R.C.A.D.I., 1998, vol. 273, pp. 103-238.
87
comercial y econmica entre la Comunidad Econmica Europea y la Repblica
Argentina, de 8 de octubre de 1990, que, por de pronto, adoptaba el enunciado de
"Fundamento democrtico de la cooperacin", y en el que se estableca que "1. Las
relaciones de cooperacin entre la Comunidad y Argentina, as como todas las
disposiciones del presente Acuerdo, se fundamentan en el respeto de los principios
democrticos y los derechos humanos que inspiran las polticas internas e
internacionales de la Comunidad y Argentina. 2. El fortalecimiento de la la
democracia y la integracin regional son los principios fundamentales del presente
Acuerdo y constituyen una preocupacin compartida por ambas Partes (...)"202.
205Ni que decir tiene que la democracia tambien aparece en las declaracions finales de las dos
Cumbres Unin Europea-Amrica Latina celbradas hasta ahora. En partitucar, en el Compromiso de
Madrid, de 17 de mayo de 2002, se dice: Los Jefes de Estado y de Gobierno de la Unin Europea, de
Amrica Latina y del Caribe, reunidos en Madrid, nos comprometemos a avanzar en nuestra
asociacin estratgica birregional basada en la Declaracin y el Plan de Accin adoptados en la
Primera Cumbre que tuvo lugar en Ro de Janeiro en junio de 1999. Nuestra historia y cultura, junto
con los valores y principios que compartimos, constituyen la base de esta relacin privilegiada, as
como de nuestro enfoque comn sobre las principales cuestiones internacionales. Necesitamos
enfrentar conjuntamente los graves desafos y aprovechar las oportunidades el siglo XXI. Con un
espritu de respeto mutuo, igualdad y solidaridad, reforzaremos nuestras instituciones democrticas e
impulsaremos los procesos de modernizacin de nuestras sociedades, teniendo en cuenta la im-
portancia del desarrollo sostenible, la erradicacin de la pobreza, la diversidad cultural, la justicia y la
equidad social.
206Cfr., L. Bizzozero, El acuerdo marco interregional Unin Europea-Mercosur: dificultades y
perspectivas de una asociacin estratgica, Argentina, 2001.
207Es de inters, tambin, la Declaracin comn sobre el Dilogo poltico entre la Unin Europea y
la Comunidad Andina (Roma, 30 de junio de 1996) en la que se habla de que ambas partes estn de
89
Por ltimo, hay que reconocer que son principalmente los Estados
europeos-occidentales, los que favorecen y propician el establecimiento de
regmenes democrticos en todas las zonas del planeta, siendo as que, tales
actitudes, producen, a veces, distorsiones importantes en el objetivo final. En
palabras de Edgar Pisani "en la actitud de Occidente con respecto a la
democratizacin del Este y del Sur hay algo de insoportablemente vanidoso.
Pretendemos estar en la posesin de la solucin, y esperamos que sea aceptada
como verdad revelada. En un momento en que nosotros mismos nos estamos
cuestionando sobre la evolucin necesaria de nuestros sistemas, los imponemos
como palabra del evangelio. Olvidamos que para que echen races, derechos del
hombre y democracia deben ser el fruto de la lucha que los pueblos libran contra
las dictaduras y contra ellos mismos"209.
acuerdo en "guiarse por los valores democrticos", y se pone de relieve que "el respeto de los
derechos humanos, las libertades individuales y el principio de la constitucionalidad del Estado, que
es la piedra angular de la sociedad democrtica, guan la polticas interior y exterior de los pases de
la Unin Europea y de la Comunidad Andina y sientan la base de su proyecto comn". Un buen
anlis, de todo ello, en W. HUMMER, El Dilogo poltico y el Compromiso democrtico en las
zonas de integracin en Amrica Latina, Homenaje E. Rey Caro 2002, cit., pp. 1241 ss.
208Vid., E. REGAN, Are sanctions against Austria legal?, ZR, 55 (2000), pp. 323-336. Pero, como
he sealado, ciertas previsiones, ms o menos definidas, se han contemplado tambin en otras
Organizaciones Internacionales, como Mercosur o la Comunidad Andina, adoptndose Protocolos
adicionales a los tratados constitutivos de estas Organizaciones y relativos al respeto, por los Estados
miembros, del principio de la democracia, C. M. DIAZ BARRADO, Iberoamrica cit.,
209EL Pas, 30 de julio de 1992. La transicin democrtica.
90
actitudes y comportamientos que los Estados europeos-occidentales han mantenido
en relacin con ciertos acontecimientos o, quiz, en sus relaciones con otros
Estados. Tal aspiracin puede llegar, incluso, a adquirir dimensiones ms
considerables y demostrar, no slo una actitud "contradictoria" de los Estados de
tradicin occidental respecto a situaciones similares sino, incluso, contraria a
ciertas normas fundamentales del Derecho Internacional.
Por esto, aunque con otras palabras menos amargas, podramos suscribir el
fondo de las reflexiones de A. Remiro Brotons cuando ha indicado que:
guardmonos de ir deprisa. Pretender introducir cuas federalistas en un contexto
internacional conduce a una secuencia imparable de despropsitos. Viejas recetas,
ahora con un plus de incoherencia. No juguemos con las necesidades del Tercer
Mundo, moviendo las fichas del Primero. No demos por descontado que ellos
quieren lo que nosotros queremos que quieran. No acabemos suscribiendo planes
que, bajo la apariencia de espectaculares avances normativos, suponen lamentables
retrocesos institucionales. Qu significa en trminos prcticos que Estados Unidos
y la comunidad internacional deberan no slo asistir, sino garantizar el resultado
de elecciones libres y el establecimiento de una democracia constitucional?"211.
210Vid., P. NANDA, The validity of United States Intervention in Panam under International Law,
A.J.I.L. 1990, pp. 494-503.
211A. REMIRO BROTONS, Civilizados, brbaros y salvajes en el nuevo orden internacional,
Madrid, 1996, pp. 68-69.
91
Pero no por ello, hay que negar que la tendencia apuntada sea
extraordinariamente clara y significativa. Tan es as que, en unos casos, la presin
sobre los Estados que no admiten dicho rgimen, aunque tambin por otras
razones, se deja sentir con toda virulencia, como es, claro est, el caso cubano. Y
en otros supuestos, los gobernantes de ciertos Estados, como es el marroqu, se ven
forzados a establecer una "democracia aparente" con el fin de mantener y
profundizar en sus relaciones con los Estados occidentales.
Pero, no por ello, dejaron de subrayar que "ningn pas debe usar su poder
para dictar su concepto de democracia y derechos humanos o para imponer
condiciones a otros". Durante el mismo mes, la Asamblea paritaria ACP/CE no
pudo adoptar el informe relativo a la "democracia y el desarrollo" elaborado por el
eurodiputado espaol Sr. Jos Enrique Pons Grau, por la oposicin de los
representantes de los pases ACP, siendo destacable que algunos de los elementos
que provocaban el rechazo eran precisamente: la afirmacin, en el informe, del
derecho de injerencia democrtica proclamado por los parlamentarios europeos, y
la condicionalidad de la ayuda, consecuencia prctica de ese pretendido derecho de
injerencia212.
212Cfr., Europa-desarrollo, n 38, noviembre 1992, p. 2. Habr que llegar, por lo tanto, a un acuerdo
respecto al contenido de la democracia en el ordenamiento jurdico internacional. Una aproximacin a
ciertos aspectos en J. Y. MORIN, L'Etat de droit: mergence d'un principe du droit international,
R.C.A.D.I., 1995, vol. 254, pp. 9-464.
213J. SALMON, Vers l'adoption d'un principe cit., p. 86.
92
Roldn Barbero, que la democracia se ha convertido en un vector indiscutible de
las relaciones internacionales; el derecho internacional se configura como un activo
agente de democratizacin; en cierto sentido, como un contrato social entre Estados
para la defensa de la democracia214. Por lo que cabe sealar, con el nfasis que
corresponda, que la democracia va penetrando en las entraas de la sociedad
internacional del tiempo presente y comienza a producir efectos, y cada vez ms,
en el plano del ordenamiento jurdico internacional.
Considero, por lo tanto, que merece la pena disear, aunque sea con
carcter muy general, algunos de los efectos que la consideracin de la democracia
pueda producir en el mbito del principio relativo a la igualdad soberana, del
principio concerniente a la no intervencin y del principio que reconoce el derecho
de los pueblos a la libre determinacin, siempre, claro est, sobre la base del
carcter evolutivo de estos principios que se encuentran en constantes procesos de
transformacin. Y, asimismo, observar cmo la democracia se vincula, tambin,
con otros principios de este ordenamiento, como es el caso del relativo al
reconocimiento y proteccin de los derechos humanos.
Con todo, observamos cmo los Estados y los pueblos podrn determinar
libremente su sistema poltico, de tal manera que el derecho internacional no
establece prima facie elementos de legitimidad en razn del sistema poltico que se
establezca. En otros trminos, de las expresiones que se contienen en los
mencionados principios, no cabra deducir que la democracia tendra que ser
necesariamente el sistema poltico adoptado por los Estados y por los pueblos y,
menos an, que tuviera que tratarse de la democracia representativa.
218Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Naciones Unidas, Nueva York, 1995, p. 6 (cursiva
aadida).
219Ibid, pp. 9 y 10 (cursiva aadida).
220Sobre el papel de la democracia en el mbito del derecho al desarrollo (no puede haber desarrollo
duradero sin promocin de la democracia y, por ende, sin respeto de los derechos humanos). Y de la
relacin indispensable entre democracia y pacificacin de conflictos y solucin de controversias (la
democracia es una garanta para la paz), Ibid, p. 21.
96
derechos individuales y los derechos colectivos, los derechos de los pueblos y los
derechos de las personas. Slo la democracia concilia los derechos de los Estados y
los derechos de la comunidad de Estados221.
226 Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Suplemento n. 1 (A/56/1),
Nueva York, 2001, prrafo 11.
227Cfr., M. MERLE, Sociologie des relations internacionales, 3 ed., Pars, 1982, p. 219.
100
de desigualdad. En este contexto, encuentran sentido, con un alcance ms general,
las expresiones de S. Belaid, para quien "outre ses composantes ingalitariste et
non-solidariste, le libralisme conomique est, en dernire analyse, la doctrine du
<chacun pour soi> dans les relations internationales et de la prdominance de la
logique strictement <nationaliste> ou plutt <egoste> dans la considration et
l'inter-action des intrts en prsence"228.
Con esto, y aunque se debe reconocer que el concepto que une al conjunto
de Estados de la comunidad internacional, "la igualdad soberana, puede parecer
paradjico cuando no provocador"235, lo cierto es que no son del todo satisfactorios
los recientes avances en el objetivo de la igualdad poltico-jurdica. En esencia, en
la sociedad internacional contempornea habitan profundas desigualdades,
manifestndose jurdicamente o de hecho estas desigualdades no slo entre los
Estados sino tambin entre los seres humanos que habitan en el planeta. Pero no
olvidemos, al mismo tiempo, que, de manera un poco paradjica, el aumento de las
desigualdades se produce simultneamente con el crecimiento de elementos de
solidaridad en el "sistema internacional".
Sobre estas bases, podemos apreciar, aunque sea de manera sucinta, ciertos
mbitos o sectores de las relaciones internacionales en los que se producen, con
claridad, elementos de desigualdad, destacando, sin duda, la desigualdad poltico-
militar entre los Estados y la desigualdad econmica entre ellos.
237A. MANGAS MARTIN, El tratado de la Unin Europea, Gaceta Jurdica, curso monogrfico,
1992, p. 33.
104
(1992) por medio de la cual, actuando en virtud del captulo VII de la Carta,
decida que el gobierno de Libia deba entregar en un plazo determinado en
extradicin a Estados Unidos o al Reino Unido, para ser juzgados all, a dos
sbditos libios sospechosos de actos de terrorismo, particularmente de haber
provocado la explosin en vuelo de un avin de pasajeros de la compaa Panam
sobre territorio escocs238.
244Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 18,
prr. 127.
245J. J. ISRAEL, Le droit au dveloppment, R.G.D.I.P., 1983, p 27.
246V. ABELLAN HONRUBIA, Algunas consideraciones sobre el Nuevo Orden Econmico
Internacional, R.F.D.U.C., ONU ao XL, Madrid, 1987, p. 217.
247M. FLORY. Mondialisation et Droit International du dveloppement, R.G.D.I.P., 1997-3, p. 610.
107
internacional". Para este autor, con mayor precisin, "quienes afirman la vigencia
del principio que impone la obligacin de respetar el derecho al desarrollo tambin
afirman la obligacin de los Estados de cooperar para el desarrollo. Pero ello es as
porque el principio de cooperacin queda afectado por el nuevo principio y debe
ser entendido en su interrelacin con l, al igual que deben serlo todos los dems
principios que, como se ha dicho, integran lo que puede denominarse <constitucin
material del ordenamiento internacional (...)>"248.
Esto nos permite hacer, con carcter general, ciertas reflexiones sobre la
base de que "se han producido cambios profundos, sobre todo desde el fin de la
guerra fra, que ponen en tela de juicio algunas de las formas habituales de hacer
frente a los desafos del desarrollo"249.
Con lo que debe quedar claro, entonces, que existen numerosos aspectos
del desarrollo o, por lo menos, que este fenmeno se puede abordar desde
diferentes perspectivas. El desarrollo, como se dice en la Declaracin sobre el
Derecho al Desarrollo, "es un proceso global econmico, social, cultural y
poltico, que tiende al mejoramiento constante del bienestar de toda la poblacin y
de todos los individuos sobre la base de su participacin activa, libre y significativa
en el desarrollo y en la distribucin justa de los beneficios que de l se derivan".
Ahora bien, sera equivocado contemplar el desarrollo de una manera parcial o
fragmentada, ms all de los anlisis tericos, ya que todos y cada uno de los
elementos que definen el derecho al desarrollo estn indisolublemente unidos,
motivo por el que, en la citada Declaracin, se estipula, en su artculo 9, que
"Todos los aspectos del derecho al desarrollo (...) son indivisibles e
interdependientes y cada uno de ellos debe ser interpretado en el contexto del
conjunto de ellos".
256Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, p. 20,
prr. 145.
112
Mundial sobre Derechos Humanos, celebrada en Viena, en 1993, supone, desde la
ptica de la afirmacin del derecho al desarrollo como un derecho humano, un
avance bastante significativo. Ya en su discurso inaugural, el Secretario General de
las Naciones Unidas recordaba el vnculo existente entre democracia, desarrollo y
derechos humanos, y sostena que "una cosa es segura: no puede haber desarrollo
duradero sin promocin de la democracia y, por ende, sin respeto de los derechos
humanos"257.
Esta posicin del Sr. Boutros Ghali va quedar bien reflejada en el texto de
la Declaracin y el Programa de Accin, lo que nos permite decir, con F. Mario
Menndez, que el "Documento Final" de esta Conferencia "hace una vigorosa
reafirmacin del derecho al desarrollo como derecho universal e inalienable y
como parte integrante de los derechos humanos fundamentales"258. En efecto, la
Declaracin de Viena, una vez que, en su punto 8, establece la relacin
democracia, desarrollo y respeto de los derechos humanos y libertades
fundamentales, sobre la base de que "la comunidad internacional debe apoyar el
fortalecimiento y la promocin dela democracia, el desarrollo y el respeto de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales en el mundo entero, dedica
ntegramente los puntos 10 y 11 a precisar el contenido del derecho al desarrollo en
la lnea marcada por la Declaracin sobre el Derecho al Desarrollo, y aborda, de
nuevo, cuestiones referidas al desarrollo en el apartado titulado "Cooperacin,
desarrollo y fortalecimiento de los derechos humanos" del Plan de Accin
(apartado C, puntos 66 a 77).
269Cfr., DINH, N.Q., DAILLIER, P. y PELLET, A. Droit international Public, 5 ed., Pars, 1994,
p. 29.
270J. PEREZ DE CUELLAR, Reflexin sobre los variados aspectos de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, Consolidacin de derechos cit., p. 33.
271Acto de investidura cit., p. 21 (cursiva aadida).
118
que dimanen obligaciones especficas y concretas para los Estados y dems sujetos
del Derecho Internacional; y, en suma, en sistemas institucionales que garanticen el
cumplimiento de los principios y de las normas. Lo que s se advierte, en todo caso,
es que determinados sectores del ordenamiento jurdico internacional van
elaborando el entramado jurdico correspondiente con fundamento en esos valores
y, todo ello, hace que, a la postre, normas concretas sean, en el fondo, la expresin
jurdica y obligatoria del propsito que las inspira.
Por centrarnos en dos mbitos que han sido objeto de nuestra investigacin
y que, a mi juicio, presentan un inters reciente, cabra recordar que tanto el
reconocimiento y la proteccin de los derechos de las minoras nacionales como la
asuncin de obligaciones en el marco de procesos de integracin econmica, se
inspiran y se plasman jurdicamente en los valores mencionados. En otras palabras,
las normas y principios que emanan en cada uno de estos sectores encuentran su
fundamento ltimo en la existencia de determinados valores.
Por ello, era posible decir que desde esta perspectiva, hay que partir, sin
duda, de fundamentos de diverso contenido pero que, (...), podramos resumir en la
existencia de vnculos histricos y en la presencia de lazos de carcter cultural
entre los Estados que participan en los procesos de integracin (...); en la necesidad
de crear espacios en los que reine la seguridad y la estabilidad como expresin de
la estrecha colaboracin y de las relaciones pacficas entre los Estados
participantes; en la voluntad poltica de crear y consolidar regmenes de carcter
democrtico en los que se asuma el reconocimiento y la proteccin de los derechos
humanos; y todo ello en el marco del establecimiento de un espacio econmico que
asegure el bienestar y el desarrollo en los Estados implicados276.
Por lo dems, es constatable que los valores que venimos mencionando han
supuesto un cambio decisivo en las concepciones de las relaciones internacionales
y que, por ello, han encontrado su reflejo en el ordenamiento jurdico internacional.
Hace menos de un siglo que los principios, valores y conceptos que primaban en la
sociedad internacional eran, precisamente, los contrarios a los que venimos
indicando y aqullos, admirados y tolerados, encontraron, en su poca, una perfecta
traduccin jurdica.
278Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Naciones Unidas, 1993, pp. 10, 20 y 21.
121
los supuestos de dominacin colonial, observaban, con resignacin, cmo se
proceda al expolio de los recursos naturales y sufran, en consecuencia, la
explotacin econmica ms grave de la que ha tenido conocimiento la historia y la
humanidad. El principio jurdico era el colonialismo y la dominacin colonial y las
consecuencias de todo ello, en el mbito econmico, eran de todos conocidas.
Por ltimo, "homo hominis non sacra res" sera una mxima vlida, en la
sociedad internacional de hace tan slo sesenta aos. Los derechos eran de los
Estados y no de los seres humanos y las violaciones de los derechos humanos,
incluso de los ms elementales y bsicos, adems de constituir un asunto interno de
cada Estado, no eran violaciones del ordenamiento jurdico internacional. El
reconocimiento y proteccin, en el plano internacional, de los derechos humanos
tard mucho tiempo en consagrarse como un objetivo y como un asunto de inters
para los Estados.
279Ibid.,, p. 16.
280F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 59. Tres trabajos en los que se
abordan, con detalle y rigurosamente, cuestiones relativas a la comunidad internacional: Ch.
TOMUSCHAT, Obligations arising for States without o againts their will, R.C.A.D.I., 1993-IV, pp.
195-374; B: SIMMA, From bilateralism to community interest in International Law, R.C.A.D.I.,
1994-VI, pp. 217-384; y A. FROWEIN, Reactions by not directly affected to breaches of Public
International Law, R.C.A.D.I., 1994-IV, pp. 345-437.
123
haber muchas ocasiones en las que se utiliza la expresin "comunidad
internacional" otorgndole el contenido y las connotaciones que, en realidad, le
corresponden. En sentido amplio, J. A. Carrillo Salcedo ha dicho, con razn, que
"la vie internationale reste domine par les rapports intertatiques, mais le recours
la notion de communaut internationale (...) est de plus en plus frquent en raison
de la force vocatrice des termes qui l'expriment et de la subordination qu'ils
suggrent des souverainets particulires au bien commun"281.
284En M. DIEZ DE VELASCO, Instituciones de Dercho Internacional Pubco, Madrid, 1999, pp.
67-68.
285O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., pp. 146-147.
286F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 18. Con ello se eliminaran
ciertas incertidumbres y se insistira en los elementos de cohesin que deben habitar en la sociedad
internacional. No caben dudas de que el establecimiento de norma de contenido y alcance general es
uno de los objetivos del Derecho Internacional Contemporneo.
125
toujours t depuis l'avnement des Etats modernes: un faisceau de relations
bilatlares (et plurilatrales). D'autre part, de faon encore balbutiante, il consacre
des solidarits globales qui affleurent dans la sphre juridique et que l'on
synthtise en parlant de <communaut internationale>"287.
Pero por si fuera poco, se ha dicho, tambin con razn, que ciertas
caractersticas bsicas de la actual sociedad internacional no impiden el
surgimiento de una comunidad internacional. Para O. Casanovas "la presencia de
conflictos en las relaciones entre los Estados, e incluso las guerras que en entre
ellos han existido, no constituyen un obstculo insuperable a la idea de comunidad
internacional", puesto que, en definitiva, "el conflicto presupone una cierta
comunidad de intereses y puede tener aspectos positivos"289.
290A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 20.
127
Internacional de Estados en su conjunto". De nuevo, la expresin "comunidad
internacional" aparece en un sector eminentemente jurdico y tomando como punto
de referencia a determinada categora de normas internacionales de gran
significacin jurdica. Sin duda, la codificacin del derecho de los tratados revela
una de las manifestaciones esenciales del Derecho Internacional y est impregnada,
como no poda ser de otro modo, del valor del consentimiento en los procesos de
asuncin de obligaciones jurdicas. Ahora bien, la referencia puntual, en el citado
artculo 53, a la comunidad internacional esconde una reflexin ms profunda que
aparece, con menor espectacularidad, en otros preceptos del citado Convenio y que
hacen florecer relaciones que van ms all de las meramente bilaterales y
multilaterales, alcanzando la defensa y la proteccin de intereses comunes.
293Como ha dicho la C.D.I. el artculo 48 se basa en la idea de que en los casos de violacin de
obligaciones especficas que protegen los intereses colectivos de un grupo de Estados o los intereses
de la comunidad internacional en su conjunto, pueden invocar la responsabilidad Estados que no son
Estados lesionados en el sentido del artculo 42, Informe de la Comisin de Derecho Internacional,
53 periodo de sesiones (23 de abril a 1 de junio y 2 de julio a 10 de agosto de 2001), A. G.
Documentos Oficiales, 56 periodo de sesiones, suplemento n 10 (A/56/10), Captulo IV,
Responsabilidad de los Estados, p. 349.
294Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 353, (cursiva aadida)
129
el proceso histrico de los ltimos siglos, sino tambin por ser un fenmeno
perteneciente al mbito de realidad, es un hecho jurdicamente relevante"295.
2. La presencia de solidaridades
Como ha dicho este autor, "the international community appears as an institutional arrangement
called upon to shoulder the ultimate responsability for the fate of the community of human beings
living in Namibia", ibid., p. 231.
297Cfr., O. CASANOVAS Y LA ROSA, Unidad cit., p. 152.
131
preguntarnos, entonces, con D. Colar: Porqu no se puede sostener que "los
elementos de solidaridad, los intereses comunes son ms importantes que los
factores de divisin o de oposicin"?, o admitir, por lo menos, que "la Sociedad
internacional contempornea presenta un cierto grado de organizacin, incluso de
integracin a nivel regional", y que esto conduce, inevitablemente, a disminuir la
desigualdad y a equilibrar el conjunto de las relaciones internacionales298.
298Cfr., D. COLARD, Les Relations internationales cit., pp. 31 y 32. Como ha dicho este autor: "Las
relaciones entre los actores de la escena internacional son tanto pacficas como belicosas: no estn
fundadas exclusivamente en relaciones de fuerza. Y, en muchas circunstancias, la solidaridad, la
cooperacin, la negociacin priman sobre la confrontacin", p. 34. Porque, en definitiva, ello es una
consecuencia de la interdependencia, "La sociedad mundial actual forma una unidad orgnica por las
interdependencias complejas que existen en todos los niveles y en todos los campos. Las fronteras
estatales ya no son hermticas: han llegado a ser permeables y penetrables", p. 33.
299Cfr., DINH, N. Q., DAILLIER, P. y PELLET, A. Droit international Public cit., p. 37. Estos
autores hablan de comunidad jurdica internacional, en p. 38.
300Un programa de Reforma cit., prr. 93.
301D. COLARD, Les Relations internationales cit., p. 34.
302Ibid., p. 36.
132
organizaciones internacionales no pueden hacer frente a ellos por s solos", y ello
despus de sostener que "los mltiples y diversos desafos que plantea (...)
constituyen el motivo ms inmediato y obvio para el fortalecimiento de la
cooperacin multilateral"303. Lo que nos pone de relieve el Secretario General es
que se est configurando una sociedad internacional en la que los elementos de
integracin, cohesin y certidumbre han de ir ocupando, cada vez, un lugar ms
sobresaliente entre las caractersticas que la definen e incide, de esta manera, en las
relaciones de interdependencia y, ello, se har patente en todos los sectores del
ordenamiento jurdico.
303Memoria del Secretario General sobre la labor de la Organizacin, Nueva York, 1999, pp. 32 y
34, prrs. 220 y 234.
304A. CHUECA SANCHO, El derecho al desarrollo cit., p. 40.
305Cfr., D. COLARD, Les Relations internationales cit., pp. 119-120.
133
corresponde a los hombres y a los Estados definir "la Casa Comn Universal en la
que debern cohabitar pacficamente"306.
Ahora bien, como decimos, debe tratarse de algo ms que una mera
comunidad de Estados, aunque se deba reconocer que a stos les corresponde
Pero hay que advertir, sin duda, que el largo camino de la codificacin de
las normas en materia de responsabilidad de los Estados por hechos
internacionalmente ilcitos ha recorrido tan slo parte del camino que, a la postre,
le conduzca, de ser el caso, a su plasmacin en un instrumento jurdico de carcter
vinculante. Para ser as, an faltara quiz la adopcin de una resolucin por parte
dela Asamblea General y la celebracin de una Conferencia internacional que
decidiese adoptar un convenio en la materia.
317J. A. PASTOR RIDRUEJO, Las Naciones Unidas y la codificacin del Derecho Internacional.
Balances y perspectivas en el cincuentenario de la Organizacin, Balance y perspectivas cit., pp. 111
ss.
318A.G.D.O. Suplemento n 10 (A/54/10), p. 6.
319Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,
137
320Ibid.
321C. VILLAN DURAN, El futuro de proteccin de los Derechos Humanos en las Naciones Unidas,
Balance y perspectivas cit., p. 26.
138
normativos e institucionales del Derecho Internacional, sabiamente combinados,
nos ofrecen un panorama en el que se va construyendo progresivamente la
comunidad internacional. De esta manera se entrelazan los intereses de contenido
social y los intereses de carcter normativo.
322A. MANGAS MARTIN y D. LIAN NOGUERAS, Instituciones 1999 cit., pp. 24-25.
139
a confundirse e integrarse, afortunadamente, las funciones de coexistencia, de
cooperacin y de solidaridad, tanto por lo que se refiere a los sectores que
tradicionalmente han sido analizados con base en una u otra de ellas, como en lo
relativo a los instrumentos y estructuras empleados para hacerlas eficaces.
323C. GUTIERREZ ESPADA, Sobre las funciones, fines y naturaleza cit., p. 62.
324A. RODRIGUEZ CARRION, Lecciones de Derecho Internacional Pblico, Madrid, 1994, p. 69
(cursiva aadida).
140
Pero, como decamos, y segn el iusinternacionalista polaco, el
funcionamiento de las Naciones Unidas en la aplicacin del artculo 2, 4 de la
Carta debera cambiar. Para l, "Les dispositions de la Charte peuvent recevoir une
nouvelle signification: ses articles peuvent tre interprets d'une manire qui mette
davantage l'acent sur la cooperatin", posicin que ilustra con lo sucedido en la
crisis del Golfo, poniendo de relieve que, segn l, el Consejo de Seguridad llegar
a ser, en el siglo XXI, un instrumento de cooperacin internacional realmente
efectivo, para salvaguardar los intereses de los Estados, tanto grandes como
pequeos325. Por otra parte, despus de destacar la importancia de la economa en
el mundo de hoy y de subrayar el problema existente en las relaciones entre el
norte y el sur, este autor constat que, lo que l denomina "la seguridad colectiva
para el desarrollo", no ha llegado a entrar an en el mundo de los hechos, por lo
que "el derecho puede y debe ofrecer las respuestas adecuadas". Nos enfrentamos,
por lo tanto "a la radical oposicin que existe en las relaciones entre los ricos y los
pobres"326. Con ello, se apuntan determinadas direcciones en las que debera
caminar el Derecho Internacional Contemporneo y se sita el acento en los
cambios que, a juicio de este autor, se habran de producir en la actual sociedad
internacional en el marco de la cual, como hemos dicho, el Derecho Internacional
cumplir sus funciones.
329E. VILARIO PINTOS, Curso de Derecho Diplomtico y Consular, Madrid, 1987, p. 14 (cursiva
aadida).
142
el modo de ser de la regulacin jurdica de estas viejas y siempre renovadas
instituciones diplomtica y consular"330.
Como se sabe, hace ya algunos aos que los acuerdos bilaterales entre las
grandes Potencias en materia de desarme alejaron, al menos provisionalmente, los
temores de que se produjera un enfrentamiento nuclear a escala mundial. El
fenmeno, sin embargo, no es nuevo, pues, en verdad, la imperiosa necesidad de
asegurar la paz mundial siempre ha trado consigo la preocupacin por el control
330Ibid., p. 15.
331M. P. ANDRES, Nuevas perspectivas del arreglo pacfico de conflictos en Europa: Teora y
prctica, R.I.E. 1992, p. 489.
143
de armamentos y el desarme, en cuanto vas para la consecucin de aquel objetivo.
De alguna manera, los Estados han manifestado, de manera constante, su
preocupacin por establecer normas claras y seguras en este sector normativo.
335Contemporary practice the U.S. relating to International Law, A.J.I.L., 1988, p. 346. Un trabajo
muy interesante: M. L. AZNAR GOMEZ, Los mtodos de verificacin en el Derecho Internacional
del Desarme (1945-1995), Madrid, 1995.
336M. CHEMILLIER- GENDREAU, La solution de la crise des Nations Unies: Application de la
Charte plutt que revision, R.B.D.I., 1987.
337F. MARIO MENENDEZ, Tratado sobre fuerzas convencionales en Europa, R. E.D.I., 1991, pp.
57-74.
145
adecuada y conforme a los valores y principios que estaran en la base del
surgimiento de intereses propios de una comunidad internacional.
Cabra esperar, quiz, algo ms, pero el Tribunal consider que el estado
actual del Derecho Internacional tan slo permita sostener una posicin tan
ambigua como sta y que deja, sin lugar a dudas, un excesivo margen para la
reflexin.
340Vid., en particular, X. PONS RAFOLS, Opinin consultiva del TIJ sobre la legalidad de la
amenaza o empleo de armas nucleares, Barcelona, 1997; y R. RANJEVA, L'avis consultatif sur la
liceit de la menace ou de l'emploi d'armes nuclaires et le problme de la guerre juste, Cursos
euromediterrneos Bancaja de Derecho Internacional, 1998, pp. 21-34.
341Cfr., El Pas, 11 de enero del 2003.
147
de ningn voluntarismo, sino como conclusin o solucin a nuevas metas y nuevas
necesidades"342.
Una de las razones que hacen que se dude de la existencia de una verdadera
comunidad jurdica internacional se encuentra en el hecho de que el ordenamiento
jurdico internacional utiliza procedimientos de carcter descentralizados tanto a la
hora de consumar la creacin de normas como, por si fuera poco, cuando se trata
de la aplicacin de este ordenamiento jurdico, en el que no se dispone,
usualmente, de instancias ni de mecanismos institucionales que aseguren
cabalmente la misma. De ah la existencia de un derecho, como decimos,
"descentralizado" en el que los poderes legislativo y de ejecucin de normas se
encuentran inequvocamente dispersos y fragmentados y se fundamentan, en la
mayora de los casos, en la voluntad de los Estados y nica y exclusivamente en la
voluntad de stos. El Derecho Internacional Contemporneo, como en los tiempos
de sus orgenes, contina siendo pues un derecho que se sustenta bsicamente en el
consentimiento de los Estados y se proyecta, sobre el conjunto de las normas y
principios que lo integran, sobre la base del mismo.
342A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 61.
343J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 71.
148
La cuestin que debemos plantear ahora es, sin embargo, la contraria, es
decir, si de alguna forma se est produciendo y en qu medida un cierto grado de
"centralizacin" en el sistema jurdico internacional que coadyuve a la plena
consolidacin de la comunidad internacional o, por lo menos, determinar si los
procedimientos de creacin de normas internacionales y los mecanismos
institucionales, que aseguren su aplicacin, albergan en su seno elementos que no
obstaculizan o impidan la instauracin de dicha comunidad.
344J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle cit., p. 37.
149
tiende, por parte de los Estados, a la consecucin de objetivos comunes, se refuerza
la presencia del Derecho Internacional y, en su seno, se fabrican normas y se
establecen procedimientos de aplicacin que gozan de mayor certidumbre y
solidez.
Con independencia del fondo del asunto, lo que nos interesa resaltar ahora
es que el Tribunal Internacional de Justicia ha decidido rechazar la peticin
yugoslava referente a la adopcin de medidas provisionales y ha manifestado,
asimismo, que no goza de competencia para conocer del asunto. Y todo ello,
precisamente, porque el Estado espaol tan slo est obligado en relacin con
aquello para lo que otorg su consentimiento y en el marco de los establecido en el
mismo. A tal efecto, Pour fonder la comptence de la Cour, la Yougoslavie a
invoqu les dclarations par lesquelles les deux Etats ont accept la juridiction
obligatoire de la Cour l'gard de tout autre Etat acceptant la mme obligation
(article 36, paragraphe 2, du Statut de la Cour), ainsi que l'article IX de la
convention pour la prvention et la rpression du crime de gnocide, adopte par
l'Assemble gnrale des Nations Unies le 9 dcembre 1948. L'article IX de la
convention sur le gnocide prvoit que les diffrends entre les parties contractantes
relatifs l'interprtation, l'application ou l'excution de la convention seront soumis
la Cour internationale de Justice348.
348Ibid.
349Ibid.
151
devant la Cour le 29 avril 1999. Elle indique qu'il ne fait aucun doute que les
conditions d'exclusion spcifies dans la dclaration de l'Espagne sont remplies. La
Cour conclut que les dclarations faites par les parties ne sauraient manifestement
pas constituer une base de comptence en l'affaire, mme prima facie. Pero ms
an, A propos de l'article IX de la convention sur le gnocide, la Cour indique
qu'il n'est pas contest que tant la Yougoslavie que l'Espagne sont parties cetme
convention, mais que l'instrument d'adhsion de l'Espagne, dpos auprs du
Secrtaire gnral des Nations Unies le 13 septembre 1968, comporte une rserve
touchant la totalit de l'article IX. La convention sur le gnocide n'interdisant pas
les rserves et la Yougoslavie n'ayant pas prsent d'objection la rserve faite par
l'Espagne, la Cour considre que l'article IX ne constitue manifestement pas une
base de comptence, mme prima facie350.
350Ibid.
351Ibid.
352A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 43.
353Cfr. J. A. CARRILLO SALCEDO: El Derecho Internacional en un mundo cit., p. 192.
152
Por un lado, estimo que hay que insistir en el valor que tiene el
reconocimiento del principio de la buena fe en las relaciones internacionales que,
necesariamente, debe ir ms all de su significado tcnico-jurdico y de sus
consecuencias prcticas en mbitos tales como el derecho de los tratados o la
solucin pacfica de las controversias. Este principio debe ser entendido con un
sentido ms general y como un principio que inspira el conjunto del ordenamiento
jurdico. Como lo ha dicho S. Belaid, debera ser un principio con alcance general
y por, su connotacin moral evidente, debera primar sobre los otros principios368.
La dimensin tica del principio de la buena fe trasciende, por lo tanto, de su
significacin slo jurdica y hace que penetre, con mayor o menor intensidad, en
las esencias del Derecho Internacional del Tiempo Presente369.
372C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit. (C. GUTIERREZ ESPADA, Hacia un compendio, p.
141).
373Ibid.
374T.I.J., Recueil, 1996, prr. 79.
161
b) Ciertos procedimientos de creacin de normas en la expresin de una
comunidad jurdica internacional: El papel de la costumbre internacional
La visin, por lo tanto, podra ser desoladora: Todo parece que retorna a
sus orgenes y all donde empezamos es donde se acaba; la formacin de las
normas internacionales vaga entonces interminablemente por una constelacin
asimtrica en la que cada norma permanece inalterable destellando reflejos de
cambio. Lo que el tratado determina con claridad hoy, lo deshace maana la
costumbre382, el futuro se hace cada vez ms incierto, y en las entraas del
ordenamiento internacional habita el recuerdo de Penlope, tejiendo y destejiendo
aceleradamente, en nuestro caso, el contenido de las normas383.
ii) Pero tambin, no debemos olvidar que la labor normativa realizada por
ciertas Organizaciones Internacionales contribuye, de manera decisiva, a la
conformacin de un ordenamiento jurdico menos fragmentado y disperso, menos
relativo y ms homogneo. La labor, en particular, de las Naciones Unidas en esta
materia es, sin duda, encomiable y se hace patente, por ejemplo, en el sector
concerniente a la proteccin de los derechos humanos. En efecto, ciertas
resoluciones de la Asamblea General alcanzan, desde luego, este significado. En
ellas se concentran dos elementos que apuntan al objetivo de aportar coherencia al
ordenamiento jurdico internacional:
385Cfr., ibid.
386Cfr., C. M. DIAZ BARRADO, La sociedad cit.
387T.I.J. Recueil, 1984, p. 424, prr. 73.
167
Primero, el "carcter codificador" que albergan. Como ya lo expres "el
Derecho Internacional o, con mayor precisin, ciertas normas consuetudinarias
internacionales han sido "tambin codificadas o incorporadas" en otros
instrumentos jurdicos, tales como determinadas resoluciones de Organizaciones o
Conferencias Internacionales. Las resoluciones a las que nos referimos declaran
normas o principios bsicos para la convivencia mundial que se han ido
consolidando durante un largo periodo de tiempo y que, finalmente, quedan
reflejados, de forma sistemtica, en aqullas388. Segundo, esas resoluciones
suponen el reflejo de aspiraciones de contenido comunitario de la sociedad
internacional, estando destinadas a traducir jurdicamente valores de la comunidad
internacional389 y, de este manera, nos hallamos en presencia de instrumentos
jurdicos que, en realidad, tienen un contenido y un alcance de mayor profundidad
que el que les corresponde desde la perspectiva meramente formal.
Pues bien, sobre estas bases, hemos de resaltar que, por un lado, muchas de
las resoluciones citadas toman como punto de referencia, a la hora de determinar su
contenido, la prctica de los Estados, incluso en aquellos casos en los que se ha
dicho que crean "derecho nuevo". Por tanto, no slo, como dice, C. Gutirrez
Espada, "contribuyen al nacimiento de nuevas normas consuetudinarias"390 sino
que, tambin, traducen y "codifican" la costumbre o, en palabras del autor citado,
contribuyen "a la mejor precisin y claridad de las costumbres ya existentes"391.
Por esto, en el punto 88 del Plan de Accin que eman de esta Conferencia
se recomendaba, con rotundidad, que "los Estados Partes en instrumentos
internacionales de derechos humanos, la Asamblea General y el Consejo
Econmico y Social consideren la posibilidad de analizar los organismos creados
en virtud de tratados de derechos humanos y los diversos mecanismos y
procedimientos temticos con miras a promover una mayor eficiencia y eficacia
mediante una mejor coordinacin de los distintos rganos, mecanismos y
procedimientos, teniendo en cuenta la necesidad de evitar la duplicacin y
superposicin de sus mandatos y tareas"399.
397Ver, con carcter general, el completo e interesante trabajo de C. VILLAN DURAN, Curso de
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Madrid, 2002.
398Desde luego, cabe reirerar que un estudio muy completo de estos mecanismos lo encontramos en
la obra citada de C. VILLAN DURAN, quien ha afirmado que las UN y los organismos
especializados del sistema (...) han creado, a lo largo de los aos, una tupida red de rganos
subsidiarios a travs de los cuales se asegura la institucionalizacin de la cooperacin internacional de
los Estados en las tareas de promocin y proteccin de los derechos humanos, op. cit., p. 124.
399Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Naciones Unidas, 1993, p. 74.
172
i) En tal sentido, hay que partir del hecho de que, en esencia, el poder de la
comunidad internacional para dictar las normas y ejecutar las decisiones radica
402Aqu debemos recordar con C. GUTIERREZ ESPADA que nos hallamos ante una materia
delicada e importate, Quo vadis cit., pp. 394-395.
175
en los Estados considerados individualmente o actuando en conjunto. Es decir, la
comunidad internacional se manifiesta, en los supuestos de aplicacin de normas, a
travs bsicamente de los Estados que, en definitiva, son los encargados de que se
cumplan las normas internacionales. Slo advirtindolo desde esta ptica es posible
reconocer que en las relaciones internacionales contemporneas habita una
comunidad internacional cuyas caractersticas, en el ejercicio de las competencias
que le correspondan, difieren de las que definen y perfilan a otros tipos de
comunidades. La comunidad internacional, a la hora de ejecutar las normas, slo
cuenta con la accin de los Estados bien acten de manera individual o de forma
colectiva o bien manifiesten su accin a travs de Organizaciones Internacionales
que, las ms de las veces, quedan condicionadas por las posiciones adoptadas por
los Estados miembros. Como ha dicho A. Rodrguez Carrin "en derecho
internacional el Estado no slo es el sujeto primordial y bsico del ordenamiento,
as como la base esencial para la creacin de normas jurdicas a travs de sus
consentimiento, sino que igualmente es l mismo quien tiene encomendada la
verificacin, control y sancin en los supuestos de vulneracin de sus
disposiciones, cualquiera sea quien las incumpla"403.
ii) Tambin hay que constatar que es difcil sistematizar los procedimientos
de aplicacin de normas internacionales y construir as una teora general en
torno a la aplicacin del Derecho Internacional. Este ordenamiento jurdico
penetra por cualquiera de los resquicios que encuentra a la hora de dar plena
eficacia a sus normas y se aprovecha, todo lo que puede, de los mecanismos
disponibles para asegurar una cabal aplicacin. Salvando todas las distancias, se
podra decir que en el mbito relativo a la aplicacin de normas internacionales
rige un principio similar al que est presente en los procesos de creacin de normas
y que consistira en la no exigencia de formalidades previamente establecidas a la
hora de asegurar la aplicacin de una norma. Ello produce, sin duda, como
resultado, que el anlisis del fenmeno de la aplicacin del ordenamiento jurdico
internacional debe tener siempre presente que determinados mecanismos no tienen
un significado ni un alcance general sino que, tan slo, producen efectos jurdicos
en determinados mbitos de las relaciones internacionales. En otras palabras,
algunos de los procedimientos de los que se vale el ordenamiento internacional
para asegurar la aplicacin de sus normas no pueden se utilizados con carcter
general y deben limitarse al sector en el que realmente producen sus efectos. De
esta manera, ni el control internacional ni la aplicacin del Derecho Internacional a
travs de los ordenamientos jurdicos internos se podran concebir, por ahora,
como medios de aplicacin general del ordenamiento jurdico internacional a pesar
de que, paulatinamente, tanto uno como otro procedimiento vayan expandiendo sus
mbitos de actuacin.
403A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit., p. 66
(cursiva aadida).
176
Nada de ello constituye, sin embargo, un obstculo insuperable para
concebir una comunidad internacional como se puede apreciar en un mbito que, a
primera vista, estara muy alejado del diseo de una verdadera comunidad
internacional, como es el relativo a la aplicacin de medidas coercitivas en
supuestos de incumplimiento de normas internacionales. En esta materia, con el
objeto de llegar al fenmeno de las sanciones, podemos hacer un cierto balance del
significado de las contramedidas, pero antes conviene aclarar que hemos
seleccionado este sector de la aplicacin del ordenamiento jurdico internacional
porque en l se aprecia, de manera bastante clara, la existencia de dos aspectos que
habitan en el conjunto de la aplicacin del ordenamiento jurdico.
Todo ello sobre la base de que las caractersticas de los derechos internos
haran que la norma internacional, al tiempo que ganara en eficacia y eficiencia,
sirviese como elemento de cohesin y afirmacin de una determinada comunidad
jurdica. Pues bien, no siempre queda garantizada esta solucin y, as, nos
405A. RODRIGUEZ CARRION, El Derecho Internacional en el umbral del siglo XXI cit.., p. 70
(cursiva aadida).
406M. AZNAR GOMEZ, Los mtodos de verificacin cit., p. 22.
178
En suma, tambin en el marco de la aplicacin habra que atender a eso que
se ha denominado "situaciones subjetivas" de los Estados, de tal manera que una
misma norma puede encontrar diferentes vas de aplicacin en razn de factores
tales como el instrumento jurdico en el que se haya plasmado, la posicin de cada
uno de los Estados ante el mismo, o el contenido que llegue a tener.
Hay que constatar, ante de todo, que ha sido una constante en el Derecho
Internacional hablar de las medidas de auto-tutela. La falta de mecanismos que
aseguren la aplicacin de las normas ha llevado a los Estados a establecer
mecanismos mediante los cuales eviten ser lesionados o puedan obtener una
reparacin en caso de lesin y, todo ello, en funcin del comportamiento exclusivo
del Estado lesionado que actuara en defensa de sus propios derechos aunque con
ello se reestableciese, al mismo tiempo, la legalidad cuya ruptura le sera atribuible
a otros Estados.
408Como lo ha dicho C. GUTIERRREZ ESPADA, "la institucin de la autotutela (...) es, desde
luego, una figura presente en nuestra disciplina", Derecho Internacional cit., p. 53.
409J. A. CARRILLO SALCEDO, Droit International cit., p. 104. Para J. FERRER LLORET "Hay
que decir que a pesar de las muchas crticas que se pueden hacer a los procedimientos
descentralizados de aplicacin de normas, continan estando vigentes dado el carcter no centralizado
de la Sociedad internacional contempornea y, por lo tanto, se configuran como absolutamente
necesarios, coexistiendo con las sanciones institucionalizadas",, Responsabilidad internacional por
violacin grave y masiva de los derechos humanos: prctica espaola, R.E.D.I., 1995, p. 79.
180
Derecho Internacional y la existencia de una cierta organizacin e
institucionalizacin poltica en la sociedad internacional. Por muy discutible que
sea, y a pesar de las reiteradas imprecisiones terminolgicas, la verdad es que los
modos y maneras de reaccionar en los supuestos en los que se incumple la norma
internacional estn conduciendo a una clara sistematizacin de la aplicacin
coercitiva del ordenamiento jurdico internacional.
410Como se ha dicho las contramedidas existan innegablemente y haban sido reconocidas como
parte del derecho internacional, como haba confirmado la Corte Internacional de Justicia en el asunto
relativo al Proyecto Gab kovo-Nagymaros; a diferencia de otras circunstancias que excluan la
ilicitud, las contramedidas desempeaban un papel decisivo en la aplicacin de la responsabilidad, ya
que su finalidad era hacer que el Estado autor de un hecho ilcito cumpliera no slo su obligacin de
cesacin sino tambin la de reparacin; el rgimen de contramedidas contenido en los artculos 50 a
53 y 55 ofreca un marco estricto para tomar contramedidas evitando los abusos, estableca unos
lmites ms claros que las normas vagas e indeterminadas del derecho internacional consuetudinario
en la materia y representaba un equilibrio frgil cuya estructura esencial deba mantenerse, Informe
de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 15.
411Quiz, por esto, en el seno de la Comisin de Derecho Internacional se propuso la supresin del
Captulo correspondientes a las mismas. A tal efecto, recordemos que Otros miembros crean que el
captulo deba suprimirse por las siguientes razones: las disposiciones eran innecesarias y, en aspectos
importantes, no reflejaban el estado del derecho ni la lgica de la funcin de las contramedidas; el
rgimen de las contramedidas en derecho consuetudinario slo estaba desarrollado en parte, y el
captulo trataba de modalidades de un concepto que no estaba claramente definido. Adems, las
disposiciones eran insatisfactorias en otra serie de aspectos: no se ocupaban de los mltiples fines de
las contramedidas, establecan condiciones de procedimiento demasiado estrictas y eran
incompatibles con la jurisprudencia y las decisiones arbitrales internacionales, Informe de la
Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 15.
181
De todas formas, hay que sostener que, en principio, esta modalidad de
aplicacin de normas internacionales interviene en el marco de una sociedad
descentralizada en la que, precisamente, adquieren pleno sentido, por lo que las
contramedidas son un elemento de un sistema descentralizado por el cual los
Estados lesionados pueden buscar la vindicacin de sus derechos y la restauracin
de la relacin jurdica con el Estado responsable que ha sido rota por el hecho
internacionalmente ilcito412.
412Ibid., p.356.
413Y as se ha reflejado, finalmente, en el artculo 22 de proyecto de artculos sobre la
responsabilidad de los Estados por hechos internacionalmente ilcitos, titulado Contramedidas en
razn de un hecho internacionalmente ilcito, en el que se estipula que La ilicitud del hecho de un
Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional suya para con otro Estado queda
excluida en el caso y en la medida en que ese hecho constituya una contramedida tomada contra ese
otro Estado de conformidad con el captulo II de la tercera parte. De tal modo, que como se ha dicho
en el comentario a este proyecto de artculo En algunas circunstancias, la comisin por un Estado de
un hecho internacionalmente ilcito puede justificar que otro Estado lesionado por ese hecho adopte
contramedidas que no entraen el uso de la fuerza a fin de lograr su cesacin y obtener reparacin por
el dao sufrido, Ibid., p. 183.
414R.S.A, vol. XVIII, pr. 81 (cursivas aadidas).
182
del comportamiento en cuestin queda excluida por el momento debido a su
carcter de contramedida, pero slo a condicin de que se cumplan las condiciones
necesarias para adoptar las contramedidas y mientras se cumplan dichas
condiciones415.
Primero, hay que constatar que no hay una comunidad internacional capaz
de asumir y dirigir las respuestas que correspondan en supuestos de violaciones de
normas internacionales, de tal modo que la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito por parte de un Estado se resuelve, muchas veces, por la
accin de otro Estado decidida unilateralmente por ste. O en palabras de C.
Tomuschat, "Given the dramatic lack of an adequate institutional framework of
international community, the only viable way out is to recognize a rigth to take
sanctions in the form of counter-mesures to every member of the international
community"416.
Segundo, slo cuando el Estado lesionado tiene capacidad real para actuar
en contramedida se puede responder a la lesin causada, con lo que, en algunos
casos, se quiebra y/o mutila el principio de la igualdad soberana de los Estados, ya
que nos podramos encontrar ante situaciones en las que no cabe respuesta por la
Por un lado, habra que mantener, como principio general que no es posible
actuar mediante contramedidas que supongan el uso de la fuerza, de tal manera
que, en principio y en todos los casos, contramedidas de esta ndole estaran
prohibidas por el ordenamiento jurdico internacional. La C.D.I. se ha expresado al
respecto con suficiente claridad al afirmar que La prohibicin de emplear
contramedidas que entraen el uso de la fuerza se prescribe en la Declaracin
sobre los principios de derecho internacional referentes a las relaciones de amistad
y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones
Unidas, en la cual la Asamblea General de las Naciones Unidas proclam que -los
Estados tienen el deber de abstenerse de actos de represalia que impliquen el uso de
la fuerza-. La prohibicin est asimismo conforme con la doctrina prevaleciente
as como con un cierto nmero de pronunciamientos autorizados de rganos
judiciales y otras entidades internacionales424.
426En la lnea de lo que sealo K. Anand, ante la Comisin de Derecho Internacional, el 4 de julio de
1997, es decir, que el "cimiento de la ONU es el derecho. Es la idea de que el comportamiento de los
Estados y las relaciones entre ellos debern ser regidas por una misma ley, equitativa y aplicable a
todos".
427F. MARIO MENNDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., pp. 491 y 492. En esta lnea hay
que pensar que, en determinados supuestos, ya existe oposicin a la aplicacin de contramedidas,
como es el caso de medidas coercitivas que tengan un carcter unilateral y que supongan una
respuesta econmica a pases en desarrollo, Vid., J. FERRER LLORET, loc. cit., pp. 77 ss. De este
mismo autor, en particular sobre las retorsiones y represalias (su prctica en materia de derechos
humanos), Responsabilidad internacional del Estado y derechos humanos, Alicante, 1998, pp. 149 ss.
187
lmites que sealan el "ncleo constitucional internacional" y que la defensa de sus
propios intereses y derechos, por legtimos que sean, no podr alcanzar a la
violacin de aquellas obligaciones que dimanan de normas de ius cogens. En pocas
palabras, F. Mario Menndez ha dicho que "ciertas contramedidas estn
prohibidas. En sntesis, las contrarias a normas imperativas de Derecho
Internacional general"428. En estos casos, de lo que se trata es de proteger el
"inters jurdico comn" que pertenece y que tiene la comunidad internacional y
los Estados, aunque muchas veces sean quienes ejecutan el poder que corresponde
a sta, han de abstenerse de actos o comportamientos que pongan en tela de juicio
la expresin jurdica de los valores en los que se sustenta la sociedad internacional.
En esta lnea, estimo que hay que interpretar las posiciones que ha asumido
la C.D.I. cuando ha previsto que las contramedidas no afectarn: a) la obligacin
de abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza, como est enunciada
en la Carta de las Naciones Unidas; b) las obligaciones establecidas para la
proteccin de los derechos humanos fundamentales; c) las obligaciones de carcter
humanitario que prohben las represalias; d) otras obligaciones que emanan de
normas imperativas del derecho internacional general. Con ello, queda
absolutamente claro que no deben suponer ninguna desviacin respecto de ciertas
obligaciones bsicas (...), en particular las obligaciones dimanantes de normas
imperativas del derecho internacional general429.
430Y as se dice que En el apartado d) se reitera, a los efectos del presente captulo, el
reconocimiento enunciado en el artculo 26 de que las circunstancias que excluyen la ilicitud que
figuran en el captulo V de la primera parte no afectan la ilicitud de cualquier hecho de un Estado que
no est conforme con una obligacin que emana de una norma imperativa de derecho internacional
general, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 371.
431En todo caso, que quede claro, como lo ha indicado la C.D.I. que establece un lmite esencial a la
adopcin de contramedidas por un Estado lesionado en cualquier caso, sobre la base de
consideraciones de proporcionalidad. Es pertinente para determinar qu contramedidas pueden
aplicarse y su grado de intensidad. La proporcionalidad constituye una medida de seguridad en cuanto
que las contramedidas no proporcionadas pueden dar lugar a responsabilidad de parte del Estado que
las adopta, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 376 (cursiva
aadida). Siendo as que la proporcionalidad es un requisito bien establecido para la adopcin de
contramedidas, ampliamente reconocido en la prctica de los Estados, la doctrina y la
jurisprudencia, ibid.
189
como la importancia del inters protegido por la norma violada y la gravedad de
la violacin432.
436A. PELLET, Le droit international l'aube cit., p. 45. Tambin, el anlisis detallado de D.
ALLAND, Justice prive et ordre juridique international- Etude thorique des conre-mesures en
droit international public, Pars, 1994.
437Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 222.
191
la norma y auque la comunidad internacional no llegase a alcanzar o a cubrir todas
las situaciones posibles438.
Por otro lado, la sancin se reserva para aquellos casos en los que se ha
producido una violacin grave de una obligacin dimanante de norma
fundamental del ordenamiento jurdico internacional no siendo, por lo tanto, un
mecanismo para la exigencia de responsabilidad internacional ni habitual ni
aplicable a cualquier supuesto, cualquiera que sea el alcance y el contenido de la
440La C.D.I. ha sealado, como mucho, que cuando el hecho internacionalmente ilcito constituye
una violacin grave por el Estado de una obligacin nacida de una norma imperativa de derecho
internacional general, esa violacin puede tener ulteriores consecuencias para el Estado responsable y
para otros Estados. En particular, todos los Estados tienen en esos casos las obligaciones de cooperar
para poner trmino a la violacin, de no reconocer como lcita la situacin creada por la violacin y
de no prestar ayuda o asistencia al Estado responsable para mantener la situacin as creada, Informe
de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 223.
441F. MARIO MENENDEZ, Derecho Internacional Pblico cit., p. 496.
442Pero, por ejemplo, s ha indicado que no se deben reconocer las situaciones derivadas de tales
violaciones, siendo as que El no reconocimiento colectivo parecera ser un requisito previo para
cualquier respuesta concertada de la comunidad a esas violaciones y representa la respuesta mnima
necesaria por parte de los Estados a las violaciones graves a que se hace referencia en el artculo 40,
Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 313 (cursiva aadida).
443En todo caso, no olvidemos que el prrafo 3 del artculo 41 prescribe que El presente artculo se
entender sin perjuicio de las dems consecuencias enunciadas en esta parte y de toda otra
consecuencia que una violacin a la que se aplique el presente captulo pueda generar segn el
derecho internacional, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 32.
193
flagrante, de normas fundamentales del ordenamiento jurdico internacional y por
las que estn interesados el conjunto de Estados y la comunidad internacional444
debe producir necesariamente consecuencias distintas a las que se derivaran de
hechos internacionalmente ilcitos que mereciesen otra consideracin. Por lo
menos, podemos decir, con la Comisin de Derecho Internacional, que Adems,
es probable que las violaciones graves a que se refiere este captulo sean objeto de
la atencin de las organizaciones internacionales competentes, incluidos el Consejo
de Seguridad y la Asamblea General. En el caso de la agresin, la Carta atribuye
una funcin especfica al Consejo de Seguridad445.
444Por esto, la C.D.I. ha indicado en el marco de la cooperacin entre los Estados que Lo que se
pide es que ante las violaciones graves todos los Estados realicen un esfuerzo conjunto y coordinado
para contrarrestar los efectos de esas violaciones, Informe de la Comisin de Derecho Internacional,
53 periodo cit.,p. 310.
445Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit.,p. 309.
446Ibid., p. 316 (cursiva aadida).
447J. A. PASTOR RIDRUEJO, Le droit international la veille du XXime sicle cit., p. 32.
194
de manera ms acertada a mi juicio, se refiere a las "funciones sancionatorias" en el
marco precisamente de los "medios institucionalizados para la aplicacin del
Derecho Internacional"448.
las Islas Malvinas (Falkland), el Consejo de Seguridad le pidi que se retirara de inmediato . A
instancias del Reino Unido, los miembros de la Comunidad Europea, Australia, Nueva Zelanda y el
Canad impusieron sanciones comerciales, entre ellas la prohibicin temporal de todas las
importaciones de productos argentinos, lo que contravena el artculo XI:1 y, posiblemente, el artculo
III del GATT, Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 388.
454Informe de la Comisin de Derecho Internacional, 53 periodo cit., p. 357.
455A/50/60, 25 de enero de 1995, prr. 73. Para el Sr. Boutros Ghali, las sanciones aplicadas en
virtud del artculo 41 de la Carta no tienen por objetivo castigar ni tomar represalias de otra forma,
sino "modificar la conducta de una parte que pone en peligro la paz y seguridad internacionales",
ibid., prr. 66. Posicin que, sin embargo, recibe ciertos matices por parte del actual Secretario
General quien, en su Memoria de 1999, sostiene que "Cada vez tiene mayor aceptacin la necesidad
de mejorar el concepto y la aplicacin de las sanciones que impone el Consejo de Seguridad, as como
la de reducir en la mayor medida posible el costo humanitario que representan las sanciones para la
poblacin civil", prr. 124.
456A/52/871- S/1998/318, 13 de abril de 1998, prrs. 25 y 26.
197
457Ibid.
IV. Consideraciones finales
Como deca C. del Arenal, aunque ciertamente en otro contexto, hay que
atribuir a la retrica el significado y el sentido que le corresponden, ya que "el
realismo mismo exige ser conscientes de que la retrica no siempre es algo
superfluo, sino en ocasiones algo muy necesario, por cuanto que, al mismo tiempo
que es reflejo de las percepciones, contribuye igualmente a crear percepciones y
adhesiones, con la importancia que esto tiene en orden a la realizacin de todo
proyecto"460. La percepcin bsica, en la actual sociedad internacional es que, con
todas las limitaciones que se quiera, se est "fabricando" un nuevo modelo de
relaciones internacionales de una manera progresiva y paulatina, sin sobresaltos en
el contenido y con espectaculares cambios en las formas, pero, al fin y al cabo, se
est diseando un "marco constitucional" que, dotado de sus propias
caractersticas, debe responder a la exigencias que se vayan planteando en el siglo
XXI.
Estos son, en definitiva, los valores que estn presentes y que van
encontrando su traduccin jurdica a travs de los diversos modos de generar el
Derecho Internacional. Nuestra visin puede conceptuarse, sin duda, como algo
optimista pero, de manera intencionada, se ha querido poner el nfasis en los
elementos comunitarios y de solidaridad que habitan en la sociedad internacional.
Sin olvidar cmo est configurada y caracterizada esta sociedad, tampoco se trata
de decir cmo debera ser sino, en realidad, se seala hacia donde apunta su
construccin.