Nuevo Derecho Concursal Chileno UST

NUEVO DERECHO CONCURSAL CHILENO
Gonzalo RUZ LRTIGA
MECANISMOS DE REORGANIZACIN Y LIQUIDACIN

DE ACTIVOS DE EMPRESAS Y PERSONAS DEUDORAS
SEGUNDO SEMESTRE 2014
Materia de apoyo de la asignatura. Prohibida su reproduccin total o parcial

CLASE INTRODUCTORIA
Como expresa el profesor Jacques MESTRE1 frente a las dificultades de un deudor, el

derecho comercial siempre ha tenido una reaccin diferente del derecho civil. ste, en la
hiptesis en que el deudor ya no puede pagar a sus acreedores, laisse faire (deja hacer). El
derecho comercial, por el contrario, organiza.
En efecto, las dificultades del deudor se presentan como perodos crticos en donde las
fuerzas de su patrimonio no se encuentran en estado de enfrentar y pagar sus deudas,
decimos en trminos generales que el deudor cae en incumplimiento de sus obligaciones, en
cesacin de pagos.
Esta cesacin de pagos puede ser un momento transitorio de iliquidez, como tambin puede
ser el comienzo de un estado ms permanente que se conoce como insolvencia cuando se
traduce en una efectiva, permanente y definitiva cesacin de pagos.
Como se observa, entre cesacin de pagos e insolvencia pareciera haber ms que una banal
diferencia. La insolvencia representa un estado (menos transitorio y ms permanente)
crtico desde el punto de vista financiero donde se produce un desequilibrio patrimonial, un
estado de dficit, en donde todos los activos del deudor no alcanzan para cubrir la totalidad
de sus deudas. La cesacin de pagos, en cambio, se configura cuando el activo disponible
no alcanza para cubrir el pasivo exigible.
La tendencia en todo caso mundial es a emplear la nocin de insolvencia como sinnimo de
crisis patrimonial lo que incluye las hiptesis de cesacin de pagos, de simple iliquidez y
de insolvencia propiamente tal. La gua legislativa del CNUDMI sobre el rgimen de
insolvencia as como los documentos del Banco Mundial sobre principios para sistemas
efectivos de insolvencia y de derechos de los acreedores utilizan el trmino de insolvencia
como homlogo de las distintas situaciones de crisis empresarial.
Concluyamos, entonces, que cesacin de pagos e insolvencia son fenmenos distintos,
aunque la nocin de insolvencia se emplea regularmente para concentrar los distintos
fenmenos de crisis patrimonial.
La insolvencia es una expresin civil aunque se la apropia el Derecho comercial. Es el
antnimo de solvere, que significa desatar. Nos desatamos de lo que nos liga (ob ligare),
de ah la palabra solucin que es sinnimo de pago. Insolvencia, entonces, es la falta de
pago en trminos civiles.
Cuando una persona natural o jurdica no da cumplimiento a una de sus obligaciones, es
decir, se encuentra en estado de cesacin de pagos, uno de los bienes jurdicos que resultan
daados, es el crdito, no ya entendido civilmente como obligacin sino como forma de
financiamiento que se otorga porque existe confianza en el patrimonio ajeno.
El crdito, como expresa el profesor Puga Vial, ha dado origen al fenmeno de la
concatenacin de patrimonios, lo que implica que las relaciones de crdito vinculan
1
MESTRE, Jacques, Droit commercial, LGDJ, Pars-Francia, 24 ed., 2009, p.695.
2

mltiples y variadas personas que se encuentran en una red de dependencia, de tal forma
que la crisis de uno pone en riesgo a todos los patrimonios recprocamente dependientes.
El patrimonio insolvente constituye entonces una verdadera amenaza para el crdito (y la
economa en general), que debe ser erradicado o saneado. Para ello el derecho cuenta con
distintos mecanismos denominados genricamente tutelas jurdicas del crdito.
Las tutelas colectivas (los procedimientos concursales en general) se utilizan cuando la
tutela individual (el juicio ejecutivo) es insuficiente para solucionar el conflicto que se ha
suscitado. Las tutelas colectivas sirven para atacar un estado patrimonial crtico y no un
incumplimiento, que es para lo que se establecen las tutelas individuales. En las tutelas
colectivas se toman en cuenta, como veremos, diversos intereses, no slo los del deudor y
de un acreedor, sino que el todos los acreedores e incluso de toda la sociedad.
1. De la forma como el Derecho hace frente a la insolvencia o cesacin de pagos:

Las formas jurdicas de tutelar el crdito
En Derecho Civil cada acreedor toma individualmente el peso o la carga de cobrar su

acreencia. El derecho civil entonces, como dice el profesor MESTRE, laisse faire.
El acreedor se encarga de ejecutar individualmente al deudor, persiguiendo todo su
patrimonio, tanto sus bienes presentes o futuros, con la sola excepcin de los
inembargables. El acreedor que acta ms rpido, aquel que inicia los procedimientos
individuales para ejecutar ms expeditamente, ganar la carrera a los otros y de ese modo
satisfar su crdito, dejando a los menos activos en situacin desmejorada, a veces sin
patrimonio que realizar. El Derecho civil, impregnado de individualismo, es -en este caso-
una selva jurdica: prima la ley del ms fuerte (o del ms rpido), los intereses de cada
acreedor son irreconciliables entre si. La presa es el deudor, no existe principio alguno de
conservacin de su patrimonio.
El derecho comercial, en cambio, organiza, pone en movimiento procedimientos
colectivos a fin de obtener no slo el respeto del principio de la igualdad de los acreedores
sino, segn el rol que entiende tomar el Estado en las situaciones de crisis, tambin el
respeto de los dems intereses que orbitan alrededor de la empresa (proveedores,
trabajadores, consumidores, etc.)
Se concibe entonces, para el Derecho comercial, que entre acreedor y deudor existen no
slo intereses individuales contrapuestos en juego sino que stos dejan su lugar a intereses
legtimos superiores, siendo sus pilares la igualdad entre los acreedores y la conservacin
en lo posible del patrimonio del deudor (la conservacin de la empresa).
El punto de partida del Derecho de quiebras, concursal o de la empresa en dificultad
patrimonial, es lograr una organizacin que defienda estos intereses en juego. Organizacin
que, segn la definicin que adopte el ordenamiento jurdico de cada Estado, velar
prioritariamente por el resguardo de los intereses de los acreedores como colectividad, de
los trabajadores, de la empresa misma, de los accionistas o debenturistas, o sea, acreedores
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de emisiones de bonos, el de los proveedores, especialmente a aquellos que slo producen
para el deudor en dificultad, el de los fabricantes que dependen de lo que elabora el deudor,
el de los consumidores, especialmente si el deudor es el nico que produce ese bien, en fin
el de la sociedad toda pues la situacin del deudor en dificultad de pago amenaza y
compromete el inters pblico, ya sea en cuanto ste exige que se sancione a quin es
culpable de su quiebra o que dolosamente dilapida los bienes de su patrimonio (a veces
nica garanta que puede tener el acreedor para la satisfaccin de su crdito), ya sea en
cuanto exige el mantenimiento de esta fuente productiva, o bien en cuanto exige tambin
una rpida liquidacin de los bienes a fin de satisfacer las legtimas acreencias de aquellos
que financiaron las actividades del deudor.
2. Clasificaciones de las tutelas del crdito
1. Segn la naturaleza del crdito (ley que rige la ejecucin), se pueden distinguir entre
tutelas civiles o mercantiles.
Son tutelados civilmente los crditos a travs del proceso de ejecucin individual que
sealbamos, conocido como juicio ejecutivo o las acciones oblicua y pauliana.
No siempre el derecho civil descarta la tutela colectiva del crdito. Por ejemplo, en las
normas que regulan la accin hipotecaria, cuando la cosa la posee un tercero distinto del
deudor, y asociado al fenmeno de la purga de la hipoteca, se produce que en el juicio
especial hipotecario de desposeimiento (Art. 2428) para que se produzca la purga de la
hipoteca, se requiere la citacin (notificacin) personal de los acreedores.
Ella tiene por objeto poner en conocimiento que se realizar el remate, para que tomen las
providencias necesarias para que se obtenga buen precio y con ello puedan pagarse sus
crditos.
Es importante sealar que debe notificarse a todos los acreedores, tanto de grado anterior
como posterior a aquel que produce el remate.
Existe entonces una suerte de colectivizacin de la ejecucin a fin de proteger el crdito de
todos los acreedores.
Las tutelas mercantiles o comerciales del crdito, son colectivas. Como veamos, el
Derecho mercantil aunque ms precisamente el derecho econmico en general privilegia
otros fines o bienes que el Derecho civil ya que organiza procedimientos colectivos a fin de
proteger el crdito de los acreedores.
2. Segn los sujetos que pretenden la tutela, se puede distinguir entre tutelas individuales y
colectivas.
Las Tutelas individuales tienen por objeto resolver los problemas de insolvencia de un
acreedor individualmente considerado. En consecuencia se protege la acreencia considerada
singularmente, y se persigue un pago ntegro y oportuno. La tcnica procedimental para
ello sigue siendo el juicio ejecutivo.
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Las tutelas colectivas, en cambio, involucran a todos los acreedores del deudor, que ante la
imposibilidad de pago ntegro, persiguen un pago equitativo y proporcional de las
obligaciones, respetando con ello el principio de igualdad. La tcnica procedimental que se
utiliza es el juicio de quiebras o la cesin de bienes.
3. Segn la finalidad que persigue la tutela, podemos distinguir entre tutelas preventivas o
reactivas o reparadoras.
Tutelas preventivas son aquellas que buscan evitar la cesacin de pagos o ms
generalmente el estado de insolvencia, y/o asegurar la eficacia de las tutelas reparadoras.
Son ejemplos de estas tutelas preventivas la constitucin de cauciones o ms generalmente
de garantas, las medidas precautorias, etc.
Tutelas reparadoras, en cambio, son las que persiguen el cumplimiento forzado de las
obligaciones incumplidas, a fin de obtener las indemnizaciones compensatorias respectivas,
es decir, el cumplimiento por equivalencia. Ejemplos de ellas son los procedimientos
ejecutivos en general, sean individuales o colectivos.
En general, diremos que el Derecho de quiebras, concursal o de la empresa en dificultad

comprende todas las tutelas colectivas del crdito, sean preventivas o reparadoras. La
tendencia moderna del Derecho frente a la crisis econmico-financiera de la empresa o
persona deudora es a actuar ex ante, impidiendo las consecuencias nefastas que producen la
crisis de la empresa en dificultad, rescatando a este sujeto productivo, siempre que resulte
viable.
La misma tendencia moderna, esta vez, en relacin a las tutelas reparadoras, persigue la
mxima rapidez y eficiencia de los procedimientos de liquidacin de los activos de las
empresas inviables.
2. Un poco de historia de los procedimientos tutelares colectivos
Los orgenes histricos de la quiebra estn en Roma.

En efecto, los romanos fueron los que realizaron los primeros delineamientos de la quiebra,
cuando un deudor no poda cumplir con sus obligaciones, todos sus bienes deban ser
puestos a disposicin de un funcionario, el curator bonorum, que deba administrar los
bienes y realizarlos (venditio bonorum) a fin de pagar a todos sus acreedores. Este
funcionario equivale a lo que hoy son los sndicos de quiebras o liquidadores.
En un primer momento la venta de los bienes del deudor deba realizarse en bloque; se
vendan todos los bienes en conjunto a un adjudicatario, que se haca cargo de las deudas u
obligaciones del deudor; deba pagar sus deudas. Posteriormente se autoriz la venta al
detalle, ya no se requera vender en bloque, poda venderse cosa por cosa y con el producto
de la venta se pagaba a los acreedores.

Tambin existi la accin pauliana o revocatoria, que persigue revocar, dejar sin efecto, los
actos ejecutados por el deudor en fraude a los acreedores. Las acciones revocatorias, que
encuentran sus orgenes en el Derecho Romano, persiguen dejar sin efecto los actos
ejecutados por el deudor en el perodo anterior a la declaracin de quiebra, que recibe el
nombre de perodo sospechoso.
Estos incipientes procedimientos tutelares colectivos evolucionan considerablemente en la
Edad Media, particularmente en las ciudades de comerciantes del norte de Italia, aunque
con un carcter marcadamente sancionador.
En efecto, el desarrollo de la quiebra lo encontramos en los estatutos de las ciudades
italianas de la poca comprendida entre la Edad Media y el Renacimiento.
En esta poca se crearon la mayora de las instituciones que hoy da existen en materia de
quiebra: la declaracin de quiebra, el desasimiento, los convenios, la clasificacin de la
quiebra en fortuita, culpable y fraudulenta y la intervencin del Estado en las quiebras (con
la creacin de funcionarios especiales a cargo de estas quiebras).
La concepcin italiana medieval, que ve en la quiebra una institucin exclusiva del
comerciante, se mantuvo en la Europa del renacimiento, a pesar de que esta descubre el
Derecho Romano, en el cual la bonorum posessio era aplicable a todo deudor, mientras que
la italiana era aplicable slo al deudor comercial.
En Inglaterra, un imperio del comercio mundial, la institucin se aplic tanto al deudor civil
como al mercantil.
En Espaa la quiebra se desarroll como una institucin propia del comerciante,
aplicndose el concurso al deudor civil.
En la doctrina espaola la quiebra est impregnada de Derecho Pblico; est en juego el
inters social, por eso en algunas legislaciones interviene el Estado por medio de
funcionarios especiales en la liquidacin del patrimonio del fallido. As ocurra en nuestro
pas en la anterior ley de quiebras (Ley 4.558).
Lo mismo ocurre en Alemania, en que la quiebra est impregnada de ideas del Derecho
Pblico y se aplica tanto a los civiles como a los deudores mercantiles.
En Francia se distinguen claramente tres etapas desde los orgenes hasta hoy. Una primera
etapa que va desde Roma a la dictacin de las Ordenanzas de Colbert de 1673. Una
segunda etapa que se inicia con la entrada en vigencia del Cdigo de comercio de 1807 y se
mantiene hasta la dictacin de la primera ley de quiebras de 28 de mayo de 1838. La tercera
etapa se inicia precisamente a partir de la primera ley de quiebras de 28 de mayo de 1838
hasta nuestros das.

CLASE N1
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSURSAL CHILENO A LA LUZ DE LOS CAMBIOS

EXPERIMENTADOS POR LA DISCIPLINA EN OTROS ORDENAMIENTOS JURDICOS.
De un derecho de quiebras a un derecho de la empresa en dificultad?
El estudio histrico cronolgico del Derecho de quiebras o concursal en Chile se ha hecho

recurrentemente sin mirar la evolucin que ha sufrido la disciplina en los ordenamientos
jurdicos comparados. Esta mirada introspectiva no permite saber si en realidad ha habido
evolucin o involucin de nuestro derecho.
La mayora de las veces, como veremos, las transformaciones del derecho de quiebras o
concursal en Chile han venido de la mano de factores externos crticos que han incidido
enormemente en la economa interna, lo que se entiende por la extrema dependencia de
nuestro pas a los mercados internacionales, que son los receptores de los productos
exportables en que se basa la economa chilena.
Para responder a la primera interrogante de si ha evolucionado nuestro derecho de quiebras
o concursal, es necesario mirar rpidamente cules son los modelos normativos que regulan
las insolvencias patrimoniales de las empresas. Slo de esa manera podemos respondernos
a la interrogante que encabeza esta primera clase: hemos evolucionado de un derecho de
quiebras hacia un derecho de la empresa en dificultad?
1. Modelos normativos regulatorios de las insolvencias patrimoniales
Existen diversos modelos normativos reguladores de las insolvencias patrimoniales, los que
se vinculan a concepciones ideolgicas del Estado sobre la marcha y conduccin de la
economa del pas y que van a incidir directamente en el rol que ocupa el derecho de
quiebras o concursal en el concierto del ordenamiento jurdico interno. En trminos muy
sintticos podemos sealar que tres son los modelos imperantes.
1. El modelo liquidatorio o solutorio. Este modelo se inspira en una finalidad liberal o de

mercado del Derecho concursal. Segn esta finalidad el derecho de quiebras debe cumplir
un propsito vinculado con la sola liquidacin del activo a favor de los acreedores del
deudor concursado. La realizacin del activo del deudor fallido es lo que posibilita la mejor
proteccin a los acreedores, ya que es el propio sistema de economa de mercado el que
determina la necesidad de seleccionar a las mejores empresas, de modo que aquellas que no
sean rentables en trminos de eficiencia econmica, hasta el lmite de llegar a la
insolvencia, deben dejarse desaparecer, si es el caso, por una agresin jurdico-liquidatoria
del patrimonio del deudor en beneficio y a instancias de los acreedores. Cualquier intento
por pretender la conservacin de las empresas insolventes, va contra la naturaleza del

sistema, ya que ste no admite la subsistencia de recursos econmicos en manos de
empresas ineficientes.
Frente a las crticas planteadas a este modelo, en cuanto a la prdida de valor de los activos
en el proceso de liquidacin, se responde desde un punto de vista econmico. En efecto,
conservar empresas ineficientes es ms costoso para la economa que una inadecuada
liquidacin de activos, aunque ello signifique subvalorarlos, pues la insolvencia crnica o
bien una iliquidez no atendida correctamente de una empresa arrastra a la misma situacin a
otras empresas relacionadas por vnculos de crdito (la figura de la manzana podrida). Es
as, como la liberacin de recursos, aun cuando ineficiente en el proceso de asignacin, es
mejor que su utilizacin en empresas que han dejado de ser competitivas, que se
transforman en verdaderos obstculos para la mxima utilizacin de la riqueza.
2. Modelo concordatario o concursal. Que se vincula en una concepcin social del Derecho
concursal, nacida en la bsqueda de soluciones alternativas superadoras de los postulados
liberales. Los sistemas que se basan en esta posicin sealan que producida la defaillance o
falencia de un deudor, no slo se lesionan los intereses de los acreedores, la quiebra de la
empresa afecta otros intereses presentes y que tienen plena legitimidad social y poltica, por
lo que merecen ser protegidos (consumidores, usuarios, trabajadores, proveedores, etc).
Se pretende que el concurso, es decir, un rgimen de convenios o concordatos para evitar o
poner fin a la quiebra, concluya en arreglos entre el fallido y los acreedores, en el que la
satisfaccin de stos sea compatible con la conservacin de la empresa y la continuidad de
su actividad.
3. Modelo hbrido. Que se sustenta en parte en una concepcin liberal y en parte en una
concepcin social del Derecho concursal. En efecto, este sistema parte considerando los
intereses de los acreedores como preponderantes, sin embargo posibilita la conservacin de
las empresas slo en la medida que ellas resulten viables, esto es, slo cuando sean capaces
de ser rentables y cumplir con el plan de pagos aprobado en el convenio. De esta forma, las
cesiones globales de complejos productivos operarn cuando, estemos en presencia de una
empresa que est en condiciones de generar ingresos futuros que pongan fin a la situacin
de insolvencia patrimonial o de iliquidez que dio origen al convenio. El anlisis econmico
no est puesto, nuevamente, en una ineficiente asignacin de recursos productivos
derivados de una liquidacin de activos, sino que, en la evaluacin de la unidad econmica
en su conjunto, en cuanto posibilita una superacin de la situacin de crisis actual. La
nueva administracin tendera a revertir el proceso de desvaluacin de activos que produjo
una ineficiente administracin anterior.

2. Ha evolucionado el Derecho concursal chileno?
Con cules y hacia cules modelos?
Ha habido bsicamente cinco etapas en las cuales el Estado chileno se ha posicionado de

una forma determinada, con una ideologa de mercado y de la economa diferente en cada
caso, ante situaciones en que una empresa no puede hacer frente al pago de sus deudas.
Los orgenes de la generacin de la riqueza-pas hace que Chile sea extremadamente
dependiente de las vicisitudes de los mercados externos, en donde se transan y reciben los
productos que exportamos (materias primas, y minerales principalmente) y de donde
adquirimos y recibimos los productos que importamos (manufactura principalmente). Las
transformaciones del derecho de quiebras o concursal en Chile han venido de la mano de
factores externos crticos que han incidido enormemente en la economa interna, lo que se
entiende precisamente por esta extrema dependencia de los mercados internacionales.
La globalizacin y dependencia de los mercados hace que las crisis internacionales
repercutan enormemente en la economa del pas, particularmente las crisis en mercados de
los cuales somos dependientes.
Estas cinco etapas del derecho chileno de las empresas en crisis se pueden graficar en las
siguientes.
1. Primera etapa. Desde la dictacin del Cdigo de comercio de 1965 hasta la Ley 4.558
de 1929.
El Cdigo de comercio chileno, obra del jurista argentino Jos Gabriel OCAMPO, fue
promulgado diez aos despus de nuestro Cdigo civil, en 1865 y reserv su libro IV a
reglamentar la quiebra, basndose en estas materias principalmente en el Cdigo de
comercio francs de 1807 y en la ley francesa de 1838 que modific todas las normas
referentes a la quiebra del Cdigo de comercio francs, debido a que eran muy severas.
Ms precisamente la Ley francesa de 1838 constituye la fuente directa donde se inspiraron
los legisladores chilenos al redactar el Libro IV.
En un principio el Cdigo de comercio chileno limitaba la declaracin de quiebra
exclusivamente a los comerciantes y no se aplicaba a los deudores civiles.
Posteriormente, con la dictacin del Cdigo de procedimiento civil (CPC) en 1878, se
estableci un sistema aplicable a los no comerciantes. Este sistema era el concurso de
acreedores.
A partir de ah, se produjo una dualidad de sistemas, por un lado la quiebra y por otro el
concurso de acreedores. Debido a esta dualidad se produjeron una serie de confusiones, ya
que la tramitacin del concurso era aplicable tambin a las quiebras, debido a que se
derogaba en el Cdigo de comercio todo lo que fuera contrario al CPC.
En este estado de la discusin, estas instituciones aparecen impregnadas de un espritu
privatista. El sndico no era un funcionario del Estado, era designado por los acreedores,
constituyendo una especie de mandatario de ellos. Aspecto en el que tambin, en cierta
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forma se volvi a los orgenes como veremos con la Ley 18.175 y la que entrar
prontamente en vigor la Ley 20.720.
Este sistema sufrira su primera transformacin sustancial en 1929 cuando se dicta la Ley
4.558, una Ley de quiebras que derogara las normas del Cdigo de comercio y del CPC
existentes.
2. Segunda etapa. Desde la dictacin de la Ley 4.558 de 1929 hasta la Ley 18.175 de 1982.
Como sealamos, esta segunda etapa comienza en 1929 cuando se dicta la Ley 4.558. El
contexto histrico-econmico de la ley enfrenta al pas a una gran crisis internacional. La
llamada gran depresin.
En el perodo 1929-32, como resultado de la primaca internacional del patrn oro y de los
conflictos econmicos derivados de la primera guerra mundial, se produce una secuencia de
quiebras bancarias internacionales y cadas en las bolsas de valores que terminan por
detonar la ms grande crisis econmica global de la que se tenga recuerdo histrico. Las
masivas quiebras financieras se tradujeron en una violenta contraccin de la cantidad de
dinero en todos los pases y una fuerte contraccin de la economa mundial.
Para Chile, esto se manifest como una cada violenta de la demanda por su principal
producto de exportacin, el salitre.
A raz de estos, la economa chilena fue muy duramente golpeada por la depresin de 1931-
32. Las razones que se dan para esto son la mantencin del patrn oro que haba sido
adoptado en 1925 (an cuando la mayora de las economas en crisis haban abandonado el
patrn oro) y la extrema sensibilidad de la economa chilena a los cambios en volmenes y
precios de los mercados de sus exportaciones y de capitales internacionales.
En la Ley 4.558, la quiebra absorbi al concurso de acreedores y pas a ser una institucin
comn a todo deudor, aplicable por tanto al deudor civil como al mercantil, aunque se
mantuvo cierta diferencia en el tratamiento del deudor civil y del deudor comercial, pues
era ms exigente respecto a la quiebra del deudor mercantil.
La diferencia de trato entre deudor civil y mercantil se trat de justificar en la circunstancia
de que en el comercio se recurre con mayor intensidad al crdito, de manera que la cantidad
de fe o confianza que se pone en el deudor comerciante es mayor que la que se pone en el
deudor civil.
Por otra parte, el incumplimiento de un comerciante era ms grave, debido a que traa
aparejada una cadena de incumplimientos; los deudores comerciales cuentan, para cumplir
oportunamente sus obligaciones, con que a su vez sus deudores les cumplan de la misma
forma.
Bajo una visin keynesiana entonces, la Ley 4.558 incorpora la sindicatura de quiebras que
es un servicio del Estado, por cuanto es un rgano auxiliar de la administracin de justicia.
Su intervencin no naca de la voluntad de los acreedores reunidos en la masa, sino que del
Estado, de la ley.
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El sistema rigi por casi treinta aos los destinos de las empresas en dificultad patrimonial
en nuestro pas. Otra crisis internacional de gran envergadura, sumado a un cambio radical
de paradigma econmico que ya se vena poniendo en prctica desde el golpe de Estado de
1973, cierran esta etapa, cuando se dicta la Leu 18.175.
3. Tercera etapa. Desde la dictacin de la Ley 18.175 de 1982 hasta la dictacin de la Ley
20.073 de 2005.
El 28 de Octubre de 1982 se publica en el Diario Oficial la Ley 18.175 que modifica la ley
de quiebras vigente y fija un nuevo texto.
La Ley 18.175 volvi al sistema de los sndicos privados, reglamentndolos y estableciendo
un organismo pblico a cargo de su vigilancia, la Fiscala Nacional de Quiebras, que desde
el 31 de Mayo de 2002, con la ley 19.806, pas a ser Superintendencia de Quiebras, para
adecuarla al nuevo proceso penal.
Pero en definitiva, se mantiene este rgano como un servicio pblico que slo se limita a
controlar la administracin de las quiebras, para que se cumplan los objetivos generales
para los cuales se estatuy la quiebra.
El contexto histrico-econmico de la ley 18.175 enfrenta nuevamente al pas a una gran
crisis internacional. La llamada crisis de la deuda de los aos 80.
En efecto, en 1973 nuestro pas se encuentra atrapado en una grave crisis poltica y
econmica: hiperinflacin, recesin, desempleo y un gigantesco dficit fiscal. Se fragua un
golpe de Estado que quiebra el tejido institucional que sostena la democracia y, se da inicio
a una fase de devaluaciones substanciales en un marco de convergencia para los diversos
tipos de cambio existentes. Entre 1973 y 1978 el pas fue sometido a un profundo programa
de reforma, liberalizacin, privatizacin y apertura. Los giros de la economa mundial
durante 1974 implicaron tres cambios en el entorno internacional, fundamentales para la
economa chilena: 1. Una cada en el precio del cobre de 52% entre mayo y octubre de
1974; 2 Un aumento violento en el precio del petrleo de 500% entre 1972 y 1974, y 3.
Un alza en la tasa de inters internacional que alcanz 14,13% para la tasa LIBO a 180 das
en agosto de 1974. El conjunto de estos impactos signific una cada de alrededor de 13%
del PIB durante 1975. Nuevamente, Chile se constituye en uno de los pases ms afectados
por la crisis externa.
Nuevamente entre 1978 y 1981, el petrleo sube en 88%, como resultado de polticas de
cartel de los pases exportadores. La tasa de inters internacional se eleva violentamente
durante fines de 1980 y principios de 1981. La situacin de elevada iliquidez de los
mercados internacionales detona una situacin de extrema iliquidez en los pases
latinoamericanos, comprometiendo la capacidad de los pases de pagar su deuda externa.
Mxico suspende el pago de su deuda externa. Esto, a su vez, cierra los mercados de
capitales privados internacionales y genera una masiva fuga de capitales.
En junio de 1982, enfrentado a las elevadas tasas de desempleo y al gigantesco dficit de
balanza de pagos, el Banco Central decide devaluar el tipo de cambio, renunciando a la
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poltica anti-inflacionaria de tipo de cambio fijo. Como resultado de la crisis y del retraso
cambiario, el pas perdi una enorme cantidad de reservas y finaliz su perodo de tipo de
cambio fijo con una devaluacin nominal de 94% en nueve meses, y el PIB cay 19,6% en
1982-83
En ese contexto plagado de industrias nacionales y empresas en cesacin de pagos como
consecuencia del endeudamiento en moneda extranjera (dlares) el gobierno de la poca
decidi rescatar slo al sistema financiero, lo que implic usar recursos equivalentes a 1/3
del PIB de la poca. Para el resto de la industria y empresas haba dos caminos:
reconvertirse en negocios ms eficientes o quebrar. La Ley 18.175 reflejara su visin neo
liberal, claramente shcumpeteriana, pues no contemplaba el objetivo de mantener en
funcionamiento a la empresa que enfrentaba problemas financieros, ni siquiera cuando ella
fuese econmicamente viable. El legislador slo se planteaba como objetivo primordial
obtener el pronto, eficiente y equitativo pago de los acreedores, lo cual est an hasta hoy
claramente consagrado en el Art. 1 de la Ley sealarse que su principal objetivo es
realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica a fin de
proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la forma determinada por la ley.
En efecto, la Ley 18.175 conserv y reprodujo en gran parte normas de la ley anterior,
introduciendo adecuaciones indispensables para adaptarla al sistema de sndicos privados
que introdujo.
Esta ley dio un tratamiento ms estricto a las personas que ejercen una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola. Desapareci la distincin entre quiebra de deudor civil y
mercantil y se reemplaza con sta, en que por un lado est la quiebra de los deudores
comerciales, industriales, mineros y agrcolas y, por otro lado, la quiebra del resto de los
deudores.
Estas personas que ejercen comercio, industria, minera o agricultura son las personas
comprendidas en el artculo 41.
El 8 de marzo de 2005 fue publicada la ley 20.004 que modifica la ley 18.175,
fortaleciendo a los sndicos y la Superintendencia de Quiebras, y dando ms transparencia a
la administracin privada de las quiebras.
Entre las novedades de esta norma se incluye que ahora las juntas de acreedores elegirn a
los auditores de entre los que estn en el registro respectivo que lleva la Superintendencia
de Valores y Seguros. La junta tambin fijar los honorarios del auditor.
Tambin se aplicarn sanciones a los sndicos que no cumplan con las instrucciones que se
les impartan, sanciones que pueden llegar a multas de 100 UF o suspensin por seis meses
para asumir nuevas quiebras.
El Superintendente de Quiebras puede informar a los tribunales o a la junta de acreedores si
el sndico est cometiendo alguna falta, delito o irregularidad y solicitar su remocin. En
este contexto, la Superintendencia de Quiebras tambin tendr la facultad de recibir
denuncias de acreedores, el fallido u otros interesados en contra del sndico.
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En cuanto al nombramiento de sndicos, la ley estipula que los requisitos para obtener este
cargo son: tener el ttulo de ingeniero (con a lo menos diez semestres de estudio), contador
auditor o contador pblico otorgado por una universidad estatal o reconocida por el Estado;
o tener ttulo de abogado, haber ejercido la profesin por a lo menos cinco aos y aprobar el
examen de conocimientos ante la Superintendencia de Quiebras. Si un sndico reprueba el
examen quedar suspendido de asumir nuevas quiebras y deber rendirlo otra vez en fecha
que la Superintendencia comunique. Si vuelve a reprobar, quedar eliminado de la nmina
nacional de sndicos.
4. Cuarta etapa. Desde la dictacin de la Ley 20.073 de 2005 hasta nuestros das (octubre
de 2014).
Un salto cualitativo importante se produce en noviembre de 2005 cuando se dicta la ley
20.073 que modifica la ley de quiebras en materia de convenios concursales.
Chile vena manteniendo por varios aos crecimientos econmicos constantes y haba
podido sortear con menos daos que las dems economas la denominada crisis asitica
que provoc el derrumbe de las potencias emergentes del sudoeste asitico y de otras
potencias como Rusia y Brasil.
El origen de la crisis asitica se produce por la devaluacin de la moneda tailandesa (baht)
en julio del 1997, y las dificultades financieras de Corea del Sur en noviembre del mismo
ao, que marcaron el inicio de esta nueva crisis internacional que prontamente se extiende a
la mayora de los pases del sudeste asitico y a la totalidad de los mercados emergentes,
crisis que Chile sufri pero relativamente mejor que otros pases mediante una serie de
ajustes a la economa.
Esta nueva crisis internacional hizo probablemente que no se cuestionar en los gobiernos
democrticos, que despus de 1989 siguieron administrando el modelo neoliberal de la
dictadura, introducirle modificaciones a la Ley 18.175, a pesar que en el derecho
comparado haca tiempo que el paradigma del derecho concursal haba cambiado.
En efecto, el derecho concursal moderno agregaba un nuevo objetivo, aun ms importante
que el anterior: la ley debe dar al deudor insolvente las herramientas necesarias que le
permita salir de los problemas financieros que est enfrentando producto de cambios de
mercado, de una mala decisin o simplemente por mala suerte.
En el derecho anglosajn paradigma de las reorganizaciones empresariales-, y en los
sistemas romano-germnicos ms avanzados (Francia y Alemania principalmente) se
sealaba que toda Ley de Quiebras deba responder a tres objetivos bsicos:
1. Proteger a los acreedores de una carrera destructiva para enajenar los bienes del deudor.
2. Proteger a las empresas que estaban sobrecargadas de deudas.
3. Reorganizar las firmas que pasaban por problemas financieros.
Estas ideas, sin embargo, no haban sido consignadas en la Ley 18.175 que en su Art. 1
contena una verdadera declaracin de principios, al sealar que la finalidad de la quiebra
era liquidar, en un solo procedimiento los bienes del deudor.
13

Esta finalidad impregnada en la Ley 18.175 bastante arcaica, y que obedeca a los patrones
clsicos de una ley concursal, no permita mantener en funcionamiento a la empresa cuando
ella apareca econmicamente viable.
Lo cierto era que si bien exista la intencin de proteger ante la cesacin de pagos los
intereses legtimos tanto del deudor como de sus acreedores, la preocupacin prioritaria era
el respeto de la igualdad entre los acreedores valistas y el pleno respeto de los privilegios y
preferencias establecidos por la ley. El objetivo primordial de la Ley 18.175 era obtener el
pronto, eficiente y equitativo pago de los acreedores.
En ese contexto, ao 2005, es que el legislador reacciona dictando la Ley 20.073 que
modifica la ley de quiebras en materia de convenios concursales.
En el ao 2005, entonces, se pretendi establecer un cambio profundo en nuestra
legislacin en miras a permitir la continuidad de las empresas econmicamente viables. Los
distintos autores estn contestes al momento de analizar cul era la finalidad de la norma
que se dict. Se ha sealado que la idea fundamental era fomentar y privilegiar la
celebracin de convenios entre el deudor y sus acreedores para as lograr la continuidad y
reorganizacin de las empresas viables; que el objetivo fue crear una normativa que
privilegie acuerdos entre el deudor y la masa de acreedores, para de este modo, no llegar
necesariamente a una liquidacin forzosa de la empresa, que causa dao a los
trabajadores, y en general, al sistema econmico.
En ese mismo mes y ao (2005) se dicta la ley 20.080 a fin de corregir errores que se
contenan en la ley 20.004 se dicta una ley aclaratoria que derog los artculos que se
referan a los plazos en que el sndico de quiebras deba rendir la cuenta definitiva de su
gestin y a los honorarios del sndico provisional o definitivo. Tales elementos no haban
quedado bien especificados en la norma de marzo.
Adems, esta ley incorpora al Cdigo de comercio la Ley de Quiebras, con excepcin de su
Ttulo II, que se mantiene como la Ley Orgnica de la Superintendencia de Quiebras.
5. Quinta etapa. Desde la dictacin de la Ley 20.720 de 2013 que entrar en vigencia a
partir de octubre de 2014.
Una quinta etapa pareciera que ver sus das a partir de octubre de 2014, fecha de entrada
en vigencia de la Ley 20.720 de 2013.
Por qu en 2014 se cambia la legislacin?, qu pas, que hizo que se modificara el
modelo, si es que efectivamente cambiar?
Revisemos parte del Mensaje con que fue presentado al Congreso el proyecto de la ley el
que puede entregarnos las claves de esta necesidad de modificar el derecho concursal
chileno, mediante la derogacin de la Ley 18.175.
En ese sentido, nuestro Gobierno no slo respeta la libertad econmica, sino que quiere
fomentar el emprendimiento como motor de la economa nacional, y como un aporte a la mayor
realizacin de las personas, para lo cual tambin debe hacerse cargo de las empresas que en
algn momento dejan de ser viables, permitiendo que el emprendedor pueda rpidamente iniciar
14

nuevos negocios, sin que el proyecto fallido signifique un lastre que le impida volver a ponerse
de pie. Adems, un procedimiento concursal ms gil y eficiente permite utilizar los recursos
que quedan desaprovechados en esa empresa fallida en otras actividades, mejorando as la
productividad, permitiendo generar nuevos puestos de trabajo y aportando al crecimiento
econmico del pas.
Esta realidad es especialmente relevante en el ao del emprendimiento, en el cual se busca
destacar y fortalecer a las personas que buscan sacar adelante sus proyectos, asumiendo el
desafo de crear nuevas actividades econmicas y fuentes de trabajo, pero tambin corriendo el
riesgo de que la iniciativa no alcance el xito que se pensaba. Hoy muchos emprendedores que
fracasan no pueden volver a surgir por procedimientos engorrosos, y por la connotacin
negativa que el actual procedimiento de quiebra conlleva. Por lo anterior, un apoyo a los
emprendedores del pas no estara completo si no se les dieran herramientas para poder
desprenderse de un proyecto fallido, permitiendo a los acreedores recuperar todo o parte de sus
acreencias, y as poder iniciar uno nuevo que pueda ser exitoso, generando beneficios no slo
para l sino que para todo el pas.
Nuestro pas, por cierto, no puede caer en el error de obviar o pasar por alto los desarrollos
econmicos no exitosos ni tampoco puede pretender dejar abandonadas estas realidades a su
propia suerte, desconociendo que esas empresas, alguna vez crearon recursos donde no los haba
y dieron empleo donde se necesitaba. Por el contrario, Chile debe mirar cara a cara aquellas
dolorosas situaciones en que la quiebra o la incapacidad de responder a las deudas contradas se
ciernen sobre nuestra realidad empresarial, a efectos de entregar una legislacin responsable y
colaborativa, acorde con los tiempos actuales en que la globalizacin exige el pleno respeto a
ciertos principios y estndares que, a su tiempo, nos llevarn a ser considerados como un pas
an ms serio, cabal y confiable. Es por ello que el Proyecto de Ley que se presenta a vuestro
conocimiento se basa en fomentar o estimular, en primer lugar, la reorganizacin efectiva de
empresas viables, es decir, permitir que un emprendimiento dotado de posibilidades de subsistir
y prosperar pueda superar las dificultades transitorias en que se encuentra, con ayuda de sus
acreedores y con miras a permanecer como unidad productiva en el tiempo. Asimismo, y en
segundo lugar, es tambin deber del Estado entregar las herramientas idneas para asegurar que
aquellos emprendimientos que simplemente carezcan de la entidad necesaria para perseverar
puedan ser liquidados en breve tiempo, estimulando el resurgimiento del emprendedor a travs
de nuevas iniciativas. En ambos aspectos, adems, se constata la necesidad de contar con un
rgano fiscalizador dotado de potestades pblicas que permitan instar por la eficiencia del
proceso y por la plena vigencia de la legislacin aplicable a cada caso, dotndolo de poder
administrativo sancionatorio a los rganos que participan en los procedimiento concursales,
acorde con las transgresiones que constate en el ejercicio de su rol legal.
Del texto extrado pareciera encontrarse la clave de esta reforma del derecho concursal
chileno, el que se sustenta no slo en datos duros que desnudan la ineficiencia del sistema
de la Ley 18.175 sino una nueva realidad poltica y econmica que pretende situarnos en el
grupo de los pases que han logrado salir del subdesarrollo. En efecto, segn el ejecutivo la
Ley 20.720 tiene dos objetivos claros:
1 Se basa en fomentar o estimular, en primer lugar, la reorganizacin efectiva de empresas
viables, es decir, permitir que un emprendimiento dotado de posibilidades de subsistir y
prosperar pueda superar las dificultades transitorias en que se encuentra, con ayuda de sus
acreedores y con miras a permanecer como unidad productiva en el tiempo.
2. En que es tambin deber del Estado entregar las herramientas idneas para asegurar que
aquellos emprendimientos que simplemente carezcan de la entidad necesaria para
15

perseverar puedan ser liquidados en breve tiempo, estimulando el resurgimiento del
emprendedor a travs de nuevas iniciativas.
En sntesis reorganizacin de empresas viables y liquidacin rpida y efectiva de las no
viables.
La necesidad de situarnos en el grupo de los pases que han logrado salir del subdesarrollo
produjo la entrada de Chile a la OCDE lo que, aunque no se diga abiertamente, caus la
modificacin del sistema concursal como exigencia para el ingreso del pas.
Lo relevante ser descubrir si la Ley 20.720 trae, en efecto, un cambio de paradigma o se
trata de cambios estticos de mera cosmetologa jurdica.
En una primera aproximacin podramos sostener, siguiendo la declaracin de principios
contenida en el mensaje, que nuestro pas abraza con esta ley un modelo hbrido de
enfrentar la insolvencia patrimonial de las empresas y personas deudoras, ya que la
finalidad de lograr la satisfaccin de los acreedores del deudor, puede conseguirse a travs
de vas instrumentales distintas: De un lado, la liquidacin, que se contemplada como un
procedimiento extraordinario y subsidiario (slo en el caso de las empresas inviables), y de
otro lado, la reorganizacin (o renegociacin en el caso de la persona deudora), que se
contempla como la va ordinaria para obtener la satisfaccin de los acreedores, mediante la
continuidad eficiente de la empresa deudora.
3. Sobrevuelo de algunos regmenes concursales comparados
Decamos al comenzar esta clase que el estudio histrico-cronolgico del Derecho de

quiebras o concursal en Chile no se haba hecho recurrentemente mirando la evolucin que
haba experimentado la disciplina en los ordenamientos jurdicos comparados.
Esta carencia de mirada comparativa slo permita una mirada introspectiva que no serva
para saber si en realidad el rgimen concursal chileno haba evolucionado o involucionado.
Trataremos de analizar someramente algunos regmenes concursales pertenecientes a las
dos grandes zonas o sistemas jurdicos mundiales: la common law (USA, UK) y el civil
law (Francia, Alemania). De paso miraremos la situacin de un gigante latinoamericano
que ha venido modernizando sus estructuras jurdicas con bastante xito: Brasil.
Finalmente, el modelo colombiano de la insolvencia, tambin ser analizado pues ha sido,
en opinin de las autoridades promotoras del nuevo sistema concursal chileno, un modelo
exitoso que se sigui de cerca.
Entre unos y otros sistemas hay muchos vasos comunicantes que hacen que las diferencias
entre stos se hagan cada vez menos evidentes. En esta recproca comunicacin ha sido el
derecho de la common law el que ha influido notablemente en la modernizacin del derecho
concursal de raz romano-germnico.
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1. El sistema concursal alemn.2
El Cdigo de Insolvencia alemn de 1 de enero de 1999 (Insolvenzordnung = InsO) vino

a reemplazar al antiguo Cdigo de Quiebra (Konkursordnung = KO) y al Cdigo de
Reorganizacin (Vergleichsordnung = VerglO). Al mismo tiempo reemplaz otras leyes
importantes anteriores y reglamentos de la Republica Federal de Alemania, el Cdigo de
Ejecucin Colectiva (Gesamtvollstreckungsordnung = GesO), y la Ley de Proteccin al
Deudor de la antigua Republica Democrtica Alemana (RDA), la cual se haba
mantenido de un modo provisorio por el Tratado de Unificacin en el territorio de la
antigua Repblica Democrtica Alemana.
La evolucin del derecho de la insolvencia en Alemania se puede resumir en tres etapas.
Primera etapa. Desde la aprobacin del Cdigo de Quiebras en 1877. Esta etapa
corresponde a la llamada Grnderzeit, literalmente La Era de los Promotores, que
representa un periodo de rpida industrializacin en Alemania, particularmente en la forma
de ms ferrocarriles e industria pesada. Este Cdigo estaba profundamente influenciado por
las ideas de la teora clsica del liberalismo econmico de la Escuela de Manchester que se
impusieron a las teoras econmicas ms estatistas y dirigistas de Friedrich Liszt.
Segunda etapa. Comienza con la dictacin del Cdigo de Reorganizacin (o rescate) de

1935 que surge como respuesta a la necesidad de algn procedimiento por el cual un
deudor de buena fe pudiera ser socorrido sin necesidad de ir a la quiebra. El Cdigo de
reorganizacin, sin embargo, fue un completo fracaso en este aspecto, entre otras cosas
porque como uno de sus presupuestos p requisitos para la reorganizacin, exiga la
existencia de una causal de quiebra (Konkursgrund), iliquidez (Zahlungsunfhigkeit) o
sobreendeudamiento (berschuldung).
No resulta difcil de advertir que presupuestos de admisibilidad de esta naturaleza, es decir,
la existencia de iliquidez o sobreendeudamiento hace que las posibilidades de una
reorganizacin o rescate exitoso son prcticamente nulas.
Como puede fcilmente deducirse el pensamiento jurdico y econmico alemn buscaba
reducir cada vez ms la tendencia Manchesteriana que se perciba en las leyes y
reglamentos originales y reemplazarlas por leyes que reflejaran ms apropiadamente el
Estado Social, con la Economa Social de Mercado ideado en Alemania. Ellos exigan
que el objetivo de la liberacin del deudor sea vista en ltimo trmino como proteccin del
trabajo, lo que contaba con el apoyo de los poderosos sindicatos alemanes (German
Unions). Este pensamiento jurdico conducira a que en 1978 el Ministerio de justicia
nombrara a una comisin encargada de elaborar una ley de insolvencia moderna y acorde a
estos principios y pensamientos.
2
El estudio del Derecho concursal alemn ha sido extrado del documento Estudios sobre justicia
concursal, del Gobierno de Chile, Superintendencia de quiebras.
17

Tercera etapa. Luego de la reunificacin alemana (cada del muro de Berln) el gobierno de
H. Kohl presentara el Anteproyecto para un Cdigo de la insolvencia preparado por el
Comit que fue aceptado en su totalidad por el Bundestag y la ley fue aprobada en Abril de
1994. La Cmara Alta del Parlamento (Bundesrat), no obstante, tuvo objeciones y apel al
Comit de Conferencia (Vermittlungsausschuss), solicitando que se tomaran medidas a la
luz de la mayor carga de los tribunales y la administracin, y tambin solicitando un
procedimiento del consumidor formalmente separado. Esta intervencin hizo retrasar la
entrada en vigencia de la ley al 1 de enero de 1999.
Dentro de las caractersticas destacables del sistema alemn se encuentra la presentar un

cuadro unificado de procedimientos de insolvencia que no slo permite actuar ex post, es
decir, reactivamente frente a una situacin de crisis, sino ex ante, es decir preventivamente
introduciendo el concepto de amenaza de iliquidez (drohende Zahlunsunfhikeit) para dar
al deudor en problemas la posibilidad de aprovechar las disposiciones sobre ayuda al
deudor antes de que sea demasiado tarde. En el mismo sentido, el Cdigo de insolvencias
alemn otorga al deudor la oportunidad de administrar por s mismo la masa de la quiebra,
bajo la supervisin del sndico, rgimen no muy distinto de las disposiciones sobre el
deudor que administra su propia quiebra (debtor in possession) del Cdigo de Quiebra de
EEUU (Chapter Eleven).
El tribunal competente esta embestido de poderes supervisores para asegurar que la

independencia de los acreedores no caiga en excesos. Cualquier Plan debe ser confirmado
por el tribunal. Adems, en virtud del 231(1) del Cdigo de Insolvencia alemn, el
tribunal debe rechazar cualquier Plan de Insolvencia (plan de reorganizacin) cuando: 1
La regulacin del procedimiento con respecto al Plan no se haya cumplido y estos defectos
procesales no se hayan subsanado a su debido tiempo; 2 El Plan claramente no tenga
posibilidades de ser aceptado o confirmado; o 3 Los crditos claramente no puedan ser
satisfechos en virtud del Plan.
Los crditos no garantizados, los accesorios y los no preferentes, por otra parte, tienen un
fuerte inters en reorganizar, rescatar al deudor y que contine en sus operaciones. Slo
estos acreedores con un derecho a una satisfaccin separada (absonderungsberechtigte
Glubiger), los acreedores preferentes -y despus de la determinacin de que los activos
son insuficientes, los acreedores inmobiliarios (Masseglubiger)- tienen un verdadero
derecho de co-determinacin.
El Cdigo de Insolvencia alemn no pretende preservar los empleos a toda costa. Lo que
hace, sin embargo, es sujetar la insolvencia a los principios del Derecho Laboral. Los
conceptos sobre la relacin de la administracin y la mano de obra industrial,
principalmente manifestados en la idea del Consejo del Trabajo, incluyendo la co-
determinacin, siguen siendo aplicables en la insolvencia. La proteccin al despido se
18

aplica incluso en el evento de la transferencia de los activos en el contexto de la
insolvencia. La Seccin 613a del Cdigo Civil alemn, establece que el adquirente de un
negocio asume todas las relaciones de trabajo existentes con todos los derechos y
obligaciones que implica, continua siendo aplicable.
El rol de los trabajadores es tan importante que si se constituye la junta de acreedores, un
representante de los trabajadores deber ser un miembro de ella si hay en juego derechos
sustanciales de los trabajadores. Deber ser consultado y escuchado en las negociaciones
del plan social, el arreglo por el cual a los trabajadores se les otorga una indemnizacin
razonable en el evento de despido. Tiene el derecho de comentar el reporte realizado por el
sndico en la audiencia de informacin.
La Parte Nueve del Cdigo de Insolvencia alemn establece que para los procedimientos
simples se intente una resolucin extrajudicial en la medida de lo posible. El procedimiento
tripartito consiste en un acuerdo extrajudicial, un plan de ajuste (adaptacin, modificacin)
de la deuda y una liberacin del pasivo restante en un procedimiento simplificado. El
tribunal deber intervenir slo si la solicitud prejudicial (petitions for commencement),
certifica que el intento de alcanzar un acuerdo extrajudicial sobre el ajuste de la deuda ha
fracasado durante los ltimos seis meses. Claramente, la intencin del legislador era
incentivar a los acreedores a aceptar ese tipo de acuerdos extrajudiciales, desde que ellos
estarn al tanto de eso, fracasando el acuerdo, el deudor puede lograr una liberacin del
pasivo restante, incluso contra la voluntad de los acreedores.
Tan pronto como las negociaciones extrajudiciales han fracasado, el tribunal deber
intervenir para intentar que se logre un acuerdo. Este es el propsito del procedimiento con
respecto al plan de ajuste de la deuda. Las disposiciones dejan en claro que es aconsejable
para el deudor y para los acreedores alcanzar un acuerdo extrajudicial. En comparacin con
un acuerdo voluntario, el procedimiento judicial involucrar costos y varias obligaciones de
parte del deudor; el acuerdo voluntario es ms favorable para el acreedor porque en los
procedimientos en tribunales su consentimiento puede ser reemplazado por el
consentimiento del tribunal.
Slo en el caso de fracasar estas medidas para evitar la quiebra, se procede a la liquidacin
rpida de los activos del deudor.
SISTEMA FRANCS DE EMPRESAS EN DIFICULTAD
Como ya avanzamos en su momento, en Francia se distinguen claramente tres etapas desde

los orgenes de los mecanismos para hacer frente a la insolvencia de la empresa hasta hoy.
Una primera etapa que va desde Roma a la dictacin de las Ordenanzas de Colbert de 1673.
Una segunda etapa que se inicia con la entrada en vigencia del Cdigo de comercio de 1807
y se mantiene hasta la dictacin de la primera ley de quiebras de 28 de mayo de 1838. La
tercera etapa se inicia precisamente a partir de la primera ley de quiebras de 28 de mayo de
1838 hasta nuestros das.
19

En particular trataremos dentro de la tercera etapa los puntos que inflexin que sentaran las
bases del nuevo diseo del derecho de las empresas en dificultad. Estos se producen en tres
momentos: Las leyes de 1984 y 1985; La reforma de 1994; y la Ley de 26 de julio de 2005
y 1 de enero de 2006.
En trminos generales el derecho francs de las empresas en dificultad se erige sobre dos
pilares o procedimientos: Los primeros, preventivos, uno extrajudicial para detectar las
dificultades financieras y otro judicial para lograr una solucin amistosa a ellas; y el
segundo, reactivo, referido principalmente al tratamiento judicial de estas dificultades.
La nocin de empresa en dificultad que reemplaza en derecho francs a la nocin de
quiebra (faillite) supone que la empresa ha cesado de funcionar en una perspectiva en que
se ha estado desarrollando. Se trata de una ruptura en la continuidad de su explotacin que
se ha producido o corre riesgo de producirse, por lo que no requiere la existencia de un
estado de cesacin de pagos.
Para el derecho francs se trata de una nueva filosofa de esta rama del derecho econmico.
Segn los profesores Michel JEANTIN y Paul LE CANNU3 el derecho de la empresa en
dificultad debe, para ser eficaz, tomar en consideracin todas las dificultades que encuentra
la empresa, sin esperar su traduccin financiera, es decir, debe actuar antes que la
dificultad se traduzca en una crisis financiera. Hay un cambio de mentalidad que pone el
acento sobre la necesidad de prevenir las dificultades, haciendo evolucionar las formas
jurdicas de intervencin en las empresas a fin de evitar la crisis. Se trata de un pasaje desde
un derecho impuesto a un derecho negociado, fundado en la confianza, lo que implica
reconocer que la sede judicial no es el nico lugar que contribuye eficientemente a la
resolucin de las crisis empresariales.
1. Procedimientos preventivos: La primaca de los procedimientos de salvataje de las

empresas.
Los mecanismos de alerta. La Ley 84-148 de 1 de marzo de 1984 introdujo los
mecanismos de prevencin y reglamento amistoso de las empresas en dificultad
patrimonial. Los dispositivos de prevencin se configuran bsicamente a travs de los
denominados processus dalerte, que tienen por fin llamar la atencin, alertar, en el orden
interno de la empresa principalmente a los administradores y dirigentes sociales sobre la
situacin preocupante de la empresa que puede llevarla a un estado crtico. Se trata, como
seala el profesor JEANTIN de un verdadero derecho econmico de la informacin cuyo
objetivo es asegurar la eficiencia y coordinacin de los diversos circuitos de informacin
existentes en la empresa a fin de facilitar la deteccin de las dificultades.
Estos procedimientos de alerta son puestos en movimiento principalmente por los auditores
externos (commisaires aux comptes) o inspectores de cuenta, aunque tambin se extienden
a los administradores, socios o accionistas e incluso al Presidente del Tribunal de comercio,
3
JEANTIN, Michel y LE CANNU, Paul, Droit commercial. Entreprises en difficults, Dalloz, Pars-Francia, 7a
ed., 2006, p.3.
20

en ciertos casos. El auditor debe, una vez detectados uno o ms hechos que puedan
comprometer la continuidad de la empresa, comunicarlo a los administradores o dirigentes
de la empresa. Hasta ese momento el procedimiento es secreto. De la respuesta de los
administradores o dirigentes depender el conocimiento de los hechos revelados por el
auditor a los accionistas o socios o al Presidente del Tribunal.
Los mecanismos de solucin amistosa o negociada. La Ley 84-148 de 1 de marzo de 1984

tambin introdujo el procedimiento denominado rglement amiable des difficults des
entreprises. Una vez detectadas las dificultades que presenta la empresa, una de las
medidas que pueden tomar los Directorios o Consejos de administracin a fin de evitar la
apertura de un procedimiento de renegociacin o de liquidacin judicial, o en su caso de
soportar parte del pasivo por la omisin de algn mecanismo preventivo (laction en
comblement de passif) es el de recurrir a la intervencin administrativa del poder del Estado
o a un mecanismo de solucin negociada con los acreedores. Este ltimo procedimiento,
extrajudicial y secreto, exige que la empresa no haya cado en cesacin de pagos y es un
mecanismo que tiene por fin nombrar por la justicia a un conciliador (aunque su nombre
pareciera sugerir que se trata de un tercero que media, no es el caso) que durante tres meses
(ampliables por uno ms) asiste al deudor cuando aparece que sus proposiciones son aptas
para reorganizar la sociedad. El otro objetivo del conciliador es lograr la conclusin de un
acuerdo con los acreedores sobre la base del plan de reorganizacin. Durante el trmino de
su misin la ley le reconoce al conciliador el derecho de pedir la suspensin de las
ejecuciones contra el deudor.
2. Procedimientos reactivos. Se trata de procedimientos judiciales reactivos pues requieren

como presupuesto inicial la cesacin de pagos y son pblicos, es decir, se comunican a
terceros. El primer mecanismo todava puede ubicarse dentro de los procedimientos de
salvataje y es conocido como redressement judiciaire, y que corresponde a la figura de la
reorganizacin de la empresa deudora. Se verifica dentro de los 15 das desde que se cae en
cesacin de pagos mediante el depsito en el tribunal respectivo de la solicitud de
reorganizacin (plan de redressement aunque ms conocido en la prctica como dpot de
bilan). Se designa un administrador que desde la fecha de la resolucin de la apertura del
procedimiento acta como interventor. Esa resolucin abre la fase de observacin que
impone al administrador y deudor, asistidos eventualmente por algn experto, de elaborar
un informe (bilan) econmico y social de la empresa que servir sea para proponer un plan
de redressement o la liquidation judiciaire. El plan de redressement puede implicar la
continuidad de la empresa o su cesin (reprise) a un repreneur o cesionario que se
encargar de asegurar el mantenimiento de la actividad de la empresa, de todos o parte de
los empleos y de pagar el pasivo.
21

El segundo mecanismo corresponde a la liquidation judiciaire, que se traduce en el
nombramiento de un liquidador que se encargar de realizar los bienes del deudor y pagar a
los acreedores.
SISTEMA DE LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMRICA DE DERECHO CONCURSAL
La Constitucin de los Estados Unidos, en su Artculo 1, Seccin 8, establece que el

Congreso tendr el poder para instaurar un derecho uniforme en materia de quiebras para
los Estados Unidos. No obstante, en un comienzo, la regulacin tena un carcter ms bien
intermitente; es decir, duraba poco tiempo antes de cesar en su vigencia. Ello cambi con la
promulgacin de la Ley de Quiebras de 1898 (Bankruptcy Act), que rigi de manera
continua durante los siguientes 80 aos en el pas del norte.
En 1978, el Congreso, en ejercicio del poder otorgado por la Constitucin, promulg el
Cdigo de Quiebras (Bankruptcy Code), que se encuentra establecido en el Ttulo 11 del
Cdigo de Estados Unidos. Desde entonces, se han producido varias modificaciones en su
texto, el cual consagra el derecho federal uniforme que rige para todos los casos de quiebras
en el pas. As, por ejemplo, en abril de 2005, se introdujeron cambios sustanciales,
mediante la Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act (BAPCPA), que
se aplican en su mayora a los casos iniciados desde el 17 de octubre de 2005 en adelante.
En lo que se refiere a los aspectos procesales de la bancarrota, stos estn regulados por las
Reglas Federales del Procedimiento de Quiebras (Bankruptcy Rules), que establecen un
conjunto de formularios oficiales para su utilizacin en estos casos, y por las reglas locales
de cada tribunal de quiebras. Ambos detallan clara y organizadamente los procedimientos
legales formales para lidiar con los problemas de deudas de individuos y empresas.
El procedimiento vara segn el captulo del Ttulo 11 del Cdigo de Estados Unidos en
que se regule el caso respectivo. Los ms importantes son los captulos 7, 11 y 13, que
regulan la mayora de los casos que son promovidos. En general, los objetivos que se
persiguen son:
1. Ayudar a partir de cero a personas que no puedan pagar a sus acreedores, sea liquidando
sus activos para pagar sus deudas, sea creando un plan de pago.
2. Proteger empresas que estn teniendo problemas, y establecer distribuciones ordenadas
a los acreedores, mediante una reorganizacin o la liquidacin.
En trminos muy generales podemos sealar que el Captulo 7 trata de la Liquidacin que
es el tipo de procedimiento de quiebra ms conocido, el cual es ordenado y supervisado por
el tribunal. El deudor establece sus deudas y entrega sus activos al sndico, quien se hace
cargo de los mismos, los liquida, y distribuye su producto entre los acreedores; con las
limitaciones del derecho del deudor a retener ciertos bienes exentos y de los derechos de
acreedores garantizados.
22

En la mayora de los casos, si el deudor es una persona, es liberada de responsabilidad
personal respecto de ciertas deudas. Es decir, con ciertas excepciones, las deudas que
permanecen, luego de la liquidacin de los activos y distribucin de su producto, se
extinguen, y el deudor es relevado de su obligacin de pagarlas.
Cualquier persona individuos, sociedades y corporaciones- puede acogerse al captulo 7;
mientras que las empresas ferroviarias, compaas de seguro, bancos, asociaciones de
ahorros y prstamos, compaas inversoras, y cooperativas de ahorro y crdito, no pueden
hacerlo.
En virtud de una modificacin introducida por la BAPCPA, se requiere la aplicacin de un
examen de medios pecuniarios, para determinar si un deudor individual califica o no para
recibir ayuda bajo el captulo 7. Si los ingresos de tal deudor exceden ciertos lmites,
entonces l o ella no sern admitidos para acogerse al captulo 7. Esta exigencia se
estableci para evitar abusos.
El captulo 11, se denomina Reorganizacin, y permite al deudor conservar la propiedad

y el control de sus activos, pasando a ser denominado deudor en posesin. Comnmente,
es utilizado por empresas comerciales que desean continuar operando su negocio y
rembolsar a sus acreedores simultneamente, a travs de un plan de reorganizacin
aprobado por el tribunal. Estos deudores generalmente tienen el derecho exclusivo a
presentar un plan de reorganizacin para los prximos 120 das despus de dicha
presentacin, y deben proveer a sus acreedores de una declaracin que contenga la
informacin necesaria para posibilitar que estos evalen el plan. En definitiva, es el tribunal
quien aprueba o desaprueba el plan de reorganizacin, previa votacin favorable de la
mayora de los acreedores o, en su defecto, una vez satisfechos determinados requisitos. En
el marco del plan aprobado, el deudor puede reducir sus deudas rembolsando una parte de
sus obligaciones y liberndose de otras. Tambin, puede terminar contratos y
arrendamientos gravosos, recuperar activos, y volver a operar para ser rentable nuevamente.
Bajo este procedimiento, el deudor usualmente atraviesa un periodo de consolidacin y
emerge con una carga reducida de deudas y un negocio reorganizado.
El plan de reorganizacin para rehabilitar al deudor es un plan de conservacin y
administracin de los activos del deudor con la esperanza de volver a tener un
funcionamiento exitoso y a un estado de solvencia. El plan debe ser justo y equitativo y
debe contener lo siguiente:
1) Designar clases de pretensiones y derechos.
2) Especificar el trato que se le dar a clase, debiendo ser el mismo para cada pretensin
dentro de una determinada clase.
3) Establecer medios adecuados para su ejecucin.
Slo el deudor puede presentar un plan de reorganizacin, pero si el deudor no cumple
dentro de los 180 das o si no logra obtener el necesario consentimiento de los acreedores
en el mismo plazo, cualquier acreedor puede proponer un plan. No es necesario que el plan
23

disponga pagos completos a los acreedores no garantizados; en vez de ello, estos acreedores
reciben un porcentaje de cada dlar que se les adeuda.
Una vez que el plan ha sido elaborado, se somete a la aceptacin de cada clase de
acreedores. Normalmente, cada clase debe aceptar el plan; se entiende que lo acepta cuando
la mayora de los acreedores, que represente al menos dos tercios del total del crdito, vota
favorablemente. Incluso si slo una clase de crditos a aceptado el plan, el tribunal de todas
maneras puede confirmar el plan si demuestra que ste no discrimina injustamente a ningn
acreedor y que es justo y equitativo (cram-down provision). El plan que ha sido confirmado
es vinculante y el deudor es liberado de todo crdito que no est protegido por el plan.
Finalmente el captulo 13 se titula Ajuste de deudas de un individuo con ingresos

regulares, y esta contemplado para deudores individuales que tienen una fuente regular de
ingresos. Frecuentemente, este captulo es escogido, porque permite al deudor quedarse con
un activo valioso (como una casa) y proponer un plan para rembolsar a los acreedores a lo
largo del tiempo, generalmente durante un perodo de tres a cinco aos.
Este procedimiento tambin es utilizado por deudores consumidores (quienes adquieren
bienes para destinacin personal o familiar) que no califican para acogerse al captulo
sptimo segn el examen de medios pecuniarios.
En una audiencia de confirmacin, el tribunal aprueba o desaprueba el plan de reembolso
del deudor, dependiendo de si cumple los requisitos que al respecto determina el Cdigo de
Quiebras. El monto de los pagos y la duracin del plan dependen de varios factores, tales
como la cuanta de la propiedad del deudor y el valor de sus ingresos y gastos.
El captulo 13 es muy diferente del captulo 7, ya que el deudor en aqul usualmente
mantiene la posesin de la propiedad que integra su patrimonio y realiza pagos a sus
acreedores, a travs del sndico, segn los ingresos anticipados que adquiera durante la
vigencia del plan. A diferencia del captulo 7, el deudor no recibe una liberacin inmediata
de sus deudas, sino que previamente debe completar los pagos requeridos de acuerdo al
plan. El deudor est protegido frente a demandas, embargos, y otras acciones, mientras el
plan surte efectos. Asimismo, la liberacin es algo ms amplia que aquella del captulo 7,
ya que una mayor cantidad de deudas es eliminada.
SISTEMA DEL REINO UNIDO DE DERECHO CONCURSAL
En Inglaterra la quiebra es una de las consecuencias que puede derivar de la insolvencia,

que se produce cuando un sujeto no puede pagar sus deudas comerciales una vez que le son
exigibles, o cuando sus activos son menos que sus pasivos. La quiebra se aplica a
individuos, como empresas individuales y aquellos que han dado garantas personales para
prstamos; mientras que el trmino del negocio y la liquidacin se aplican a empresas.
Entonces, la quiebra es una opcin que ha de ser considerada cuando un individuo no puede
pagar sus deudas al da de su vencimiento.
24

Tratndose de la insolvencia de sociedades mercantiles, el sistema britnico de
insolvencias reconoce tres procedimientos bsicamente:
1. La administracin judicial. Es un procedimiento ideado para salvar a la empresa o lograr
para los acreedores un mejor resultado que el que se obtendra con su liquidacin. El
administrador acta en inters del conjunto de los acreedores.
2. La administrative receivership. El titular de un crdito con una garanta indeterminada
(floating charge) sobre una parte o conjunto sustancial de los activos de la empresa,
nombra un profesional en insolvencias denominado administrative receiver (con la
condicin de que la garanta sea ejecutiva). Su tarea es liquidar dichos activos en nombre
del acreedor, y es slo responsable ante ste.
3. La liquidacin. Consiste en la realizacin y distribucin del patrimonio de una empresa,
e implica generalmente su cierre. Existen tres tipos:
3.1. Forzosa, cuando el tribunal dicta un auto de liquidacin a instancias de un acreedor.
3.2. Voluntaria por los acreedores, cuando la empresa es insolvente y decide liquidarse.
3.3. Voluntaria por los socios, cuando la empresa es solvente y decide liquidarse.
En materia de insolvencia de personas naturales, es decir, los denominados propiamente

procedimientos de quiebra en el derecho britnico estos procedimientos tienen dos
objetivos:
1 Liberar al sujeto de deudas que no puede soportar, de manera que pueda empezar de
cero, con ciertas restricciones; y
2 Asegurar que sus activos sean distribuidos equitativamente entre sus acreedores.
En sntesis caer en bancarrota puede acarrear restricciones, pero esta situacin es menos
onerosa para individuos cuyo negocio ha fracasado sin mediar culpa suya. La mayora de
los individuos que caen en quiebra por primera vez, son liberados del proceso dentro de 12
meses (en algunos casos, puede ser menos que un ao), aunque puede haber efectos ms a
largo plazo en su calificacin de crditos.
Un individuo puede llegar a ser declarado en bancarrota por el tribunal, por una de tres
maneras: Sea voluntariamente, por el propio deudor; Involuntariamente, por uno o ms
acreedores a quien se le debe dinero (mnimo 750), y dicho monto no est garantizado; o
por el supervisor o cualquiera vinculado por un acuerdo voluntario, que veremos enseguida.
Por ltimo el sistema britnico del tratamiento de insolvencias contemplas algunos

procedimientos alternativos a la quiebra, que pasamos a revisar:
1. El auto de administracin. La administracin es un procedimiento ante el tribunal en

virtud del cual el deudor realiza pagos peridicos al tribunal como contribucin de lo
debido a sus acreedores. Las deudas totales no deben exceder de 5,000 y el deudor
necesitar ingresos regulares suficientes para realizar reembolsos semanales o mensuales.
25

2. El acuerdo informal o acuerdo familiar. Se verifica cuando el deudor sabe que no
puede pagar todas sus deudas, por lo que puede comunicarse con sus acreedores
individualmente, para tratar de alcanzar un compromiso. Puede establecerse un calendario
con las fechas de los reembolsos. La desventaja de esta va es que no es legalmente
vinculante, de manera que los acreedores pueden desatenderlo y exigir el pago total de la
obligacin.
3. Los acuerdos individuales voluntarios (IVA). Corresponden a la versin formal de los

acuerdos anteriores. Se inicia con una propuesta formal del deudor a sus acreedores, de
pagar una parte de todas sus deudas, en todo caso, una cantidad inferior. Esto se debe
realizar con la ayuda de un profesional en insolvencias. Si los acreedores votan a favor de
la propuesta, entonces quedan vinculados por el acuerdo y no pueden demandar su crdito.
SISTEMA BRASILEO DE QUIEBRAS Y RECUPERACIN DE EMPRESAS
Exponer brevemente el sistema brasileo de tratamiento de la insolvencia es muy

interesante, entre otras razones porque la legislacin que derogaron en 2004 era muy
similar a la que actualmente nos rige en Chile (Ley 18.175).
En efecto, el 14 de diciembre de 2004 se aprob una ley que pona fin a un largo anhelo de
la sociedad brasilera que esperaba una nueva legislacin que pudiera regular la situacin de
las empresas en crisis, por intermedio de procedimientos de recuperacin judicial,
extrajudicial y la revisin del modelo de Quiebra (falimentar) en vigor.
La derogada Lei do Concordata e Falncia (Ley de Convenios y Quiebra) -el Decreto Ley
N 7.661 del 21 de Junio de 1945- que rigi durante 60 aos, se encontraba completamente
desfasada en relacin al orden econmico y a la propia realidad del pas carioca.
La Ley brasilea de 2004 moderniza la relacin de las empresas y los acreedores, sealando
entre sus principales innovaciones la substitucin del proceso de convenio que pas a ser
reemplazado por nuevos mecanismos: la recuperacin judicial y la extrajudicial.
Resulta relevante destacar el espritu de esta Ley que tuvo por objetivo principal su
orientacin a la recuperacin de la empresa, posibilitando su continuidad, manteniendo y
generando empleos como tambin pagando los impuestos debidos, lo que ha fomentado el
desenvolvimiento econmico y social de Brasil.
La antigua Ley de Convenios y Quiebra era ms un procedimiento de liquidacin que un
medio de solucin para la recuperacin de las empresas en crisis.
La recuperacin judicial, a su turno, fue la gran meta en la nueva institucin de la empresa.
Involucra la sujecin de todos los acreedores anteriores a la solicitud, a los efectos de la
recuperacin judicial. Solamente el crdito de naturaleza laboral es considerado
privilegiadsimo, en el Art. 54, que determina que estos acreedores debern ser pagados
cuanto antes y cmo mximo con la regularizacin de esos valores en el plazo de un ao.
26

En la recuperacin extrajudicial se considera tambin un verdadero avance que todos los
acreedores debern estar sujetos a los efectos de esta recuperacin, con excepcin, en su
caso, de los crditos de naturaleza laboral o tributaria (Art.161 inciso 1). Adems, la
recuperacin extrajudicial se distingue de la recuperacin judicial justamente porque la
empresa que requiere esta recuperacin no puede tener, en el momento de la solicitud,
pasivo laboral o tributario, desde que los crditos fiscales estn regularizados a travs de los
Programas de Recuperacin Fiscal (REFIS) I y II, o por cualquier parcelamiento fiscal-
tributario.
La institucin de la Recuperacin de la Sociedad Empresarial (Art. 982 del Cdigo Civil
brasilero) y del empresario (Art. 966 tambin del CC) que ejerza actividades con objetivos
econmicos y financieros tambin somete a todos sus acreedores como ya se coment.
El Art. 47 de la ley dispone claramente sobre los objetivos de la recuperacin judicial,
determinando que La recuperacin judicial tiene por objetivo viabilizar la superacin de
la situacin de crisis econmico financiera del deudor, a fin de permitir la mantencin de
la fuente productora, de empleo de trabajadores y de los intereses de los acreedores,
promoviendo as la preservacin de la empresa, su funcin social y el estmulo a la
actividad econmica.
A pesar de su fuerte orientacin hacia el rescate de la empresa, en Brasil la decisin de
aprobar (o rechazar) la recuperacin judicial sigue estando a cargo en ltimo trmino de la
Asamblea de Acreedores. Ni el juez ni el sndico pueden imponer la recuperacin contra la
voluntad de la Asamblea. Estando la decisin a cargo de una Asamblea de acreedores el
legislador brasileo estim necesario definir precisamente las reglas de votacin y acuerdos
entre esos mismos acreedores, reglas que en ltimo trmino definen cual es la voluntad de
la Asamblea, todo ello con el propsito de evitar el abuso de minora.
SISTEMA COLOMBIANO DE INSOLVENCIA EMPRESARIAL
El sistema concursal colombiano se sita como uno de los modelos que el legislador
chileno habra observado a la hora de emprender la tarea de modernizar nuestro derecho
concursal.
El sistema concursal en Colombia presenta su evolucin de la mano de los intereses que ha
considerado relevante de proteger en el tiempo a travs de los mecanismos concursales. En
una primera etapa ste se encuentra circunscrito a la proteccin de intereses individuales y
de clase, pasando luego por la proteccin del crdito en las diversas formas concordatarias,
para concluir protegiendo a la organizacin empresarial por la cual se cautela los intereses
de todos los agentes all involucrados: inversionistas, acreedores, trabajadores, el propio
Estado y los consumidores.
Esta visin se persigue para adecuar formal y materialmente los mecanismos concursales a
la carta poltica colombiana que en su Art. 1 consagra la funcin social de la empresa.
27

En efecto, la idea es que para que el mandato constitucional sea una realidad, se requiere
que la empresa exista, lo que supone protegerla. De la manera como se ha instrumentado la
apertura del trmite de insolvencia en procura de la recuperacin empresarial, se deduce
que lo que se pretende es evitar al mximo el acceso al mecanismo, quiz pretendiendo
concluir que entre menos empresas lleguen all, ms saludable ha de ser el estado de la
economa. El procedimiento concursal colombiano, desde su implantacin (2006) fue
objeto de duras crticas por parte de la doctrina comercialista 4 de ese pas. Como tendremos
la oportunidad de ver, algunas de stas crticas son enteramente aplicables al nuevo sistema
concursal chileno.
Estatuto regulatorio
El sistema concursal colombiano encuentra su regulacin en la Ley 1.116 del ao 2006,
cuyo Art. 1 consagra que la finalidad del rgimen de insolvencia tiene por objeto, tanto la
proteccin del crdito como la recuperacin y conservacin de la empresa como unidad de
explotacin econmica y fuente generadora de empleo. Para estos efectos Colombia
establece bsicamente dos procesos: el de reorganizacin y el de liquidacin judicial.
Los sistemas concursales, en cuanto a su mbito de aplicacin, alcanzan a todas las
personas naturales comerciantes, las personas jurdicas no excluidas de la aplicacin del
mismo, que realicen negocios permanentes en el territorio nacional, de carcter privado o
mixto y a las sucursales de sociedades extranjeras y los patrimonios autnomos afectos a la
realizacin de actividades empresariales.
El Derecho colombiano de la insolvencia se basa en los siguientes principios, segn lo
prescribe el Art. 4:
1. Universalidad, para significar que la totalidad de los bienes del deudor y todos sus
acreedores quedan vinculados al proceso de insolvencia a partir de su iniciacin.
2. Igualdad, para explicar el tratamiento equitativo a todos los acreedores que concurran al
proceso de insolvencia, sin perjuicio de la aplicacin de las reglas sobre prelacin de
crditos y preferencias.
3. Eficiencia, para poner en evidencia el aprovechamiento de los recursos existentes y la
mejor administracin de los mismos, basados en la informacin disponible.
4. Informacin, por cuya virtud el deudor y los acreedores deben proporcionar la
informacin de manera oportuna, transparente y comparable, permitiendo el acceso a ella
en cualquier oportunidad del proceso.
4
WILCHES-DURN, Rafael, Vacos e inconsistencias estructurales del nuevo rgimen de insolvencia
empresarial colombiano. Identificacin y propuestas de solucin, Rev. Vniversitas, Bogot-Colombia,
N117, julio diciembre 2008, pp.197-218; SOTOMONTE SOTOMONTE, Sal, Aspectos sustantivos del rgimen
de insolvencia, Revist@e-mercatoria, Seccin actualidad jurdica, 2008, pp. 1-34. Sobre el desarrollo
normativo del sistema concursal colombiano V. FRANCO MONGUA, Javier Francisco, Intervencin
econmica de empresas en dificultad: El caso colombiano, Revista Republicana N11, Julio-Diciembre de
2011, pp. 101-126
28

5. Negociabilidad, que expresa que las actuaciones en el curso del proceso deben propiciar
entre los interesados la negociacin no litigiosa, proactiva, informada y de buena fe, en
relacin con las deudas y bienes del deudor.
6. Reciprocidad, que implica el reconocimiento, colaboracin y coordinacin mutua con las
autoridades extranjeras, en los casos de insolvencia transfronteriza; y
7. Gobernabilidad econmica, a fin de obtener a travs del proceso de insolvencia, una
direccin gerencial definida, para el manejo y destinacin de los activos, con miras a lograr
propsitos de pago y de reactivacin empresarial. Es dable destacar que el sistema
concursal colombiano contiene un cdigo de gestin tica empresarial y de responsabilidad
social exigible a la empresa deudora.
Las atribuciones del juez del concurso.

En relacin a las facultades y atribuciones del juez del concurso, el Art. 5 de la ley
concursal establece que el sentenciador puede: 1. Solicitar u obtener, en la forma que
estime conveniente, la informacin que requiera para la adecuada orientacin del proceso
de insolvencia.; 2. Ordenar las medidas pertinentes a proteger, custodiar y recuperar los
bienes que integran el activo patrimonial del deudor; y 3. En general, tendr atribuciones
suficientes para dirigir el proceso y lograr que se cumplan las finalidades del mismo.
El proceso de reorganizacin.
Las personas jurdicas tramitarn el proceso de reorganizacin ante la Superintendencia de
Sociedades Colombiana y las personas naturales que sean comerciantes, tramitarn el
mismo proceso ante los jueces civiles del domicilio de stas.
Contempla la ley colombiana dos supuestos de admisibilidad (Art. 9):
1. La cesacin de pagos, que se verificar cuando el deudor incumpla el pago por ms de

noventa (90) das de dos (2) o ms obligaciones a favor de dos (2) o ms acreedores,
contradas en desarrollo de su actividad, o tenga por lo menos dos (2) demandas de
ejecucin presentadas por dos (2) o ms acreedores para el pago de obligaciones. En
cualquier caso, el valor acumulado de las obligaciones en cuestin deber representar no
menos del diez por ciento (10%) del pasivo total a cargo del deudor a la fecha de los
estados financieros de la solicitud, de conformidad con lo establecido para el efecto en la
presente ley.
2. La incapacidad de pago inminente, que se presenta cuando el deudor acredite la

existencia de circunstancias en el respectivo mercado o al interior de su organizacin o
estructura, que afecten o razonablemente puedan afectar en forma grave, el cumplimiento
normal de sus obligaciones, con un vencimiento igual o inferior a un ao
Las solicitudes de admisin (apertura del proceso de reorganizacin) tanto del propio
deudor como de los acreedores debern presentar junto a otros antecedentes, una memoria
29

explicativa de las causas que lo llevaron a la situacin de insolvencia, clara diferencia con
nuestro PRED. La Superintendencia de sociedades est tambin legitimada activamente
para solicitar la apertura de un procedimiento concursal, en una suerte de actuacin de
oficio, contra un deudor persona jurdica.
La liquidacin.
El procedimiento de liquidacin en el sistema colombiano tiene por objeto la liquidacin
pronta y ordenada, buscando el aprovechamiento del patrimonio del deudor (Art 1 inciso
3). Este procedimiento supone la existencia de cesacin de pago conforme a esta misma
ley.
Dicho procedimiento, se inicia bsicamente por dos causas (Art 47):
1. Incumplimiento del acuerdo de reorganizacin, fracaso o incumplimiento del concordato
o de un acuerdo de reestructuracin de los regulados por la Ley 550 de 1999.
2. Por causales de liquidacin judicial inmediata.
Dentro de las causales de liquidacin judicial inmediatas se prevn las siguientes: a)
Cuando el deudor lo solicite directamente, o cuando incumpla su obligacin de entregar
oportunamente la documentacin requerida, como consecuencia de la solicitud a un proceso
de insolvencia por parte de un acreedor, b) Por solicitud de la autoridad que vigile o
controle a la respectiva empresa; c) Por decisin motivada de la Superintendencia de
Sociedades adoptada de oficio; d) A peticin conjunta del deudor y de un nmero plural de
acreedores titular de no menos del cincuenta por ciento (50%) del pasivo externo.
Lo mismo sucede en Chile, como veremos, donde tambin se prevn causales inmediatas
de liquidacin en pleno procedimiento de reorganizacin, sin embargo, se aprecian
diferencias en cuanto a la titularidad para iniciar un procedimiento de liquidacin. Por
ejemplo, en el sistema colombiano, se legitima para accionar a la Superintendencia de
Sociedades, cuestin que no se da en nuestro derecho nacional.
Iniciado el procedimiento judicial de liquidacin, ste produce importantes efectos, como:
1. La cesacin de funciones de los rganos de fiscalizacin de la persona jurdica; 2. La
terminacin de los contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento diferido o de ejecucin
instantnea, no necesarios para la preservacin de los activos, as como los contratos de
fiducia mercantil o encargos fiduciarios, celebrados por el deudor en calidad de
constituyente, sobre bienes propios y para amparar obligaciones propias o ajenas; salvo por
aquellos contratos respecto de los cuales se hubiere obtenido autorizacin para continuar su
ejecucin impartido por el juez del concurso; 3. La terminacin de los contratos de trabajo;
4. La finalizacin de pleno derecho de los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia
mercantil celebrados por el deudor, con el fin de garantizar obligaciones propias o ajenas
con sus propios bienes; 5. La exigibilidad de todas las obligaciones a plazo del deudor; 6.
La prevencin a los deudores del concursado de que slo pueden pagar al liquidador,
advirtiendo la ineficacia del pago hecho a persona distinta; 7. La disolucin de la persona
jurdica.
30

A diferencia del caso chileno, en Colombia se establece la posibilidad de suscribir un
acuerdo de reorganizacin judicial dentro del proceso de liquidacin judicial, una vez
aprobado el inventario valorado, la calificacin y graduacin de crditos y los derechos de
voto. Para ello, el liquidador o quienes representen no menos del treinta y cinco por ciento
(35%) de los derechos de voto admitidos, podrn proponer la celebracin de un acuerdo de
reorganizacin, para lo cual, el juez del concurso, convocar a una audiencia. A este
acuerdo, le sern aplicables en lo pertinente las reglas previstas en la ley en comento para el
acuerdo de reorganizacin. En caso de incumplimiento del acuerdo de reorganizacin, ser
reiniciado el proceso de liquidacin judicial.
4. Algunas conclusiones de este sobrevuelo

de regmenes concursales comparados en Europa y USA
Como se puede advertir los sistemas alemn y francs, influidos claramente por los
mecanismos ya desarrollados por el common law, no abandonan la proteccin del inters de
los acreedores pero integran la legtima proteccin de otros intereses en juego, socialmente
necesarios de ser considerados.
En USA e Inglaterra los mecanismos o planes de reorganizacin pasan necesariamente por
la aprobacin de los acreedores, mientras que en Alemania y Francia la influencia de los
trabajadores y de los dems intereses socialmente protegibles en la toma de decisiones de la
continuidad de la empresa. El sistema francs es el que ha logrado perfeccionar
mayormente los mecanismos preventivos que operan antes de la cesacin de pagos, aunque
por la influencia del derecho de la Unin Europea stos han tendido a homogenizarse.
En cuanto a los procedimientos reactivos o de liquidacin, en los pases bajo la influencia
del common law ellos coexisten con los preventivos de reorganizacin, mientras que los
pases del civil law estos se articulan como procedimiento extraordinarios, de ltima
instancia. Todos, sin embargo, concluyen que de llegar a la liquidacin de los activos los
mecanismos han de ser rpidos y eficientes.
En Francia e Inglaterra la eficiencia y rapidez de la liquidacin no se basa en la idea
predominante de los pases de la common law, es decir, en la idea de que mientras ms
rpido recupere mis inversiones, ms confianza tiene el sistema, y ms rpido puedo volver
a financiar ms actividades o colocar mi dinero en el mercado. En los pases del civil law
es que debe ser rpido y eficiente pues ya se agotaron todos los mecanismos que haba para
salvar a la empresa.
La cultura de la insolvencia, adems, es diferente en cada sistema. En la common law las
dificultades financieras, las quiebras o fracasos empresariales son experiencias vlidas que
sirven para ser mejor empresario, es decir, aquel que ha fracasado en su negocio sabr
como levantarse, evitar esos errores y probablemente no fracasar de nuevo o har las cosas
de mejor manera.
31

Esto hace que en USA e Inglaterra se forme una cultura del empresariado, una cultura de
emprendimiento eficiente, a travs de procedimientos de negociacin (secretos), y de
procedimientos de liquidacin rpidos y eficientes, a fin de volver al emprendimiento
cuanto antes.
En Alemania y Francia, en cambio, la responsabilidad social del empresario es enorme, as
como las ayudas e intervenciones del Estado para salvar las empresas viables. Por ello que
se tiende prioritariamente al rescate, y siendo el Estado el que interviene bajo ciertas
condiciones exige que el empresario sea transparente y prevenga cuanto antes de su estado
de dificultad patrimonial.
Por otra parte los dirigentes de la empresa asumen consecuencias patrimoniales directas
cuando las causas de las dificultades son atribuibles a faltas de gestin. Un caso ejemplar es
laction en comblement de passif del derecho francs. Si el dirigente no interviene
responsablemente a fin de prevenir o actuar rpidamente frente a las dificultades de la
empresa se configura una falta de gestin, por lo que todo aquello que los acreedores no
puedan recuperar en la liquidacin de los activos de la empresa, en determinadas
condiciones son cubiertas por el patrimonio personal del dirigente.
Como puede advertirse aunque los dos sistemas puedan basarse en filosofas de mercado
absolutamente contrapuestos, las influencias recprocas entre ellas han llevado a minimizar
estas diferencias.
32

CLASE N2
LAS DIFICULTADES QUE LLEVAN A LA EMPRESA O PERSONA DEUDORA A UNA SITUACIN DE

CRISIS ECONMICAS Y/O FINANCIERAS QUE LE IMPIDAN CUMPLIR SUS OBLIGACIONES
Varios son los factores que inciden para que una empresa tenga un buen desempeo.
Aspectos tanto internos como externos influyen y deben ser tenidos en cuenta para el
desarrollo de una compaa.
De esta manera, as como cualquier persona puede entrar en bancarrota por un mal manejo
de sus finanzas personales, una empresa puede entrar en crisis financiera que le impida
hacer frente a los pagos de sus obligaciones por varios motivos. Aunque en ocasiones las
empresas entran en crisis por malos manejos financieros o propsitos mal intencionados,
otras veces las razones se deben a factores externos o por falta de previsin.
Entremos al anlisis de las causas o factores que causan las crisis econmicas en las
empresas y luego analizaremos los factores que desencadenan las crisis econmicas o
financieras de las personas naturales.
1. Factores que causan las crisis econmicas en las empresas
Como sealamos muchas y diversas pueden ser las causas que llevan a una empresa en
dificultad econmico-financiera a caer en una situacin de crisis (insolvencia en sentido
amplio) que le impida cumplir con sus obligaciones para con sus acreedores.
En un afn de sintetizarlas, Laurence BARTON5 identifica cuatro clases principales de crisis
que obedecen a causas diferentes que las producen:
1. La crisis de emergencia abrupta y de origen externo. Estas crisis se deben a desastres

naturales, actos delictivos o violentos que son exteriores a la empresa.
2. La crisis de emergencia gradual y de origen externo. Este tipo de crisis sobrevienen

debido a los reveses econmicos, el fortalecimiento de la competencia, la aparicin de una
tecnologa de punta o de estrategias de mercado novedosas, porque la empresa no ha
implementado alianzas entre competidores o los cambios en la regulacin legal que limiten
determinadas prcticas de negocios o favorezcan a la competencia.
3. La crisis de emergencia gradual y de origen interno. En este caso la crisis nace a partir
de errores estratgicos (como una fusin mal planeada), lanzamientos frustrados de
productos, prdida de talento, relaciones laborales desgastadas, pobre administracin,
5
BARTON Laurence, Crisis in Organizations, South Western College, 2000.
33

tendencia a bajar los costos a ultranza (perdiendo todo impulso para competir y cayendo en
un circulo vicioso mortal), etc.
4. La crisis de emergencia abrupta y de origen interno. La muerte o renuncia de algn

ejecutivo clave, la falla de algn proceso o de algn sistema crtico para la empresa o la
violencia al interior de la organizacin suelen ser los disparadores de esta clase de crisis.
La posicin que tienen las propias empresas al ser consultadas por las causas que motivaron
la crisis de sus unidades productivas es elocuente. Las principales que los propios
empresarios exponen son:
1. Alto nivel de endeudamiento: El sobreendeudamiento es una de las causas por la que las
empresas pueden estar en peligro. Solicitar prstamos por cantidades superiores a las que
puede respaldar la empresa o destinar el dinero a un uso diferente al que fue previsto
inicialmente, es una falla que cometen las compaas y les puede costar caro.
2. Deficiencia organizacional, administrativa, financiera y empresarial: No tener un orden,

ni una estructuracin sobre el funcionamiento de la empresa en aspectos fundamentales
como el administrativo y financiero, pueden poner en serios problemas a cualquier
empresa, as tenga sta buenos niveles de venta. El no administrar bien los recursos genera
caos y debilidades frente a la competencia.
3. Competencia: Estas razones estn entre los factores externos que influyen en el
crecimiento y posicionamiento de las empresas. Muchas denuncian la complejidad que
tienen al tener que competir en desigualdad de condiciones.
4. Revaluacin: La apreciacin del peso frente al dlar ha sido uno de los factores que ha
afectado a varios exportadores, quienes en los ltimos aos empezaron a recibir menos
dinero por la venta de sus productos. Aunque actualmente existen coberturas cambiarias
para atenuar el impacto de la revaluacin, muchos empresarios siguen afectados por el
comportamiento de la tasa de cambio.
5. Problemas en la empresa: Las diferencias y discusiones de los miembros de la empresa

generan conflictos que no dejan evolucionar a las empresas. Numerosos estudios sealan
que la mayora de fallas en empresas familiares se presentan en la tercera generacin,
cuando los jvenes tienen conocimiento porque han estudiado fuera del pas, pero no tienen
la experiencia. Esto crea una falencia que puede llevar las empresas a desaparecer.
34

6. Fenmenos naturales: Inundaciones, terremotos, entre otros desastres naturales pueden
causar un enorme dao a una empresa, especialmente, cuando no se cuenta con un seguro,
ahorros o un plan para afrontar esas situaciones.
7. Problemas con proveedores: La compra de materias primas e insumos para la

produccin, comercializacin o distribucin de los productos es clave para el sostenimiento
financiero. Tener problemas en esta seccin es una de las mayores debilidades que puede
tener una empresa.
8. Baja rotacin de cartera: Cuando los clientes no pagan, las compaas pueden entrar en
una falta de liquidez que los pone en la cuerda floja. Es primordial que las empresas
evalen la calidad de la cartera para evitar problemas a futuro.
Todas estas aproximaciones a las causas que pueden generar crisis financieras o
econmicas en las empresas pueden resumirse en tres grandes captulos:
1. Problemas internos o en el orden administrativo, manifestados por crisis de gestin,

inoperancia de los administradores o gerentes, confusin de roles en el caso de los
empresarios individuales, falta de divisin y profesionalizacin de funciones especialmente
en las empresas familiares; entre otras.
2. Problemas externos, exgenos o de mercado, manifestados a travs de la competencia

ruda en un mercado con competidores que bajan los precios, ejercen competencia desleal; o
en las barreras de acceso al mercado en cuestin (proveedores exclusivos y cautivos de
determinadas empresas); nulos o escasos estudios de mercado antes de iniciar las
actividades, alteraciones en el tipo de cambio especialmente para las empresas
exportadoras, etc.
3. Problemas jurdicos que llevan o agudizan la crisis de la empresa. An cuando en

nuestro pas se han dado importantes pasos para agilizar y reducir costos en la constitucin
de sociedades o estructuras unipersonales empresariales, sobre todo en el gobierno de
Sebastin Piera, todava subsisten barreras de la estructura jurdica creada para tener, por
ejemplo, acceso al crdito formal bancario. El problema de las barreras de acceso al crdito
es uno de los impedimentos ms grandes que llevan a la empresa sobre todo a endeudarse y
sobre endeudarse. En efecto, si no se tiene acceso al mercado formal del crdito, las
empresas recurren al mercado informal (usureros) o bien a travs de la superdependencia de
los accionistas o socios, solicitando a stos que otorguen prstamos a la sociedad, los que
luego al no tener capacidad de producir, da comienzo a los problemas de iliquidez, llegando
a la cesacin de pagos y la insolvencia.
35

En sntesis los problemas de insolvencia que puede tener un deudor pueden tener diferentes
causas, pero los problemas que ello genera son eminentemente de carcter econmico y/o
financiero.
Los problemas econmicos (economic distress) tienen lugar en todos aquellos casos en los
cuales el deudor tiene dificultades para posicionarse en el mercado.
Imaginemos una empresa que se dedica a producir indumentaria de alta montaa de muy
buen diseo la cual est dirigida fundamentalmente a los montaistas. Por otro lado, existe
otra compaa la cual produce el mismo tipo de vestimenta dirigida al mismo pblico, pero
con un diseo claramente menos esttico. A quin preferirn los consumidores? En
principio se puede decir que ellos optarn por la primera, sin embargo Qu sucedera si la
ropa producida por la primera compaa es de una calidad sustancialmente inferior, a tal
nivel que el viento y el agua en situaciones extremas atraviesan las telas? En estas nuevas
circunstancias lo que debiera suceder es que prcticamente todos opten por la segunda
empresa pues antes que la esttica, lo ms importante es que las indumentaria
efectivamente sirva para los fines para los cuales fue confeccionada. En trminos simples,
lo que estara sucediendo en este caso es que la primera empresa est siendo menos
eficiente, pues est produciendo bienes al mismo precio que la segunda, pero sin embargo
son de calidad notoriamente inferior.
En claro, cuando un deudor est enfrentando economic distress, en el fondo lo que sucede,
es que la empresa no es econmicamente viable por lo cual su empresa debiera ser
liquidada pues, al vender los bienes de forma aislada ellos sern redistribuidos en el
mercado de modo que sern reorganizados de manera ms eficiente. En palabras de Juan
Pablo Romn Rodrguez, estas empresas deben desaparecer pues son una carga intil y
perjudicial para la economa colectiva.
Una segunda clase de problemas son los problemas financieros (financial distress). Estos
consisten simplemente en que el deudor no tiene la capacidad de generar los ingresos
suficientes para pagar sus deudas, es decir, slo tiene un problema de flujo de caja lo cual
puede ser fcilmente solucionado mediante una restructuracin.
En estos casos lo ms adecuado ser permitir la continuidad de la empresa, pues ella es
econmicamente viable; lo que debiera hacerse es protegerla pues tiene posibilidades
ciertas de una racional conservacin.
En sntesis, frente a un deudor insolvente lo que hay que hacer antes de tomar cualquier
medida es analizar la causa de la insolvencia. Slo una vez que est claro este punto deber
pasarse al paso siguiente y decidir cul es la medida ms idnea para solucionar el dilema,
en algunos casos ser una liquidacin de los bienes, pero en otros ser una restructuracin
del negocio.
En las personas naturales, no comerciantes, los problemas financieros, centrados

particularmente en el fenmeno del acceso al crdito, son diametralmente diferentes, pues
se advierte sobreoferta de crditos que no slo se encuentra en los bancos, sino en las casas
36

comerciales (retail), mediante el otorgamiento de tarjetas de crdito no bancarias, lo que
constituye una de las principales causas del sobreendeudamiento que lleva a la
imposibilidad de cumplir las obligaciones.
Como pasaremos a revisar hay un problema estructural en el acceso al crdito para las
personas naturales, donde un gran nmero de personas recurre a l no para financiar
proyectos de largo plazo o la adquisicin de bienes o servicios esenciales o duraderos, en
Chile se recurre al crdito para satisfacer necesidades bsicas de consumos (comer o
vestirse).
2. Factores que causan las crisis econmicas de las personas:

El sobreendeudamiento, fenmeno pluridisciplinar y multicausal
En el estudio de las dificultades que llevan a la persona natural deudora a una situacin de
crisis econmica o financiera que le impida cumplir con sus obligaciones pareciera que
todos los caminos conducen a un mismo fenmeno: el sobreendeudamiento.
El sobreendeudamiento como fenmeno se nos aparece pluridisciplinar y al mismo tiempo
multicausal.
Por pluridisciplinar entendemos un fenmeno que puede observarse y se explicado por
diversas disciplinas, en este caso la sociologa, la psicologa, la economa, el derecho, entre
otras. Esta caracterstica multidisciplinaria del fenmeno del sobreendeudamiento se
explica porque al mismo tiempo ste representa un fenmeno multicausal, es decir, su
gnesis puede obedecer a la existencia no slo de una sino de varias causas que pueden
explicarlo, causas que son estudiadas por las diversas disciplinas que se ocupan de l.
Lo primero que conviene aclarar, antes de entrar al estudio de las causas que llevan a una
persona a sobre endeudarse y la forma cmo las diferentes disciplinas tratan de explicar el
fenmeno es que no es lo mismo endeudarse que sobre endeudarse. El primero es un
fenmeno que puede originar el segundo. El segundo es un estado patolgico del primero,
es decir, cuando el endeudamiento se vuelve insostenible, el sobreendeudamiento
generalmente seguir como solucin para sostener el nivel de endeudamiento.
El endeudamiento de una persona puede definirse como un mecanismo que tiene por fin la
obtencin de recursos financieros mediante operaciones de crdito de dinero que implican
compromiso de pagos futuros.
Lo normal es que las personas se endeuden para adquirir bienes o financiar proyectos
mayores, generalmente duraderos, lo que justifica corrientemente adquirir compromisos de
pagos sostenidos en el tiempo. Sin embargo, un gran nmero de personas se endeudan para
satisfacer necesidades bsicas de consumo, lo que revela un fenmeno complejo en donde
entran en juego variables como bajos salarios, explosivo aumento del acceso al crdito,
fuerte propensin al consumo o consumismo, inflacin, aumento del costo de productos por
variaciones externas de los mercados, desigual distribucin de la riqueza (que en conjunto
37

con la presin social sobre el consumo conspicuo) hacen que se genere un nivel de gasto
por sobre el ingreso, entre otras razones.
Sin dudas que, en ocasiones, el sobreendeudamiento puede ser consecuencia de la
irresponsabilidad individual que conduce a ciertas personas a adquirir bienes suntuarios o
de lujo y productos de consumo que no les son necesarios; sin embargo, la mayor de las
veces se trata de personas que se endeudan para satisfacer necesidades bsicas de consumo,
sobre todo en los ltimos quintiles.
Un estudio de 2008 sealaba que el quintil ms bajo de ingresos, de acuerdo a la encuesta
Casen, estaba dedicando ms del 60% de sus ingresos a servicios de deudas que haban
contrado con Bancos o instituciones financieras y no financieras (retail). En ese estudio
afloraba que haba 4,4 tarjetas de crdito bancarias y no bancarias en poder de cada
trabajador chileno. Esta explosin del acceso al crdito, particularmente por tarjetas de
crdito no bancarias (casas comerciales y tiendas de retail) ha pretendido compensar, segn
los economistas, el consumo directo a travs del ingreso por el endeudamiento privado, lo
que significa costear con un dinero que no se percibe, bienes y servicios muchas veces
bsicos a costos mayores que el original debido a la suma de la tasa de inters, que
finalmente significa caer en una situacin de no pago.
El endeudamiento, segn la mayora de los economistas, sera una situacin normal y
corriente en las sociedades de consumo (libre mercado) donde las personas que realizan
negocios jurdicos asumen deudas o crditos con otras en su vida civil o comercial. El
modelo normal se construye sobre la persona que se endeuda porque proyecta que sus
ingresos, mantenidos estables en el tiempo, le permitirn cumplir con los compromisos de
pago adquiridos, destinando a ello menos del 25% de sus ingresos brutos.
Lo anormal lo constituye el endeudamiento excesivo o sobreendeudamiento que no
constituye una situacin cotidiana, esperada y comn.
En Chile, de acuerdo a estimaciones efectuadas, los chilenos en promedio, en los crditos
de consumo menores a 200 UF (alrededor de cuatro millones setecientos cincuenta mil
pesos) estn endeudados a una tasa, a un costo financiero total, que supera el 50% de
inters. Y esto para un pas como Chile, con los niveles de desarrollo en que estamos, no
tiene mucha explicacin. Porque los ahorrantes, quienes guardan su dinero, tienen una
rentabilidad promedio al ao de entre un 4% y 5% de inters. Entonces, esta diferencia
entre el inters de ahorro con el inters de deuda de 10 veces no se justifica.
Concepto de sobreendeudamiento.
Desde el punto de vista de la literatura econmica internacional podemos decir que no es
abundante sta en lo relacionado al sobreendeudamiento. Existen diversos autores que han
tratado de definir o recopilar una revisin a la literatura conceptual sobre endeudamiento.
Dentro de ellos se destacan los trabajos de DISNEY, BRIDGES y GATHERGOOD (2008) y
ANDERLONI y VARDONE (2008).
38

Los primeros indican que pueden distinguirse medidas objetivas y subjetivas de
sobreendeudamiento. Las medidas objetivas de sobreendeudamiento clasifican a un hogar
como sobre endeudado si: (i) los individuos gastan ms del 25% de sus ingresos mensuales
brutos en reembolsos de deuda (sin incluir la deuda hipotecaria); (ii) los Individuos gastan
ms del 50% de su ingreso bruto mensual en reembolso de deudas, (incluyendo deuda
hipotecaria); (iii) las personas tienen con 4 o ms compromisos de crdito; (iv) las personas
estn en mora en un compromiso de crdito (incluyendo deuda hipotecaria).
Como medida subjetiva de sobreendeudamiento se analiza el auto reporte de estrs
financiero: un hogar estar sobre endeudado si las personas declaran como una carga
pesada" sus pagos financieros.
Paralelamente, ANDERLONI y VARDONE (2008), consideran que hay dos tipos de
sobreendeudamiento. El sobreendeudamiento activo y el pasivo. El primero estar
originado por los niveles excesivos de deuda en poder de los hogares debido a las
decisiones de endeudamiento hasta un nivel que no es sostenible sobre la base de los
ingresos presentes o futuros. Esto se asemeja a las primeras medidas de endeudamiento
objetivo de DISNEY y otros (2008). Mientras, el sobreendeudamiento pasivo se producir
por aquellas dificultades econmicas que estn determinadas por factores imprevistos, fuera
del control de un individuo, tales como la prdida de empleo, separacin, muerte o
enfermedad, los cambios en las variables macroeconmicas o impuestos ms elevados.
Desde el punto de vista de la literatura jurdica esta vez, podemos sealar que no ha
definido el legislador chileno lo que ha de entenderse por sobreendeudamiento.
Recurriendo al Derecho comparado, y en particular al Derecho del consumo francs, el
artculo L. 330-1 del Cdigo del consumo francs expresa que la situacin de
sobreendeudamiento de las personas fsicas se caracteriza por la imposibilidad manifiesta
para el deudor de buena fe de hacer frente al conjunto de sus deudas no profesionales
exigibles y por vencer.
Igualmente hay sobreendeudamiento cuando estamos en presencia de una imposibilidad
manifiesta para el deudor de buena fe de hacer frente al compromiso que garantizar o
responder solidariamente las deudas de un empresario individual o de una sociedad cuando
no hubiera asumido, de derecho o de hecho, funciones de direccin de la misma.
Article L330-1. La situation de surendettement des personnes physiques est caractrise par
l'impossibilit manifeste pour le dbiteur de bonne foi de faire face l'ensemble de ses dettes
non professionnelles exigibles et choir. L'impossibilit manifeste pour une personne physique
de bonne foi de faire face l'engagement qu'elle a donn de cautionner ou d'acquitter
solidairement la dette d'un entrepreneur individuel ou d'une socit caractrise galement une
situation de surendettement. Le seul fait d'tre propritaire de sa rsidence principale et que la
valeur estime de celle-ci la date du dpt du dossier de surendettement soit gale ou
suprieure au montant de l'ensemble des dettes non professionnelles exigibles et choir ne peut
tre tenu comme empchant que la situation de surendettement soit caractrise.
39

Lorsque les ressources ou l'actif ralisable du dbiteur le permettent, des mesures de traitement
peuvent tre prescrites devant la commission de surendettement des particuliers dans les
conditions prvues aux articles L. 331-6, L. 331-7, L. 331-7-1 et L. 331-7-2.
Lorsque le dbiteur se trouve dans une situation irrmdiablement compromise caractrise par
l'impossibilit manifeste de mettre en uvre des mesures de traitement vises l'alina
prcdent, la commission de surendettement peut, dans les conditions du prsent titre :
1 Soit recommander un rtablissement personnel sans liquidation judiciaire si elle constate que
le dbiteur ne possde que des biens meublants ncessaires la vie courante et des biens non
professionnels indispensables l'exercice de son activit professionnelle, ou que l'actif n'est
constitu que de biens dpourvus de valeur marchande ou dont les frais de vente seraient
manifestement disproportionns au regard de leur valeur vnale ;
2 Soit saisir, avec l'accord du dbiteur, le juge du tribunal d'instance aux fins d'ouverture d'une
procdure de rtablissement personnel avec liquidation judiciaire, si elle constate que le dbiteur
n'est pas dans la situation mentionne au 1.
A l'occasion des recours exercs devant lui en application des articles L. 331-4, L. 331-7 et L.
332-2, le juge du tribunal d'instance peut, avec l'accord du dbiteur, dcider l'ouverture d'une
procdure de rtablissement personnel avec liquidation judiciaire. Lorsqu'il statue en application
des articles L. 331-7 et L. 332-2, il peut en outre prononcer un redressement personnel sans
liquidation judiciaire.
Le juge du tribunal d'instance connat de la procdure de traitement des situations de
surendettement devant la commission de surendettement des particuliers et de la procdure de
rtablissement personnel.
La Jurisprudencia francesa ha fijado varios criterios para poder establecer el estado de

sobreendeudamiento de una persona:
1. Un particular no se encuentra endeudado, aunque transitoriamente se encuentre en una
situacin de desempleo, si se encuentra en disposicin de reencontrar un empleo y unos
ingresos adecuados al importe de sus deudas.
2. Para apreciar el estado de sobreendeudamiento, hay que tener en cuenta los ingresos y el
patrimonio del deudor, pero tambin los gastos que no pueda desatender, tales como los
derivados de la vida corriente, pensiones alimenticias, impuestos, etc.
3. La determinacin del sobreendeudamiento debe deducirse de la comparacin entre el
total de las deudas y el total del activo patrimonial del deudor, incluyendo sus bienes
muebles e inmuebles. De este modo, no est, en principio, sobre endeudada aquella persona
que puede hacer frente a la totalidad de sus deudas mediante la realizacin de su activo
patrimonial. Sin embargo, aunque un deudor pueda pagar sus deudas, por ejemplo,
vendiendo su vivienda, deber descontarse la parte que en el futuro deba dedicar a obtener
y pagar el alquiler que, en substitucin, contrate para satisfacer sus necesidades de
alojamiento.
4. No afecta al estado de sobreendeudamiento el origen o la naturaleza de los ingresos del
deudor (salarios, alquileres, ayudas sociales, inversiones, etc.), ni el carcter imponible o no
de sus rentas (pensin de gracia). En todo caso, no puede computarse entre los ingresos del
deudor la ayuda personal a la vivienda de la que no puede disponer para hacer frente a sus
deudas.
40

5. Tampoco resulta relevante el nivel de ingresos del deudor, sino tan slo el resultado de la
comparacin de stos y el conjunto de su patrimonio con el volumen de las deudas que
deben atender. As, no se puede desatender la solicitud del deudor con el solo argumento
del alto nivel de sus ingresos.
6. Los ingresos del deudor no son slo los que se reciben en forma monetaria, sino en
general cualesquiera que redunden en su beneficio, incluidos los que se deriven de la
asistencia mutua dentro de la familia respecto de las necesidades de alojamiento,
alimentacin, etc.
7. No todos los ingresos del deudor deben computarse a los efectos de su comparacin con
el montante de la deuda, sino que debe descontarse aquella parte de la renta necesaria para
garantizar un mnimo vital (reste vivre) del deudor y de su familia.
Como puede observarse, la jurisprudencia francesa se ha separado de un concepto

estrictamente matemtico o contable de sobreendeudamiento, que incluye toda dificultad
permanente y seria de pago, actual o potencial, de tal manera que la intervencin de las
comisiones de sobreendeudamiento, que se establecen en la legislacin francesa, puede
incluso anticiparse y evitar preventivamente las incidencias de pago previsibles. De esta
manera, la situacin de sobreendeudamiento ni siquiera presupone que el deudor haya
faltado a alguno de sus pagos. Si bien es cierto que la situacin de sobreendeudamiento se
deduce de la comparacin entre el activo y el pasivo patrimonial del deudor, lo
definitivamente relevante no es esto, sino constatar si el consumidor puede razonablemente
atender al conjunto de sus deudas no profesionales, a plazo o al contado, vencidas o por
vencer.
En el Derecho alemn no existe un concepto estricto de sobreendeudamiento de las
personas naturales, sino que atiende a la situacin de insolvencia y sobreendeudamiento en
trminos amplios, refirindose al sobreendeudamiento de las economas domsticas con
independencia de dnde provenga el origen de las deudas, sea de relaciones de consumo o
no. Las normas sobre sobreendeudamiento e insolvencia en el derecho alemn,
especficamente en la ley de insolvencia alemana llamada Insolvenzordnung vigente desde
el ao 1999, estn dispuestas para personas jurdicas y tambin para las personas naturales
que no ejercitan ninguna actividad econmica autnoma (empleados, funcionarios, etc.) o
que ejercitan una actividad econmica autnoma no significativa (que no precisa de
empresa organizada profesionalmente).
Tipos de sobreendeudamiento.
Siguiendo la tipologa de DISNEY, BRIDGES y GATHERGOOD (2008), podemos establecer una
clasificacin del sobreendeudamiento en cuanto a la forma de originarse, distinguiendo
entre sobreendeudamiento pasivo o activo. El sobreendeudamiento pasivo se caracterizara
por la imposibilidad pura y simple para hacer frente a las necesidades de la vida corriente
por motivos imprevisibles, determinantes y accidentales. Se trata de supuestos de grave
41

deterioro en la obtencin de rentas a consecuencia de la ocurrencia de factores fortuitos
tales como enfermedad, invalidez, muerte, separacin, divorcio y desempleo. Por
sobreendeudamiento activo, en cambio, asociamos la adiccin al consumo o, cuando
menos, con el consumo irreflexivo. Se caracteriza porque el individuo contrae una serie de
obligaciones crediticias que al hacerse exigible no puede pagar, en otros trminos se trata
de una situacin de endeudamiento excesivo que se produce por la utilizacin de crdito
destinado a financiar tanto las necesidades como el ocio. Se trata de comportamientos en
los que el individuo, sin evaluar su capacidad de reembolso, satisface las necesidades y
deseos apelando a la financiacin ajena, y que despus no puede cubrir. Por lo tanto
muchos autores creen ver ac una especie de endeudamiento culposo, por haber negligencia
en el proceder del individuo que asume un exceso de deudas provocado por su actuar
irresponsable e incluso impulsivo.
La relacin entre sobreendeudamiento e insolvencia.

Al tratar de establecer el concepto de sobreendeudamiento es evidente la relacin que surge
con el concepto de insolvencia, entendido en trminos amplios, es decir, como situacin de
crisis financiera que se traduce en la imposibilidad de solventar deudas, lo que
jurdicamente se llama cesacin de pagos.
El sobreendeudamiento no es causa necesaria de una incapacidad para cumplir
regularmente las obligaciones exigibles, es decir, no es necesariamente sinnimo de
insolvencia. En efecto, es probable que un sobreendeudamiento genere la imposibilidad de
cumplir dichas obligaciones, pero tambin es posible que se llegue a esta imposibilidad de
pago a pesar que no haya sobreendeudamiento, es ms hay casos en que el endeudamiento
excesivo es una va para evitar una situacin de insolvencia (por ejemplo, cuando se acude
al crdito bancario o no bancario para cumplir obligaciones exigibles y vencidas).
Sin embargo, no se puede ignorar que un sobreendeudamiento puede determinar con suma
probabilidad la falta de cumplimiento de ciertas obligaciones e inclusive de todas, y con
ello se pondr de manifiesto la realidad de insuficiencia patrimonial del deudor. El
sobreendeudamiento constituye un presupuesto objetivo para la insolvencia, pasando a
tener una relacin causa-efecto, pero no necesariamente siempre el concepto de
sobreendeudamiento tiene que coincidir con el de insolvencia.
Orgenes del sobreendeudamiento en las personas naturales.

Dijimos que el sobreendeudamiento es un fenmeno pluridisciplinar y ello porque para
comprender sus causas es preciso ahondar en diversas disciplinas, es decir, no se agota en
lo jurdico o econmico, sino que se puede observar desde un enfoque sicolgico,
sociolgico, cultural, jurdico, entre otros.
1. Desde un punto de vista sociolgico. Para la sociologa tradicional el acto de endeudarse

importa una bsqueda racional. La elaboracin de un contrato y de ciertas condiciones que
42

lo regulan indica incuestionablemente una operacin racional en donde se han valorizado
los costos y los beneficios de endeudarse, determinndose por el agente que los beneficios
superan los costos asociados a la deuda. La sociologa moderna (muy influida en este
aspecto por la teora econmica) no ha dado un lugar de relevancia a la evaluacin
emocional que se halla detrs del consumo. Para consumir es imprescindible la
experimentacin de vivencias que hagan sustentable el disfrute de un bien o servicio
posible de consumir, es decir, en algn momento de la vida de los consumidores los bienes
o servicios deben constituir un horizonte nuevo y abierto de posibilidades de goce y de
cierta, incluso, plenitud. Esa apertura de horizontes de experiencia sensible y corporal es la
base para el despliegue de cualquier tipo de consumo. Por eso mismo, el consumo es un
atributo experiencial cuantificable slo a partir de las dinmicas crecientes o decrecientes
de apertura de nuevos horizontes de experiencia y por ende, de consumo. 6
Siguiendo el estudio de FERNNDEZ LLANOS (2003), el consumo de las personas se ha visto
aumentado producto de la llegada de una cultura global e internacional (globalizacin), lo
que ha afectado la subjetividad y la conducta misma de las personas, lo que se expresa que
desde una cultura centrada en la austeridad, se pasa hacia otra basada en el hedonismo y
satisfaccin personal inmediata de los deseos. Asimismo, es notoria la forma en cmo se
sobrevalora el consumo, e incluso hasta en cierta forma el mismo medio obliga y presiona
hacia ste. Hoy se observa que nuestra identidad se va construyendo en base a nuestras
posesiones y bienes, es decir, vivimos en medio de una cultura materialista, y por tanto se
debe buscar los medios para satisfacer esta necesidad.
Es as como el mercado se ha percatado de esa necesidad de alimentar este materialismo y
ha ido creando nuevas formas de ofrecer bienes y con ello nuevas formas de pago, que nos
permiten consumir ahora y pagar despus. Aqu surge otro elemento, el crdito, entendido
como un convenio que permite pedir dinero prestado durante un perodo de tiempo, bajo el
supuesto que despus se puede responder a este compromiso, elemento que se ha instalado
como un hbito en nuestra sociedad y ha adquirido gran fuerza con el transcurso de los aos
en nuestro pas. Todo esto facilita el camino para que exista una tendencia al consumo y
endeudamiento, aumentando tambin una aceptacin social del fenmeno. El enfoque del
consumo est cambiando desde la compra de provisiones para satisfacer necesidades fsicas
bsicas hacia el acceso a bienes de consumo, que permiten expresar una identidad propia.
Adems el estatus social forma parte integrante de este cambio, en donde se cree que los
bienes de consumo son un camino hacia el xito, identidad y felicidad.
Por todo ello, la sociologa cree ver una socializacin para el consumo, que tiene un
impacto directo en las actitudes de las personas hacia el endeudamiento y posterior
sobreendeudamiento. Este es un proceso en que los individuos adquieren conocimientos,
destrezas y estrategias asociadas al consumo y al endeudamiento posterior, que en esa
sociedad son predominantes. Evidencias demuestran que este proceso de socializacin
6
FERNNDEZ LLANOS, Miguel. Consumo y endeudamiento. Revista de ciencias sociales, Universidad
Arturo Prat. (revista 13) 2003. pg. 4.
43

hacia el consumo parte en el perodo preescolar, avanza rpidamente durante la niez y la
adolescencia, consolidndose en el perodo de adultez. Las actitudes aprendidas en este
proceso determinaran la conducta de consumidor, y entre ellas la tendencia al
endeudamiento y sobreendeudamiento.
CONTRERAS, DE LAS FUENTE y FUENTEALBA (2006) han planteado niveles de desarrollo del
pensamiento econmico, los que estaran delimitados por el nivel de comprensin del
mundo social (incluido el mundo econmico), el que guarda relacin con las etapas
evolutivas, los cuales son los siguientes:
- Pensamiento extraeconmico y primitivo (6-9 aos): Se caracteriza por centrarse en los

aspectos ms llamativos, pero que son perifricos. Habra una idea del dinero mercanca
en que, por ejemplo, un billete de mil pesos costara fabricarlo mil pesos. Sobresale, a su
vez, la nocin de voluntarismo, es decir, el deseo sera el mecanismo para lograr cambios
econmicos. Por ltimo, los nios que se encuentran en esta etapa tendran serias
dificultades para comprender la nocin de ganancia, por lo que la comprensin del mundo
econmico se ve notoriamente afectada.
- Pensamiento Econmico subordinado (nios mayores de 10 aos): En este tipo de
pensamiento se ira realizando un abandono progresivo del voluntarismo como mecanismo
explicativo, y se ira adquiriendo una comprensin del carcter simblico del dinero, y de la
nocin de ganancia.
Habra una fuerte incorporacin de preceptos morales y sobrevaloracin del rol del Estado
en el mbito econmico, lo que se traducira en una baja valoracin de la iniciativa
ciudadana.
- Pensamiento Econmico Independiente o Inferencial (adolescentes y adultos): Se

traducira en la capacidad de hipotetizar y establecer relaciones entre procesos, sistemas y
ciclos en una conceptualizacin sistmica. Habra un manejo eficiente de conceptos
econmicos especficos, y una comprensin de la multideterminacin de los procesos
econmicos y sociales, y de la funcin del Estado. A su vez, se posibilitara una reflexin
avanzada acerca de la realidad social y las variables que operan en los cambios sociales y
econmicos. Existe adems una alta valoracin de la iniciativa de la influencia ciudadana. 7
Del resultado de este proceso de socializacin, que el nivel de pensamiento econmico que
poseamos, sera un factor importante e incidente a la hora del consumo y endeudamiento.
7
CONTRERAS V, Lorena. DE LA FUENTE T, Carla. FUENTEALBA C, Jaime. Psicologa del endeudamiento:
Una investigacin terica. Universidad de la Frontera. 2006. Pgs. 8 y 9. Disponible en:
www.inpsicon.com/estudios_realizados/espanol/Contreras_Esp_10052007.pdf.
44

2. Desde el punto de vista psicoeconmico. Un factor importante y que influye en el
comportamiento hacia un consumo y endeudamiento, es lo referente a las actitudes. stas
intentan explicar la conducta del endeudamiento desde un punto de vista psicolgico, es
decir, de las caractersticas personales del individuo la cual incluye el manejo del dinero y
su relacin con la conducta del consumidor en la compra.
Es as como durante el siglo recin pasado las actitudes han cambiado sustancialmente,
desde un aborrecimiento del endeudamiento hacia una aceptacin de dicho fenmeno. Han
surgido, por lo tanto, dos estilos actitudinales hacia el endeudamiento: uno caracteriza por
un estilo austero de vida, que corresponde al individuo que se enfrenta con cautela al
endeudamiento, y que realiza un manejo tradicional de los recursos financieros, basados en
el ahorro y la evitacin del crdito; por otro lado un estilo marcadamente hedonista, que
corresponde al individuo consumidor, en el que predominan actitudes favorables y positivas
hacia el uso del crdito y en endeudamiento.
3. Desde un punto de vista clnico (mdico). Es posible observar el problema del

endeudamiento y del sobreendeudamiento asociado, en algunos casos (sobreendeudamiento
activo para ser exactos) a un fenmeno de adiccin al consumo, al crdito y al
endeudamiento. Es as como es posible advertir que cada vez ms las personas creen ver en
el consumo o endeudamiento una forma de superar estados de estrs, para subir su
autoestima y para lograr la felicidad. Esta tendencia puede asociarse en algunos casos a
estados de endeudamiento compulsivos y en otros casi patolgicos, ya que el individuo cree
ver en el crdito una va para adquirir algo que se desea y que necesita, pero que
posteriormente no puede controlar los gastos en forma racional.
Segn un estudio mdico y sicolgico realizado en la Unin Europea en el ao 2000 un
33% de la poblacin adulta tiene problemas de adiccin al consumo, de consumo impulsivo
y falta de control de gasto; un 18% de forma moderada; un 15% presenta un nivel
importante de adiccin y un 3% llega a niveles casi patolgicos, es decir en este caso se
tratara de una adiccin en sentido mdico estricto. En cuanto a la poblacin joven el
porcentaje de adictos sube hasta el 46% (53% de las mujeres y 39% de los varones) y el 8%
presentan niveles que puede rozar lo patolgico. Se cree ver en este problema una adiccin,
una suerte de enfermedad psiquitrica, aunque no est definida en forma oficial, que
presenta caracteres adictivos similares a las patologas asociadas al consumo de drogas,
ludopata, entre otros. Segn el doctor Jess DE LA GNDARA, se considera el consumo o
endeudamiento como una adiccin en sentido mdico similar a otra patologa cuando
presenta los siguientes tres rasgos de conducta: tolerancia (es decir, necesidad de consumir
cada vez ms para lograr la misma emocin), sndrome de abstinencia si no se puede
comprar y prdida del control (incapacidad de frenar).8
8
Magazine, Diario el Mundo [en lnea]. Madrid. Nmero 17 de 23 de enero de 2000. Disponible en:
http://www.elmundo.es/magazine/m17/textos/conocer1.html.
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4. Desde un punto de vista jurdico. El sobreendeudamiento, desde un punto de vista
jurdico, se explica como un fenmeno que se origina a travs de la contratacin y la
posterior adquisicin de derechos (crditos) y obligaciones.
El concepto de endeudamiento evoca la nocin de deuda, de una relacin jurdica entre un
deudor y un acreedor, el que puede hacer exigible su crdito o deuda, cuando lo desee,
mediante acciones que posee. Jurdicamente el endeudamiento significa que el deudor ha
contrado una diversidad de obligaciones, que debe cumplir. Sin embargo, el problema del
sobreendeudamiento va ms all de un simple endeudamiento cotidiano, se trata de una
realidad de hecho que pone de manifiesto una imposibilidad de cumplir las obligaciones,
debido a causas imputables como inimputables a su responsabilidad.
El Derecho entiende que es posible que se pase de endeudamiento, situacin que es comn
y aceptable desde el punto de vista social y jurdico, a la insolvencia, es decir, en exceso de
endeudamiento, fenmeno que el derecho no desea, evita e intenta solucionar a travs de
diversos mecanismos que establece en la legislacin [quiebra o convenios (L.18.175) o
procedimiento de reorganizacin, repactacin y liquidacin (L. 20.720)].
Como ya hemos podido advertir no todas las causas del sobreendeudamiento son de
exclusiva responsabilidad del deudor, existen factores ajenos a l que inciden en el
sobreendeudamiento de las personas y de las familias provocando crisis familiares y hasta
sociales. Adems es posible advertir en muchos casos responsabilidad del mercado y del
Estado.
En efecto, estamos ante un mercado financiero tradicional (Bancos) o no tradicional (casas
comerciales) que acusa rasgos de irresponsabilidad en el otorgamiento de crditos,
provocado por una facilitacin exacerbada e inducida del acceso a ellos, y a medios de
crdito; prcticas y clusulas abusivas en los contratos; y la exclusin y fragilidad de
amplios sectores de la poblacin que buscan posibilidades de acceso al mercado de
consumo.
Otro factor ajeno al deudor, es la mala informacin y educacin que reciben los
consumidores. La informacin que actualmente reciben los consumidores en relacin con
los crditos proviene casi exclusivamente de los datos y la publicidad que realizan los
bancos y otras entidades financieras o no. Se trata de una informacin que, en muchos
casos, es poco clara y carece de la objetividad, transparencia y suficiencia que exigen las
leyes de proteccin del consumidor.
Si a la ausencia de una informacin responsable se agrega la insuficiente oferta de
programas o polticas que se orienten a capacitar al consumidor en aspectos relacionados
con el manejo de sus finanzas y del presupuesto familiar, es evidente que estamos ante un
cuadro donde la posibilidad que un consumidor llegue a situaciones de endeudamiento
insostenible tiene una alta probabilidad.
En el Derecho Comparado se ha avanzado en trasladar parte de la responsabilidad de los
acreedores por la situacin de sobreendeudamiento del deudor, ya que de esta forma se le
46

incentivar para que ponga mayor cuidado a la hora de contratar y en la valoracin del
riesgo concreto que la operacin conlleve. Es as como las entidades crediticias debieran
prevenir situaciones de insolvencia de deudores, y aminorando el riesgo internalizndolo.
Cargar exclusivamente al deudor de las consecuencias perjudiciales del
sobreendeudamiento supone atribuirle en exclusiva un riesgo estadstico previamente
conocido y valorado. Adems, ello atentara contra la confianza que el deudor deposit en
la entidad crediticia, desde el momento en que, sin prevenirle del riesgo concreto, acept su
solicitud de crdito. Tambin sera eficiente la dispersin social del riesgo de
sobreendeudamiento, el sector profesional del crdito cuenta con una infinidad de medios,
aunque ello se traduzca en un incremento de los intereses crediticios. Mediante esta
dispersin social del riesgo, todos los elementos implicados se solidarizan con los deudores
menos afortunados.
3. La realidad actual de las medidas o vas de solucin que sirven para paliar el
sobreendeudamiento personal en Chile
Es claro que nuestro pas, en la actualidad, no presenta medidas adecuadas para enfrentar
situaciones de endeudamiento excesivo, ya sea por la carencia de la legislacin nacional de
regulacin del momento en que se est en situaciones de sobreendeudamiento, ya por la
carencia de un procedimiento especial que intente evitar o solucionar estas situaciones, o
por la deficiente normativa del consumidor que no tiene mecanismos preventivos y
curativos eficientes para evitar el sobreendeudamiento de los consumidores.
La Ley 20.720 que entrar en vigencia en octubre de 2014 pretende erigirse como un
mecanismo ex post para enfrentar el problema del sobreendeudamiento personal mediante
el expediente del procedimiento de renegociacin y liquidacin de la persona deudora
contenido en el Captulo V de la Ley, que ya tendremos la ocasin de analizar.
Actualmente, y sin considerar el nuevo dispositivo que entrar en vigencia en octubre de
2014 con la Ley 20.720, los particulares (personas naturales) frente al fenmeno de
endeudamiento insostenible, sea este imputable a l o no, cuentan con mecanismos que son
insuficientes e ineficientes para cumplir ntegramente el objetivo de terminar con el
sobreendeudamiento.
Podemos resumir estos mecanismos en los siguientes:
1. Seguir endeudndose. Esta es la primera va de solucin de los deudores y la ms comn,

aunque las ms desaconsejable. Por ella se pretende utilizar nuevamente la va del crdito
para poder cumplir con las obligaciones impagas, lo que produce un crculo vicioso en que
cada vez ms se empeoran las condiciones del deudor.
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2. Renegociar las deudas. Hasta hoy este mecanismo queda entregado a la iniciativa del
deudor y a la buena recepcin del acreedor. Se presenta slo extrajudicialmente cuando el
deudor con dificultades de pago acude a su acreedor para plantearle su situacin y
proponerle una renegociacin de la deuda, lo que implica la modificacin de las
condiciones objetivas de la obligacin que no se perfeccionar sino con el consentimiento
de ambas partes de la relacin.
No constituye un mecanismo legal compulsivo que pueda poner en movimiento el deudor
obligando a sus acreedores a sentarse para renegociar las deudas. Las entidades
bancarias, financieras y comerciales, sin embargo, son bastante receptivas a las solicitudes
de renegociacin de las deudas que pueden manifestarse en la suspensin de pagos de una o
ms cuotas del crdito, el fraccionamiento de algn plazo o el escalonamiento de la deuda
vencida, pero estas facilidades se les dan a los deudores como consecuencia de las buenas
prcticas o del buen comportamiento financiero o de pagos del deudor.
A partir de octubre de 2014 el procedimiento de renegociacin y liquidacin de la persona
deudora contenido en el Captulo V de la Ley 20.720 permitir al deudor insolvente acudir
a la Superintendencia de Reemprendimiento e Insolvencia para que medie entre ste y sus
acreedores. Chile pasar entonces a tener un sistema de renegociacin de deudas con
intervencin administrativa va mediacin.
En el derecho comparado, particularmente en el derecho francs, en la renegociacin de la
deuda de la persona natural interviene sea una autoridad administrativa o una judicial, como
mediadora o conciliadora respectivamente, con el fin de elevar al acreedor o acreedores un
proyecto razonable de pago realizado por el deudor sobre la base de un plan de
renegociacin.
Con carcter general, esta intervencin mediadora parte desde presupuestos puramente
amigables y se va elevando hacia mayores niveles de compulsin con el fin de encontrar y
aplicar un acuerdo conciliador de todos los intereses en juego. El propsito primero es
buscar el consenso unnime del deudor y todos los acreedores, mediante la revisin en
trminos de razonabilidad del plan propuesto por el deudor y la recepcin de las objeciones
y enmiendas opuestas por los acreedores. El primer nivel de compulsin viene representado
por la posibilidad de imponer el plan a los acreedores disidentes, cuando la mayora de los
acreedores se muestran conformes con su contenido, hasta llegar en ciertas hiptesis,
fracasada incluso la fase amigable, a que se reorganice autoritariamente la deuda.
En efecto, el modelo francs es quizs el ms acabado y elaborado sistema que regula el
problema del sobreendeudamiento o insolvencia individual, se basa principalmente en el
Code de la consomnation. En palabras simples el modelo francs centra su atencin en el
sobreendeudamiento pasivo de quienes al tiempo de aceptar un crdito no saban ni deban
saber (buena fe), que estaban asumiendo deudas a las que no iban a poder hacer frente, as
se ha optado por contemplar un procedimiento especfico que se desarrolla ante un rgano
administrativo (la commission de surendettement) competente para negociar y formalizar
un convenio o acuerdo de renegociacin. Si fuera imposible alcanzar el convenio entre el
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deudor y los acreedores o acreedor nico, la Comisin est facultada para proponer
diferentes medidas que, concurriendo determinadas circunstancias, podran ser impuestas a
los acreedores por la va ejecutiva.
3. Reunificar las deudas va nuevo financiamiento. Por este mecanismo se persigue otras
vas de financiacin, sea ante el mismo acreedor u otro proveedor financiero. En efecto,
ciertas entidades financieras suelen ofrecer una disminucin de la cuota mensual a pagar
por nuestras deudas con otros acreedores mediante la reunificacin de todas ellas en un solo
crdito, lo que significa generalmente alargar la vida de los prstamos y cobrarnos una tasa
de inters diferente.
4. Reorganizar judicial o administrativamente las deudas de manera compulsiva. Este

mecanismo es el que permite al deudor acudir a una instancia judicial o administrativa para
que sus acreedores le concedan un plazo de gracia para el cumplimiento de sus obligaciones
o le permitan escalonar las deudas, todo ello de acuerdo a sus posibilidades de pago,
presentadas en un plan de reorganizacin o renegociacin.
En Chile no se reconoce actualmente ni ser parte del dispositivo de la Ley 20.720 este tipo
de mecanismo. En el derecho francs, en cambio, se introdujo en el Art. 1244 de Cdigo
Civil, inspirando a otras legislaciones como la de Blgica y Luxemburgo y en el dispositivo
del Code de la consommation.
Art. 1244-1. Toutefois, compte tenu de la situation du dbiteur et en considration des besoins
du crancier, le juge peut, dans la limite de deux annes, reporter ou chelonner le paiement des
sommes dues.
Par dcision spciale et motive, le juge peut prescrire que les sommes correspondant aux
chances reportes porteront intrt un taux rduit qui ne peut tre infrieur au taux lgal ou
que les paiements s'imputeront d'abord sur le capital.
En outre, il peut subordonner ces mesures l'accomplissement, par le dbiteur, d'actes propres
faciliter ou garantir le paiement de la dette.
Les dispositions du prsent article ne s'appliquent pas aux dettes d'aliments.
Art. 1244-2. La dcision du juge, prise en application de l'article 1244-1, suspend les
procdures d'excution qui auraient t engages par le crancier. Les majorations d'intrts ou
les pnalits encourues raison du retard cessent d'tre dues pendant le dlai fix par le juge.
Art. 1244-3. Toute stipulation contraire aux dispositions des articles 1244-1 et 1244-2 est
rpute non crite.
Como se puede apreciar, el Derecho francs introduce al Art. 1244, que expresa que El
deudor no puede forzar al acreedor a recibir en parte el pago de una deuda, aunque sea
divisible, un mecanismo que permite al juez intervenir en las condiciones del crdito,
teniendo en cuenta la situacin del deudor y considerando las necesidades del acreedor,
aplazando o escalonando hasta por dos aos el pago de las sumas debidas a los acreedores,
forzndolos en consecuencia a ello.
49

El juez puede, adems, ordenar que las sumas correspondientes a las cuotas aplazadas
produzcan inters a una tasa reducida que no puede ser inferior a la tasa legal o que los
pagos se imputen en primer lugar sobre el capital. Puede, adems, subordinar estas medidas
al cumplimiento por el deudor de actos adecuados para facilitar o garantizar el pago de la
deuda. La nica limitante es que no puede aplicarse a la renegociacin de deudas
alimenticias.
Esta decisin judicial tiene el mrito de suspender los procedimientos de ejecucin que se
hubieran iniciado por el acreedor. El incremento de los intereses o las penas previstas para
el supuesto de mora dejan de deberse durante el plazo fijado por el juez.
Las clusulas de los contratos impidiendo el acceso del deudor a este dispositivo se tienen
por no escritas.
En el Cdigo del consumo francs tambin se contemplan otros dispositivos de proteccin
al deudor. Slo por va de ejemplo citaremos el del Art. 313-12 que permite la suspensin
de la ejecucin de las obligaciones del deudor en caso de despido o cesanta, fijando las
condiciones del servicio de la deuda mientras dure el plazo de suspensin.
Art. L313-12. L'excution des obligations du dbiteur peut tre, notamment en cas de
licenciement, suspendue par ordonnance du juge d'instance dans les conditions prvues aux
articles 1244-1 1244-3 du code civil. L'ordonnance peut dcider que, durant le dlai de grce,
les sommes dues ne produiront point intrt.
En outre, le juge peut dterminer dans son ordonnance les modalits de paiement des sommes
qui seront exigibles au terme du dlai de suspension, sans que le dernier versement puisse
excder de plus de deux ans le terme initialement prvu pour le remboursement du prt ; il peut
cependant surseoir statuer sur ces modalits jusqu'au terme du dlai de suspension.
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CLASE N3
LOS MECANISMOS PREVENTIVOS O PROCEDIMIENTOS DE ALERTA EN CHILE, QUE PUEDAN

DETECTAR LAS FUTURAS SITUACIONES DE CRISIS FINANCIERA O ECONMICA EN LA EMPRESA Y
EN LA PERSONA DEUDORA.
Trataremos de identificar y comprender si existen o no mecanismos preventivos o de alerta

en nuestra legislacin que acten ex ante evitando la situacin de crisis econmico-
financiera que lleve a la empresa o persona deudora a cesar en el cumplimiento de sus
obligaciones.
La existencia, dentro o fuera de los estatutos regulatorios de las empresas en crisis, de
mecanismos o procedimientos de alerta para prevenir precisamente la ocurrencia de una
crisis econmico-financiera permite sostener realmente que estamos en presencia de un
derecho de la empresa en dificultad. En efecto se trata de mecanismos de salvataje que
actan ex ante, a fin de evitar la crisis que puede afectar a la empresa o persona deudora y
que le permite al ordenamiento jurdico actuar preventivamente y no reactivamente cuando
ya los mecanismos de reorganizacin tienen poca o nula eficiencia en el intento de salir de
la crisis.
En su momento veremos que los nuevos procedimientos concursales contemplados en la
Ley 20.720, en especial el de reorganizacin de las empresas deudoras y de renegociacin
de deudas de las personas deudoras, han sido presentados como mecanismos de salvataje de
la empresa, lo que constituye una representacin equivocada o si se quiere decir de otro
modo una presentacin parcial de estos mecanismos, pues en realidad se trata de los
aspectos ms ineficientes de ellos, es decir, de aquellos que no actan para prevenir la crisis
sino que reaccionan frente a ella. Estos mecanismos slo resultan eficientes cuando van de
la mano de ayudas, subsidios, acceso a crditos blandos y otros mecanismos de apoyo a la
reorganizacin empresarial.
En efecto, las autoridades que han propiciado la modificacin de nuestro derecho concursal,
derogando la Ley de Quiebras y reemplazndola por los nuevos procedimientos concursales
de reorganizacin y liquidacin (a partir de octubre de 2014), han sostenido estar
efectuando un cambio de paradigma en el derecho concursal chileno, al atacar el problema
de la insolvencia empresarial y personal antes de que ste se produzca, permitiendo el
salvataje de las empresas y personas en crisis econmico-financiera a travs de los
procedimientos de reorganizacin empresarial y de renegociacin de deudas de las personas
naturales, respectivamente.
Sin embargo, una lectura rpida de estos procedimientos permite advertir que ninguno de
ellos acta ex ante, con el objeto de evitar la cesacin de pagos que constituye el
antecedente inmediato de la insolvencia o crisis que lleva a la liquidacin de los activos a
fin de pagar las deudas. La primera manifestacin de esta evidencia es que en la Ley 20.720
51

no se contiene ninguna mencin a mecanismos preventivos que permitan alertar a la
empresa o persona deudora de que pronto se encontrar en insolvencia o crisis.
En efecto, en la legislacin que an no rige, pero lo har a principios de octubre del
presente ao, en particular en la Ley 20.720, no se contemplaron mecanismos de alerta,
como tampoco su regulacin integr directa ni indirectamente a los mecanismos de este
tipo que pueden encontrarse en la legislacin societaria interna.
Nada poda criticrsele a la Ley 18.175 que se dicta en los aos 80 y que recoge la filosofa
schumpeteriana, pues ella se dicta con un fin especfico: La eliminacin rpida de la
empresa insolvente a fin que otras ms competitivas e innovadoras se apropien por la va de
la eficiencia de las rentas de sus competidores. Slo si se evitan las polticas asistencialistas
para las empresas insolventes o en riesgo de insolvencia, los costos de transaccin
disminuirn para los entrantes. En fin, el reestablecimiento rpido del empresario cuyo
emprendimiento ha fracasado, incentivar que ste vuelva a emprender, lo que hace que
finalmente sea socialmente beneficio la existencia de empresas insolventes.
Curiosamente, como veremos al estudiar los diferentes estatutos vigentes y por entrar en
vigencia en Chile en materia de empresas en dificultades y crisis econmico-financieras, la
Ley 20.720 no suprime el estatuto aplicable a las micro y pequeas empresas regulados por
la Ley 20.416, en la cual an cuando tampoco se abordan estos mecanismos de alerta se
permite la actuacin previa de los procedimientos de reorganizacin cuando se proyecta
que sobrevendr la crisis a corto plazo.
De los mecanismos o procedimientos de alerta en la legislacin societaria chilena.

Si revisamos en el Cdigo de Comercio las sociedades colectivas (comerciales) y por
aplicacin de su estatuto, las sociedades de responsabilidad limitada; y por otro lado, la ley
de sociedades annimas, y por aplicacin supletoria de su estatuto las sociedades por
acciones, nos daremos cuenta de que, en relacin al rol de los rganos de administracin,
dentro de sus funciones y deberes fiduciarios se encuentra el de advertir alguna situacin
que pueda producir un perjuicio no slo para la sociedad sino que tambin para los socios.
En la sociedad annima nos encontramos con los inspectores de cuentas o los auditores
externos, mientras que en las sociedades en comandita, simples o por acciones, la junta de
vigilancia hace un examen de las operaciones. Este examen se remite a quien est facultado
por el directorio en nombre o representacin de la sociedad. ste analiza si dicho acto
infringe o no el inters social, si puede tener carcter abusivo, etc., siendo una informacin
que se obtiene antes de que el acto se realice. Cuando ese Directorio se rene en la junta de
accionistas, debe encontrarse a disposicin de los accionistas un informe de los inspectores
de cuentas o auditores externos. Es un mecanismo de alerta eficaz para evitar la crisis y
con ello la insolvencia? Pareciera que s, pero si se cumple o no es otra cosa.
Sern los nicos llamados a alertar a la sociedad? No. En las sociedades colectivas y las
sociedades de responsabilidad limitada los propios socios pueden alertar de ello.
52

Tambin se encuentran los administradores en las sociedades annimas (Directores y
ejecutivos principales), que en las Sesiones de Directorio deben fundamentar, a fin de
salvar su responsabilidad civil, su oposicin a un determinado acuerdo, expresando cul es
el motivo por el que no es conveniente, por ejemplo, que la sociedad celebre un
determinado acto o contrato.
Hay deberes de carcter fiduciario, que llevan a que en las legislaciones relacionadas con la
Concursal haya algunos individuos que pueden alertar de la situacin en que se encuentra la
empresa. En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones no
hay mecanismos de alerta, y en las personas fsicas tampoco, aunque se pueden
perfectamente introducir atendido el amplio campo que entregan a la autonoma de la
voluntad estas sociedades contractualizadas.
Respecto del mrito que tiene que determinadas personas, por mandato de la ley, estn
obligadas a evaluar y controlar los actos que se lleven a cabo por parte de la sociedad, es
suficiente esta facultad que la ley entrega a los auditores, socios, etc.?, cumple la funcin
de prevenir situaciones de crisis dentro de la sociedad? Pareciera que es insuficiente y no
cumple la funcin deseada. Es cierto que la legislacin societaria es anterior a la Ley
20.720 y por lo tanto no poda preveer estas situaciones. Ello justificara que fueran objeto
de modificaciones sea la propia Ley 20.720 o las leyes societarias chilenas.
En otros pases, en cuyas legislaciones se inspira Chile, que son la colombiana y la
francesa, existe una obligacin dentro de la ley concursal de que estas personas, que son los
fiscalizadores de la labor que realizan los administradores, asuman la responsabilidad civil
e incluso penal, de advertir el estado de la situacin de la sociedad, y para las personas
naturales que llevan la contabilidad, la obligacin de advertir que la empresa caer en crisis
o est en ella, so pena de responder por dos vas:
1. En el caso francs, mediante la action en comblemment de passif, hacindose

responsable civil y penalmente cuando la quiebra es fraudulenta, pero tambin
respondiendo de complementar todo aquello que la propia sociedad no puede pagar a sus
acreedores luego de haber realizado todos sus bienes (si queda una deuda luego de la
liquidacin, responden con su propio patrimonio para satisfacer tal pasivo).
2. En general, aunque no directamente sino indirectamente, la posibilidad de los socios, ya

sea individualmente o por la sociedad, de ejercer acciones reparatorias (indemnizatorias
civiles de perjuicios), cuando se configure una falta de gestin, debiendo determinarse si
dentro de sus funciones se encontraba la de advertir acerca de la situacin econmica y
financiera de la empresa. Si se ha faltado a ese deber, deben reparar todos los perjuicios,
probada que sea la falta de gestin, exigindose la prueba de la culpa. Fuera de las hiptesis
de presuncin de la culpa, hay que probar la culpa de los dirigentes o de los fiscalizadores.
53

Estos procedimientos de alerta sirven para que se persiga el fin del nuevo Derecho
Concursal, evitando que la empresa caiga en insolvencia. Para ello, el presupuesto
necesario para evitar que se caiga en la situacin en que no es posible cumplir las
obligaciones, es que no haya an cesacin de pagos. Cuando hay cesacin de pagos, se
produce una asimetra entre mi activo disponible, realizable inmediatamente, y mi
capacidad para poder cubrir mis deudas inmediatamente exigibles. Ello, contablemente,
genera una situacin de falta o ausencia de capital de trabajo, habiendo un problema de
iliquidez. La situacin de insolvencia, en cambio, es aquella en la cual con todos mis
activos (realizables o no v. gr. activos fijos) no alcanzo a cubrir todos mis pasivos (de corto,
mediano o largo plazo).
Un incumplimiento de una obligacin no constituye, en consecuencia, en s misma una
hiptesis de cesacin de pagos, sino que puede deberse a un problema temporal de liquidez.
La lgica dice que el procedimiento de alerta debe intervenir antes de que se caiga en
cesacin de pagos, porque de lo contrario no tiene utilidad alguna. Cuando caigo en
cesacin de pagos, ya no puedo cumplir mis obligaciones, por lo cual tendra que realizar
mi pasivo o pedir un crdito. En otras palabras, de nada sirve dicho procedimiento al haber
cado en cesacin de pagos, circunstancia que a pesar de lo anterior se exige como
presupuesto en nuestra legislacin actual.
Si estos procedimientos tienen por objeto evitar que la empresa caiga en insolvencia, ergo,
deben actuar antes de la cesacin de pago (presupuesto de la insolvencia), pudiendo
considerarse como una alerta un problema constante de iliquidez.
Imaginemos que somos ayudantes de ctedra. Sabemos que nos pagarn la ayudanta los
das 15 de cada mes. Hoy no tengo dinero y suspendo el pago del casino de la U., lo que no
significa que haya cado en cesacin de pagos, sino que se trata bien de un problema de
iliquidez momentnea. Si llegado el da 15, no me alcanza mi dinero para pagar mis deudas
y debo dejar una buena parte de ellas para el 17 del otro mes y as sucesivamente
(bicicleteo de deudas en lenguaje popular), ya estoy presentando un problema constante de
iliquidez. Si, como es dable de suponer, no puedo pagar una o ms de ellas pues me resulta
imposible atendido el nivel de mis obligaciones inmediatas, ya estoy ante un problema de
cesacin de pago. En fin, si empiezo a vender mis bienes y an as no puedo pagar mis
deudas, me encuentro en franca insolvencia.
En concreto, estos procedimientos de alerta actan antes de la cesacin de pagos. Si se ha
cado en ella, se podran reestructurar (vender) los activos, pero no hay mucho que se
pueda hacer para reorganizar a ese deudor.
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CLASE N4
ESTATUTOS JURDICOS REGULATORIOS DE QUE DISPONE EL ORDENAMIENTO JURDICO

CHILENO PARA PREVENIR Y/O SUPERAR LA SITUACIN DE CRISIS DE LA EMPRESA Y/O PERSONA
DEUDORA.
Con la nueva ley tampoco conseguimos esto, pero cul es el mbito de aplicacin de esta
nueva ley? (Ley 20.720). El mbito de aplicacin es muy difuso, porque esta norma seala
que se aplica a todas las empresas y las personas deudoras. Sin embargo, existe un
problema de superposicin de estatutos jurdicos, que hace que en paralelo exista la Ley
20.416, que es una ley de quiebras para las micro, pequeas y medianas empresas.
Cules son los estatutos regulatorios para las empresas en crisis en Chile? Existen dos, que
sern reemplazados en octubre de este ao:
1. Una para las MPYMES (Ley 20.416), y
2. La Ley 20.720, que sera aplicable a todas las empresas y determinadas personas
deudoras.
La Ley 20.416 es una ley para micro y pequeas empresas (aquellas cuyo nivel de venta
anual por los servicios que prestan no supere las 25.000 UF al ao). Sobre 25.000 y menos
de 100.000 UF, se trata de medianas empresas, mientras que son microempresas aquellas
cuyo nivel de venta anual por los servicios que prestan no superen las 15.000 UF. Entre
15.000 y menos de 25.000 UF, se trata de pequeas empresas.
Podemos decir que la Ley 20.720 se aplica a todos, con exclusin de las micro y pequeas
empresas, o bien, decir que sta se aplica a todos, siendo voluntario para el micro y
pequeo empresario someterse a tal ley. Si hablamos de estatutos regulatorios, hay dos: uno
que se aplica a todos, y otro que slo se aplica a las micro y pequeas empresas.
Hasta antes de que se promulgara y publicara la Ley 20.720, se encontraba en vigencia en
2011 la Ley 20.416, que es perfecta si la comparamos con, por ejemplo, los pases que
siguen el rgimen de la OCDE, teniendo un procedimiento de anticipacin, mecanismos de
alerta, apoyo financiero del Estado mediante fondos pblicos, intervencin del asesor
econmico de insolvencia, que se introduce a la micro y pequea empresa para efectuar un
plan de reorganizacin, y slo si con todos esos esfuerzos conjuntos no se logra, se liquidan
los bienes. Curiosamente, esta ley se utiliz slo un par de veces en Chile.
Cul es el contenido de una y otra ley, en particular?

1. Mecanismos preventivos: S lo tiene la Ley 20.416, pero no la Ley 20.720.
2. Condicin para iniciar el procedimiento: 3 meses antes de la cesacin de pagos (en la
Ley 20.416), mientras que se requiere cesacin de pagos en la Ley 20.720.
3. rgano facilitador: Existe el asesor econmico de insolvencias (AEI) en la Ley 20.416,
mientras que en la Ley 20.720 se cre la figura del veedor. ste ltimo interviene en la
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sociedad para poner en antecedentes al pblico en general que la empresa se encuentra en
proceso de reorganizacin. El AEI (asesor econmico de insolvencias), en cambio, trabaja
por s mismo en el plan de reorganizacin, se comunica con los acreedores, presenta dicho
plan y lo pone en funcionamiento.
4. Carcter reservado del procedimiento: Dentro de los activos que tienen las empresas, y
las personas tambin, nuestra capacidad de crdito y credibilidad comercial se basa en dos
cosas:
a) Nuestra intachable imagen comercial (en las personas naturales, no figurar en DICOM),
que exige a las empresas tener una impecable conducta mercantil, que se ensucia si se
descubre que tiene problemas (slo problemas, no insolvencia), y puede producir una
estampida de inversionistas o un retiro masivo de accionistas de la misma, o generarse la
renuncia de algn director, etc., y
b) La slida capacidad comercial. Si la empresa tiene un buen capital social, lo ms
probable es que pueda acceder al crdito.
Entre los primeros factores, en cuanto a la reserva y publicidad bajo la Ley 20.720, todo se
hace pblico en un sitio web de la Superintendencia de Insolvencia y Emprendimiento, al
cual tendr libre acceso todo el pblico. El procedimiento de reorganizacin, en
consecuencia, es pblico. En cambio, en la Ley 20.416 nadie se entera de ello.
Cuando yo hago pblica mi situacin y se conocen los problemas en que me encuentro, por
nuestra propia cultura (desconfianza y rumoreo infundado) ningn proveedor continuar
proveyendo los productos necesarios, ningn banco me otorgar crditos, ningn acreedor
me conceder prrroga para pagarlos, etc.
Adelantemos que la ley 20.720, sin embargo, cuando la empresa se somete al
procedimiento de reorganizacin, invita a todos los proveedores a continuar proveyendo de
sus bienes o servicios a la empresa deudora, porque en tal caso, si la empresa se va a
liquidacin, se le conceder a stos una prioridad para pagarse en dicho procedimiento,
bajo determinadas condiciones. Yo le pregunto: Si usted fuera mi proveedor, y le digo que
siga proveyendo a la empresa, puesto que si no me resulta la reorganizacin Ud. no ser el
primero, pero tendr un buen lugar en la prelacin de acreedores para pagarse, le da ello a
Ud. una seguridad?, Se siente Ud., micro empresario, invitado a seguir provisionndome
de bienes y servicios?.
En cambio, con la Ley 20.416 nadie sabr que me encuentro en insolvencia, dndome un
certificado por 90 das de proteccin financiera. Si soy parte en un juicio ya iniciado,
presento el certificado y se suspende el procedimiento por 90 das. Tampoco saben mis
proveedores. El AEI nos dar el certificado slo cuando tenga certeza de que la empresa se
salvar. En fin, lo ms interesante es que bajo esta ley se puede prevenir la cesacin de
pago, recurriendo al procedimiento 3 meses antes de encontrarse en esta situacin, para lo
cual es necesario tener claros los procedimientos de alerta.
56

La Ley 20.416 es excelente y no se utiliz, lo que no tiene una clara explicacin. Ello
podra explicarse porque el dueo del procedimiento era el acreedor, que recurra de
inmediato a los tribunales, destruyendo a la micro y pequeas empresas.
Concluyamos, por tanto, que hay distintos estatutos que se superponen, pero no podramos
concluir que la Ley 20.416 es exclusiva para las pequeas y micro empresas, mientras que
la Ley 20.720 es para las medianas y grandes. Lo cierto es que las micro y pequeas
empresas podrn someterse al procedimiento que libremente elijan.
Existen mecanismos preventivos y de alerta para la persona natural deudora, que adviertan
que nos encontramos ante un sobreendeudamiento?
Esto nos lleva a una cuestin de fondo: en Chile la apertura y acceso al crdito est muy
abierta para ambos extremos. A la gente de bajos recursos se le ofrece crditos altsimos, al
igual que a quienes poseen muchos recursos. Pero la mediana empresa y clase media est
desprotegida y generalmente carece de acceso al crdito formal.
Una de las causas del sobreendeudamiento de las personas naturales se encuentra en esta
excesiva apertura del crdito, pero no es el nico.
En Francia, si una persona se encuentra en quiebra, al primero que le piden explicaciones
de tal crisis es al banco, quien tiene un grado de culpa por haber otorgado un crdito a esta
persona, sabiendo los problemas econmicos que presentaba. La diferencia radica en que en
estos pases la gente se sobre endeuda teniendo las necesidades bsicas previamente
cubiertas.
Cules son los distintos estatutos regulatorios existentes hoy para afrontar estos
problemas? Ya dijimos que para estos efectos existe la Ley 20.416 y la Ley 18.175 (que
claramente no permite afrontar estos problemas).
A partir de octubre, tambin habr superposicin, pero entre la Ley 20.416 (aplicable a las
pequeas y medianas empresas), y la Ley 20.720 (aplicable a todos). Entonces, nuevamente
se encuentran protegidos ambos extremos de la balanza, quedando fuera las medianas
empresas, debiendo sujetarse a la decisin de sus acreedores de ser viables o no. Pero la
gran empresa nunca se ir a liquidacin, pudiendo siempre reorganizarse.
LOS ESTATUTOS QUE REGULAN LAS EMPRESAS DE MENOR TAMAO

(MICRO Y PEQUEAS EMPRESAS)
1. Qu se entiende por empresa de menor tamao y cul es su estatuto?
El Art. 2 de la Ley 20.416 no define la empresa de menor tamao (EMT), pero si seala
qu empresas se comprenden en esta categora a partir de un parmetro econmico-
financiero que son los ingresos anuales por ventas y servicios u otras actividades del giro.
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En efecto, se entienden comprendidas como EMT las micro, pequeas y medianas
empresas.
Las microempresas son aquellas unidades productivas cuyos ingresos anuales por ventas y
servicios y otras actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades de fomento en
el ltimo ao calendario.
Las pequeas empresas, son aquellas unidades productivas cuyos ingresos anuales por
ventas, servicios y otras actividades del giro sean superiores a 2.400 unidades de fomento y
no exceden de 25.000 unidades de fomento en el ltimo ao calendario.
Finalmente son medianas empresas aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y
otras actividades del giro sean superiores a 25.000 unidades de fomento y no exceden las
100.000 unidades de fomento en el ltimo ao calendario
Art. 2 L. 20.416. Sujeto. Para los efectos de esta ley, se entender por empresas de menor
tamao las microempresas, pequeas empresas y medianas empresas.
Son microempresas aquellas empresas cuyos ingresos anuales por ventas y servicios y otras
actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades de fomento en el ltimo ao
calendario; pequeas empresas, aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y otras
actividades del giro sean superiores a 2.400 unidades de fomento y no exceden de 25.000
unidades de fomento en el ltimo ao calendario, y medianas empresas, aquellas cuyos ingresos
anuales por ventas, servicios y otras actividades del giro sean superiores a 25.000 unidades de
fomento y no exceden las 100.000 unidades de fomento en el ltimo ao calendario.
El valor de los ingresos anuales por ventas y servicios y otras actividades del giro sealado en el
inciso anterior se refiere al monto total de stos, para el ao calendario anterior, descontado el
valor correspondiente al impuesto al valor agregado y a los impuestos especficos que pudieren
aplicarse.
Si la empresa hubiere iniciado actividades el ao calendario anterior, los lmites a que se
refieren los incisos precedentes se establecern considerando la proporcin de ingresos que
representen los meses en que el contribuyente haya desarrollado actividades.
Para los efectos de la determinacin de los ingresos, las fracciones de meses se considerarn
como meses completos.
Dentro del rango mximo de 100.000 unidades de fomento establecido en el inciso segundo, el
Presidente de la Repblica, mediante decreto supremo del Ministro de Economa, Fomento y
Reconstruccin y previa consulta o a requerimiento del Consejo Consultivo de la Empresa de
Menor Tamao, podr modificar la clasificacin de las Empresas de Menor Tamao o
establecer factores o indicadores adicionales para su categorizacin.
No podrn ser clasificadas como empresas de menor tamao aquellas que tengan por giro o
actividad cualquiera de las descritas en las letras d) y e) de los nmeros 1 y 2 del artculo 20 de
la Ley sobre Impuesto a la Renta; aquellas que realicen negocios inmobiliarios o actividades
financieras, salvo las necesarias para el desarrollo de su actividad principal, o aquellas que
posean o exploten a cualquier ttulo derechos sociales o acciones de sociedades o
participaciones en contratos de asociacin o cuentas en participacin, siempre que, en todos
estos casos, los ingresos provenientes de las referidas actividades en conjunto superen en el ao
comercial anterior un 35% de los ingresos de dicho perodo.
Tampoco podrn ser clasificadas como tales aquellas empresas en cuyo capital pagado
participen, en ms de un 30%, sociedades cuyas acciones tengan cotizacin burstil o empresas
filiales de stas.
Las clasificaciones de empresas contenidas en otras normas legales se mantendrn vigentes para
los efectos sealados en los cuerpos normativos que las establecen.
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Asimismo, para efectos de focalizacin y creacin de instrumentos y programas de apoyo a las
empresas de menor tamao, los organismos pblicos encargados de su diseo podrn utilizar
otros factores o indicadores para determinar las categoras de empresas que puedan acceder a
tales instrumentos.
Como se advierte del artculo recin transcrito se excluyen de esta calificacin de EMT
ciertas categoras de unidades productivas o empresas que a pesar de reunir las condiciones
para ser considerada micro, pequea o mediana empresa, caigan en las siguientes hiptesis
de exclusin:
1. Las empresas que tengan por giro o actividad cualquiera de las descritas en las letras d) y
e) de los nmeros 1 y 2 del artculo 20 de la Ley sobre Impuesto a la Renta
(contribuyentes que reciban rentas por explotacin de bienes races no agrcolas y por
depsitos en dinero sea a la vista o a plazo y por cauciones en dinero);
2. Aquellas empresas que realicen negocios inmobiliarios o actividades financieras, salvo
las necesarias para el desarrollo de su actividad principal;
3. Las empresas que posean o exploten a cualquier ttulo derechos sociales o acciones de
sociedades o participaciones en contratos de asociacin o cuentas en participacin, siempre
que, en todos estos casos, los ingresos provenientes de las referidas actividades en conjunto
superen en el ao comercial anterior un 35% de los ingresos de dicho perodo.
4. Las empresas en cuyo capital pagado participen, en ms de un 30%, sociedades cuyas
acciones tengan cotizacin burstil o empresas filiales de stas.
2. El estatuto jurdico de la empresa de menor tamao.
Por Estatuto de las Empresas de Menor Tamao, entendemos el conjunto de normas,

generales o especiales, que, tomando en consideracin su tamao, regulan la actividad
empresarial durante su ciclo de vida, con el objeto de permitir su participacin en el
mercado, en igualdad de condiciones.
Un estatuto no es necesariamente una ley nica, como un cdigo, sino que es un conjunto
de normas que pueden estar contenidas y, en consecuencia diseminadas en diversos cuerpos
legales, como es el caso de Chile.
En efecto, en Chile, existen varias disposiciones especiales para las micro, pequeas y
medianas empresas, contenidas en diversas leyes. Algunos ejemplos de normas dirigidas
especialmente a empresas de menor tamao, son los siguientes:
1. Ley 20.416 que fija normas especiales para las empresas de menor tamao y que
contiene el sistema de reorganizacin y liquidacin de estas empresas, con su
correspondiente Reglamento (DS. 212 del Ministerio de Economa).
2. Ley N 19.749, sobre Microempresas Familiares, contiene normas slo para
microempresarios, incorporadas al artculo 26 del Decreto Ley 3.063, sobre Rentas
Municipales;
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3. Ley de la Renta, con sus artculos 22 y 84, sobre tributacin de talleres artesanales y
otros microempresarios y los artculo 14 bis y 14 ter sobre tributacin y contabilidad
simplificada de empresarios de menor tamao.
4. Ley de Impuesto a las Compraventas y Servicios, con sus artculos 29 y siguientes, sobre
pago de IVA presunto de algunas pequeas empresas.
A este estatuto difuso de la empresa de menor tamao hay que agregar ciertos estatutos
regulatorios que se adaptan especialmente a este tipo de empresas, como son la ley N
19.857, sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada; la ley N 19.983, sobre
Cobro Ejecutivo de la copia de la Factura; DS 1.001, la ley sobre Cambio de Fecha de Pago
del IVA; ley N 20.179, la ley sobre Constitucin y Operacin de Instituciones de Garanta
Recproca, entre otras.
Concluyamos entonces que lo que hemos denominado Estatuto de las Empresas de Menor
Tamao se encuentra diseminado en un gran conjunto de disposiciones de rango legal o
reglamentario que no se encuentran organizadas ni sistematizadas en un texto nico, por lo
que pueden presentar asimetras en la regulacin producto de la superposicin de estatutos
en ciertos casos.
3. Caractersticas de la organizacin y funcionamiento de la empresa de menor tamao
La empresa de menor tamao presenta una particularidad en su forma de funcionamiento.

Se advierte la multifuncionalidad de su dueo y gestor. En estas unidades econmicas el
dueo es normalmente un trabajador adicional de la empresa, aunque con mximas
responsabilidades, entre las que se cuentan el gestionar eficientemente su empresa, acorde a
las normas legales que la rigen.
Esto ltimo supone, en primer lugar, conocer las normas que regulan la actividad que
comprende el giro de la empresa y luego saber implementarlas y/o cumplir con estas. Sin
embargo, si las regulaciones son complejas, de entender y aplicar, ya sea porque fueron
diseadas para empresas de otras caractersticas o por otra razn, el impacto que generan en
las empresas de menor tamao, que no cuentan con las mismas capacidades tcnicas ni
administrativas de las empresas grandes, es potencialmente mucho mayor. De ah el riesgo
que se genera, consistente en el incumplimiento regulatorio por parte de estas empresas.
Desde otra perspectiva, si bien en muchos casos las regulaciones tienen causas evidentes
para la ciudadana, en otros dichas causas son menos evidentes e incluso incomprendidas
por quienes deben sujetar su conducta empresarial a ellas. Lo anterior, porque a pesar del
grado de transparencia que han alcanzado nuestras instituciones, aun no existen procesos
normalizados que informen adecuadamente sobre las razones de fondo de las normas, el
objetivo final de las mismas y la evaluacin que debe hacer la autoridad para dimensionar
el efecto que tienen en los gobernados.
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4. La crisis en las empresas de menor tamao
Al enviarse en enero de 2008 el Mensaje que contena el Proyecto que luego sera la Ley
20.416, el ejecutivo de la poca sealaba que existan en Chile 133 mil empresas que,
estando vigentes en los registros del Servicio de Impuestos Internos, no presentaban
registros de ventas, es decir, estaban inactivas.
La vigencia de estas empresas deriva del hecho de mantener documentos tributarios an
vigentes, por ejemplo facturas, por tener deudas tributarias o simplemente por no haber
formalizado su cierre. Sin embargo, de acuerdo a los registros del SII, slo un 31% de estas
posee deuda tributaria y un porcentaje bajo posee documentos tributarios an vigentes. El
resto de las empresas no ha cerrado ni quebrado formalmente, y si bien no se sabe con
certeza la razn de ello, una primera explicacin se relaciona con la dificultad que
enfrentan estas empresas para formalizar su cierre.
En los hechos, cuando un pequeo empresario tiene problemas financieros, agota hasta el
ltimo de sus recursos en el intento de salvar su empresa, recurriendo a prestamistas
informales, en la medida que sus fuentes de recursos se van agotando, despidiendo a los
trabajadores cuyos costos de exoneracin son menores, dejando de pagar impuestos y leyes
sociales, luego a sus proveedores mas relevantes, etc. Algunos sobreviven como
empresarios bajo frmulas que an a las ciencias econmicas les resulta francamente muy
difcil de explicar.
Sin embargo, existe certeza en al menos dos aspectos. El primero, es que en nuestro pas,
los pequeos empresarios en problemas, no cuentan con asesora calificada que les colabore
en las mltiples tareas que se generan por la crisis empresarial: reordenamiento productivo
y operacional, negociaciones estructuradas con los acreedores y financistas, nuevo trato con
los trabajadores, repactaciones con los clientes, diseo de nuevos productos, etc. Son tareas
absolutamente imprescindibles de asumir en momentos lgidos de la vida de las empresas,
que en el caso de las pequeas, se encuentran desatendidas.
La otra certeza, es que las empresas de menor tamao no quiebran, slo dejan de operar y,
en consecuencia, no desaparecen de los registros. Esto, porque el proceso formal de quiebra
en Chile es complejo y es caro, exige un pago de 100 UF slo para solicitar la quiebra de un
deudor y requiere de asistencia legal para la mayora de los procedimientos, lo cual se
vuelve prohibitivo para las empresas de menor tamao que se enfrentan a situaciones de
insolvencia. Al respecto, resulta interesante destacar que todas las empresas inactivas en el
2006 clasificaban como microempresas, es decir con ventas anuales menores a 2400 UF.
Esto no significa que siempre hayan sido de ese tamao, de hecho tiene sentido pensar que
algunas con el tiempo experimentaron una disminucin de sus ventas hasta el punto que no
rentaba seguir operando, pero s indica que son empresas con recursos limitados como para
iniciar un proceso formal de quiebra.
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Considerando que el procedimiento de quiebra no alcanza a cobijar a las empresas
pequeas, los acreedores de ellas reaccionan competitivamente entre s, incoando todo tipo
de acciones para obtener algo del remate de los bienes, desmembrando totalmente la unidad
econmica. El empresario, por su parte, luego de intentar defensas individuales a cada
accin, desatendiendo adems su actividad principal, termina, si es el caso, por cerrar
inconsultamente la empresa y queda, por mucho tiempo, en la imposibilidad de
reemprender personalmente.
4. Marco general del estatuto de la empresa de menor tamao en crisis financiera.

Su reorganizacin y liquidacin.
La ley 20.416 publicada en febrero de 2010 y modificada por la entrada en vigencia de la

Ley 20.720, establece la posibilidad para los micro y pequeos empresarios que se
encuentren en situacin de insolvencia o en un estado prximo a entrar en ella, puedan
recurrir, extrajudicialmente, a un colaborador calificado, denominado asesor econmico de
insolvencias (AEI) a fin de obtener de ste la asesora necesaria con el objetivo de lograr
una reestructuracin exitosa de su empresa y entendimiento entre sta y sus acreedores para
acordar uno o mas convenios de pagos entre las partes.
El asesor forma parte de un registro a cargo de la Superintendencia de Insolvencia y
Reemprendimiento (SIR) ex Superintendencia de Quiebras, al que podr acceder luego de
un proceso de seleccin y que est sometido al control y fiscalizacin de ese rgano, la que
vela por la transparencia del sistema y en particular por la sancin de las inhabilidades e
incompatibilidades de los asesores y las eventuales relaciones oscuras que ste pueda tener
con los acreedores o con los dueos de la empresa en problemas.
Iniciado el procedimiento de asesora, con la designacin del AEI, ste podr extender, si la
situacin de crisis lo amerita, un certificado especial, el que deber ser validado por la SIR,
que le confiere una proteccin financiera mediante la suspensin por un lapso de hasta 90
das de las acciones y apremios dirigidos contra el deudor, por sus acreedores, por alguna
de sus obligaciones contradas, salvo aquellas derivadas de acciones constitucionales,
penales, derivados del ejercicio de los derechos colectivos del trabajador, o del
incumplimiento de las normas de higiene y seguridad en materia laboral, de sus
obligaciones de familia y cualquiera que implique una infraccin normativa.
En este lapso, el empresario podr, con la asesora indicada, reorganizar su empresa,
negociar con sus acreedores, reestructurar sus activos, o, en su caso, propender al cierre
ordenado del negocio, de manera de optar, en un breve lapso, a desarrollar nuevos
emprendimientos. El Estudio econmico, financiero y contable que elabora el AEI es un
informe completo no slo del estado patrimonial actual de la empresa, sino tambin de las
causas que lo llevaron a la situacin de crisis y de las medidas que pueden ser adoptadas
para salir de ella.
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Mientras dure la suspensin de las acciones y apremios, se interrumpen todos los plazos de
prescripcin que corren a favor del empresario, o en contra de sus acreedores, y se veda al
deudor del derecho a disponer de los activos fijos que conforman la empresa.
En paralelo a la empresa de menor tamao se le abren las puertas para acceder a
instrumentos de fomento de que dispone el Estado para atender a sus necesidades.
5. De la reorganizacin y liquidacin de las EMT
A partir del Art. 11 la Ley 20.416 regula los mecanismos de reorganizacin y liquidacin
o cierre de las empresas de menor tamao. En realidad a partir de este artculo se contiene
el texto de otra ley denominada de Ley de reorganizacin o cierre de Micro y pequeas
empresas en crisis
Lo primero que es relevante de advertir es que esta ley excluye de su mbito de aplicacin a
las medianas empresas (sobre UF.25.000 y menos de UF.100.000 de ventas netas anuales)
y a las empresas cualquiera sea su tamao que expresamente se encuentran excluidas
conforme al Art. 2 antes transcrito.
En consecuencia conforme al Art. 1 de la Ley de reorganizacin o cierre de Micro y
pequeas empresas en crisis, transcrita a partir del Art. 11 referido, el campo de aplicacin
de la ley concierne slo a las personas naturales o jurdicas constituidas como micro y
pequeas empresas cuyas rentas tributen en primera categora.
Art. 1. mbito de Aplicacin. Las normas de esta ley rigen exclusivamente para las personas
naturales o jurdicas, cuyas rentas tributen en primera categora y que no estn expresamente
exceptuados en el artculo segundo de la ley que fija normas especiales para las empresas de
menor tamao y para aquellas que, conforme a la frmula diseada por el Consejo Nacional
Consultivo de la Empresa de Menor Tamao, sean susceptibles de ser consideradas como
pequeas o microempresas.
En todo caso, siempre podrn acogerse a estas normas, aquellas personas cuyas ventas durante
los doce meses anteriores no excedan la cantidad equivalente en moneda nacional a 25.000
unidades de fomento, descontado el valor correspondiente al impuesto al valor agregado y del
impuesto especfico que pudiere gravar dichas ventas.
Para el clculo del monto total de las ventas se estar a la proporcin de dicho valor en los
meses que corresponda, si ellos fueren menos de doce meses.
Lo segundo sobre lo que llamamos la atencin es que esta ley define lo que ha de
entenderse por insolvencia, sealando por el Art. 2 que se encuentran en este estado las
personas naturales o jurdicas sealadas en el artculo 1 si estn en imposibilidad de pagar
una o ms de sus obligaciones.
Como se advierte la ley confunde las nociones de insolvencia con cesacin de pagos. La
primera es un estado permanente de cesacin de pagos producido porque los todos activos
realizables o no, no alcanzan a cubrir los pasivos sean exigibles a corto o largo plazo.
La tendencia en todo caso mundial es a emplear la nocin de insolvencia empresarial como
sinnimo de crisis empresarial lo que incluye las hiptesis de cesacin de pagos (cuando el
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activo exigible no alcanza para cubrir el pasivo exigible o de corto plazo) y de simple
iliquidez. Prueba de lo anterior es que la gua legislativa del CNUDMI sobre el rgimen
de insolvencia as como los documentos del Banco Mundial sobre principios para
sistemas efectivos de insolvencia y de derechos de los acreedores utilizan el trmino de
insolvencia como homlogo de las distintas situaciones de crisis empresarial.
Lo interesante es que este estatuto regulatorio de las micro y pequeas empresas en crisis
permite que se emplee preventivamente por quien teme fundadamente que dentro de los
tres meses siguientes pueda caer en estado de cesacin de pagos o insolvencia. Para ello
como veremos ms adelante los mecanismos de alerta o reveladores de la crisis son
relevantes.
Art. 2. Estado de insolvencia. Para los efectos de esta ley, se entiende que las personas
naturales o jurdicas sealadas en el artculo 1 se encuentran en estado de insolvencia si estn
en imposibilidad de pagar una o ms de sus obligaciones.
Si la persona a la cual se le aplica esta ley estimare fundadamente que dentro de los tres meses
siguientes pudiese encontrarse en estado de insolvencia, podr someterse voluntariamente a los
procedimientos que se establecen en los artculos siguientes, opcin que se considerar
irrevocable para todos los efectos legales.
6. Del procedimiento de la reorganizacin y liquidacin de las micro y pequeas

empresas
Lo interesante es que este estatuto regulatorio de las micro y pequeas empresas en crisis
permite que, en un contexto privado (secreto) entre el deudor y sus acreedores, sin
publicidad alguna, puedan estos deudores actuar preventivamente anticipndose
fundadamente a un estado de cesacin de pagos o insolvencia que pueda verificarse dentro
de tres meses. Para ello como veremos ms adelante los mecanismos de alerta o
reveladores de la crisis son relevantes.
Artculo 16.- Presentacin del Requerimiento al Asesor. La persona que se encuentre en
cualquiera de los casos descritos en el artculo 2, deber presentar al asesor que elija un
requerimiento acompaado de uno o ms antecedentes que acrediten que se encuentra en
insolvencia o de la declaracin fundada de que estima encontrarse en la situacin del segundo
inciso del mismo artculo. Si se tratare de una persona jurdica acompaar los antecedentes
legales de su constitucin, de las modificaciones que se hubieren efectuado a sus estatutos y de
los poderes o mandatos vigentes. Tambin deber sealarse el nmero de trabajadores que
laboran para el deudor.
El monto de las ventas, se podr acreditar con cualesquiera de los siguientes antecedentes: libros
de compras y ventas, facturas y boletas emitidas, sea que se encuentren pagadas o pendientes de
pago, declaraciones del impuesto al valor agregado, declaraciones de rentas u otros documentos
probatorios que consten por escrito o en forma electrnica.
Una vez presentado el requerimiento al AEI ste proceder a aceptar o no la nominacin. Si

la acepta debe comunicar formalmente este hecho a la SRI. Si el requerimiento cumple con
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las exigencias que la ley establece proceder a abrir un expediente de ese deudor y a
entregarle el certificado a que se refiere el Art. 17 de la Ley debiendo comunicar su
extensin a la SRI a fin que sta proceda a validarlo. La funcin de AEI es remunerada y la
remuneracin se fija de comn acuerdo entre acreedor y AEI conforme lo dispone el Art.
26 de la ley.
Artculo 17.- Emisin del Certificado. Recibido que sea por el asesor el requerimiento de un
deudor, acompaado de los antecedentes que indica el artculo 16, deber aceptar la nominacin
formalmente y comunicarle este hecho a la Superintendencia. Acto seguido, verificar el
cumplimiento de los requisitos para acceder a este procedimiento, luego de lo cual y en caso que
sea procedente, deber otorgar un certificado bajo su firma, en el que se indicar quin es el
requirente, rut, domicilio y giro o actividad. En el mismo acto de emisin del certificado, el
asesor deber abrir un expediente que d cuenta del requerimiento y del certificado emitido y,
adems, comunicar la expedicin del certificado a la Superintendencia para su validacin, a
partir de la cual surtirn todos los efectos descritos en el artculo siguiente para el certificado.
La denegacin del certificado deber ser fundada y slo proceder en caso que no se presenten
al asesor los antecedentes requeridos por esta ley para su emisin, o no se corrijan o
complementen a requerimiento del sealado asesor.
El expediente tendr, para todos los efectos legales, el carcter de pblico.
La Superintendencia podr dictar normas de carcter general con el objeto de facilitar la
aplicacin de la presente disposicin.
El Art. 18 revela los efectos de la emisin del certificado por el AEI y validado por la SRI,
certificado que, de conformidad con el Art. 19 podr ser presentado ante las autoridades
administrativas o judiciales. En este ltimo caso deber concurrir el deudor patrocinado por
abogado habilitado quien dependiendo del procedimiento y del estado del juicio que se siga
en su contra lo har valer va excepcin dilatoria o perentoria a fin de obtener la suspensin
de dicho procedimiento.
Artculo 18.- Efectos del Certificado. El certificado expedido conforme a lo dispuesto en esta
ley validado por la Superintendencia y hecho valer de conformidad al artculo 19 en los
procesos judiciales, o siendo presentado ante los rganos de la Administracin del Estado,
permitir al deudor que el rgano judicial o administrativo respectivo declare la suspensin de:
a) Los apremios de cualquier clase que provengan del incumplimiento de obligaciones
pecuniarias, con excepcin de aquellos vinculados a remuneraciones y cotizaciones de
seguridad social, adquiridas en el desempeo de las actividades empresariales.
b) Los actos que sean consecuencia directa del protesto de documentos mercantiles del
requirente del certificado.
c) Los actos judiciales que impliquen embargos, medidas precautorias de cualquier clase,
restituciones en juicios de arrendamiento y solicitudes de inicio de un procedimiento concursal
de liquidacin.
d) Los procedimientos o juicios de carcter tributario.
e) Cualquier otra medida de carcter administrativo o judicial, incluso ante juzgados de polica
local, que sea procedente proseguir en contra de la persona natural o jurdica a cuyo nombre se
hubiere emitido el certificado, con motivo de alguna obligacin relativa al giro del deudor.
Con todo, el tribunal respectivo y el rgano administrativo en los casos que correspondiere, no
podr suspender los procedimientos derivados del ejercicio de acciones constitucionales, los
derivados de delitos cometidos por la o las personas que fueren el mismo empresario individual
o socios o accionistas de la persona jurdica o sus representantes, los derivados del ejercicio de
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los derechos colectivos del trabajo o del incumplimiento de las normas de higiene y seguridad
en materia laboral, los derivados de sus obligaciones de familia y cualquiera que implique una
infraccin normativa.
Emitido que sea el certificado, el beneficiario no podr gravar ni enajenar los bienes que a esa
fecha formen parte del activo fijo de su patrimonio.
Artculo 19.- Presentacin del Certificado. Para que el certificado produzca sus efectos, el
deudor deber presentar al rgano competente una copia del mismo, autorizada por la
Superintendencia, segn las formalidades que ella establezca, mediante normas de carcter
general.
Si la presentacin del certificado es ante un tribunal de justicia, deber hacerse por intermedio
de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y se tramitar segn las reglas de las
excepciones dilatorias, previstas en el Ttulo VI del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil,
salvo lo dispuesto en el artculo 307, tramitndose en consecuencia en el cuaderno principal, y la
resolucin que las deseche ser apelable.
En aquellos procedimientos judiciales en los cuales ya hubiese transcurrido el trmino de
emplazamiento, el juez de la causa suspender el procedimiento si el deudor ejerce el beneficio
segn lo dispuesto en el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, entendindose fundada
la suspensin con la copia autorizada por la Superintendencia del certificado respectivo.
El perodo de proteccin financiera del deudor micro o pequeo empresa puede

extenderse por el trmino que seala el AEI pero no podr exceder de 90 das. El beneficio
de este mecanismo slo puede ejercerse por una sola vez o siempre que entre el nuevo
procedimiento y el anterior haya transcurrido al menos el trmino de 5 aos.
Artculo 20.- Perodo de Suspensin. La suspensin a que se refiere el artculo anterior durar
por el plazo que fije el asesor, pero en ningn caso ms de noventa das corridos contados desde
la fecha de emisin del certificado y no podr ser objeto de prrroga alguna.
Los plazos de obligaciones de naturaleza patrimonial, relacionados con los asuntos previstos en
el primer inciso del artculo anterior, y todos los contenidos en el Cdigo del Trabajo, que
estuvieren corriendo y los que debieran iniciarse durante el perodo de suspensin, continuarn
corriendo o se iniciarn, segn sea el caso, a partir del da inmediatamente siguiente a la
extincin del perodo de suspensin, que fuere hbil o corrido dependiendo de la naturaleza del
plazo. Igual norma se aplicar a los plazos legales, judiciales o administrativos.
El perodo de suspensin se descontar ntegramente respecto de la prosecucin de los juicios
que estuvieren en tramitacin, a los efectos de considerar un eventual abandono de
procedimiento. Los plazos de prescripcin que estuvieren corriendo se suspendern durante el
perodo sealado.
Artculo 21.- Prohibicin de Impetrar el Beneficio. La persona que se haya acogido a los
beneficios de esta ley no podr impetrar nuevamente la extensin de un nuevo certificado, sin
que haya mediado a lo menos cinco aos contados desde la fecha del certificado
inmediatamente anterior.
El tiempo de proteccin financiera permitir al AEI estudiar a fondo los antecedentes

jurdicos, econmicos y financieros del deudor a fin de elaborar el Estudio Econmico a
que se refiere el Art. 22, para cuyo efecto puede, de consuno con el deudor, recurrir a
asistencia o recursos tcnicos pblicos o privados a fin de lograr un mejor resultado en el
plan de reorganizacin del deudor. Durante el mismo perodo el AEI citar a los acreedores
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y al deudor a las reuniones que estime necesarias para exponerles la situacin del deudor y
las medidas que considera necesarias para afrontar las dificultades que motivaron el
requerimiento del deudor (Art. 23). De todo lo obrado deber dejar constancia el AEI en el
expediente que lleve.
Artculo 22.- Resultado del Estudio Econmico. Durante el perodo de suspensin indicado en
el artculo 20, el asesor deber llevar a cabo un estudio de la situacin econmica, financiera y
contable del deudor, en el cual se establezca la naturaleza y monto de sus obligaciones tanto
vencidas como por vencer cualquiera sea el plazo, condicin o modo de las mismas, los activos
que posee y si stos son de su dominio y los gravmenes, modos o condiciones a que estn
sujetos.
El estudio tambin deber sealar el giro de los negocios del deudor, las causas que originaron
el incumplimiento de las obligaciones y las perspectivas de su actividad en orden a la
posibilidad de cumplir razonablemente con sus obligaciones y si ese no fuere el caso deber
sealarlo circunstanciadamente.
Cualquiera de los acreedores podr solicitar una copia del estudio al asesor una vez terminado el
plazo de suspensin y ser obligacin de ste proceder a su entrega sin ms trmite y sin costo
para el solicitante.
El asesor dejar constancia de dicho acto en el expediente respectivo. Igualmente, el asesor
enviar una copia a la Superintendencia.
El asesor, actuando de consuno, con el deudor podr efectuar las gestiones que estime
pertinentes ante organismos pblicos o privados, con el objeto de obtener recursos o asistencia
tcnica a los fines de llevar a cabo una reorganizacin de la empresa o establecimiento del
deudor y superar su estado.
Artculo 23.- Citacin y Notificacin de los Acreedores. Durante el perodo de suspensin, el

asesor deber citar a los acreedores y al deudor a una o ms reuniones que se llevarn a cabo
con los que asistan, en la o las cuales deber exponer la situacin del deudor y sugerir las
medidas que seran necesarias para resolver las dificultades que motivaron el requerimiento de
asesor.
Asimismo, podr, con la anuencia del deudor, proponer a los acreedores el inicio de un acuerdo
de reorganizacin.
La citacin a la reunin de acreedores se efectuar por cualquier medio legtimo, con el fin de
contar con la presencia del mayor nmero posible de ellos. Se dejar constancia en el expediente
de las citaciones y de la forma en que fueron efectuadas. El asesor podr efectuar reuniones con
los acreedores sea en forma individual o colectiva, sea en conjunto con el deudor o en forma
separada, todas las veces que lo considere conveniente.
Una vez concluido el estudio econmico a que se refiere el Art. 22, el AEI proceder a
presentar al deudor y los acreedores sus proposiciones y acuerdos, los cuales no son
obligatorios para ninguna de las partes. Si se logra un acuerdo la ley exige que ste conste
en uno o ms instrumentos firmados por el deudor y los acreedores, conjuntamente con el
AEI, el que deber protocolizarse en una notara a fin que pueda tener valor.
El acuerdo as sancionado obligar slo a las partes que lo hayan suscrito, sin perjuicio de
lo cual cualquier acreedor que figure en la nmina de acreedores que presenta el deudor
podr adherir a l. As se desprende del Art. 24.
67

Artculo 24.- Proposiciones y Acuerdos. Las proposiciones del asesor no sern obligatorias
para el deudor ni para los acreedores, quienes podrn acordar lo que estimen conveniente a sus
respectivos intereses.
Los acuerdos pueden constar en uno o ms instrumentos firmados por las partes y el asesor, los
que deben ser protocolizados en una notara del domicilio del deudor dentro del plazo de la
suspensin, de lo contrario no producirn ningn efecto legal. Los acuerdos slo obligan a las
partes que los suscriban, las que no podrn sustraerse de las normas legales vigentes y sin
perjuicio de los derechos de terceros. Cualquiera de los acreedores tendr derecho irrestricto a
conocer los acuerdos a que su deudor hubiere llegado con otros acreedores, pudiendo al efecto
solicitar al asesor toda la informacin que sobre dicho particular estime conveniente. Sin
perjuicio de lo anterior, de cada uno de los acuerdos adoptados se remitir copia simple a los
acreedores que no hayan participado de l.
Si el deudor hace abandono de bienes a sus acreedores para el pago de sus obligaciones, queda
liberado de las que tenga para con los concurrentes al acto y siempre que hayan sido declaradas
en el acto del abandono, las que se entienden integralmente extinguidas. El acuerdo debe indicar
la o las personas legitimadas para enajenar los bienes y distribuir el producido entre los
acreedores, lo que no podr llevarse a efecto sino una vez extinguido el plazo de diez das que se
indica a continuacin.
Los acreedores cuyos crditos figuren en la declaracin de deudas formulada por el deudor y
que no hayan suscrito el acuerdo podrn adherir a l dentro de los diez das corridos siguientes a
la extincin del plazo de suspensin. La adhesin deber constar en documento protocolizado
dentro de esos diez das en la misma notara en la cual se protocoliz el acuerdo de abandono de
bienes.
Los acreedores cuyos crditos no figuren en la declaracin de deudas formuladas por el deudor
podrn adherir al acuerdo, en la forma sealada en el inciso anterior, dentro de los treinta das
corridos siguientes a la publicacin de un extracto del mismo, en un diario de circulacin
nacional. La publicacin deber efectuarse dentro de los diez das siguientes a la fecha de
extincin del plazo de suspensin. El extracto deber contener el nombre, razn social o
denominacin del deudor, sigla de fantasa si la hubiere, su giro, domicilio y rol nico tributario,
el hecho de haberse presentado un acuerdo, y la fecha y notario ante el cual se present.
La declaracin falsa que formule el deudor acerca de sus acreedores, del monto de las
obligaciones o la naturaleza de las mismas, o acerca de la propiedad de los bienes abandonados,
ser penada con presidio menor en su grado medio a presidio mayor en su grado mnimo.
Las obligaciones comprendidas en el acuerdo de abandono de bienes debern ser eliminadas de
los registros o bancos de datos personales a que se refiere la ley N 19.628, a cuyo efecto el
deudor deber presentar copia autorizada del acuerdo a la entidad titular del registro.
Finalmente, una vez vencido el plazo de la suspensin los acreedores y el deudor podrn
ejercer sus derechos libremente, respetando los acuerdos que hubieren suscrito durante la
vigencia del referido plazo.
Artculo 25.- Extincin de los efectos del certificado. Vencido el plazo de la suspensin los
acreedores y el deudor podrn ejercer sus derechos libremente, respetando los acuerdos que
hubieren suscrito durante la vigencia del referido plazo.
En caso que el deudor tenga la calidad de deudor de un procedimiento concursal, los acreedores
sujetos a los acuerdos concurrirn con los dems acreedores por la parte de su crdito original
que sea proporcional al saldo incumplido del acuerdo. Los crditos de los acreedores sujetos a
los acuerdos sealados, sern exigibles para los efectos de que puedan intervenir en dichos
procedimientos.
68

CLASE N5
ESTUDIO COMPARATIVO DE LOS RGANOS E INTERVINIENTES

EN EL DERECHO CHILENO DE LA EMPRESAS EN CRISIS
En la Ley 18.175 funciona la Superintendencia de Quiebras, que es sumamente reactiva y

de un control y fiscalizacin ex post, ms que ex ante. Se limita a llevar un registro del
sndico (experto facilitador) y los rbitros. Su rol es ms que todo de control, llevando un
estado actualizado de estos sujetos, a travs de registros en que ellos se inscriben; si actan
de una forma incorrecta, sern borrados del mismo.
Tambin tiene una funcin normativa, dictando circulares que sirven para la aplicacin de
la Ley de Quiebras, y por ltimo, tiene adems una funcin sancionadora, que va desde la
eliminacin del registro a la aplicacin de algunas multas.
Ello cambia con la Ley 20.720, en la que opera la Superintendencia de Insolvencia y

Reemprendimiento (SIR), que tendr un rol ms activo slo en un aspecto. Pero en lo
dems lleva un registro de los veedores, sndicos, rbitros, etc. Contina aplicando
sanciones ante infracciones, y pasa a ser mediador en los procedimientos de repactacin
bilateral o liquidacin de las personas deudoras. En otras palabras, algunas personas podrn
denunciar ante la Superintendencia, sealando que han cado en cesacin de pagos, siendo
necesario reprogramar sus crditos, actuando la Superintendencia como mediadora. La
solicitud consiste en un desvestimiento, presentando ex ante todas mis deudas y mis
activos, para que este organismo cite sin carcter obligatorio a mis acreedores. Su rol es
mediador, y si no hay acuerdo, remite los antecedentes al tribunal competente.
La otra funcin de la Superintendencia ahora, con la Ley 20.720, radica en que actualmente
la publicacin en el Diario Oficial es gratuita, porque ste consiste en un sitio web
administrado por dicho organismo, denominado boletn concursal.
As, slo tendr dos funciones distintas a la Superintendencia actual.
*Cabe sealar que el veedor reemplazar en cierta forma al receptor judicial con el nuevo
sistema.
En la Ley 18.175 tambin interviene el sndico, cuya funcin principal era cuasi
jurisdiccional, llevando uno de los cuadernos de la quiebra (el de administracin), que
comenzaba con el inventario de los bienes incautados. Una vez nombrado, dictaba una
resolucin, que produca efecto desde que se dictaba, diferencindose del resto de las
resoluciones existentes, que producen efecto desde que se notifican. El tribunal citaba a una
junta de accionistas, presidida por el juez, donde se nombraba al sndico provisorio. Se
estableca la fecha de las juntas de accionistas futuras que se realizaran, y se determinaba
qu acreedores tendran derecho a ser pagados en el reparto.
69

Se efectuaba un procedimiento de verificacin, y el sndico se reuna un da antes de la
realizacin de la audiencia, para sealarle al juez el listado de los acreedores que
verificaron, pasando por un coladero qu acreedores podan participar.
Adems, a todos los acreedores el sndico les sealaba el haber probable de realizacin de
los activos. Si era superior a 2.500 UF, se les propona un plan de reorganizacin de stos,
o bien, en caso de haber muy pocos bienes, se explicitaba dicha circunstancia, no pudiendo
realizarse algo y continuando con el giro para tales efectos.
Hoy, el equivalente al sndico se denomina liquidador (en la Ley 20.720 y 20.416), que es
casi idntico al sndico. Si los bienes de la empresa equivalen a una cantidad inferior a
5.000 UF, puede prcticamente vender sin control, entregando todo a otro sujeto,
denominado martillero concursal. Los avisos del remate se publicarn, en tal caso, en el
boletn concursal.
En el procedimiento, que todava se encuentra vigente, cuando el deudor quera evitar ser
declarado en quiebra, o bien, ya declarado quera alzar la quiebra, deba acudir a un
concordato para evitar la quiebra (convenio preventivo), o a un convenio de resolucin.
En el primero, su fin era no caer en quiebra, y en el segundo, rehabilitarse lo ms pronto
posible.
En el contexto de los convenios en la legislacin actual, el experto facilitador (Ley
18.175), slo poda hacer su aparicin en ciertas hiptesis, en las cuales el acreedor le
sealaba al deudor que no haba pagado una deuda, sometindose ste a un artculo de la
ley, recurrindose a un experto facilitador, el cual analizaba las causas que llevaron a la
empresa a caer en quiebra, y proponiendo las bases de un convenio. El experto facilitador,
sin embargo, no facilit nunca nada, porque fue nombrado una sola vez.
En la Ley 20.720 es reemplazado por un veedor, y en algunos casos, interventor. El veedor
hace pblicos todos los actos del deudor.
En la Ley 20.416 se denomina asesor econmico de insolvencias, que es realmente un
ayudador del micro o pequeo empresario, presentando junto a l un plan de
reorganizacin.
Respecto al juez, con la ley actualmente en vigor (Ley 18.175), tena dos funciones:
a) Presidir la primera junta de acreedores, vale decir, pronunciarse sobre la solicitud de
quiebra, analizarla, ver si coincidan los presupuestos de la quiebra, nombrar al sndico
provisional y presidir la junta.
b) Resolver las incidencias que se producan en el juicio.
Por ejemplo: Si haba solicitud de nulidad o de incumplimiento de un convenio, resolva
ello.
No controlaba al sndico, puesto que sta era la labor de la Superintendencia. Tampoco
examinaba la situacin, puesto que el objeto era, declarada la empresa en quiebra,
eliminarla lo ms pronto posible.
70

En el nuevo procedimiento, qu rol debera cumplir el juez? En todas las legislaciones
comparadas juega un papel primordial.
Hoy el juez solamente preside las audiencias y dicta las resoluciones respectivas. La Ley
20.720 otorga al veedor la posibilidad de resolver, a pesar de que no se exige que sea
abogado, debiendo determinar la admisibilidad de las resoluciones. Se otorgan potestades
jurisdiccionales a ste, determinando cules son las resoluciones admisibles y
resolvindolas. En caso de impugnarse la resolucin, resuelve el juez.
En la Ley 20.416 el juez no interviene, salvo que est conociendo un procedimiento
ejecutivo. En dicho caso, puede el deudor acudir con un certificado econmico de
insolvencia, suspendindose el procedimiento.
Finalmente, en relacin a la junta de acreedores, stos son quienes ms poder detentan en la
Ley 18.175, circunstancia que se repite en la Ley 20.720.
Cuando recin se present el proyecto de ley, una de las preguntas fue qu criterios existen
para determinar la viabilidad de una empresa, y quines juzgan ello. Al respecto,
71

CLASE N 6
LA REORGANIZACIN DE LA EMPRESA DEUDORA9
La reorganizacin de la empresa deudora responde, segn aparece del Mensaje con que el
ejecutivo envi al Congreso el proyecto de ley, al nuevo tratamiento sistmico de los hoy
denominados convenios. El propsito de esta nueva legislacin, incluso desde el punto de
vista estructural y de lectura, es hacer prevalecer el rgimen de salvataje institucional por
sobre el esquema liquidatorio predominante, cambiando el eje desde la extincin
empresarial a la reorganizacin eficiente.
Es por ello, contina el Mensaje, que el Proyecto de Ley que se presenta a vuestro
conocimiento se basa en fomentar o estimular, en primer lugar, la reorganizacin efectiva
de empresas viables, es decir, permitir que un emprendimiento dotado de posibilidades de
subsistir y prosperar, pueda superar las dificultades transitorias en que se encuentra, con
ayuda de sus acreedores y con miras a permanecer como unidad productiva en el tiempo.
Conforme a esta declaracin de principios del ejecutivo, el fin del procedimiento de
reorganizacin es coherente con la evolucin del derecho moderno de la empresa en
dificultad, es decir, un cambio de eje conceptual o paradigma. En efecto, el nuevo derecho
de la empresa en dificultad centra el foco de atencin en la empresa (y todos los intereses
que cobija sea dentro o que orbitan fuera de ella) dando prioridad a la reorganizacin de las
que son viables mediante figuras que ataquen ex ante el problema de la cesacin de pagos y
mecanismos que fomenten el salvataje de estas empresas, con los apoyos tcnicos,
financieros y humanos necesarios para que sta elabore un plan macizo de salvataje a fin de
no desproteger estos valiosos intereses que se encuentran en juego.
Sabido es que, entre una declaracin de principios (Mensaje) y el texto del proyecto que
prologa, por un lado; y la norma finalmente promulgada y publicada, por el otro, no debiera
haber diferencias, o de haberlas no de fondo, entendidas stas como aquellas que contraran
los principios que la informaron. En el caso de la Ley 20.720 se visualiza ya esta asimetra
con el propio proyecto y ms todava con el texto final de la norma.
Nadie podra discutir que hay un avance modernizador con este cambio, pero ste es
residual o insignificante en relacin con el estatuto concursal que est llamado a derogar.
En otras palabras el texto de la Ley 20.720, muy poco reformado en relacin con el
Proyecto enviado al Congreso nacional, no contiene los mecanismos adecuados para hacer
prevalecer el rgimen de salvataje institucional por sobre el esquema liquidatorio
predominante, cambiando el eje desde la extincin empresarial a la reorganizacin
9
Este material como los anteriores ha sido elaborados a partir del trabajo preparado para Uds. por su
compaera de curso Mara Fabiola Lpez, quien ha asumido la gran tarea de escribir las clases y a quien
agradezco enormemente por ello.
72

eficiente. Como veremos, los mecanismos existentes son dbiles, no atacan el problema de
evitar o alertar de las situaciones de crisis que puedan llevar a caer en cesacin de pagos a
la empresa (ex. gr. procedimientos de alerta) y los apoyos que se contienen, o no son
tales (ex. gr. no los tiene la empresa deudora, de parte del veedor, en la elaboracin de plan
o acuerdo de reorganizacin), son muy limitadas (ex. gr. el suministro garantizado) o
simplemente son adelantos perversos de lo que llamaramos una crnica de liquidacin
anunciada.
Partamos este anlisis con un esquema de las dos clases de procedimientos de
reorganizacin de la empresa deudora, en adelante, PRED, y dentro de ellos analizaremos
algunas figuras novedosas que traen consigo.
1. Tipos de procedimientos de reorganizacin de la empresa deudora
La Ley 20.720 contempla dos tipos de PRED, aunque parezca lo contrario de la lectura del
Art. 2 N29 que nos dice que el procedimiento Concursal de Reorganizacin (en
singular), es aqul regulado en el Captulo III de esta ley.
En efecto, el Captulo III de la ley (Arts. 54 a 114) contiene en realidad dos PRED, uno
judicial y el otro extrajudicial, aunque sometido a la aprobacin judicial.
La Ley 20.720 se limita a definir los acuerdos o planes de salvataje o acuerdos de
reorganizacin que conforman el centro de atencin de estos procedimientos.
El Art. 2 N1 nos dice que el acuerdo de reorganizacin judicial o simplemente acuerdo,
es aquel que se suscribe entre una Empresa Deudora y sus acreedores con el fin de
reestructurar sus activos y pasivos, con sujecin al procedimiento establecido en los Ttulos
1 y 2 del Captulo III; y, por el N2 se seala que el acuerdo de reorganizacin
extrajudicial o acuerdo simplificado, es aquel que se suscribe entre una Empresa Deudora y
sus acreedores con el fin de reestructurar sus activos y pasivos, y que se somete a
aprobacin judicial con sujecin al procedimiento establecido en el Ttulo 3 del Captulo
III.
Entremos al estudio del PRED de carcter judicial ab initio cuyo centro neurlgico es el
acuerdo de reorganizacin judicial (ARJ) que permitir al deudor evitar la liquidacin de
la empresa. El siguiente esquema siguiente permite visualizar su estructura:
73

2. Figuras novedosas en relacin al PRED
El propio Mensaje del Proyecto se encarga de anunciarnos que este procedimiento

contiene figuras conocidas y otras desconocidas del escenario concursal nacional vigente.
Se destacan las figuras de la proteccin financiera concursal o perodo en que el deudor ve
suspendidas sus ejecuciones, queda sujeto a medidas cautelares, puede contratar prstamos
y vender activos no ms all de un cierto lmite, se mantienen vigentes los contratos, no se
le borra de registros pblicos o privados de contratistas, se mantiene un suministro
garantizado, etc., lo que le permite abocarse completamente a su procedimiento de
reorganizacin; la incorporacin de los acreedores que detentan crditos con garanta, sin
que pierdan sus preferencias, lo que incentiva alcanzar una solucin global; el rol del
denominado veedor o experto que acompaa al deudor y valida su accionar concursal;
entre otras modificaciones de importancia.
A medida que avancemos en el estudio de los PRED profundizaremos en estas nuevas
figuras y podremos advertir cules de ellas constituyen efectivamente o no una novedad y
cules representan, por el contrario, edulcoraciones jurdicas de mecanismos ya
existentes. Por ahora, remitmonos a exponer generalidades sobre estas novedades o
atributos novedosos de los PRED.
1. Rapidez desde el inicio del procedimiento.

En todas las presentaciones que hizo la Superintendencia de quiebras, bajo el gobierno del
Presidente Piera, acerca del nuevo modelo de derecho concursal chileno, se exponan 5
objetivos que la reforma pretenda para alcanzar los estndares de la OCDE. En el primero
de ello figuraba: Establecer lmites de tiempo a los procedimientos. Asimismo se
promovan los juzgados especializados; crear procedimientos efectivos de reorganizacin;
proteger a los acreedores garantizados; y, mejorar la transparencia.
En efecto, desde el inicio del procedimiento se advierte la ambicin por la celeridad que se
sealaba, a travs de la intervencin rpida y por medios electrnicos entre la SRI, los
74

acreedores y el veedor que interviene en esta etapa. As, por ejemplo, entre el ingreso de la
solicitud de nombramiento del veedor y su nominacin por la SRI no debiera transcurrir
ms de 5 das hbiles (Art. 22: Un da para SRI comunique, desde el ingreso de la solicitud,
va mail a los acreedores; dos das para que stos propongan nombres; otro da ms para
que la SRI nombre al veedor titular y suplente y le notifique (cabe sealar que al veedor lo
elegirn los tres acreedores ms importantes, si no eligen los acreedores, elige la
Superintendencia por sorteo); y otro da para que stos acepten.
En teora el PRED no debiera exceder, hasta su trmino, de 116 das hbiles, esto es menos
de 4 meses. A medida que avancemos en el estudio de la ley veremos que estos plazos
mximos no calzan, y probablemente stos vayan a superarse con creces. Nuestro pas tiene
experiencia en estas asimetras entre lo que la ley dice y lo que en prctica pasa.
Recurdese que de la ley de quiebras actualmente vigente (L. 19.175) se deduca que un
convenio no deba pasar de los 43 das hbiles, sin embargo en los hechos duraba aos su
aprobacin.
2. La proteccin financiera concursal.

La proteccin financiera concursal o PFC, que se presenta como una novedad del PRED
no es realmente una institucin jurdica que desconozcamos.
Puede definirse en trminos muy simples como un perodo de tiempo variable, mnimo de
30 das, pero que puede llegar hasta 90 das, que es el tiempo necesario que el legislador
concursal ha previsto para que la empresa deudora pueda elaborar un plan de
reorganizacin, sin que se suspenda el funcionamiento de la empresa y sin que sta tema ser
ejecutada.
Bajo la vigencia de la actual ley de quiebras (L.18.175 o LQ) se articulaba un mecanismo
muy parecido, aunque ms limitado, que la PFC que se caracterizaba por que haca su
aparicin el experto facilitador, una suerte de AEI que realmente nunca funcion. Como se
puede advertir de la lectura del Art. 177 ter de la LQ que pasamos a transcribir, esta suerte
de PFC se otorgaba cuando el deudor solicitaba la convocatoria de una Junta para la
designacin de une experto facilitador o como un mecanismo de defensa del fallido frente a
la declaratoria de quiebra (como tambin lo prev, por lo dems, la L. 20.720 frente a la
solicitud de liquidacin) que se encontraba regulado en el Art. 172 de la LQ10.
10
Artculo 172. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, el acreedor que se encuentre en alguno de
los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del artculo 43, podr solicitar al tribunal competente que ordene al
deudor, o a la sucesin del deudor formular proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del plazo de
30 das contado desde la notificacin efectuada en la forma prevista en el inciso final del artculo 45.
La no presentacin del convenio dentro del plazo indicado, acarrear, necesariamente, la quiebra del deudor y
el tribunal la declarar de oficio.
En el caso del inciso anterior el deudor podr, dentro de cinco das contados desde la notificacin de la
solicitud, manifestar que se acoge irrevocablemente al artculo 177 ter, y el juez citar a la junta de acreedores
a que se refiere dicha disposicin.
El derecho del acreedor no podr ser ejercido por las personas a que se refiere el inciso tercero del artculo
177 bis. Si se ejerciere respecto de la sucesin del deudor, se aplicar lo dispuesto en el artculo 50.
75

Art. 177 ter LQ. El deudor podr solicitar al tribunal que sea competente para conocer de su
quiebra, acompaando a su solicitud todos los antecedentes sealados en el artculo 42, que cite
a una junta de acreedores, la que tendr lugar dentro de 10 das contados desde la notificacin
por aviso de la resolucin recada en la solicitud, a fin de que ella designe a un experto
facilitador.
ste estar sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia de Quiebras, la que para estos efectos
tendr todas las atribuciones y deberes que le seala el artculo 8. Este plazo no se suspender
durante el feriado judicial. Si la solicitud del deudor al tribunal ha sido presentada dentro del
plazo del artculo 41, la notificacin deber hacerse dentro del plazo de ocho das contado desde
la fecha de la resolucin. Si la notificacin es oportuna se entender que el deudor comprendido
en el artculo 41 ha dado cumplimiento a la obligacin que establece dicha disposicin. En la
resolucin a que se refiere el inciso anterior, el juez deber designar a un interventor que slo
ejercer las facultades que el inciso sptimo del artculo anterior y los incisos segundo y tercero
del artculo 102 otorgan al sndico. El interventor cesar en sus funciones el da de la junta,
cuando sta no designe a un experto facilitador, o bien el da en que ste asuma en su cargo, si la
junta lo ha nombrado. La remuneracin del interventor ser fijada por el juez, ser de cargo del
deudor y tendr la preferencia del N 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil.
El experto facilitador, dentro del plazo de 30 das improrrogable, contado desde la celebracin
de dicha junta, deber evaluar la situacin legal, contable, econmica y financiera del deudor y
proponer a sus acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra de aqul, o, en caso
contrario, solicitar al tribunal que declare la quiebra del deudor, el que la deber declarar sin
ms trmite. Si el experto facilitador no diere cumplimiento a su cometido dentro del plazo
sealado el juez dictar de oficio la sentencia de quiebra del deudor.
Tendrn derecho a voto en la junta sealada en el inciso primero, los acreedores que aparezcan
en el estado a que se refiere el artculo 42 N 4, certificado, de acuerdo a la informacin
disponible y a la cual hubieren tenido acceso de los registros del deudor, por auditores externos
independientes, e inscritos en el registro que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros,
con exclusin de los acreedores sealados en el inciso tercero del artculo 177 bis. La
designacin del experto facilitador se har con el voto de uno o ms de los acreedores, que
representen ms del 50% del total del pasivo con derecho a voto; en caso contrario, se
considerar fracasada la gestin.
Los acreedores hipotecarios y privilegiados no perdern sus preferencias por la circunstancia de
participar y votar en esta junta, y podrn impetrar las medidas conservativas que procedan. El
experto facilitador ser notificado en la forma que establece el artculo 55.
Podr ser experto facilitador toda persona natural capaz de administrar sus propios bienes.
Los sndicos de la nmina nacional podrn ser designados como expertos facilitadores, pero en
caso de quiebra del deudor no podrn ser nombrados como sndico en esa quiebra. El experto
facilitador deber comunicar su designacin a la Superintendencia de Quiebras dentro de las 24
horas siguientes, la que proceder a incorporarlo a un registro especial de expertos facilitadores
que llevar al efecto.
Una vez notificada su solicitud, el acreedor no podr retirarla o desistirse de ella. Tampoco podr ser objeto
de transaccin de ninguna clase. El pago hecho al acreedor solicitante despus de presentada su peticin ser
nulo de pleno derecho.
Contra la resolucin que ordene al deudor presentar un convenio, slo podr entablarse recurso de reposicin;
y contra la que resuelva la reposicin no proceder recurso alguno. En este caso el plazo a que se refiere el
inciso primero ser de 20 das, contado desde la resolucin que falle la reposicin.
Si el tribunal desecha la solicitud del acreedor, ste podr pedir la quiebra en conformidad a la presente ley;
pero si la peticin de quiebra se basa en la misma causal invocada y en idntico fundamento de hecho, deber
solicitarla ante el tribunal que desestim la solicitud.
76

Los honorarios del experto facilitador sern de cargo del deudor, con quien deber pactarlos. En
caso de desacuerdo sern fijados por el juez, y gozarn, al igual que los gastos en que incurra, de
la preferencia del N 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil, slo en la parte que corresponda al
25% del que resulta una vez aplicada la tabla a que se refiere el artculo 34.
No podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos o
ejecuciones de cualquier clase, desde la notificacin por aviso sealada en el inciso primero:
a) Hasta la celebracin de la junta citada para la designacin del experto facilitador, en caso de
que no se apruebe en ella esta designacin;
b) Hasta la solicitud del experto facilitador al tribunal para que declare la quiebra del deudor;
c) Hasta la celebracin de la junta de acreedores a que se refiere el inciso penltimo de este
artculo, si se rechaza en ella la proposicin de convenio presentada por el experto facilitador.
Durante los perodos indicados, se suspendern dichos procedimientos judiciales, no corrern
los plazos de prescripcin extintiva, y el deudor conservar la administracin de sus bienes, con
las limitaciones establecidas en el inciso sptimo del artculo 177 bis, sujeto a la intervencin
del experto facilitador, con las mismas facultades que a ste entregan dicho inciso y el N 1 del
inciso primero del artculo 174.
El experto facilitador tendr pleno acceso a todos los libros, papeles, documentos y antecedentes
del deudor que estime necesarios para el cumplimiento de su cometido.
En todo este procedimiento se aplicar lo dispuesto en el inciso sexto del artculo anterior.
En caso de que el experto facilitador formule una proposicin de convenio, sta deber ser
votada en junta de acreedores dentro del plazo de 15 das contado desde la notificacin por
aviso de la proposicin. Se aplicarn a esta proposicin los artculos 175, inciso primero, 178,
179 y 180 y las normas contenidas en el Prrafo 4 del Ttulo III de esta ley.
Los plazos sealados en el artculo 63 y en los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI se ampliarn en
tantos das cuantos transcurrieren desde la fecha de la resolucin recada en las proposiciones de
convenio hasta la fecha de la declaracin de quiebra.
La mecnica que hoy estudiaremos para que el PRED pueda funcionar es muy similar11,
aunque mejorada, que la que contena la LQ, lo que permite asegurar que el mecanismo no
es realmente una novedad sino un mejoramiento del existente.
Los efectos que hoy estudiamos en la PFC de la L. 20.720 y 20.416, en su caso, ya se
encontraban regulados en parte en el Art. 177 bis de la LQ, que pasamos a reproducir.
11
Artculo 173. Las proposiciones de convenio judicial preventivo que haga el deudor y las solicitudes del
artculo anterior, se presentarn ante el tribunal que sera competente para declarar la quiebra de aqul, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 180. Las proposiciones de convenio judicial preventivo debern estar
acompaadas de todos los antecedentes que determina el artculo 42, con expresa mencin del domicilio en
Chile de los tres mayores acreedores, excluidos aqullos a que se refieren las letras a), b) y c) del artculo 190
y debern contener una propuesta de honorarios para el sndico que se designare.
Presentadas las proposiciones de esta clase de convenio, el juez deber designar al sndico titular y al suplente
que nomine el acreedor con domicilio en Chile que aparezca con el mayor crdito en el estado de deudas
presentado por el deudor al tribunal. Para estos efectos, el secretario del tribunal cuidar que se notifique a la
brevedad al indicado acreedor, en forma fidedigna, para que ste formule la nominacin por escrito al tribunal
dentro del plazo de cinco das de efectuada la notificacin sealada. Si dentro de dicho plazo el acreedor no
hiciere la nominacin respectiva o segn certificacin del secretario ha resultado imposible notificar al
acreedor en un breve plazo, el tribunal notificar al acreedor residente en Chile que tenga el segundo mayor
crdito, para que efecte la nominacin en la forma expresada. En caso de que lo sealado resultare imposible
de aplicar, se designar al sndico mediante el sorteo establecido en el inciso final del artculo 42, de todo lo
cual se dejar constancia pormenorizada en el expediente.
77

Artculo 177 bis LQ. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si la proposicin de
convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que
representen ms del 50% del total del pasivo, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni
iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los
juicios de arrendamiento, durante los noventa das siguientes a la notificacin por aviso de la
resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin.
Durante este perodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los
plazos de prescripcin extintiva.
El pasivo se determinar sobre la base del estado a que se refiere el artculo 42 nmero 4,
certificado de acuerdo a la informacin disponible y a la cual hubieren tenido acceso de los
registros del deudor, por auditores externos, independientes, e inscritos en el registro que lleva
la Superintendencia de Valores y Seguros.
Para los efectos del clculo del total del pasivo y de la mayora antes indicada, slo se excluirn:
a) las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de
la ley N 18.045, de Mercado de Valores; y
b) el titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio y esta
empresa individual si el proponente es su titular.
En el caso del inciso primero, los acreedores privilegiados e hipotecarios no perdern sus
preferencias, y podrn impetrar las medidas conservativas que procedan.
En el aviso que se publique se sealar en forma expresa si se ha reunido la mayora sealada en
el inciso primero.
Lo dispuesto en el inciso primero no se aplicar a los juicios laborales sobre obligaciones que
gocen de privilegio de primera clase, excepto las que el deudor tuviere, en tal carcter, a favor
de su cnyuge o de sus parientes o de los gerentes, administradores, apoderados u otras personas
que hayan tenido o tengan injerencia en la administracin de sus negocios. Para estos efectos se
entender por parientes a los ascendientes y descendientes y a los colaterales hasta el cuarto
grado, inclusive.
Durante el perodo de suspensin a que se refiere este artculo, el deudor no podr gravar ni
enajenar sus bienes. Slo podr enajenar aqullos expuestos a un prximo deterioro, o a una
desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa, y podr gravar o
enajenar aqullos cuyo gravamen o enajenacin resulten estrictamente indispensables para el
normal desenvolvimiento de su actividad, siempre que cuente con la autorizacin previa del
sndico para la ejecucin de dichos actos.
El plazo a que se refiere el inciso primero es fatal e improrrogable. Si dentro de l no se
acordare el convenio, el tribunal declarar de oficio la quiebra.
Los plazos sealados en el artculo 63 y en los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI se ampliarn en
tantos das cuantos transcurrieren desde la fecha de la resolucin recada en las proposiciones de
convenio hasta la fecha de la declaracin de quiebra.
3. El suministro asegurado.
Otra de las novedades que presentan los promotores de la L. 20.720 se refiere a lo que han
denominado suministro asegurado aunque menos pretenciosamente debera llamrsele
continuidad del suministro.
En un principio, y as fue promocionado, la figura planteaba que la empresa deudora
durante el perodo de reorganizacin seguira contando con la seguridad que sus
proveedores suministraran los bienes y servicios necesarios para la continuacin de las
actividades del giro. Sin embargo, as planteado, ya suscitaba temores de que ese efecto
sera muy daino cuando la empresa que se reorganizaba tuviere pocas o nulas
posibilidades de ser considerada viable. En concreto, una exigencia de continuar
78

suministrando bienes y servicios a los proveedores a favor de una empresa de este tipo era
una invitacin a agravar la situacin de esos proveedores. El mecanismo que se promova
era el de una prohibicin seguida de un premio: Al proveedor se le prohiba invocar el
sometiendo a un PRED para negar el suministro pero a cambio se le permita pagarse
administrativamente (sin necesidad de verificar) en el caso de liquidacin. Las dudas
persistan igualmente, pues tratndose de una empresa deudora sin activos a liquidar o slo
con activos garantizados (hipotecas, prendas, derechos de retencin, etc.) las posibilidades
de pagarse administrativamente eran nulas.
Esto no sera un problema para los proveedores que tengan un mercado de clientes amplio y
diversificado, pero la realidad en Chile es otra en ciertos sectores sensibles. Por ejemplo, el
supermercado X le compra el producto Z a un proveedor exclusivo Y, pagando el precio
que quiera (pues es un poder comprador nico y limitado). El proveedor se encuentra
forzado a vender a dicho supermercado, sea el precio que sea que se le pague por sus
productos, pues no podr ofrecerlos a otro supermercado que tambin sigue el mismo
modelo.
El mecanismo de la L. 20.720 es bastante ms limitado como puede observarse del Art. 72,
mientras que la L. 20.416 no lo contempla expresamente.
Artculo 72.- Continuidad del suministro. Los proveedores de bienes y servicios que sean
necesarios para el funcionamiento de la Empresa Deudora, cuyas facturas tengan como fecha de
emisin no menos de ocho das anteriores a la fecha de la Resolucin de Reorganizacin y en la
medida que en su conjunto no superen el 20% del pasivo sealado en la certificacin contable
referida en el artculo 55, se pagarn preferentemente en las fechas originalmente convenidas,
siempre que el respectivo proveedor mantenga el suministro a la Empresa Deudora,
circunstancia que deber acreditar el Veedor.
En caso de no suscribirse el Acuerdo y, en consecuencia, se dictare la Resolucin de
Liquidacin de la Empresa Deudora, los crditos provenientes de este suministro se pagarn con
la preferencia establecida en el nmero 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil.
4. Las medidas cautelares y de restriccin en la administracin de la empresa deudora.

Bajo la vigencia de la LQ, una vez que al deudor se haba solicitado la quiebra y el tribunal
as lo decretaba, caa en desasimiento, una suerte de incapacidad absoluta mercantil, que le
impeda seguir administrando sus bienes, pasando a representarlo el Sndico, quien en
realidad ms representaba los intereses de la masa de acreedores que los del propio deudor
representado.
El PRED promovera una idea que se resume en lo siguiente: el mantenimiento de la
direccin empresarial y la posibilidad de continuar endeudndose o vendiendo activos por
parte de la empresa deudora.
Lo cierto es que esta idea se presenta con limitaciones, las que se justifican absolutamente,
sobre todo en el caso de empresas cuya viabilidad esta en seria observacin. La idea
entonces es que el empresario no pierde la capacidad de administrar su negocio, aunque
queda sujeto a la intervencin del veedor. La intervencin del veedor, sin embargo, no
corresponde a la idea del interventor que tenemos adquirida, es decir, a la del tercero que
79

entra a administrar los negocios del deudor. En todo caso, la idea de la ley es coherente,
aunque la intervencin del veedor pareciera no ir en la misma direccin, pues debe pensarse
que el deudor lleg a esta situacin crtica porque administr su empresa de mala forma.
La diferencia, sin embargo, se presenta en que en el caso del PRED el deudor se encuentra
en un proceso de reorganizacin, no en liquidacin, lo que exigira que la intervencin sea
un apoyo a la gestin deficiente con miras a solucionar esos problemas y la apertura a las
medidas que permitan atraer el capital de trabajo (activo circulante) cuya carencia posibilit
la cesacin de pagos.
La L. 20720, establece dos prohibiciones para las empresas en PRED: 1. La de gravar o
enajenar los bienes esenciales hasta un determinado monto; y 2. La de contratar emprstitos
(endeudarse) ms all de cierto porcentaje.
Hemos ya sealado que, generalmente, cuando una empresa cae en cesacin de pagos lo
que le falta es dinero para cubrir sus obligaciones exigibles, lo que no necesariamente
conlleva un estado de insolvencia tcnico. Lo ideal sera que en esta empresa confiaran sus
acreedores, concedindoles una prrroga de plazos o la ampliacin de las lneas de crdito.
La ley (Art. 74) establece que a pesar que la empresa no pierde su capacidad de crdito,
sta se limita poderosamente pues no pueden endeudarse para financiar sus operaciones
ms all de un 20% del pasivo que figura en los documentos acompaados a solicitud de
reorganizacin, a menos que medie la autorizacin de los acreedores.
Por qu asociar la capacidad de obligarse a la totalidad del pasivo y no se analiza la
cantidad de capital de trabajo que necesito para salir adelante? Por ejemplo, si necesito 2
millones para financiar mis actividades, es decir, pagar mis obligaciones de corto plazo y
seguir produciendo qu tiene que ver ello con que mis deudas a largo plazo sean muchas o
pocas?
Por otra parte, la posibilidad de vender activos de la empresa deudora para financiar las
operaciones del giro durante la PFC tambin est prohibida, salvo para ciertos bienes y
hasta el 20% de mi activo fijo contable. La exigencia del Art. 74 debe necesariamente
relacionarse con el efecto de la PFC que se contiene en el Art. 57. 2). b), que a nuestro
juicio no es lo suficientemente claro y conduce a resultados absurdos.
En efecto, el Art. 57. N2) nos seala en su letra b) que la empresa deudora durante la PFC
no podr gravar o enajenar sus bienes, salvo aquellos cuya enajenacin o venta sea propia
de su giro o que resulten estrictamente necesarios para el normal desenvolvimiento de su
actividad; y respecto de los dems bienes o activos, se estar a lo previsto en el artculo
74)
Si nuestra lectura es correcta la primera situacin de excepcin es lgica, esto es, que los
bienes propios del giro puedan venderse sin limitacin (a una pastelera no se le podra
impedir vender los pasteles); sin embargo, la segunda nos deja perplejos y creemos que
obedece a un error de redaccin. En concreto, se excluiran de la prohibicin de venta los
bienes que resulten estrictamente necesarios para el normal desenvolvimiento de su
80

actividad (en el caso de la pastelera, los hornos, las mezcladoras, etc.) lo que es absurdo,
pues sin stos la empresa ya no podr producir y el PRED sera intil.
En fin, el Art. 57.2.b), nos informa que los dems, es decir, los que no resulten
estrictamente necesarios para el normal desenvolvimiento de la actividad la empresa
deudora pueden venderse con los lmites ya sealados del Art. 74 que pasamos a transcribir.
Artculo 74.- Venta de activos y contratacin de prstamos durante la Proteccin Financiera

Concursal. Durante la Proteccin Financiera Concursal, la Empresa Deudora podr vender o
enajenar activos cuyo valor no exceda el 20% de su activo fijo contable, y podr adquirir
prstamos para el financiamiento de sus operaciones, siempre que stos no superen el 20% de su
pasivo sealado en la certificacin contable referida en el artculo 55.
La venta, enajenacin o contratacin de prstamos que excedan los montos sealados en el
inciso anterior, as como toda operacin con Personas Relacionadas con la Empresa Deudora,
requerir la autorizacin de los acreedores que representen ms del 50% del pasivo del Deudor.
Los prstamos contratados por la Empresa Deudora en virtud de este artculo no se considerarn
en las nminas de crditos y se pagarn preferentemente en las fechas convenidas, siempre que
se utilicen para el financiamiento de sus operaciones, circunstancia que deber acreditar el
Veedor.
En caso de no suscribirse el Acuerdo y, en consecuencia, se dictare la Resolucin de
Liquidacin de la Empresa Deudora, estos prstamos se pagarn con la preferencia establecida
en el nmero 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil.
Como veremos ms adelante hay una necesaria interpretacin sistemtica que debe hacerse
de estas dos normas ms aquellas que se refieren a los bienes esenciales, categora que no
conoca el derecho concursal anteriormente y que tampoco conoce el derecho comparado
de la empresa en dificultad.
5. La inalterabilidad de los pactos o estatutos sociales durante PRED.

Otra novedad que se pregona es la inalterabilidad de los pactos o estatutos sociales de la
empresa deudora durante la PFC.
La Ley 20.720 establece, en efecto, la prohibicin de modificar los pactos o estatutos
sociales durante este perodo (Art. 57.2.c.)
Art. 57 N2, c). Tratndose de personas jurdicas, stas no podrn modificar sus pactos,
estatutos sociales o rgimen de poderes. La inscripcin de cualquier transferencia de acciones de
la Empresa Deudora en los registros sociales pertinentes requerir la autorizacin del Veedor,
que la extender en la medida que ella no altere o afecte los derechos de los acreedores. Lo
anterior no regir respecto de las sociedades annimas abiertas que hagan oferta pblica de sus
valores.
Esta prohibicin cuesta entenderla en su contenido y alcance para la mayora de las

hiptesis de reorganizacin de una empresa deudora, en donde la inclusin de un accionista
o socio inversionista, sea que llegue a controlar o no la sociedad, o el llamado a los
accionistas a contribuir con la sociedad va aumento de capital o incluso para los efectos de
revalorizar el capital con las utilidades, todas las cuales requieren modificaciones
81

estatutarias. Todas estas soluciones, por lo dems, son muy recurridas en materia de
ingeniera jurdica societaria y financiera.
Lo que resulta poco entendible es la prohibicin de reformar los poderes de los
administradores o gerentes (lo que no requiere modificacin estatutaria en las S.A. o SpA y
tampoco en las SRL o SC en los casos de administradores delegados o no estatutarios),
pues en muchas situaciones el mantenimiento de los poderes de los administradores, sobre
todo si ellos han sido ampliamente otorgados, es un riesgo para la empresa, por lo que de
toda lgica una coadministracin o una limitacin de facultades es ms que razonable.
Tratndose, sin embargo, de venta de acciones, el riesgo es cubierto por la autorizacin del
veedor.
No se explica porqu no se sigui con la misma filosofa del control de los acreedores para
modificar los estatutos y no establecer una prohibicin absoluta.
La prohibicin conlleva a un absurdo o una situacin muy indeseable, producto de que
habiendo utilidades la empresa estar obligada a distribuirlas, (lo que no est permitido es
efectuar repartos en el marco del cumplimiento del ARJ, como lo seala el Art.67), ya que
una capitalizacin de utilidades implica modificar el capital social.
En concreto, si la nica solucin que el empresario tiene para salir de sus problemas
econmicos es pedirle a un amigo que ingrese a la empresa mediante la compra de acciones
mediante un aumento de capital, la ley no lo permite.
sta es la solucin que ms se utiliza en otros pases, siendo facilitada por ejemplo en
Francia, no slo en el marco de un plan de reprise (dentro de ARJ) sino que antes
permitiendo que un tercero adquiera acciones va aumento y otras de los accionistas para
incluso tomar el control de la sociedad, ingresando a ella mediante la adquisicin, por
ejemplo, de acciones de clase o preferentes que le otorguen ms dividendos o derecho
reforzado de voto. Esta solucin es aceptada en dicho pas, debido a las consecuencias
sociales que tendra el agravamiento de la situacin financiera de la empresa que se
traducir en su liquidacin.
6. Los ARJ por clases o categoras de acreedores.

El principio que rige el Derecho concursal es el de la par condictio creditorum (igualdad
de los acreedores). Esto implica que, salvo las hiptesis de crditos preferentes o
privilegiados, los acreedores se encuentran en un plano de igualdad sin que uno de ellos
imponga a los otros condiciones desiguales.
Al aceptar la L. 20.720 los acuerdos por clases o categoras de acreedores (Art. 61), se
rompe el principio de la par condictio creditorum, establecindose que para el acreedor
preferente (hipotecario) el plan o acuerdo de reorganizacin sera X, para otro preferente
(prendario) ser Y, mientras que para el acreedor valista, el plan de reorganizacin sera Z.
La ley, sin embargo, se apresura en clarificar que dentro de cada categora debe respetarse
el principio de igualdad.
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Artculo 61.- Acuerdos de Reorganizacin Judicial por clases o categoras de acreedores. La
propuesta de Acuerdo podr separarse en clases o categoras de acreedores y se podr formular
una propuesta para los acreedores valistas y otra para los acreedores hipotecarios y prendarios
cuyos crditos se encuentren garantizados con bienes de propiedad del Deudor o de terceros.
Los acreedores hipotecarios y prendarios que voten la propuesta del Acuerdo conservarn sus
preferencias.
La propuesta de Acuerdo ser igualitaria para todos los acreedores de una misma clase o
categora, salvo que medie acuerdo en contrario, de conformidad a lo dispuesto en los artculos
64 y siguientes.
Los acreedores hipotecarios y prendarios cuyos crditos se encuentren garantizados con bienes
de propiedad del Deudor o de terceros podrn votar la propuesta de Acuerdo que se formule
para acreedores valistas si renuncian a la preferencia de sus crditos y no podrn votar la
propuesta de Acuerdo que se formule para la clase o categora de los acreedores hipotecarios o
prendarios, salvo que dicha renuncia sea parcial y se manifieste expresamente.
Si los acreedores hipotecarios y prendarios votan la propuesta de Acuerdo de los acreedores
valistas, los montos de sus crditos preferentes se descontarn del pasivo de su clase o categora
y se incluirn en el pasivo de la clase o categora de los acreedores valistas para efectos del
cmputo a que se refiere el artculo 79 por las sumas a que hubiere alcanzado la renuncia.
Hasta ah, mal que mal, aunque se rompe el principio de igualdad estableciendo acuerdos
por categora, por lo menos en cada categora se mantiene el principio. Sin embargo, al
mismo tiempo se posibilita que con el acuerdo de los dems acreedores de la categora o
clase pueda romperse el principio de igualdad a favor de uno de ellos. En claro, tan slo
tres artculos ms adelante (Art.64) la ley expresa que se pueden establecer diferencias a
favor de uno de los acreedores dentro de la categora, siempre y cuando el resto lo apruebe.
Entonces, por ejemplo, dentro de la misma categora uno de los acreedores se pagar todo
su crdito, consintiendo el resto que se satisfar slo la mitad de su deuda, perdonando al
deudor la mitad de su crdito. Es posible esto? S, habiendo una doble ruptura del
principio de igualdad.
Artculo 64.- Diferencias entre acreedores de igual clase o categora. En las propuestas de
Acuerdo de Reorganizacin Judicial se podrn establecer condiciones ms favorables para
algunos de los acreedores de una misma clase o categora, siempre que los dems acreedores de
la respectiva clase o categora lo acuerden con Qurum Especial, el cual se calcular nicamente
sobre el monto de los crditos de estos ltimos.
7. Los ARJ con propuestas alternativas.

Otro aspecto novedoso del PRED y particularmente de los ARJ es que se permite a la
empresa deudora presentar propuestas alternativas para cada categora o clase de
acreedores, vale decir, plan A, plan B, plan C, que son propuestas subsidiarias en el fondo;
si no se acepta una, se empezaba a estudiar otra y as sucesivamente. As lo dispone el Art.
62.
Artculo 62.- Propuestas alternativas de Acuerdo de Reorganizacin Judicial. En cada una de
sus clases o categoras, la propuesta de Acuerdo podr contener una proposicin principal y
otras alternativas para todos los acreedores de la misma clase o categora, en cuyo caso stos
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debern optar por regirse por alguna de ellas, dentro de los diez das siguientes a la fecha de la
Junta de Acreedores llamada a conocer y pronunciarse sobre la propuesta de Acuerdo.
8. La situacin pospositiva de las personas relacionadas a la empresa deudora.

Otra de las situaciones que llaman profundamente la atencin es la sancin constante que se
da a los nicos que, en situaciones de crisis, acuden en ayuda del deudor, es decir, los pocos
que pueden prestar dinero a la empresa deudora: las personas relacionadas al deudor (Art.
2 N26). Esta posposicin los lleva a no ser considerados para la formacin de los qurum
en las Juntas de acreedores e incluso a ser considerados como la ltima categora de
crditos, despus de los valistas, es decir ultra valistas. Leamos el Art. 63.
Artculo 63.- Posposicin del pago a acreedores Personas Relacionadas. Los acreedores
Personas Relacionadas con el Deudor, cuyos crditos no se encuentren debidamente
documentados 90 das antes del inicio del Procedimiento Concursal de Reorganizacin,
quedarn pospuestos en el pago de sus crditos, hasta que se paguen ntegramente los crditos
de los dems acreedores a los que les afectar el Acuerdo de Reorganizacin Judicial. Sin
perjuicio de lo anterior, el Acuerdo podr hacer aplicable la referida posposicin a otros
acreedores Personas Relacionadas con el Deudor, cuyos crditos se encuentren debidamente
documentados, previo informe fundado del Veedor. Esta posposicin no regir respecto de los
crditos que se originen en virtud de los artculos 72 y 73. Tampoco regir respecto de los
crditos que se originen en virtud del artculo 74, en la medida que se autorice por los
acreedores que representen ms del 50% del pasivo del Deudor.
En cierta forma la ley presume fraude o mala fe de estas personas relacionadas, en trminos
que el deudor podra agravar su pasivo haciendo figurar a stos como sus acreedores; pero
en la prctica, en una situacin de crisis, los nicos que terminan otorgndoles crdito a los
deudores son los familiares. Si el amigo o familiar presta dinero, se paga despus de los
valistas, y adems, su voto no se toma en consideracin para el cmputo de los qurum de
aprobacin de los acuerdos, por lo cual se seala que no se puede pedir dinero a quien te
puede salvar, porque ser plata botada.
DEL PROCEDIMIENTO DE REORGANIZACIN JUDICIAL DE LA EMPRESA DEUDORA Y DEL

ACUERDO DE REORGANIZACIN JUDICIAL
1. Generalidades
En las primeras clases se intent dar una visin general de estos nuevos mecanismos
concursales, otorgando fundamentalmente una visin de la estructura de conjunto del
sistema concursal chileno. Se compar la antigua Ley 18.175 con estos nuevos mecanismos
concursales, que referidos a la Ley 20.720 fundamentalmente son dos, uno de
reorganizacin y otro de liquidacin, ambos aplicables tanto a la empresa deudora como a
la persona deudora.
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Hacamos presente, adems, las diferencias y desventajas de los procedimientos reglados
por la Ley 20.416 y 20.720, sealando entre otros el carcter secreto y publico,
respectivamente de ambos estatutos jurdicos. En la Ley 20.720 la intervencin de la
Superintendencia de Reemprendimiento e Insolvencia (SRI), a travs de su sitio web (una
parte del mismo), que cobijar el Boletn Concursal, se pondran en conocimiento todos los
pasos, desde la presentacin de la solicitud de reorganizacin en adelante, publicitndose
cada uno de los actos que estuviera efectuando esta empresa en dificultad.
Otra de las diferencias era que, en la Ley 20.720, no se poda prevenir o actuar antes de la
cesacin de pagos, sino que al contrario se peda como presupuesto la misma.
Por lo anterior, existan buenas razones para desconfiar de que pudiera tener algn fin til
el procedimiento de reorganizacin para un segmento de empresas en dificultad importante:
las medianas empresas. Mal pensados tal vez, agregbamos que se invitaba al deudor a
que se revelara su situacin patrimonial y financiera, para facilitar y simplificar los pasos
de la futura liquidacin. Eso se demostraba porque aparte de ser de pblico conocimiento
que el deudor se encontraba en una crisis financiera o econmica, se le exiga que en su
presentacin se desnudase sta, revelando cules eran sus acreedores, sus activos, sus
pasivos, sus documentos contables (balances), etc. En otras palabras, simplificaba una parte
no despreciable de etapas para el procedimiento de liquidacin, en trminos tales que si no
se aprobaba su viabilidad por la asamblea de acreedores, el tribunal inmediatamente dictaba
la resolucin de liquidacin, con lo cual el paso siguiente era, si ya estaba determinado el
activo y el pasivo, y quines eran los acreedores registrados, ordenar al martillero concursal
realizar los bienes.
Para poder introducirnos en el PRED se hace necesario revisar antes a los intervinientes de
ste, a fin de definir cul es el rol que cumplen.
2. Intervinientes
Cinco son los intervinientes principales del PRED, la Superintendencia de

Remprendimiento e Insolvencia (SRI) que viene a reemplazar a la Superintendencia de
quiebras; el veedor que viene a reemplazar al experto facilitador; la empresa deudora que
reemplaza al fallido; la Junta de acreedores y el juez.
1. Superintendencia de Remprendimiento e Insolvencia.

Hemos sealado que SRI asume en el contexto del nuevo derecho concursal chileno un rol
mucho ms activo, en especial tratndose de las situaciones de crisis de la persona deudora,
en donde asume un rol de mediador en el procedimiento concursal de renegociacin que
trata el Captulo V de la Ley. Tratndose empero de los PRED, el rol principal de la
superintendencia sigue estando focalizado en dos reas que ya tena la antigua
Superintendencia de quiebras: 1 Desempear funciones de fiscalizacin, principalmente de
los veedores, liquidadores y martillero concursales; y, 2 Desempear funciones
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normativas, interpretando administrativamente la Ley, para aunar criterios y facilitar la
labor de los agentes que intervienen.
Una nueva funcin que le encomienda la ley es la mantencin del Boletn concursal, que
segn el Art. 2 N7 es la plataforma electrnica a su cargo, de libre acceso al pblico,
gratuito, en la que se publicarn todas las resoluciones que se dicten y las actuaciones que
se realicen en los procedimientos concursales, salvo que la ley ordene otra forma de
notificacin.
2. El veedor.
Est definido en el Art. 2 N40 de la Ley como la persona natural sujeta a la fiscalizacin
de la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento que propicia (facilita) los
acuerdos entre el deudor y los acreedores, y facilita la proposicin de acuerdos de
reorganizacin judicial y resguarda los intereses de los acreedores.
Todo veedor deber figurar en un registro que lleva la SRI. Para formar parte del Registro
de Veedores habr un perodo transitorio, en donde se podrn integrar algunos asesores
econmicos de insolvencia y los expertos facilitadores. Estos debern rendir un examen de
conocimiento y aprobarlo. Si lo reprueban una vez, pueden rendirlo en el perodo siguiente,
y si lo reprueban por segunda vez, son eliminados de la lista y cesan inmediatamente en el
cargo, si estaban sirvindolo. Dicho examen se elaborar por la propia SRI o se encargar,
como se haca con el examen de Sndicos y expertos facilitadores, a alguna universidad.
Para poder ser veedor, no slo hay que pasar el examen, sino tambin cumplir requisitos,
debiendo stos contar con dinero para otorgar una boleta o seguro de garanta del
cumplimiento de desempeo, por un monto de 2.000 UF.
De qu grado de responsabilidad responde el veedor? Esto es la primera consagracin
clara de la responsabilidad civil profesional, pues la ley los hace responder de culpa
levsima.
Hay ciertas prohibiciones para ser veedor, que dicen relacin con conflictos de inters que
pueda tener con los deudores, pero con el acreedor no existen tales conflictos. Es debido a
lo anterior que el veedor puede ser una persona de exclusiva confianza del acreedor, ya que
protege sus intereses.
El veedor debe ser una persona natural, adems de lo cual necesita contar con un ttulo
profesional de una carrera que tenga a lo menos 5 semestres de duracin, otorgado por un
Universidades del Estado, reconocida por stas, o por la Corte Suprema. Tambin se
requiere contar con al menos 5 aos de ejercicio de la profesin, aprobar el examen para
veedores, no estar afecto a las prohibiciones y otorgar la garanta ya sealada.
El honorario de un veedor se determina de comn acuerdo entre tres personas: el propio
veedor, el deudor y tres acreedores (los principales), siendo ste de cargo del deudor. Si no
hay acuerdo en el honorario, se supone que podra aplicarse la tabla que se establece para
los liquidadores. Se les paga preferentemente, despus de que se les paga a los acreedores
hipotecarios.
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Adems, tambin se supone que si no hay acuerdo respecto de los honorarios, el veedor
puede reclamar al juez, para que fije dicho honorario, creyendo el profesor que en tal caso
recurrir a la tabla sealada (la que se establece para los liquidadores), que est establecido
en el artculo 40 de la Ley 20.720, y que dice que entre 0 y 2.000 UF: 20% para el
liquidador, subiendo posteriormente la escala y bajando el honorario. Entre 2.000 y 4.000
UF: 15%. Entre 4.000 y 8.000 UF: 11%.
Concluye su mandato con una obligacin final: rendir cuenta, teniendo 30 das para ello.
Ese veedor puede incluso mantenerse en el cargo despus de haber cesado el procedimiento
de reorganizacin, dejando de ser veedor y pasando a ser interventor. Al profesor le parece
que ello no corresponde, aunque aparentemente se puede, sin perjuicio de que en ninguna
parte de la ley es autorizado expresamente.
Es posible que el veedor delegue sus funciones, pero sigue siendo todava responsable.
En cuanto a la forma de hacer el nombramiento del veedor dentro del PRED, Hay dos vas
para ello:
1. Si La empresa deudora tiene un gran acreedor y dos ms pequeos, siendo el gran
acreedor titular del 50% +1 de todo el pasivo. En esa hiptesis, decide quin es el veedor
ese acreedor. Cuando, en cambio, el pasivo est disperso entre diversos acreedores, los tres
principales tienen el plazo de 2 das para ponerse de acuerdo en la nominacin del veedor.
Si no se ponen de acuerdo y cada uno nombra al que se le ocurre, habiendo una
coincidencia, ese es electo como veedor. Si en cambio, los tres nombraron distintos o
ninguno respondi, recin podr el Superintendente disponer por sorteo quin ser el
veedor.
2. La segunda hiptesis se refiere al caso en que el deudor se somete al procedimiento de
reorganizacin como defensa frente a la liquidacin. En efecto, frente a la demanda de
liquidacin de la empresa deudora, como veremos ms adelante, sta puede defenderse,
oponiendo excepciones, donde una de sus defensas puede ser someterse al procedimiento
de reorganizacin. En ese caso, el procedimiento de reorganizacin aflora como una
defensa ms del deudor dentro del procedimiento de liquidacin, caso en el cual la eleccin
del veedor se va a regir por la hiptesis anterior para su designacin.
Como ya pudimos observar se trata del mismo procedimiento que ya haba establecido la
LQ en los Arts.172 y 177 ter.
3. La empresa deudora.
La ley define, como ya vimos anteriormente, qu es una empresa deudora. El Art. 2 N 13
de la Ley 20.720 expresa que una empresa deudora es: Toda persona jurdica privada, con
o sin fines de lucro, (vale decir, entran a dicha categora las asociaciones, corporaciones,
fundaciones, etc.), y toda persona natural contribuyente de primera categora o del nmero
2) del artculo 42 del decreto ley N 824, del Ministerio de Hacienda, de 1974, que aprueba
la ley sobre impuesto a la renta. Ergo, este procedimiento est abierto tambin para
micros y pequeos empresarios, salvo que stos no lleven contabilidad completa, sino que
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lleven contabilidad conforme a gastos presuntos. Pero si llevan contabilidad completa,
tambin pueden sujetarse a este procedimiento.
Por otra parte, el artculo 2 N 12 del mismo cuerpo normativo define lo que se entiende
por deudor, expresando que es Toda Empresa Deudora o Persona Deudora, atendido el
Procedimiento Concursal de que se trate y la naturaleza de la disposicin a que se
refiera.
4. La junta de acreedores.
Tal como aconteca en la LQ el rgano ms importante, lo que revela que el cambio de
paradigma es slo una declaracin, es la Junta de Acreedores. Ellos son los que toman las
decisiones principales en este procedimiento de reorganizacin, deciden la viabilidad de la
empresa deudora al momento de votar el acuerdo de reorganizacin, permiten la
prolongacin de la PFC, el retiro del acuerdo o su modificacin, etc.
5. El juez.
Un cambio paradigmtico coherente, que busque una modificacin del eje de proteccin de
los intereses en conflicto cuando la empresa enfrenta dificultades financieras, debera haber
dotado de potestades controladoras del estado crtico de la empresa deudora al juez, tal
como tuvimos la ocasin de verlo en el sistema francs, alemn, brasileo, etc. Eso sin
embargo, no se produjo.
Lo anterior no significa que el juez no intervenga, puesto que ste es quien dictar la
resolucin de apertura del procedimiento de reorganizacin, resolviendo las objeciones de
los crditos verificados, pronuncindose sobre la aprobacin del acuerdo de reorganizacin,
dando curso progresivo a las solicitudes de las partes, bajo el rgimen recursivo vigente,
etc.
El juez competente ser el juez civil del domicilio de la empresa deudora, conforme lo
seala el Art. 3, el que seala, adems, que estos jueces tendrn una formacin profesional
ad hoc por parte de la academia judicial, aunque no sern jueces especiales ni con
competencia exclusiva.
Artculo 3.- Competencia. Los Procedimientos Concursales contemplados en esta ley sern de
competencia del juzgado de letras que corresponda al domicilio del Deudor, pudiendo
interponer el acreedor el incidente de incompetencia del tribunal, de acuerdo a las reglas
generales.
En las ciudades asiento de Corte la distribucin se regir por un auto acordado dictado por la
Corte de Apelaciones respectiva, considerando especialmente la radicacin preferente de causas
concursales en los tribunales que cuenten con la capacitacin a que se refiere el inciso siguiente.
Los jueces titulares y secretarios de los juzgados de letras que conozcan preferentemente de
asuntos concursales debern estar capacitados en derecho concursal, en especial, sobre las
disposiciones de esta ley y de las leyes especiales que rijan estas materias.
Cada Corte de Apelaciones adoptar las medidas pertinentes para garantizar la especializacin a
que se refiere la presente disposicin.
88

No obstante, los dems tribunales competentes estarn habilitados para conocer de asuntos
concursales en el marco de sus atribuciones si, excepcionalmente y por circunstancias derivadas
del sistema de distribucin de trabajo, ello fuere necesario.
El tribunal al cual corresponda conocer de un Procedimiento Concursal de aquellos
contemplados en esta ley, no perder su competencia por el hecho de existir entre los acreedores
y el Deudor personas que gocen de fuero especial.
Para los efectos de lo previsto en este artculo, la Academia Judicial coordinar la dictacin de
los cursos necesarios para la capacitacin en derecho concursal de jueces titulares y secretarios
de los juzgados de letras dentro del programa de perfeccionamiento de miembros del Poder
Judicial establecido en la ley N 19.346, que crea la Academia Judicial.
Sobre el rgimen recursivo el Art. 4 ha permitido el mantenimiento del esquema clsico de

recursos en materia civil, esto es, contempla, los recursos de reposicin, apelacin y
casacin en contra de sus resoluciones.12
4. mbito de aplicacin del PRED
Hemos sealado antes nuestra opinin acerca de una superposicin de estatutos jurdicos
concursales aplicables en Chile. En efecto, por un lado hay un estatuto que es nico para las
micro y pequeas empresas, regulado en la Ley 20.416, a cuyos procedimientos slo
pueden someterse estos empresarios. Por otro lado, est el estatuto jurdico de la Ley
20.720, destinado a todo tipo de empresas deudoras, es decir, a las medianas y grandes
empresas y a ellos podran igualmente someterse las micro y pequeas empresas. Dicho de
otro modo, al procedimiento de la Ley 20.416 no podra acudir un mediano o gran
empresario, pero pareciera que no haba problemas en que se sometieran al procedimiento
de la Ley 20.720 los micro y pequeos empresarios.
Artculo 54.- mbito de aplicacin e inicio del Procedimiento Concursal de Reorganizacin

Judicial. El Procedimiento Concursal de Reorganizacin Judicial ser aplicable slo a la
Empresa Deudora, que para efectos de este Captulo se denominar indistintamente Empresa
Deudora o Deudor.
12
Artculo 4.- Recursos. Las resoluciones judiciales que se pronuncien en los Procedimientos Concursales de
Reorganizacin y de Liquidacin establecidos en esta ley slo sern susceptibles de los recursos que siguen:
1) Reposicin: Proceder contra aquellas resoluciones susceptibles e este recurso conforme a las reglas
generales, deber interponerse dentro del plazo de tres das contado desde la notificacin de aqulla y podr
resolverse de plano o previa tramitacin incidental, segn determine el tribunal. Contra la resolucin que
resuelva la reposicin no proceder recurso alguno.
2) Apelacin: Proceder contra las resoluciones que esta ley seale expresamente y deber interponerse
dentro del plazo de cinco das contado desde la notificacin de aqullas. Ser concedida en el solo efecto
devolutivo, salvo las excepciones que esta ley seale y, en ambos, casos gozar de preferencia para su
inclusin en la tabla y para su vista y fallo.
En el caso de las resoluciones susceptibles de recurrirse de reposicin y de apelacin, la segunda deber
interponerse en subsidio de la primera, de acuerdo a las reglas generales.
3) Casacin: Proceder en los casos y en las formas establecidas en la ley.
89

La nica diferencia de favor que habra es que en este procedimiento de la Ley 20.720 al
micro y pequeo empresario se le podra asegurar el suministro continuo, circunstancia que
no se repite en la Ley 20.416, aunque como ya vimos el AEI puede lograrlo en las
negociaciones previas a la aprobacin del plan. Pero en lo dems, definitivamente no es til
el PRED para los micro y pequeos empresarios. As aparece claro del Art. 54 recin
citado.
5. Del inicio del procedimiento de reorganizacin de la empresa deudora
Hemos podido adelantar, genricamente, que para poner en movimiento el PRED la

empresa deudora tena que concurrir al tribunal competente de su domicilio, para presentar
el formulario respectivo que poda descargar del sitio web de la SRI. Con el formulario
timbrado sea por la Corte de Apelaciones (distribucin de causas) o del tribunal respectivo
el deudor acuda a la SRI, que tena un plazo para nombrar al veedor, estando dichas
modalidades establecidas claramente en la ley.
Aparentemente, de manera inmediata se comunicar al Tribunal la designacin por parte de
la SRI del veedor nombrado, y con dicha informacin el juez dictar la resolucin de
apertura del procedimiento de reorganizacin.
Hemos avanzado tambin que la resolucin de apertura del procedimiento de
reorganizacin produca el efecto de amparar a la empresa deudora otorgndole un tiempo
suficiente para elaborar su plan o acuerdo de reorganizacin, lo que se conoce como PFC.
El siguiente esquema nos permitir tener una visin de conjunto del inicio del PRED.
PROCEDIMIENTO DE REORGANIZACIN
aceptada la nominacin
Superintendencia remite
al tribunal Certificado de
Nominacin
PFC Examen viabilidad SI SECumplimiento
CUMPLE
acuerdo
Tribunal hace
Deudor solicita examen de Negociacin y Junta de
Nominacin veedor Hay
acogerse a admisibilidad y dicta presentacin de Acreedores vota
por la SIR acuerdo?
reorganizacin Resolucin de acuerdo acuerdo
Reorganizacin
6 das 5 das 30 - 90 das 1 da
Excluye acreed. relacionados NO LIQUIDACIN

Deudor debe Paralelamente deudor acompaa: relacin de bienes, bienes de 3os,
presentar a la certificado de auditor, balance si ste existiere (art 56 ley 20.720) a lo menos 3 das antes
Superintendencia de la junta de
copia de solicitud de Conforme a acreedores
reorganizacin y informacin
acompaar un entregada por Debe incluir tambin, n 8) La orden al
Tribunal dicta resolucin que veedor para que acompae al tribunal Informe del veedor
certificado
certificado emitido el deudor
designa veedor titular y su informe sobre la Propuesta de
por un auditor suplente
independiente Acuerdo de Reorganizacin Judicial
(artculo 57 ley 20720)
(artculo 55 ley Si no se presenta el informe
20720) 5 das
El Acuerdo de
Se aplican Reorganizacin
sanciones Judicial se votar con
pertinentes prescindencia del
Informe del Veedor.
90

Se estima que el PRED durar menos de 4 meses, esto es, no debiera exceder los 116 das
hbiles.
En el esquema que hemos elaborado se presenta el PRED voluntario, es decir, el que se
inicia mediante una solicitud que presenta la empresa deudora ante el tribunal que debe
conocer del procedimiento de reorganizacin. Al estudiar el procedimiento de liquidacin
veremos que un medio de defensa frente a la solicitud de liquidacin es que la empresa
deudora solicite someterse a un PRED. En este caso el inicio del PRED es involuntario o
ms bien, forzoso.
Entremos ahora al detalle de las etapas del PRED voluntario comenzando por la solicitud
de reorganizacin y los documentos que deben acompaarla.
6. De la solicitud de reorganizacin y los documentos que la acompaan
El formulario que se podr descargar del sitio web de la SRI, que no se conoce hasta ahora,
es el mecanismo que permite poner en movimiento el PRED.
1. De la certificacin de un auditor independiente de aquellos que figuran en el Registro de

auditores externos de la SVS para proceder al nombramiento de un veedor.
Junto con completar el formulario y presentarlo al Tribunal para su recepcin y timbre o
cargo, deber la empresa deudora dirigirse a la SRI quien le comunicar la designacin del
veedor. Ante la SRI y para obtener el nombramiento del veedor, deber la empresa deudora
acompaar una certificacin de un auditor independiente de aquellos que figuran en el
Registro de auditores externos de la SVS (Superintendencia de Valores y Seguros). As lo
prescribe el Art. 55.
Art. 55. Antecedentes para la nominacin del Veedor. Para los efectos de la nominacin de los
Veedores titular y suplente, el Deudor deber presentar a la Superintendencia una copia del
documento indicado en el artculo anterior, con el respectivo cargo del tribunal competente o de
la Corte de Apelaciones correspondiente. Adems, deber acompaar un certificado emitido por
un auditor independiente al Deudor, inscrito en el Registro de Auditores Externos de la
Superintendencia de Valores y Seguros. Este certificado se extender conforme a la informacin
disponible suministrada por el Deudor y deber contener un estado de sus deudas, con expresin
del nombre, domicilio y correo electrnico de los acreedores o de sus representantes legales, en
su caso; de la naturaleza de los respectivos ttulos, y del monto de sus crditos, indicando el
porcentaje que cada uno representa en el total del pasivo, con expresin de los tres mayores
acreedores, excluidas las Personas Relacionadas al Deudor. La nominacin de los Veedores
titular y suplente se realizar segn el procedimiento establecido en el artculo 22 y, una vez
concluido, la Superintendencia extender el respectivo Certificado de Nominacin contemplado
en dicha disposicin.
91

Dos comentarios se presentan de inmediato acerca de la conveniencia de esta exigencia, a
todas luces, innecesaria. La primera es que los auditores externos que figuran en la lista de
la SVS son muy pocos; y lo segundo es que cobran un valor muy alto por la prestacin de
sus servicios. Por lo tanto, el primer problema es ni ms ni menos que una barrera de
entrada econmica o financiera para el deudor, esto es, el costo de entrada al procedimiento
de reorganizacin, que en trminos de las exigencias actuales del mercado promedia
alrededor de $9.000.000.
Del Art. 55, se lee que el certificado que emita el auditor externo independiente, lo ser
sobre la base de la informacin proporcionada por el propio deudor, lo que ya constituye un
golpe a la fiabilidad del mismo, y deber contener:
1. Un estado de sus deudas, con el detalle del nombre, domicilio y correo electrnico de
los acreedores y sus representantes legales.
2. La naturaleza de los respectivos ttulos. Entindase entonces respecto a la naturaleza de
la deuda (si es una deuda civil, tributaria, por ejemplo, por no pago de impuestos; si es una
deuda mercantil, por algn efecto de comercio que no se haya pagado; laboral, etc.)
3. El monto de los crditos (aunque de la redaccin la ley exige referirse a la naturaleza
del monto de los crditos, lo que es absurdo) con indicacin del porcentaje de cada uno en
el total del pasivo.
4. La expresin de los tres mayores acreedores, sin considerar a las personas relacionadas
al deudor.
2. Qu informacin revela un certificado de esta naturaleza, sirve de alguna manera la

informacin que se encuentra aqu expresada para los efectos de nombrar un veedor o de
reorganizar una empresa?
La verdad es que poca o ninguna informacin para estos efectos revela el mencionado
certificado, lo que lo hace prcticamente innecesario, amn de poco fiable desde que se
elabora en base a la informacin que el mismo deudor proporcionar. En trminos
concretos se puede llegar al extremo que se est exigiendo pagar por la firma y timbre de
un auditor externo independiente que no tendr acceso a la informacin que est
certificando. Por qu no mejor estableci la ley que los antecedentes fueran entregados por
el deudor o su contador? Es de esperar que el reglamento o las instrucciones de la SRI
puedan eliminar este vaco inaceptable de la ley.
En concreto con esta informacin que contiene el certificado nadie se puede hacer una idea
de si la empresa necesita reorganizarse o irse a liquidacin. De la forma que as se presenta,
a lo mejor va a ser muy cmodo revisar la informacin, pero realmente fidedigno ser slo
si el incentivo a no mentir tenga un costo mayor que los que cause la liquidacin a la que se
expone. Hubiera sido muy positivo que ese certificado sirviera para efectuar un primer
anlisis tcnico por parte de la SRI de la viabilidad real de esa empresa de someterse al
PRED. Si slo sirva para nombrar al veedor no tiene realmente ningn sentido.
92

Este certificado en realidad es un antecedente necesario para los acreedores a fin que
pueden avanzar hacia la determinacin del activo y a precisar el pasivo que carga esa
empresa. Les servir, adems, en su momento, para atacar el acuerdo de reorganizacin
pues una de las causales para impugnar o solicitar la declaracin de nulidad del acuerdo es
la informacin falsa que el certificado pueda revelar. Entonces, sta es una regla que
impone un deber calificado de informacin a la empresa deudora, esto es, que est
incentivando al deudor a que no omita, exagere o mienta en relacin a su activo y pasivo.
Dicha circunstancia puede analizarse desde una perspectiva negativa o positiva para el
deudor, ya que le hace saber indirectamente que an teniendo un buen acuerdo de
reorganizacin, ste no ser aprobado si contiene falsedades, o ser impugnado o anulado,
lo que traer, en definitiva, la liquidacin de la empresa.
Qu est diciendo en el fondo la ley? Le dice: Revele todo lo que tenga, para que podamos
aprobar su propuesta de acuerdo y de paso nos haga ms fcil el procedimiento de
liquidacin posterior. No mienta, no omita, sea lo ms exacto posible.
Si comparamos el certificado que tena que emitir el AEI recordaremos que lo primero que
se le exiga era que relatara las causas probables que llevaron a esta empresa al estado de
cesacin de pagos, o que la podran llevar a este estado en el futuro prximo, y que implica
un anlisis de varios otros factores: en qu condiciones se encuentran los ttulos, por qu los
dej de pagar, cul es la razn por la que est endeudado solamente en esta parte de su
empresa, por qu estos activos fijos, por ejemplo, si no son esenciales, si son inservibles, no
los liquida, etc.
Esa informacin por la cual tiene que pagar a un auditor externo independiente inscrito en
el registro de la SVS, la ley se lo exige nuevamente al deudor, pero esta vez para
acompaarlo a la solicitud de reorganizacin para que el juez proceda a realizar un examen
de admisibilidad de la solicitud y dictar la resolucin de apertura del procedimiento.
3. De los dems antecedentes que debe acompaar el deudor ante el Tribunal.

Del artculo 56 de la Ley 20.720 que pasamos a reproducir se seala los dems
antecedentes que debe acompaar el deudor al Tribunal a fin que el juez proceda a realizar
un examen de admisibilidad de la solicitud y dictar la resolucin de apertura del
procedimiento
Art. 56. Antecedentes que deber acompaar el Deudor. Aceptada la nominacin por el Veedor
titular y suplente, la Superintendencia remitir al tribunal competente el Certificado de
Nominacin correspondiente. Paralelamente, el Deudor acompaar lo siguiente:
1) Relacin de todos sus bienes, con expresin de su avalo comercial, del lugar en que se
encuentren y de los gravmenes que los afecten. Deber sealar, adems, cules de estos bienes
tienen la calidad de esenciales para el giro de la Empresa Deudora;
2) Relacin de todos aquellos bienes de terceros constituidos en garanta en favor del Deudor.
Deber sealar, adems, cules de estos bienes tienen la calidad de esenciales para el giro de la
Empresa Deudora;
3) Relacin de todos aquellos bienes que se encuentren en poder del Deudor en una calidad
distinta a la de dueo;
93

4) El certificado a que hace referencia el artculo 55, para la determinacin del pasivo afecto a
los Acuerdos de Reorganizacin Judicial. El pasivo que se establezca en este certificado deber
considerar el estado de deudas del Deudor, con una fecha de cierre no superior a cuarenta y
cinco das anteriores a esta presentacin, con indicacin expresa de los crditos que se
encuentren garantizados con prenda o hipoteca y el avalo comercial de los bienes sobre los que
recaen las garantas. Este certificado servir de base para determinar todos los qurum de
acreedores que se necesiten en la adopcin de cualquier acuerdo, hasta que se confeccione la
nmina de crditos reconocidos, conforme al procedimiento establecido en el Prrafo 2 del
Ttulo 1 del Captulo III de esta ley, con sus respectivas ampliaciones o modificaciones, si
existieren, y
5) Si el Deudor llevare contabilidad completa, presentar el balance correspondiente a su ltimo
ejercicio y un balance provisorio que contenga la informacin financiera y contable, con una
fecha de cierre no superior a cuarenta y cinco das anteriores a esta presentacin.
Si se tratare de una persona jurdica, los documentos referidos sern firmados por sus
representantes legales.
Como se aprecia, el juez para dictar la resolucin de apertura del procedimiento de

reorganizacin slo realiza un examen formal de admisibilidad. En efecto, el juez constata
simplemente si el deudor ha acompaado los documentos que exige la ley. No esta llamado
el juez a verificar, por ejemplo, si el certificado del Art. 55 contiene todos los elementos
exigidos por la ley, slo deber verificar si el certificado existe. Imaginando que se trate de
un juez acucioso y verifique que el certificado est bien emitido, conteniendo todos los
elementos exigidos, el juez no sabr realmente si la empresa tiene que irse a reorganizacin
o definitivamente se tiene que ir a liquidacin de inmediato. No sabe nada ni puede saberlo.
No sabe cules fueron las razones que llevaron a caer en esta situacin crtica a la empresa.
No sabe ni siquiera si efectivamente cay en cesacin de pagos o se trata de un problema
puntual de incumplimiento. Cmo podra deducirlo del examen firmar de los ttulos
representativos de sus deudas y del porcentaje que stos representan en el pasivo, o de los
bienes que posee! Con ello no puede saber si estas obligaciones, por ejemplo, se pueden
negociar o renegociar, pues no sabe si las deudas son a corto o largo plazo, si los activos
que expone son esenciales o no para el funcionamiento de la empresa, etc.
3. Anlisis detallado de los antecedentes que debe acompaar el deudor ante el Tribunal.
1. Relacin de todos sus bienes, con expresin de su avalo comercial, del lugar en que se
encuentren y de los gravmenes que los afecten. Deber sealar, adems, cules de estos
bienes tienen la calidad de esenciales para el giro de la Empresa Deudora
Para exponer una relacin de todos sus bienes, con indicacin del avalo comercial, y no
exponerse a dar informacin inexacta o falsa, el deudor va a tener que contratar un tasador,
porque no es el avalo fiscal el que se le est pidiendo. Ergo, si el avalo comercial est
mal determinado, en ese aspecto se puede encontrar que el deudor est engaando a sus
acreedores.
94

Debe expresar adems cules de todos estos bienes tienen el carcter de esenciales. La ley
no seala qu bienes tienen la calidad de esenciales, pero se podra deducir que son
aquellos necesarios para la explotacin del giro de la empresa. Esto, se puede concluir
porque dentro de los bienes que le estn prohibido al deudor enajenar estn aquellos que
son necesarios para la consecucin del giro de la empresa (obviando por cierto el error de
redaccin del Art. 57.2.b).
El problema est en decidir cules son los bienes necesarios para el giro de la empresa
deudora. Son aquellos que emplea la empresa para producir los bienes y servicios, si es
que es una empresa productora de stos? En este caso, sern slo aquellos necesarios o
indispensables para prestar el bien y servicio? Por ejemplo, si una empresa de abogados se
somete al procedimiento de reorganizacin, cules seran los bienes esenciales?
Seguramente para nosotros seran los Cdigos y los libros, pero no la oficina, porque se
puede ejercer en la calle o en nuestra casa.
Si lo relacionamos con el Art. 57.2.b), entonces pareciera que sobre estos bienes esenciales
tiene el deudor prohibicin de enajenacin. Por ejemplo, en una zapatera, no seran bienes
esenciales los zapatos que tengo a la venta, pues stos si se pueden enajenar.
Ahora, cabe precisar que sa es una creacin del Derecho chileno, porque en derecho en el
Derecho colombiano ni en el Derecho comparado no se establece esta exigencia respecto de
determinar cules son los bienes esenciales para el giro de la empresa deudora.
2. Relacin de todos aquellos bienes de terceros constituidos en garanta en favor del

Deudor. Deber sealar, adems, cules de estos bienes tienen la calidad de esenciales para
el giro de la Empresa Deudora.
Las mismas preguntas ya formuladas las extendemos en este caso.
3. Relacin de todos aquellos bienes que se encuentren en poder del Deudor en una
calidad distinta a la de dueo.
Se trata que el acreedor revele cul es la relacin jurdica bajo la cual explota o tiene los
bienes de la empresa. Vale decir, de los cuales es dueo, poseedor o mero tenedor. Si los
tiene, por ejemplo, en depsito o en comodato, tiene que especificarlo.
Bajo la vigencia de la LQ esta determinacin se haca al momento en que el Sndico
inventariaba los bienes del fallido. El Sndico incautaba los bienes muebles, sobre todo
papeles, cheques, documentos, y con ellos haca un inventario, que valoraba tal cual se est
pidiendo en esta etapa del procedimiento, pero a partir de ese momento como el Sndico no
tena ninguna posibilidad de discriminar qu bienes tena el deudor a ttulo dueo, poseedor
o mero tenedor, o cules de ellos estaban dados en garanta, los terceros interesados
concurran a la faccin de inventario, hacan valer su derecho, y luego ejercan ante el juez
de la quiebra las acciones de restitucin correspondientes. Hoy se le exige lo anterior al
deudor, quien hace, en cierta forma, inventario de los bienes en la solicitud.
95

4. El certificado a que hace referencia el artculo 55, para la determinacin del pasivo
afecto a los Acuerdos de Reorganizacin Judicial.
La ley seala que deber acompaar nuevamente por el deudor, esta vez al Tribunal, el
certificado del auditor externo independiente. Se trata efectivamente del mismo
certificado? La verdad es que no, pues ste exige, por ejemplo, en relacin al estado de
deudas de la empresa deudora, que se expresen ellas con una fecha de cierre no superior a
cuarenta y cinco das anteriores a la presentacin. En relacin a los crditos deber
indicarse expresamente cual de ellos se encuentran garantizados con prenda o hipoteca y el
avalo comercial de los bienes sobre los que recaen las garantas. En sntesis no se trata del
mismo certificado del At. 55.
Pero si no se trata del mismo certificado, porqu presentarlo como si as lo fuera?, Si es
otro certificado, para qu hacen gastar ms dinero a ese deudor que se encuentra con tantos
problemas financieros?, Porqu no se le solicita inmediatamente un solo certificado con
las menciones del Art. 56 N4?.
La ley revela sus intenciones al especificar que este certificado sirve nica y
exclusivamente para la determinacin del pasivo, a fin de definir los acreedores que
conformarn los qurum para votar el acuerdo. Para eso sirve el certificado: para saber
quines son los acreedores que podrn votar. En eso la ley es sumamente honesta, y eso hay
que reconocerlo, porque el deudor pagar a un individuo para que diga quines sern los
miembros de la junta de acreedores, los que van a decidir y quines formarn los qurum.
No era ms fcil y menos oneroso para la empresa deudora que, dado que ella proporciona
la informacin al auditor externo que sobre la base de esa informacin se emite el
certificado, exigirle al deudor que lo expresara en su solicitud sin necesidad de cerificado o,
en el lmite, con un certificado de su propio contador interno?
Del certificado del Art. 56 N4 se determina el pasivo de la empresa deudora el que se
mantendr vigente hasta la audiencia nica de determinacin del pasivo. Todo tiene lgica,
porque tiene que sealar quines son las personas relacionadas para que no se tomen en
cuenta en la determinacin del qurum. Del certificado del Art. 55 esta vez, y
especficamente de la indicacin de cules son los tres mayores acreedores, se va decidir
sobre la designacin del veedor, y conformarn probablemente la mayora de los qurum
requeridos, es decir, muestra cules son los acreedores con los cuales el deudor tendr
realmente que relacionarse si quiere que le aprueben su ARJ.
5. Si el Deudor llevare contabilidad completa, presentar el balance correspondiente a su

ltimo ejercicio y un balance provisorio que contenga la informacin financiera y contable,
con una fecha de cierre no superior a cuarenta y cinco das anteriores a esta presentacin.
En otras palabras, se presenta el balance anual, siendo ste el preparado para los efectos de
la declaracin anual de impuestos, y con no ms all de 45 das de anticipacin, adems de
un balance provisorio.
96

Para qu efecto se solicita un balance al deudor?, por qu no se le pide un estado de
resultado que s entrega informacin relevante para el PRED? Lo que pasa es que se hace
un balance de comprobacin del saldo, que es la evaluacin directa del balance anual, pero
en ste, junto con las cuentas que all figuran, se otorga una solucin a los problemas. Por
ejemplo, si afect la correccin monetaria, all figura cunto fue la diferencia que arroj ese
balance en relacin al balance anterior.
El juez no va a tener prcticamente nada de informacin a partir de un balance general,
pero s se le exigiera al deudor un estado de resultados, que contiene informacin precisa y
disgregada de ciertas cuentas que interesan, no de todas, si podra saber cul es el estado
real de este individuo. El balance anual nos informa cules son todos los activos y pasivos,
qu resultado trajo y si tuvo o no utilidades. No otorga informacin de, por ejemplo, a
cunto asciende la cuenta de activo fijo, activo circulante o pasivo circulante etc., que es lo
que permitir decidir si este sujeto necesita reorganizarse, por tener un alto activo fijo pero
a largo plazo, a pesar de que tiene un pasivo que est circulando que es mucho mayor, de
mediano o corto plazo. Podra el juez preguntarse De qu le sirve al deudor tener 4
bodegas si no tiene dinero para comprar los materiales para producir?, qu utilidad
representa para ste tener 4 galpones, si ni siquiera tiene dinero para pagar a los
proveedores y poder producir? Ese tipo de informacin no puede obtenerse de un balance
anual. Con un estado de resultados el juez podra saber o determinar que el deudor est
contratando demasiados crditos a corto plazo, obteniendo, por ejemplo, de sus proveedores
muy poco tiempo para el pago de las facturas.
Cmo se explica el afn de pedir un balance que no tiene mayor utilidad, que no servir
para determinar la viabilidad o inviabilidad de ese procedimiento de reorganizacin? No
tiene explicacin. El balance anual ve un perodo sumamente extenso y no una situacin
especfica. Por ejemplo, una empresa pudo haber cado en cesacin de pagos durante 3 4
meses, y el balance analizar tambin el perodo donde la empresa se encontraba en buenas
condiciones, es decir, el perodo completo, lo que generar probablemente una situacin
irreal. En cambio, el estado de resultado puede abarcar un perodo ms breve y
determinado. El balance es anual, pero desde el punto de vista tributario. En cambio, el
estado de resultado puede elaborarse desde una fecha determinada hasta otra. Cuando se
quiere analizar un problema, es necesario ver cundo ste comenz.
Cul es la informacin que nos arrojara un estado de resultado?

Un estado de resultados establece ordenadamente las cuentas de activos, como caja, cuentas
corrientes, deudas por cobrar, e inmediatamente, en la misma lnea, el pasivo. Adems,
arrojar inmediatamente una divisin por bloques, en la cual establece todos los activos
circulantes, donde se puede ver la liquidez. Luego vienen los activos fijos, las
depreciaciones que se hicieron, y despus el pasivo. En palabras sencillas, es un resumen,
pero focalizado en lo necesario para deducir o interpretar la situacin en que se encuentra la
empresa, informacin que no otorga el balance.
97

El balance anual en cambio son, promedio, seis hojas de cuentas hacia abajo, sin distinguir
cules son cules, debiendo determinarse sin son cuentas del deudor, cuentas del acreedor,
activo, pasivo, etc. En cambio, en el estado de resultado se muestra el dinero que tiene el
deudor en caja para pagar sus deudas, el dinero que tiene en activos no realizables, sus
deudas a corto plazo y su activo circulante.
Muchas veces las empresas tienen maquinarias y activos fijos, que por ley se deprecian.
Entonces, en caso de que al deudor le soliciten el detalle del activo y el pasivo, sealar la
maquinaria, y se va a estimar el precio que tiene, no habiendo un anlisis mayor. En
cambio, cuando se analiza el estado de resultado, en el mismo se expresa cul es el activo
fijo, su valor, y la cantidad en que vari por haberse depreciado.
Es curioso, ya que lo primero que un abogado le pide a un cliente ante un asunto financiero
de esa naturaleza es su estado de resultado, para poder determinar en concreto cul es el
problema.
En conclusin, veremos que desde la resolucin de reorganizacin, el juez tiene 5 das para
realizar el examen de admisibilidad, no entrando al fondo del asunto. La gran crtica que se
le ha realizado al sistema concursal chileno, bajo la Ley 18.175, y que la Ley 20.720
pretenda superar, es que el juez se dedicaba a constatar si se daban o no las causales para
que procediera declarar la quiebra. En su momento se ver adems que las mismas causales
se reproducen ahora en el procedimiento de liquidacin, por lo que se demuestra claramente
que nos encontramos slo frente a maquillaje jurdico.
Por ejemplo, dentro de esas causales se encontraba que, en caso de que el deudor fuera
comerciante o ejerciera alguna actividad industrial, minera o agrcola, y tuviese una
obligacin mercantil impaga para con un acreedor, cualquiera de ellos (no necesariamente
el acreedor impago) poda invocar esa deuda que tuviera impaga para con el acreedor A o el
acreedor Z, para solicitar la declaracin de quiebra del deudor.
Ello no significaba que el individuo estuviere en cesacin de pagos, ni menos que hubiera
cado en insolvencia. La crtica que se haca es que el juez no entraba a analizar el estado de
crisis patrimonial del deudor.
En el PRED Habr alguna posibilidad de denegar inmediatamente el procedimiento de
reorganizacin? Ms absurdo todava: Si le exigiramos un estado de resultado en el que
apareciera que el activo fijo es cero; activo circulante, cero; pasivo exigible a corto plazo:
$10.000.000.-; y pasivo a largo plazo: $100.000.000.-, se debera esperar a que venga la
junta de acreedores para decidir si este sujeto es viable o no? En ningn sentido. En
cambio, en este caso el juez no tiene cmo saber si este sujeto se debe o no someter al
procedimiento de reorganizacin.
Por ltimo el Art. 56 N5 expresa una obviedad al sealar que si se tratare de una persona
jurdica, los documentos referidos deben ser firmados por sus representantes legales.
98

Esos son los antecedentes que debe acompaar el deudor, y ellos nos revelan que, en
realidad, aqu no est la idea de reorganizarse, sino de preparar la liquidacin de la forma
ms simplificada posible.
7. De la resolucin de apertura del procedimiento y sus efectos
Ingresados al Tribunal los documentos que acompaan a la solicitud del reorganizacin, el

tribunal tiene 5 das para dictar la resolucin de apertura del procedimiento de
reorganizacin, que como sealbamos no es ni ms ni menos que un examen formal de
admisibilidad. Lo relevante de esta resolucin son los efectos que ella produce.
En efecto, as lo seala el Art. 57 de la Ley 20.720: Resolucin de Reorganizacin. Dentro
del quinto da de efectuada la presentacin sealada en el artculo anterior, el tribunal
competente dictar una resolucin designando a los Veedores titular y suplente nominados
en la forma establecida en el artculo 22. En la misma resolucin (en sta abre el
procedimiento de reorganizacin) dispondr lo siguiente:
1. Que se abre el perodo de proteccin financiera concursal.

La proteccin financiera concursal (PFC) es un perodo de tiempo variable, mnimo de 30
das, pero que puede llegar hasta 90 das, que la ley ha considerado como un tiempo
razonable para que el deudor pueda elaborar un plan de reorganizacin, sin temor a ser
ejecutado y bajo las condiciones mnimas para seguir desarrollando las actividades del giro.
Esta proteccin financiera concursal tiene un perodo de tiempo mnimo de 30 das,
contados desde la notificacin de la resolucin (en el BC), ampliables por 30 das ms, o
incluso por otros 30, por lo cual seran hasta 90 das, dependiendo de las cartas de apoyo
que se obtengan para prorrogar este perodo de proteccin financiera.
Para conseguir 30 das ms de proteccin financiera se necesita tener el 30% del total del
pasivo, y 50% para tener 30 das ms an, llegando con ello a los 90. Eso significa en
trminos bien concretos que si el deudor ya alcanz los 30 das, y cuenta con el 50% del
total del pasivo en apoyo, entonces inmediatamente se conceden 60 das adicionales de
proteccin financiera concursal.
Por qu es importante poder contabilizar este plazo de proteccin financiera concursal?
Porque por regla general se ver que este plazo se cierra o coincide con la junta de
acreedores, ya que dentro de los aspectos que se incluyen en la resolucin de apertura del
procedimiento de reorganizacin, el juez fija la fecha en que tiene lugar la junta,
corrindose sta al mismo tiempo en que se va modificando el perodo de proteccin
financiera concursal.
Otro aspecto interesante es que esta junta de acreedores adems ser determinante, no slo
porque all se votar la viabilidad del acuerdo, sino que porque fija la fecha desde donde se
contarn 10 das hacia atrs, que es aquella en donde se presenta el programa o acuerdo.
99

Como veremos luego, en la resolucin de apertura el juez fija la fecha en que se llevar a
cabo la junta de acreedores. Sin embargo, sta se puede ir desplazando, en la medida que se
obtenga la prrroga de la proteccin financiera concursal. Pero fijada que sea la fecha de la
junta de acreedores definitiva, sta debe encontrarse muy clara para el deudor, porque debe
haber presentado su programa y haberlo publicado en el Boletn Concursal 10 das antes de
la misma.
En consecuencia, qu pasa si al deudor se le pasan los 10 das y presenta el plan el octavo
da? Ocurre la liquidacin de inmediato. Entonces, 10 das antes entrega su programa al
veedor, quien lo publica en el Boletn Concursal.
Tratemos de dar contenido al concepto de proteccin financiera concursal. Esta vez vamos
a estudiar los efectos de la PFC:
1. Suspensin o prohibicin de iniciar ejecuciones o de proseguirlas en contra del deudor.
Vale decir, prohibicin de iniciar, prohibicin de ejecutar, o suspensin de las ejecuciones
iniciadas. Esa es la regla general.
Este perodo de tranquilidad que tiene el deudor para elaborar su plan de reorganizacin,
parte de la base de que no se puede ejecutar, iniciar una ejecucin o proseguir en contra de
ste, por lo cual hay una suspensin de todos los plazos de prescripcin, y adems otras
consecuencias procesales, tales como que no se cuentan como plazo para los efectos de
pedir el abandono.
Hay suspensin de las ejecuciones ya iniciadas, habiendo casos de excepcin que son
lgicos: acciones constitucionales (entindase por tales los recursos de proteccin), juicios
de visitas, relacin directa y regular, alimentos.
Respecto a los juicios laborales, es una constante de esta ley castigar a las empresas o
personas relacionadas con la empresa deudora, siendo stas todas aquellas personas
naturales que sean parientes, por afinidad o consanguinidad, hasta el cuarto grado inclusive,
y tambin las personas jurdicas en donde tenga participacin la empresa deudora, y todas
ellas son castigadas, siendo esa una constante. Por lo tanto, qu juicios laborales entran
ac? Aquellos juicios laborales que sirven para informar la calidad de contribuyente de
primera categora. Vale decir, solamente juicios por prestaciones laborales e
indemnizaciones de perjuicios. Respecto a las indemnizaciones, se refiere a aquellas por
aos de servicio.
Entonces, se suspenden todos los juicios que se encuentren en proceso, salvo los que digan
relacin con prestaciones laborales e indemnizaciones por aos de servicio, los que
seguirn en ejecucin hasta el embargo de los bienes.
En materia laboral hay dos tribunales: uno que ve el fondo y otro que se encarga de la
ejecucin de la sentencia. Entonces, en este caso este proceso llega slo hasta el embargo y
no a la realizacin de los bienes.
Pero tambin hay una contra excepcin: cuando se trate de estos mismos juicios, pero en
relacin a las personas o a las empresas relacionadas.
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Entonces, en un juicio de arrendamiento, por ejemplo, se puede pedir la terminacin por
no pago de las rentas?, se puede poner trmino a un contrato que est actualmente en
ejecucin? En ambos casos la respuesta es no. Y si se trata de un juicio laboral, cuando
tiene por finalidad obtener prestaciones laborales, por lo tanto, juicios de reintegro, se
produce la suspensin del proceso, pero en caso de prestaciones laborales ms
indemnizaciones por aos de servicio, no se produce la suspensin, pudiendo llegar slo
hasta el embargo de los bienes.
Contra excepcin: Salvo que se trate de estas mismas prestaciones que se adeuden a
personas relacionadas, o sea, que la empresa se encuentre en deuda con personas
relacionadas (en dicho caso hay suspensin).
2. Que se mantienen en vigencia los contratos en curso.

Bajo la vigencia de la Ley 18.175 este asunto nunca qued resulto. Lo que pasa es que la
Ley 18.175 siempre habl y hasta el da de hoy sigue sealando, porque se encuentra
vigente, de suspensin de la ejecucin. Pero, qu pasa con los contratos que se estaban
ejecutando? Sobre todo los contratos de tracto sucesivo. Imagnense ustedes un contrato de
suministro de bienes o un contrato de franquicia. Respecto a esos contratos no se sealaba
si se mantenan o no en el tiempo. Entonces, la doctrina lleg finalmente a convencer
respecto a que estos contratos se deban mantener en el tiempo, porque la situacin era
prcticamente un smil de la suspensin de las ejecuciones. Pero fue despus de mucho
tiempo que se lleg a ese consenso.
Hoy la norma expresamente lo dice, sealando el artculo 57 N 1 literal c) de la Ley
20.720 que Todos los contratos suscritos por el Deudor mantendrn su vigencia y
condiciones de pago. En consecuencia, no podrn terminarse anticipadamente en forma
unilateral, exigirse anticipadamente su cumplimiento (o sea, producto de la accin
resolutoria pedir o la resolucin o el cumplimiento forzado), o hacerse efectivas las
garantas contratadas, invocando como causal el inicio de un Procedimiento Concursal de
Reorganizacin. El crdito del acreedor que contraviniere esta prohibicin (sufre una
sancin) quedar pospuesto hasta que se pague a la totalidad de los acreedores a quienes
les afectare el Acuerdo de Reorganizacin Judicial, incluidos los acreedores Personas
Relacionadas del Deudor.
Para hacer efectiva la postergacin sealada en el inciso anterior, deber solicitarse su
declaracin en forma incidental ante el tribunal que conoce del Procedimiento Concursal
de Reorganizacin.
Qu significa mantener todos los contratos en curso? Bsicamente dos cosas:

a. Que no se puede pedir la resolucin o la terminacin anticipada de esos contratos,
invocando la apertura del procedimiento de reorganizacin.
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b. Que las condiciones y la vigencia del contrato se mantienen inalteradas. Vale decir, si
hay por ejemplo pagos que debera recibir ese deudor, no se pueden suspender stos
aludiendo que se encuentra en procedimiento de reorganizacin.
Cmo se llamaba ese efecto que impeda realizar pagos al deudor una vez declarado en
quiebra? El desasimiento, que impeda que se efectuara cualquier pago, so pena de nulidad
del mismo.
Por qu no se aplica lo mismo ac? Porque la empresa deudora no se encuentra en
procedimiento de quiebra, sino que en procedimiento de reorganizacin, por lo que es
lgico que los procedimientos tengan que continuar vigentes.
Nos dice la ley que hay una prohibicin de ponerle trmino a esos contratos? Ah est el
problema de redaccin. Al leer la ley, lo que seala es que igualmente puede haber algn
deudor que cese los pagos, o una contraparte que solicite la resolucin o el cumplimiento
forzado anticipado del contrato, lo que no est prohibido. Lo que pasa es que ese accionar
trae como sancin la posposicin de ese crdito. Vale decir, ste sigue con el juicio
adelante, ejecuta el contrato si quiere, pero al momento de cobrar, la ley seala que por no
hacer caso, ser el ltimo en satisfacer sus acreencias.
Se acuerdan antiguamente de quin se pona al final de la cola? Los valistas. Se
acuerdan de que en este curso se estudi que haba otro que se pona al final de la cola?
Las empresas y las personas relacionadas. Bueno, ahora sabemos que al final de la cola
se ubicar este sujeto, es decir, aquel que ejecut anticipadamente un contrato, que ces el
pago del mismo, etc.
Imagnense ustedes que el acreedor obtiene el crdito porque solicit la resolucin del
contrato con indemnizacin de perjuicios, o bien el cumplimiento forzado del contrato.
Ahora cobra eso. Puede cobrar entre medio a los dems que estn verificando? La ley dice
que cualquier persona (acreedor o incluso el mismo deudor) puede por va incidental
solicitar la posposicin.
3. Que se mantienen las inscripciones en registros pblicos de proveedores de bienes o

servicios.
Bsicamente se refiere a los registros de proveedores de bienes o servicios, como Chile
Compra, que es un registro que tienen por objeto proveer al Estado de bienes o servicios; o
los registros de empresas prestadoras de servicios de construccin, arquitectura, ingeniera,
etc., que les permiten a las empresas participar en licitaciones, por ejemplo, del Ministerio
de Salud, del MOP, etc.
Al respecto, el artculo 57 N 1 literal d) de la Ley 20.720 seala: Si el Deudor formare
parte de algn registro pblico como contratista o prestador de cualquier servicio, y
siempre que se encuentre al da en sus obligaciones contractuales con el respectivo
mandante (no s cmo lo va a hacer, porque ya haba cado en cesacin de pagos, entonces
es medio raro), no podr ser eliminado ni se le privar de participar en procesos de
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licitacin fundado en el inicio de un Procedimiento Concursal de Reorganizacin. Si la
entidad pblica lo elimina de sus registros o discrimina su participacin, fundado en la
apertura de un Procedimiento Concursal de Reorganizacin, a pesar de encontrarse al da
en sus obligaciones con el respectivo mandante, deber indemnizar los perjuicios que
dicha discriminacin o eliminacin le provoquen al Deudor.
ste es un caso de responsabilidad estricta extracontractual del Estado. Se acuerdan de que
hay que probar la falta de servicio del Estado? Bueno, aqu se presenta un caso de
responsabilidad estricta, objetiva, en el cual por el solo hecho de ser radiado, eliminado del
registro pblico, el Estado est obligado, estando al da por supuesto el deudor en el pago
de sus obligaciones con el mandante, a indemnizarle los perjuicios.
sta es una norma que ocasiona muchas dudas, porque es una responsabilidad tremenda
mantener un registro, y por lo tanto seguir prestando servicios a una empresa que no ha
recibido todava la decisin de viabilidad de la misma. Esto significa, entonces, que se
estn tomando decisiones sobre la base de una empresa viable, antes de saber si es viable o
no.
Consecuencias que esto puede traer: Y si resulta que la empresa no es viable? Todos esos
contratos o licitaciones que haya ganado, por ejemplo, para suministrar productos al
Estado, van a causar un dao bastante grande a ste, porque tendr que llamar a licitacin
nuevamente, o bien se encontrar con que tendr que hacer pagos a ese deudor, y ste
despus no los podr devolver. Ergo, el Estado tendr que ponerse al final de la lista para
equilibrar sus crditos y obtener el pago.
Es una norma poco feliz en cuanto a su redaccin, porque tiene un efecto que supone una
condicin previa de viabilidad, de la cual todava no se sabe.
Es una norma que no se pone en una hiptesis de cesacin de pagos. Y de dnde obtendr
dinero la empresa deudora? Salvo que contrate un prstamo para obtener una boleta de
garanta para adjudicarse la licitacin, puesto que en tal caso gana la licitacin, pero luego
se la tiene que adjudicar. Entonces, para adjudicrsela debe tener una boleta de garanta.
Eso tiene que regularse, porque todava no sabemos si la empresa es viable o no.
No les parece a ustedes que est mal situada la norma? Ello porque sta es una norma
tpica de procedimientos que se inician en la fase preventiva, cuando an no ha cado la
empresa en cesacin de pagos. Nuestra legislacin cuenta con un procedimiento de
reorganizacin que se entiende para la fase de organizacin, y que se produce cuando an el
deudor no ha cado en cesacin de pagos. El problema est en que cuando ya se ha cado en
esta situacin, significa que ni siquiera la empresa deudora puede hacer frente a deudas de
corto plazo, no teniendo el dinero ms mnimo para pagar las deudas que ya son exigibles.
Entonces es inadmisible esta irresponsabilidad.
Si el Estado asume una responsabilidad estricta, no hay que probarle culpa ni tampoco falta
de gestin, siendo una hiptesis de responsabilidad objetiva. Por el hecho de radiar al
deudor, cul es el fin que tiene el Estado?, no es proteger los intereses de todos nosotros?
El Estado, podra actuar aventureramente, diciendo por ejemplo que confa en este
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deudor?, se imaginan que sea l mismo, a travs de la Contralora General de la Repblica,
quien lleve un juicio millonario en contra de este sujeto? No, porque sabe que ste es
inviable, ya que la organizacin del Estado, a travs del Servicio de Impuestos Internos,
conoce todos nuestros activos y pasivos.
Podra el Estado, sin dejar de proteger los intereses de la Nacin, dejar que este deudor se
adjudique una licitacin? Tendr que hacerlo, so pena de indemnizar los perjuicios. La
pregunta del milln es qu perjuicios va a tener que indemnizar, siendo la respuesta a ello
que ser simplemente el inters negativo (perte de chance), vale decir, la expectativa que
tena de haber ganado la licitacin. Eso tendr que ser el dao que le reparar el Estado,
circunstancia que se contrapone con la teora de los derechos adquiridos, puesto que se
reparara la expectativa, y por ello es que se denomina la prdida de una expectativa (perte
dune chance). Es la posibilidad que tena de ganar la licitacin lo que se debe indemnizar.
Pero el Derecho Administrativo dice que el Estado indemniza solamente la prdida de
derechos adquiridos, mientras que ac se pide que se indemnice la prdida que produjo el
no haber podido obtener, que es distinto.
Adems, hay un conocimiento por parte del Estado, que hace increble que deje que este
empresario participe en la licitacin.
Esta norma, pese a las consecuencias nefastas que puede tener para el Estado
principalmente, quiz es una norma que carezca de eficacia? Ya que establece que la
empresa debe estar al da con sus pagos, y ya ha cado en cesacin de pagos. Al respecto
hay que ponerse en la situacin de que la empresa haya cado en cesacin de pagos con
otros acreedores, salvo con el Estado, no habiendo problemas en tal caso, porque la norma
dice que es con el Estado con quien debe encontrarse al da.
Cuando este asunto se expuso, se consider que no calzaba, porque esta norma se puede
encontrar en otros Derechos, como el francs, pero en la fase de reorganizacin de verdad,
cuando no se ha cado en cesacin de pagos. En cambio, una vez que se ha cado en sta, no
existe posibilidad de participar y adjudicarse la licitacin, ya que la empresa tendr que
pedir un prstamo para obtener la boleta de garanta, cantidad que ojala no sea sobre el
20%, puesto que en tal caso se tendr que pedir autorizacin a los acreedores. Y adems,
quin le va a prestar dinero a una empresa en estas condiciones? Solamente una parte
relacionada. Pero no se justifica en un procedimiento como el nuestro, que exige como
presupuesto la cesacin de pagos.
Aqu s puede sealarse que el legislador extrajo una institucin que no cabe en nuestro
procedimiento de reorganizacin, bajo el presupuesto de la cesacin de pagos. S cabe de
toda lgica cuando se est ad portas de caer en cesacin de pagos, y la empresa necesita una
ayuda para conseguir el salvataje, siendo perfectamente posible, porque los antecedentes de
la empresa estn limpios, ya que el procedimiento es secreto y nadie sabe que pronto caer
en cesacin de pagos, circunstancias por las cuales el banco puede otorgarle un crdito para
que se adjudique esa licitacin. As, la empresa obtiene dicha licitacin y con ese dinero
paga sus deudas. Pero no en una hiptesis de cesacin de pagos, puesto que en tal caso es
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casi imposible, salvo con motivo de una norma parecida que no existe y se encuentra para
los bancos, en la cual se seale que queda prohibido para cualquier banco o institucin
financiera de este pas negarse a prestarle dinero a una empresa, aduciendo que se
encuentra en cesacin de pagos.
En el ao 2003 se dict la Ley sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada
en Chile, una ley espantosa. Al mes siguiente de que se dict, tres proyectos de ley pedan
modificarla completamente. Ustedes se preguntarn, cul es el motivo de ello? Demor 10
aos su tramitacin en el Congreso, y cuando se promulg, fue fuertemente criticada,
modificndose una parte referente al giro. Entonces, el temor es que lo mismo ocurra con la
Ley 20.720.
4. La resolucin decretar que la empresa deudora durante el perodo de la PFC quedar

sujeta a medidas cautelares.
A este respecto, el artculo 57 N 2 de la Ley 20.720 expresa lo siguiente:
2) Que durante la Proteccin Financiera Concursal se aplicarn al Deudor las siguientes
medidas cautelares y de restriccin:
a) Quedar sujeto a la intervencin del Veedor titular designado en la misma resolucin,
(qu resolucin?, la que nombra el interventor, o la resolucin que se pronuncia sobre la
resolucin de apertura?), el que tendr los deberes contenidos en el artculo 25; En virtud
de esta disposicin, no queda claro si deber nombrarse un nuevo veedor.
b) No podr gravar o enajenar sus bienes, salvo aquellos cuya enajenacin o venta sea
propia de su giro, o que resulten estrictamente necesarios para el normal desenvolvimiento
de su actividad; y respecto de los dems bienes o activos, se estar a lo previsto en el
artculo 74, y
c) Tratndose de personas jurdicas, stas no podrn modificar sus pactos, estatutos
sociales o rgimen de poderes. La inscripcin de cualquier transferencia de acciones de la
Empresa Deudora en los registros sociales pertinentes requerir la autorizacin del
Veedor (por lo menos parece que se pueden transferir acciones), que la extender en la
medida que ella no altere o afecte los derechos de los acreedores. Lo anterior no regir
respecto de las sociedades annimas abiertas que hagan oferta pblica de sus valores.
Formulmonos algunas preguntas acercas de estas medidas cautelares.
a. La empresa deudora quedar sujeta a la intervencin de un interventor, que ser un

veedor de la lista. Ser el mismo veedor ya designado, o tiene que ser otro? En el
procedimiento nada se seala sobre cmo se nombra a ese otro veedor que ser el
interventor. Qu es lo que nos dice la lgica?, que tiene que ser el mismo? Al parecer no.
La lgica que tiene es que todas las funciones del veedor son las mismas del interventor,
por lo cual se podra interpretar que es el mismo, que asume esta vez otra remuneracin.
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b. No podr gravar o enajenar sus bienes, salvo aquellos cuya enajenacin o venta sea
propia de su giro (por supuesto, la zapatera no puede quedarse con los zapatos durante el
procedimiento de reorganizacin), o que resulten estrictamente necesarios para el normal
desenvolvimiento de su actividad (son los bienes esenciales para la actividad? Si son esos,
la circunstancia es absurda, porque la empresa vender los activos con los cuales se est
reorganizando, debiendo haberse sealado que pueden venderse todos los bienes que sean
propios del giro, o todos aquellos que no sean estrictamente necesarios para que la empresa
contine funcionando); y respecto de los dems bienes o activos, se estar a lo previsto en
el artculo 74.
c. La prohibicin de modificar los estatutos y el rgimen de poderes. Ante ello se explic

que una de las medidas para poder reorganizar era una modificacin estatutaria, a travs de
la venta de acciones. Pues bien, si es una sociedad de personas, por ejemplo, la posibilidad
que exista era incorporar inversionistas, que pusieran el dinero necesario. A pesar de que
pudieran tomar el control, ello no importaba, porque podan salvar al deudor. Pero es
realmente incomprensible que dicha posibilidad no se admita. As se explica el recin
transcrito artculo 57 N 2 literal c) de la Ley 20.720.
El siguiente esquema nos podr mostrar una visin de conjunto de lo que acabamos de
sealar.
LA PROTECCIN FINANCIERA CONCURSAL. Puede definirse en trminos

muy simples como un perodo de tiempo variable, mnimo de 30 das, pero
que puede llegar hasta 90 das, que es el tiempo necesario que el legislador
Idea de PFC concursal ha previsto para que la empresa deudora pueda elaborar un plan
de reorganizacin, sin que se suspenda el funcionamiento de la empresa y
sin que sta tema ser ejecutada.
Medidas
cautelares
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5. La resolucin debe sealar la fecha en que expirar la PFC, la fecha en que tendr
lugar la Junta de acreedores y la orden que se acompae y publique el ARJ
oportunamente.
En concreto la resolucin fija dos fechas relevantes: la del trmino de la proteccin
financiera concursal, y la de la audiencia en la cual se llevar a cabo la junta de acreedores.
La junta de acreedores tiene por fin pronunciarse sobre el plan de reorganizacin o ARJ.
Cuando el deudor goza de proteccin financiera concursal, cuenta con la tranquilidad
suficiente para elaborar su plan de reorganizacin, y 10 das antes de la fecha que tiene el
juez para que se lleve a cabo esta junta, debe presentarlo al veedor, y ste lo publica.
Cundo debera fijarse la fecha de esta junta de acreedores? La lgica nos indica que es al
terminar el treintavo da de la proteccin financiera concursal. Por lo tanto entonces, el da
20 tendra que estar presentando su programa. Sin embargo, puede que el deudor tenga una
prrroga de su proteccin financiera concursal, caso en el cual el juez tendra que prorrogar
la fecha de realizacin de la junta de acreedores, y como van a ser 60 das ahora, al da 50
tendra que presentar su plan. Si lograba tener otra prrroga ms, al da 80 se produca esta
circunstancia.
Qu pasa si el deudor presenta su plan en el da 10, porque no se puede arriesgar a que no
le prorroguen el perodo de proteccin financiera concursal?, podr retirar su propuesta de
reorganizacin? No puede hacerlo, porque si la retira, se proceder a la liquidacin. La
nica posibilidad que tiene para retirar su propuesta es que cuente con el 70% de los
acreedores que representen el total del pasivo. Es absurdo, y esto podra significar que el
deudor podra presentar lo que sea, porque al final lo liquidarn igual.
Qu es lo que hay que hacer? Es el da 1 de vigencia del perodo de proteccin financiera
concursal, por lo cual al da de maana se debern obtener las cartas de los acreedores, en
las cuales nos dirn que votan por una prrroga del perodo de proteccin financiera
concursal, o a lo ms, se tienen 20 das para reunir las cartas de a lo menos el 30%, puesto
que se saca algo con obtener las cartas al da 25? No, porque no se podr retirar la
propuesta que tiene que estar ya presentada.
Si yo soy acreedor y usted la empresa deudora, usted viene a pedir la carta y yo le digo que
en 5 das ms se la entrego, no creen que esta circunstancia lo estara obligando a
presentar un plan de reorganizacin a medias? De los empresarios en este pas, sobre todo
los empresarios financieros, hay que mal pensar.
Entonces, nosotros como asesores nos vamos a tener que organizar desde el da 1, siendo
nuestro da fatal en todo sentido de la palabra el da 20 para obtener esas cartas de
patrocinio. Si no tenemos esas cartas de patrocinio, da lo mismo presentar un mal plan de
reorganizacin o no presentarlo, porque el efecto ser el mismo, ya que igualmente la
empresa se ir a liquidacin.
La ley en el artculo 57 N 5 seala que La fecha de dicha Junta ser aquella en la que
expire la Proteccin Financiera Concursal. Se fijan entonces que esa fecha se va a
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corriendo a medida que se vaya obteniendo la prrroga de la proteccin financiera
concursal?
6. La acreditacin de las personeras de los acreedores.

La resolucin, segn lo prescribe el N6 del Art. 57 deber ordenar a los acreedores que
acompaen copias de sus personeras oportunamente, esto es, dentro de 15 das de
notificada la resolucin en el BC.
Art. 57 N6). Que dentro de quince das contados desde la notificacin de esta resolucin,
todos los acreedores debern acreditar ante el tribunal competente su personera para actuar en
el Procedimiento Concursal de Reorganizacin, con indicacin expresa de la facultad que le
confieren a sus apoderados para conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de Reorganizacin
Judicial.
Qu sentido tiene otorgar 15 das, contados desde la notificacin de la resolucin, para que
todos los acreedores acrediten ante el tribunal competente su personera para actuar en los
procedimientos concursales de reorganizacin, con indicacin expresa de la facultad que le
confieren sus apoderados para conocer, modificar o adoptar los acuerdos de reorganizacin
judicial?, qu sentido tiene otorgarles 15 das, si para verificar a ese acreedor se otorgan 8
das? Es decir, en otras palabras, al veedor le presentan una verificacin, en la que se
acompaa la personera, que es un documento que verifica la presentacin que impongan.
ste es un plazo fatal o no fatal?, Por aplicacin del Art. 7 debiera ser considerado un
plazo fatal dentro de
Qu pasa si no la presentan oportunamente? La sancin no est prevista, pero es de
suponer que caducara su derecho a integrar la Junta de acreedores y a votar el acuerdo.
7. La publicidad de esta resolucin.

Los numerales 7 y 8 de la ley exponen o evidencian el carcter pblico del PRED, desde su
inicio, lo que ya hemos tenido ocasin de criticar.
Recuerdan ustedes las crticas que hicimos acerca de la publicidad exagerada del PRED?
sta se encuentra expresada en el artculo 57 N 7 de la Ley 20.720, que seala: La orden
para que el Veedor inscriba copia de esta resolucin en los conservadores de bienes races
correspondientes al margen de la inscripcin de propiedad de cada uno de los inmuebles
que pertenecen al deudor.
Hay que tener presente que bajo la Ley 18.175, tambin se publicaba en el registro de
propiedad del CBR la resolucin que declaraba la quiebra, pero actualmente tambin se
debe inscribir en el Registro de Comercio.
El veedor inscribe en el Conservador de Bienes Races, Registro de Comercio y Registro de
Propiedad esta resolucin.
Por ejemplo: Me arrendar una oficina o galpn una sociedad, para lo cual contrato un
abogado de la Universidad de Talca para que me asesore. Entonces lo primero que hay que
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ver es si esta sociedad est bien constituida, pero en el Registro se seala que se encuentra
en etapa de reorganizacin. Le arrendaremos o no? Probablemente no.
Cmo pretenden que el deudor salga de la crisis en que se encuentra si cualquier persona
ver en el Registro de Comercio que este comerciante est reorganizndose? Es muy
curioso.
En el afn de mejorar la transparencia de los procedimientos concursales la ley 20.720, a
nuestro entender exager la nota. En efecto, no resulta convincente hacer pblicos todos y
cada uno de los actos efectuados por el deudor durante el PRED, puesto que la garanta
para efectuar un buen proceso de reorganizacin es la privacidad del procedimiento, porque
la publicidad termina por acabar la confianza de los acreedores, destruyendo la honra y
credibilidad comercial de la empresa.
8. La presentacin y publicacin de su informe sobre la propuesta de ARJ.

El artculo 57 N 8 de la Ley 20.720 seala que La orden al Veedor para que acompae al
tribunal competente y publique en el Boletn Concursal su informe sobre la propuesta de
Acuerdo de Reorganizacin Judicial, a lo menos tres das antes de la fecha fijada para la
celebracin de la Junta de Acreedores que votar dicho acuerdo. Este informe es sobre el
plan de reorganizacin (no confundir).
Entonces se creer que es en esta etapa que el veedor justifica su sueldo, teniendo 7 das
para efectuar una verdadera colaboracin. Pero en realidad esto no ocurre as, porque el
informe del veedor versa sobre lo siguiente (artculo 57 N 8, literales a), b) y c) de la Ley
20.720):
a. Si la propuesta es susceptible de ser cumplida, habida consideracin de las condiciones

del Deudor.
Es decir, por primera vez el veedor sealar que el deudor no se encuentra en las
condiciones necesarias, despus de haberlo hecho contratar con anterioridad un contador
independiente, un abogado, adems de que el plan de reorganizacin fue elaborado por l,
para que recin el veedor dentro de estos 7 das seale que esta propuesta no se encuentra
en condiciones de ser cumplida, atendidas las condiciones del deudor.
b. El monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor en sus

respectivas categoras, en caso de un Procedimiento Concursal de Liquidacin. Es decir,
cul sera el monto probable de recuperacin que le cabra a cada uno de los acreedores en
las distintas categoras en caso de irse a liquidacin. Pero lo que l debera hacer es
preocuparse del plan de reorganizacin. Por qu le tiene que explicar a los acreedores que,
en virtud de cmo estn las cosas, es probable que cada uno reciba una determinada
cantidad de dinero en caso de que haya liquidacin?
La lgica debera ser que si no est en condiciones de cumplir el plan, atendidas las
especiales condiciones, informe cunto deber recibir cada uno si se va a un proceso de
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liquidacin. Pero si el deudor se encuentra en condiciones de cumplirlo, del mismo modo
debe informar cunto recuperaran cada uno de los acreedores tratndose de un plan de
liquidacin.
La lgica indicara a su vez que para qu debe informar lo segundo si lo primero es que est
en condiciones de ser cumplido (en referencia a los literales a) y b) del artculo 57 N 8 de
la Ley 20.720). Sin embargo, en ninguna parte seala que en caso de negativa se haga otra
cosa. No tiene sentido que en un plan de reorganizacin el veedor deba informar cunto
correspondera a cada acreedor en el caso de producirse la liquidacin.
Pero mirndolo desde una perspectiva positiva, presumiendo la buena fe de la ley, podra
sealarse que lo que sta indica es que, siendo tan bueno el plan de reorganizacin, hay que
mejorarlo el mximo posible, porque si liquidamos ahora, cada uno de los acreedores
recibir muy poco.
c. Si la propuesta de determinacin de los crditos y su preferencia indicada por el

Deudor se ajustan a la ley.
Este ltimo planteamiento es el ms estpido de todos, puesto que, eso no lo hizo antes
cuando elabor la lista de crditos que deban verificarse? Esto ya se hizo. Cmo usted va
a opinar sobre una cuestin que el juez ya resolvi?
Si el veedor no presenta este informe 3 das antes de la junta, ocurre lo siguiente: Si el
Veedor no presentare el referido informe dentro del plazo indicado, el Deudor, cualquiera
de los acreedores o el tribunal competente informar a la Superintendencia para que se
apliquen las sanciones pertinentes. En este caso, el Acuerdo de Reorganizacin Judicial se
votar con prescindencia del Informe del Veedor. No sera ms lgico en este caso que
se suspendiera y se nombrara un nuevo veedor, que durante 7 das revise este informe y lo
elabore de nuevo en lo pertinente? En conclusin, no se necesita el informe.
El artculo 57 N 9 de la Ley 20.720 seala: Que dentro de quinto da de efectuada la
notificacin de esta resolucin, debern asistir a una audiencia el Deudor y los tres
mayores acreedores indicados en la certificacin del contador auditor independiente
referida en el artculo 55 (). El deudor y los tres mayores acreedores seguramente
pensarn que el juez los har conciliar, pero () Esta diligencia se efectuar con los que
concurran y tratar sobre la proposicin de honorarios que formule el Veedor. Si en ella
no se arribare a acuerdo sobre el monto de los honorarios y su forma de pago, o no
asistiere ninguno de los citados, dichos honorarios se fijarn por el tribunal competente
sin ulterior recurso.
9. La determinacin de los honorarios del veedor.

El numeral 9 del Art. 57 seala que la resolucin deber citar al deudor, al veedor y a los
tres mayores acreedores a una audiencia para fijarle los honorarios al veedor.
110

Art. 57 N9). Que dentro de quinto da de efectuada la notificacin de esta resolucin, debern
asistir a una audiencia el Deudor y los tres mayores acreedores indicados en la certificacin del
contador auditor independiente referida en el artculo 55. Esta diligencia se efectuar con los
que concurran y tratar sobre la proposicin de honorarios que formule el Veedor. Si en ella no
se arribare a acuerdo sobre el monto de los honorarios y su forma de pago, o no asistiere
ninguno de los citados, dichos honorarios se fijarn por el tribunal competente sin ulterior
recurso.
No haremos muchos comentarios sobre esta norma, slo diremos que en cualquier hiptesis
la opinin de la empresa deudora ser siempre minoritaria.
10. El trasvasije de informacin desde el deudor al veedor.

Finalmente, el artculo 57 N 10 de la norma legal ya citada expresa que La orden al
Deudor para que proporcione al Veedor copia de todos los antecedentes acompaados
conforme al artculo 56. Estos antecedentes y la copia de la resolucin de que trata este
artculo sern publicados por el Veedor en el Boletn Concursal dentro del plazo de tres
das contado desde su dictacin. Es decir, la misma informacin se publicar dos veces,
porque ya se haba dicho que sta se publicara. Ese Boletn, si fuera fsico, sera gigantesco
(afortunadamente es virtual).
111

CLASE N 7
LA DETERMINACIN DEL PASIVO
1. Generalidades
En la clase pasada se analizaron los elementos que deban ser acompaados por el deudor.
Todava no haba claridad respecto a si se deba acompaar el formulario que se deba
descargar de la pgina web de la Superintendencia, pero, como sea, los documentos que se
acompaan a la solicitud de reorganizacin, tienden a hacernos concluir que se propende a
un desvestimiento prematuro de la empresa deudora, con miras a simplificar el proceso de
liquidacin.
Vimos que en muchos casos estaban dadas todas las condiciones para que el deudor cayera
en diversas situaciones que traeran consigo la liquidacin. Para que se hagan una idea, las
causales de impugnacin y nulidad estn basadas en que cualquier error, desde cometer un
defecto en la tasacin de los bienes que el deudor acompa, o la omisin de alguna de sus
acreencias, hasta que ste no se presente a la audiencia en donde el juez resolver el
acuerdo de reorganizacin, generan la terminacin o perdida de eficacia del acuerdo.
Entonces, esto nos hace pensar que todo el sistema est creado para que el deudor caiga
pronto en liquidacin.
Al terminar la clase pasada, se explic la situacin donde presentados todos los documentos
que se acompaan a la solicitud, el tribunal hace un examen de admisibilidad. Aunque la
ley no lo diga, ese examen era meramente formal, y no poda ser de otra manera, porque las
causas que se invocaban en la presentacin y los documentos que se acompaaban no
decan relacin con un examen de las causas que haban llevado a la situacin de
insolvencia o de cesacin de pagos. Pareca que volvamos otra vez atrs, a la Ley 18.175; a
un examen meramente de tics, para ver si se acompaaban los documentos requeridos,
siendo esa la labor del tribunal.
Ahora ahondaremos en el mecanismo que ha previsto la ley para determinar el pasivo y
luego nos centraremos en el ARJ.
2. De la determinacin del pasivo
Para la determinacin del pasivo se abre un perodo de 8 das para verificar, solamente
efectuando esta labor aquel acreedor que no est de acuerdo con el certificado del auditor
independiente, en que figura la lista de los acreedores, los bienes, acreencias y avalos. Si
no se encuentran stos de acuerdo con su nombre, preferencia, o crdito, hacen uso de estos
8 das para verificar (2 das para publicar esta lista de verificaciones, y despus 8 das para
impugnarlas).
112

Si no hay impugnaciones, dentro de los 2 das siguientes el veedor elabora una nmina de
crditos verificados, y sta se enva al juez, lo que tiene que efectuarse, por supuesto, antes
de la fecha de realizacin de la junta de acreedores, porque de no ser as, hay
impugnaciones que son complejas, debiendo resolverse. Ah es donde se seal que esto no
poda ser, otorgndose facultades jurisdiccionales al veedor, para que haga tres cosas:
a. Un desglose de las resoluciones que son fciles o difciles de resolver. Estas facultades
jurisdiccionales le permiten entrar a revisar la impugnacin y advertirle al deudor que la
repare, circunstancia inexistente en el Derecho Procesal normal.
b. ste resuelve las resoluciones ms sencillas.
c. Las que no pueda resolver, las entrega al juez, quien las resolver en la audiencia nica
de resolucin, dentro de 2 das.
Esta audiencia nica puede que no sea la nica. El juez tiene la posibilidad de prorrogar
esta audiencia nica, efectuando otra audiencia. Lo que no queda claro, desgraciadamente,
es si esa segunda audiencia de prrroga es una audiencia de prueba. Pareciera que no lo es,
sino que se trata de una audiencia de resolucin. Por lo tanto, como es una audiencia
concentrada, es imaginable que se expondr la impugnacin, se defender, y si hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, el juez solicitar que se presenten pruebas de
inmediato; las que considere apropiadas las considerar, y luego pasarn unas horas o
minutos y el juez fallar. Tambin se podra solicitar audiencia de prueba, teniendo para
ello 3 das ms, habiendo 3 das de distancia entre la audiencia nica y la audiencia de
continuacin, que podramos suponer que es para prueba.
No dice que esta prrroga es por una sola vez, por lo que puede haber prrrogas ad eternum
de esta audiencia nica. En la audiencia nica el juez decide, y se elaborar la nmina
definitiva de crditos no reconocidos. Se cree que as se hizo con la Ley 18.175, y se
elaborarn tres listas efectivamente, que son:
- Lista 1: De los crditos que se verificaron y que no se ejecutaron.

- Lista 2: De los crditos impugnados y cuya impugnacin fue rechazada o aceptada, pero
no fue apelada.
- Lista 3: De los crditos que fueron verificados, impugnados, rechazados y apelados.
Esta resolucin causa ejecutoria. Por lo tanto, quines pueden votar?:

1. Los acreedores que por supuesto estaban en la lista original que present el auditor
independiente.
2. El que verific y nadie impugn su crdito.
3. El que impugn y se acogi su impugnacin, habiendo otro que apel del acogimiento de
sta, porque la resolucin apelada causa ejecutoria. El nico que no puede votar es aquel
cuya impugnacin se rechaz.
El siguiente esquema nos servir para clarificar el procedimiento de determinacin del
pasivo.
113

Como se advierte el procedimiento de determinacin del pasivo culmina con la junta que se
rene para decidir sobre el ARJ. Si declaran viable a la empresa, se aprueba este acuerdo de
reorganizacin y se cumple, mientras que si se declaraba no viable, inmediatamente el
tribunal en esa misma resolucin dicta la resolucin de apertura del procedimiento de
liquidacin.
DEL ACUERDO DE REORGANIZACIN JUDICIAL
Hemos sealado en reiteradas ocasiones que el veedor no colabora con la empresa deudora,
siendo sta quien genera un plan de reorganizacin y reestructuracin de activos y pasivos.
Pareciera que, adems de publicar en el BC las actuaciones del juez y los documentos del
deudor la funcin que la ley le ha otorgado al veedor es la de hacer lobby con los
acreedores, obteniendo cartas de respaldo, para obtener su apoyo para la aprobacin del
programa de reorganizacin. stas permitirn que el da de la junta de acreedores no sea
necesario que los acreedores que manifestaron su apoyo a travs de tales cartas concurran,
utilizndose ellas como respaldo.
Hemos podido concluir que no se podra concebir que una empresa deudora prepare un plan
de reorganizacin sin que se entregue este perodo de proteccin financiera, en el que todas
las ejecuciones se paralizan, pero no queda claro de qu forma. Se supone que se deber
solicitar al tribunal que est conociendo de la causa que oficie al juzgado correspondiente
para que suspenda el procedimiento, o bien, solicitar al tribunal que conoce del
procedimiento de reorganizacin una certificacin para que el propio deudor presente los
114

antecedentes en los tribunales respectivos. Al estudiar la Ley 20.416 veamos que esta
situacin estaba absolutamente reglada.
Sealbamos tambin que durante el perodo de la PFC, en paralelo, se estaba
desarrollando el proceso de determinacin del pasivo, verificndose los crditos,
presentndose y resolvindose las impugnaciones a fin de contar con una nmina de
crditos reconocidos, es decir, con derecho a votar el ARJ o de pagarse, en caso de que se
declare inviable y se liquide.
Si el procedimiento se prorroga por ms das, habr que esperar el resultado de la
reorganizacin, y el da en que se vote el acuerdo. En ste estarn reunidos todos los
acreedores sealados en la audiencia de determinacin del pasivo, quienes escucharn un
informe del veedor, en el cual se seala si el proyecto de reorganizacin que ofrece el
deudor es o no viable, debiendo dar el mismo su opinin acerca de si este plan es coherente
y si permitir satisfacer los crditos de los acreedores. Es en este momento que los
acreedores debern responder si aceptan la propuesta o no. Habiendo acuerdo, aceptndolo
y declarndolo viable, hay un plazo de 5 das para poner en marcha y cumplir el acuerdo.
Centrmonos entonces, a partir de ahora, en el ARJ.
1. Del objeto de la propuesta del acuerdo
El artculo 60 de la Ley 20.720 seala: Objeto de la propuesta de Acuerdo de

Reorganizacin Judicial. La propuesta podr versar sobre cualquier objeto tendiente a
reestructurar los pasivos y activos de una Empresa Deudora.
Entonces por primera vez es posible apreciar que no es un procedimiento de
reorganizacin, sino un procedimiento de reestructuracin, puesto que el deudor ya se
encuentra en cesacin de pagos. En toda la legislacin comparada, un procedimiento de
reorganizacin es un procedimiento de salvataje previo a la cesacin de pagos; los otros
procedimientos son de reestructuracin. Una vez que se cae en cesacin de pagos, se llama
en el Derecho comparado procedimiento de reestructuracin. Antes de la cesacin de
pagos, para evitar caer en sta, se denomina procedimiento de reorganizacin.
Cul es la diferencia entre reorganizar y reestructurar activos? Por lo menos en el Derecho
francs de la empresa en dificultad esta diferencia se encuentra muy clara, significando
reestructuracin lisa y llanamente liquidar activos. Entonces, llama poderosamente la
atencin que el objeto principal del acuerdo de reorganizacin sea reestructurar activos y no
reorganizar.
No parece lgico que en un acuerdo de reorganizacin su objeto no sea reorganizar, sino
reestructurar, es decir, la ley parte de la base de que el deudor tendr que liquidar,
eliminando alguna de sus piezas.
Entonces, el objeto de la propuesta de reorganizacin no es reorganizar, sino reestructurar
pasivos y activos, lo que revela que no se trata de un plan de salvataje, sino de un plan de
intervencin para tratar in extremis de salvar lo que prcticamente parece insalvable. No es
115

reorganizacin propiamente tal, sino que es reestructuracin de activos, lo que dice la ley,
sealando que el objeto puede ser cualquier acuerdo o pacto que tenga por finalidad
reestructurar los activos y los pasivos de la empresa deudora.
Bajo la Ley 18.175 y esto es bueno, pero tambin tiene sus reveses-, si se quera presentar
un concordato, un convenio judicial ya sea preventivo o de solucin, era un solo convenio
para todo tipo de acreedores (acreedores preferentes, acreedores valistas, etc.), habiendo
proposiciones y propuestas para todos por igual. Ello generaba un incentivo nulo para que
los acreedores preferentes votaran ese convenio, porque hacindolo perdan la preferencia.
Obviamente nadie votaba, porque si no se aprobaba el convenio perdan la preferencia, y
como la regla general es que los mayores acreedores son preferentes, el acuerdo no cumpla
con el qurum, lo que generaba un completo fracaso.
Esta ley elimina ese problema y seala que la empresa deudora puede presentar un plan de
reorganizacin por categoras de acreedores, siempre y cuando sea igual para todas las
categoras, habiendo una contradiccin. As, se crea un plan para la categora de acreedores
hipotecarios, otro para la categora de acreedores valistas, etc.
La ley, entonces, nos dice que la posibilidad de presentar planes por categoras de
acreedores es posible, pero en seguida seala que siempre y cuando en cada categora de
acreedores se ofrezca el mismo plan de reorganizacin. Excepcin: Cuando haya una
proposicin que beneficia a uno de los acreedores (a cualquiera; un valista, un acreedor
hipotecario, un prendario, da lo mismo, pero a uno de esos acreedores), rompiendo la
igualdad, vale esa propuesta si es aceptada por los dems acreedores de la misma clase.
Por ejemplo, hay tres personas que son acreedores hipotecarios, y otros tres que son
acreedores valistas. Entonces, el deudor presenta una propuesta que tiene a su vez dos
propuestas distintas, una para cada una de estas categoras. Pero para que sea posible
romper el principio de igualdad para los acreedores de primera categora, los dems
acreedores de la misma categora tambin deben aceptarla.
Entonces eso nos va a llevar a negociar, lo que no es malo. Adems, se le solicitar que
establezca garantas, pero por parte de un tercero solamente, porque difcilmente podr
garantizar el cumplimiento del acuerdo por s mismo en virtud de la situacin econmica en
que se encuentra, habiendo siempre terceros que estn dispuestos a garantizar.
2. De los acreedores que votan el acuerdo
Quines son los nicos que pueden votar el acuerdo de reorganizacin? Los acreedores
que se encuentren en la lista y que no hayan verificado, por estar conformes con lo que se
establece en la misma; los acreedores que hayan verificado y no se impugnaron sus
crditos; los que habiendo verificado, sus crditos no fueron impugnados pero se apel, y
aquellos cuyos crditos fueron impugnados y que estn en apelacin o impugnacin.
El artculo 78 expresa: Acreedores con derecho a voto. Slo tienen derecho a concurrir y
votar los acreedores cuyos crditos se encuentren en la nmina de crditos reconocidos a
116

que se refiere el artculo 70 y aquellos que figuren en la ampliacin de esta nmina, de
acuerdo a lo previsto en el artculo 71. En ambos casos deber darse cumplimiento a lo
ordenado en el nmero 6) del artculo 57, relativo a la acreditacin de personeras.
Los acreedores cuyos crditos se encuentren garantizados con prenda o hipoteca votarn
de acuerdo al avalo comercial de los bienes sobre los que recaen las garantas (recuerden
que para determinar el porcentaje de participacin del pasivo, eran los avalos
comerciales), conforme conste en la nmina de crditos reconocidos y en su ampliacin o
modificacin, en su caso ().
El artculo 79 del mismo cuerpo normativo agrega en sus incisos 1 y 2: Acuerdo de la
Junta de Acreedores llamada a conocer y pronunciarse sobre la propuesta. Cada una de
las clases o categoras de propuestas de Acuerdo que establece el artculo 61 ser
analizada, deliberada y acordada en forma separada en la misma junta, pudiendo
proponerse modificaciones, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 82.
La propuesta se entender acordada cuando cuente con el consentimiento del Deudor y el
voto conforme de los dos tercios o ms de los acreedores presentes, que representen al
menos dos tercios del total del pasivo con derecho a voto correspondiente a su respectiva
clase o categora.
Entonces, en resumen, quines pueden votar? Podemos decir que en general votan los
acreedores de la nmina original o ampliada. Un poco ms latamente, que son los
acreedores que figuran en el certificado; los acreedores que verificaron y no fueron
objetados sus crditos; los acreedores que, habiendo verificado, sus crditos fueron
objetados pero se rechaz la objecin, o aquellos acreedores que habiendo verificado sus
crditos, fueron impugnados, el tribunal acogi la impugnacin y se fue de apelacin.
3. Del qurum para aprobar el acuerdo
Para que el acuerdo se entienda aprobado es menester contar con el voto del deudor ms los
2/3 de los acreedores que estn presentes (entindase por acreedores presentes los que
adems han entregado su carta de apoyo), siempre y cuando esos 2/3 de los acreedores
presentes representen a lo menos 2/3 del pasivo con derecho a voto.
Situaciones que se pueden presentar:
Que a esa junta concurra slo el acreedor y de todas maneras se apruebe. El acreedor
concurre finalmente con cartas de patrocinio, porque se entienden presentes quienes han
otorgado stas (las cartas de patrocinio suficientes que representen a lo menos los 2/3 del
pasivo con derecho a voto).
Lo normal ser que asistan los acreedores, y por lo tanto el primer filtro es quines estn
presentes. Necesitamos 2/3 de los presentes, siempre y cuando esos 2/3 representen los 2/3
del pasivo con derecho a voto.
Todos los acuerdos se votan de la misma forma, vale decir, si hay 3 4 propuestas por
categora de acreedores, cada una se aprueba de la misma forma. Y los valistas? Tambin:
117

todos los valistas presentes (2/3), siempre y cuando esos 2/3 representen los 2/3 de sus
respectivo pasivo con derecho a voto.
Segunda pregunta: Quines votan?, por qu es relevante saber quines votan este
acuerdo? Es relevante porque quienes votan obligarn a todos con su decisin.
Se dice entonces que son nicamente los acreedores que se encuentren en la nmina que se
ha publicado despus del procedimiento de las impugnaciones de los crditos, que significa
que ah entraba el veedor a hacer una seleccin previa, sealando al juez cules deba
resolver, elaborando ste una nmina de crditos reconocidos. El veedor se quedaba con
dicha nmina, debiendo comunicarla por el Boletn Concursal. Entonces, todos los que
figuran en la nomina de crditos reconocidos.
Pero quines votan qu?
Por ejemplo, aqu tenemos tres acreedores hipotecarios, dos acreedores prendarios, una
acreedora retencionaria y todo el resto son valistas, quines votan? Votan todos lo que
estn inscritos en la lista. Y qu votan? Se puede votar cada uno de los acuerdos por
separado, vale decir, los tres acreedores hipotecarios votan la aprobacin de su acuerdo, los
dos acreedores prendarios el suyo, el otro solo, y respecto a los dems, la ley autoriza para
que los privilegiados igualmente voten el acuerdo de los valistas, pero al hacerlo pierden su
preferencia, lo que es un incentivo para que jams voten dicho acuerdo, porque de lo
contrario pierden su preferencia. Si votan su respectivo acuerdo la mantienen.
Por tanto, quines votan? Los que se encuentran en la nmina. Qu votan? Todos los
acuerdos por clase o categora, con la salvedad de que los preferentes pueden votar los
acuerdos de los acreedores con menor preferencia, pero perdindola.
Cuando se entiende acordado el plan de reorganizacin, todava no entra a regir. Aqu se
habla de la regla de los 2/3 dos veces, que decamos que debe tener el voto del deudor, ms
el voto de 2 ms acreedores que representen los 2/3 del pasivo presente y al mismo
tiempo que esos 2/3 pudieran representar entonces los 2/3 del pasivo total con derecho a
voto. Entonces es un doble qurum, que considera el voto del deudor, ms el voto de a lo
menos 2 acreedores que representen los 2/3 de los acreedores presentes, y que esos
representen 2/3 del pasivo total de los acreedores con derecho a voto.
Con eso se dijo que la ley contena una medida acorde al siglo XXI, pudiendo el veedor
hacer un ramasaje de votos; incluso la ley permite obtener por internet, por correo
electrnico, o por formato digital con firma electrnica los sealados votos de aprobacin
computndose stos como si estuvieran presentes.
Respecto a la ley, es preciso distinguir el proyecto de ley y la ley propiamente tal.
Precisamente sta seala que dichos certificados deben ser acompaados o realizados por
un notario, lo que es extrao, porque si se envan por firma electrnica, es porque el
acreedor no puede asistir. Es por ello que esta disposicin es bastante extraa. Lo que
interesa es determinar si es que al obtener estos qurum del acuerdo, ste se entiende
acordado.
118

4. Del retiro o modificacin del acuerdo
Hay cosas interesantes y al mismo tiempo curiosas: Qu pasa si a la empresa deudora se le

olvid incluir algo en la propuesta de ARJ?, qu pasa si hubo equivocaciones?, se puede
retirar el acuerdo? No, salvo que contemos con el 75% del total del pasivo en contra de
nuestros acreedores. Si es menos, entonces la consecuencia es que no se podr retirar. Si lo
retiramos, igual se producir la liquidacin y si no lo retiramos, probablemente se pondr
en marcha en trminos que no queremos. entonces la lgica va a ser que se vea como est
no ms, porque la otra consecuencia es nefasta: nos vamos a liquidacin.
En sntesis, cuando se comete un error en el acuerdo hay dos posibilidades:
a. Retirar el acuerdo con el apoyo del 75%, pudiendo volver a presentar uno nuevo dentro
de 10 das
b. No retirarlo, votndose en esos trminos, con el error en medio.
Es posible modificar el acuerdo? La ley seala que s es posible, pero implica que
necesariamente debe retirarse, no pudiendo modificarse en el curso, ya que los acreedores
no pueden introducir modificaciones, o no sera el plan de reorganizacin del deudor.
Para modificarlo debe darse la siguiente hiptesis: el deudor no obtuvo el 75% para
retirarlo, pero cuenta con que lo obtendr en el momento de la votacin. Si se retira antes
de la votacin, la obligacin que tiene el deudor de presentar un nuevo acuerdo es dentro de
los 10 das siguientes. Si stos transcurren y el deudor no alcanza a presentar el acuerdo, la
consecuencia es la liquidacin.
En claro, si el deudor quiere modificar el plan, tiene dos oportunidades:

1. Retirarlo y presentarlo dentro de 10 das, no pudiendo retirarlo si no tiene el 75%. En
este caso, si el deudor lo retira, la consecuencia ser la liquidacin.
2. La segunda oportunidad es que se presente el plan tal cual y luego en el momento de la
votacin proponer una mocin para retirarlo y modificarlo; si el 75% acepta, es un retiro
posterior. Si se retira para modificarlo, el deudor tiene 10 das para presentar el nuevo plan.
5. De los efectos de la aprobacin del acuerdo
A quines afecta la aprobacin del acuerdo? A aquellos acreedores cuyos crditos se

hayan originado con anterioridad a la resolucin de reorganizacin. Todos los crditos
posteriores son crditos que se pagan administrativamente. La excepcin son las personas
relacionadas, que para que recin tengan derecho a votar el acuerdo deben tener
antecedentes justificativos del crdito con al menos 3 meses de anticipacin, y aun as,
estando dentro de los 3 meses, pueden ser excluidos, porque de todas maneras poco importa
para la determinacin del qurum o determinacin del pasivo con derecho a voto, porque
no son considerados parte de este pasivo.
119

Durante todo el perodo de reorganizacin, incluso vigente el acuerdo, no se podr repartir
ni un peso a ttulo de dividendo o utilidades a los accionistas. Esta prohibicin cesa cuando
se haya cumplido el 100% del acuerdo de reorganizacin. Como quizs el plan de
reorganizacin se extienda en el tiempo, no se le dar carta ancha a ese deudor, sino que se
designar un interventor.
Cul? Hay un veedor al principio; despus, durante el perodo de proteccin financiera
concursal, un interventor, que es un tercero, pero ello ocurre una vez que se aprueba el plan
de reorganizacin. Qu nos dice la lgica? Que debera ser el mismo.
El artculo 69 seala: Interventor y Comisin de Acreedores. El Acuerdo de
Reorganizacin Judicial deber estipular el nombramiento de un interventor por al menos
un ao contado desde el Acuerdo, el que recaer en un Veedor vigente de la Nmina de
Veedores. El interventor nombrado tendr las atribuciones, deberes y remuneracin que el
mismo Acuerdo seale. Si ellas no se especifican, se entender que tendr las sealadas en
el artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El Veedor tendr la obligacin de poner en conocimiento, de forma fundada, el
incumplimiento del Acuerdo a la Superintendencia y a los acreedores que les afecte,
mediante notificacin por Correo Electrnico.
Sin perjuicio de lo anterior, en el Acuerdo de Reorganizacin Judicial podr designarse a
una Comisin de Acreedores para supervigilar el cumplimiento de sus estipulaciones, con
las atribuciones, deberes y remuneracin que, en su caso, seale el Acuerdo.
Existe la posibilidad de tener a un mismo veedor pagado en tres veces ocasiones diferentes
o a tres veedores distintos, o puede haber una Comisin de Acreedores, que reciba una
remuneracin por vigilar que se cumpla el acuerdo.
La nica funcin del interventor es acusar el incumplimiento que el mismo acreedor
despus har exigible. No se refiere al incumplimiento del deudor, sino que se paga para
vigilar el incumplimiento en general. Se le paga al acreedor para que vigile si el deudor
cumple, funcin que en todos los mbitos siempre realiza el acreedor, adems de lo cual se
le paga para que lo acuse en el caso de que incumpla, labor que efectivamente debe hacer el
acreedor cuando el deudor incumple, no entendindose por qu se le pagar por ello.
6. De la entrada en vigor del acuerdo
Obtenidos los qurum, el plan se entiende acordado, pero no entra a regir an. La validez
del qurum se ve por el pasivo total, el porcentaje de todos los avalos (pasivos). Hasta 3
das antes de la realizacin de la audiencia se pueden obtener los votos de apoyo. Dentro de
los 3 das anteriores se debe ir personalmente, para los efectos de formar el qurum de los
acreedores presentes.
- Voto conforme al deudor, ms de dos acreedores a lo menos, que representen los 2/3 de
los acreedores presentes, que representen al mismo tiempo los 2/3 del pasivo total con
derecho a voto.
120

Ante la ausencia del deudor, se producir la liquidacin en la misma audiencia.
Si se logra el acuerdo y se obtienen los 2/3 del qurum para sesionar (representacin de los
2/3 del pasivo con derecho a voto), se entiende acordado el plan y el veedor tiene la
obligacin de publicarlo dentro de los 2 das de aprobado, dentro del boletn concursal.
La publicacin en el Boletn Concursal tiene el mrito de constituir notificacin, para los
efectos legales, de todos los acreedores. Aqu se obliga a los que votaron a favor (por
supuesto), a los que votaron en contra, a los que no votaron, a los que son ausentes y a los
que concurrieron y votaron en contra, a los cuales se les llama disidentes.
Desde cundo obliga? Desde que el veedor lo publica en el Boletn Concursal.
Qu puede hacer aquel que no concurri o vot en contra y no le sirve el acuerdo?, puede
hacer algo despus de acordado el plan? S puede y es esto lo que se conoce como
impugnacin del acuerdo.
121

CLASE N 8
DE LA IMPUGNACIN DEL ACUERDO DE REORGANIZACIN JUDICIAL
Se puede impugnar el acuerdo? S, conforme expresa el artculo 85 de la Ley 20.720.

Quines pueden impugnar el acuerdo? Aunque la ley no dice quin es el sujeto activo
legitimado para impugnar el acuerdo, se entiende, que sern todos los acreedores, salvo
aquellos que votaron a favor de la prctica13.
Son seis las causales que hay que invocar para que tenga lugar y se declare admisible la
impugnacin, pero antes de explicar cada una de ellas, explicaremos cmo es
procedimentalmente.
1. Del procedimiento de impugnacin
Se debe recordar entonces que el veedor publicaba el acuerdo acordado, 5 das desde la
publicacin del acuerdo, que oficiaba la notificacin para todos los efectos legales en el
Boletn Concursal; es el plazo que se tena para impugnar el acuerdo. Una vez que se hayan
efectuado dentro de ese plazo las impugnaciones, todas las que se presenten despus del
quinto da, son declaradas de plano inadmisibles. Entonces, el juez, al vencer el trmino de
5 das, se supone que de oficio o a peticin de parte citar a una audiencia nica para
resolver las impugnaciones del acuerdo.
Esta audiencia nica se tiene que llevar a efecto dentro de los 10 das siguientes al cierre
del perodo de impugnaciones (por supuesto que eventualmente puede suspenderse esa
audiencia nica) y terminada esa audiencia nica y verbal, el juez tiene 30 das para fallar
esas impugnaciones.
Despus de la publicacin del veedor en el Boletn Concursal del plan aprobado, hay un
plazo de 5 das para impugnarlo. Todas las impugnaciones se resuelven dentro de una
audiencia nica que se lleva a efecto dentro de los 10 das siguientes al cierre del plazo para
impugnar. El juez, entonces, desde que se lleva a cabo esa audiencia, tiene adems 30 das
para poder fallar las impugnaciones. Fallando esas impugnaciones, puede resolver dos
cosas: puede acoger las impugnaciones o rechazarlas, siendo ambas resoluciones apelables
en el slo efecto devolutivo, lo que significa entonces que pueden haber impugnaciones
pendientes y apelacin y se puede cumplir el acuerdo igualmente.
Lo que interesa entonces es que la sentencia que resuelve estas impugnaciones una vez que
queda firme o ejecutoriada -si es que no hay recursos-, o causa ejecutoria- si es que se apel
en el slo efecto devolutivo-, debe el veedor publicarla en el Boletn Concursal, siendo ste
el procedimiento de impugnacin.
13
Respecto a quien vot a favor, seala el docente que ste no puede impugnar, pero existe una posibilidad
para desdecirse, que no es por va de impugnacin sino por va de nulidad y por una sola causal.
122

2. De las causales de impugnacin
Artculo 85, Ley 20.720: Causales para impugnar el Acuerdo. El Acuerdo podr ser
impugnado por los acreedores a los que les afecte, siempre que se funde en alguna de las
siguientes causales:
1. Defectos en las formas establecidas para la convocatoria y celebracin de la junta de
acreedores, que hubieren impedido el ejercicio de los derechos de los acreedores o del
deudor.
2. El error en el cmputo de las mayoras requeridas en este Captulo, siempre que incida
sustancialmente en el qurum del Acuerdo de Reorganizacin Judicial.
3. Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de
alguno de los acreedores que hayan concurrido con su voto a formar el qurum necesario
para el Acuerdo, si excluido este acreedor o la parte falsa o exagerada del crdito, no se
logra el qurum del Acuerdo.
4. Acuerdo entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor, abstenerse de votar o
rechazar el acuerdo, para obtener una ventaja indebida respecto de los dems acreedores.
5. Ocultacin o exageracin del activo o pasivo.
6. Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en esta ley.
Haciendo un resumen para que se entienda cada una de ellas, en primer lugar se encuentran
los defectos de forma.
El nmero 1 se refiere a las hiptesis en que hay defectos de forma en la convocatoria de la
junta, en trminos tales que ste haya impedido que voten aquellos a quienes afecta el
acuerdo, siendo esa una causal de impugnacin.
La segunda es otro defecto de forma, pero esta vez es un error en la sumatoria de los
cmputos de los qurum para tomar decisiones. Si por ejemplo se necesitaban los 2/3 y
dicho qurum se cont mal, considerndose por ejemplo a un acreedor relacionado, quien
no puede votar, en ese caso es causal de impugnacin.
La tercera nos dice (no es difcil chiquillos, dos de forma la primera, la segunda y la quinta
se refieren al activo y al pasivo, la tercera, de exagerar o falsificar el activo, vale decir el
crdito y la quinta de ocultar o exagerar el pasivo. La primera causal de impugnacin es en
el fondo por una actitud, una maquinacin de parte del acreedor. Y la segunda es imputable
al deudor que exager su deuda).
La cuarta, colusin! para que se acuerden de las farmacias; colusin entre el deudor y uno
o ms de los acreedores, miren, para obtener ventajas indebidas, porque es perfectamente
posible en un acuerdo por categora establecer ventajas para uno o ms de los acreedores
pero stas deben ser ventajas indebidas, cualquier pacto que sea contrario a la ley.
123

Se acuerdan cuando habamos dicho recin que el juez fallaba dentro de 30 das despus
de esa audiencia nica las impugnaciones y que ese fallo se poda apelar en el solo efecto
devolutivo? Decamos que ese fallo poda ser de dos tipos: acoge las impugnaciones o las
rechaza. Si las rechaza queda ejecutoriado el acuerdo acordado. Si acoge las
impugnaciones, si lo hace por las causales 1, 2, 3 y 6 se le permite al acreedor presentar
otro acuerdo.
Para eso tiene 10 das, para presentar otro acuerdo, siempre y cuando el 66% de los
acreedores que representen el total del pasivo as se lo permitan, y una vez que cuenta con
el 66% tiene 10 das para presentar el acuerdo. Si deja pasar los 10 das sin presentarlo,
liquidacin de inmediato. Si en cambio puede presentarlo dentro de esos 10 das, ah ver lo
que va a pasar. El juez entonces va a citar a una audiencia nica y se va a pronunciar con
estos mismos qurum por la aprobacin o no de ese acuerdo. Entonces en caso de que la
impugnacin sea acogida por las causales 1, 2, 3 y 6 + 66% (2/3 del total del pasivo), se
puede presentar un nuevo acuerdo, un nuevo plan dentro de 10 das.
Qu pasa en cambio si es que se acoge la impugnacin por las causales 4 5?
Liquidacin, no habiendo posibilidad de que presente un nuevo plan aunque cuente con el
100% del total del pasivo a su favor; eso es liquidacin inmediatamente.
Tiene algn sentido que el deudor vuelva a presentar un acuerdo distinto?, o de presentar
otro acuerdo dice la ley, cuando se trata por ejemplo de estas dos primeras formas, que
presente el mismo no ms? La ley pudo haber sido ms inteligente y haber dicho que se
entender suspendido si lo presento a audiencia hasta que se subsanen los problemas de
forma, etc.
Alguien me puede explicar cul es la diferencia entre admitir cuando uno de los
acreedores falsea el crdito, lo exagera, lo engloba, de permitir que se presente otro acuerdo
de nuevo?, es que ustedes consideran que es menos fuerte la causal de que sea el deudor el
que exagere u oculte el pasivo? Son prcticamente de la misma entidad las causales. El
mnimo es lo que parece ms grave, ya por ultimo uno puede decir que hay una diferencia
pequea, pero, podemos permitir que a un sujeto que defrauda la ley se le permita
presentar otro plan? O sea, si hay que buscar causales duras, stas no lo son. Y sin embargo
se puede defraudar a la ley y presentar un nuevo plan si es que el 66 % de mis acreedores
as lo permite. Pero en cambio si se ha ocultado o exagerado el pasivo, aunque tenga 100%
de apoyo no se da esa opcin.
No ser porque el punto 3 corresponde a los acreedores y no al deudor? Esa podra ser una
fundamentacin, pero si se hace una comparacin, hay alguna diferencia entre un deudor
que tiende a exagerar, en cuanto a la gravedad del hecho imputado, de un sujeto que haya
exagerado su crdito para obtener ms ventaja, que el que se haya coludido con el deudor
para tener ese tipo de ventaja? El engao es el mismo; la diferencia es que aqu se coludi
el deudor con los acreedores y ac trat de pasar la cuchufleta el deudor, pero en el fondo la
gravedad es la mismo, habiendo engao, dolo; tratar de pasarse de listo. Tal vez la solucin
124

ms adecuada habra sido que al incurrir en las causales 3 y 6, la empresa se fuera a
liquidacin de inmediato.
Alumno: pero es que la tercera no vendra siendo culpa del deudor. Profesor: se supone
que el deudor es el primero que tiene que velar y controlar cunto es lo que le debe a sus
deudores. Si es que, por ejemplo, yo present mi nmina diciendo que el deudor es Juan
Prez y a l le debo $100.000 y despus Juan Prez impugna esa cantidad de dinero
diciendo que en realidad son $500.000, ese deudor tiene la posibilidad de hacerse parte del
procedimiento de impugnacin para defenderse por su crdito.
Entonces no se puede comprender que la ley establezca como una doble instancia, por
decirlo de algn modo, si el sujeto tena la posibilidad de cobrarle, la posibilidad de
defensa. La ley no protege a los tontos, por lo cual, si el sujeto no se dio cuenta de dicho
error, debera irse a liquidacin de inmediato, siendo desde esta perspectiva igual de grave,
por decirlo de algn modo. La 1 y la 2 no debiera presentar un nuevo acuerdo, sino lisa y
llanamente el mismo.
Ahora, cundo se entiende aprobado un acuerdo? Para aprobar un acuerdo se necesita un
qurum; para que el acuerdo empiece a regir, en cambio, no se necesita ningn qurum,
porque ste ya est aprobado. Lo que se necesita para que comience a regir es que haya
vencido el plazo para impugnarlo, o cuando se dicte la resolucin que rechaza las
impugnaciones, aun cuando esa resolucin cause ejecutoria. En otras palabras, se podr
poner en ejercicio, se podr aplicar, se podr ejecutar el acuerdo, a pesar de que uno de los
acreedores lo haya impugnado y su impugnacin est siendo revisada en la Corte, debiendo
aguantar este sujeto hasta que dicho tribunal no deje sin efecto la resolucin del juez.
Al parecer, hay una regla que seala que la nica ocasin para que no se aplique el
acuerdo, a pesar de encontrarse con apelaciones pendientes, es cuando quienes hayan
impugnado superen el 30%. Vale decir, si quienes invocaron una causal de impugnacin
superan el 30% del pasivo total, entonces en ese caso hay que esperar que la Corte resuelva
porque no se puede aplicar.
El acuerdo ya se encuentra aprobado y en ejecucin, qu efectos produce? El acuerdo
aprobado obliga a todos los acreedores, sea a aquellos que lo votaron a favor, a los que lo
votaron en contra, a los omitidos, a los que hayan impugnado y su impugnacin est siendo
revisada por una Corte, siempre que no superen el 30% del pasivo total. Se eliminan los
registros del Conservador de Bienes Races que imposibiliten al deudor a realizar actos,
adems de que puede enajenar bienes que no sean esenciales.
Qu pasa con esas obligaciones que generaron la cesacin de pago? Se entienden novadas
en su caso, remitidas y la ley dice repactadas, pero nunca se ha visto que se extinga una
obligacin por repactacin, puesto que el modo de extinguir la obligacin se denomina
novacin.
Qu pasa si el acuerdo se rechaza? Se produce la liquidacin de inmediato. No slo se
rechaza por que la empresa sea inviable, sino que tambin sucede esto por la ausencia, y
tenemos como consecuencia la liquidacin, salvo que los acreedores decidan que vuelva a
125

presentar un segundo plan, que debe ser hecho dentro de los 10 das para ser presentado el
nuevo plan.
3. Del incumplimiento y nulidad del acuerdo de reorganizacin judicial
El acuerdo ya est aprobado, no ha sido impugnado y se encuentra en aplicacin. A pesar

de no haberse impugnado quedan dos posibilidades: que el deudor lo incumpla, siendo el
plazo de prescripcin de 1 ao. La prescripcin comienza a regir desde que se produce el
vicio, y ste dura un ao, es decir, la accin de nulidad. Solamente puede invocarse una
causal (lo que es una gran aberracin), que es la del nmero 5: ocultacin y exageracin del
pasivo cuando haya sido conocida por el que acciona la accin de nulidad despus de
cerrado el perodo de impugnacin. Es decir, el sujeto impugn porque no saba que se
haba ocultado informacin.
Y las dems causales que existen para preparar y constituir la nulidad no se pueden
invocar?, la falta de capacidad, falta de objeto, error, dolo? y si yo descubro la colusin
despus, no es dolo eso? O sea, habra un saneamiento automtico? Correccin: Causales
N3 y 5, pero el aspecto central aqu es analizar qu ocurre con las otras causales.
En Derecho de las Obligaciones, al ensearnos el artculo 1489, nos decan que en todo
contrato bilateral iba envuelta una condicin resolutoria. En ese caso naca un hecho
potestativo para la parte constitutiva, que era o pedir la resolucin o el cumplimiento
forzado, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. El hecho que originaba, que
haca explotar la condicin resolutoria era el incumplimiento. El incumplimiento es un
hecho que origina dos acciones: accin de resolucin llamada accin de resolucin, o la
accin de cumplimiento forzado. Pues bien, los genios de esta ley crearon una accin de
incumplimiento. Frente al incumplimiento, lo nico que hace nacer es la resolucin.
Lo que parece ms raro es que frente al incumplimiento lo nico que hace nacer es la
resolucin, muy modificada, vale decir con una estructura de hace unos 50 aos ya
superada y pareciera que no es posible pedir el cumplimiento forzado. As, si usted es la
empresa deudora y presenta su plan, y dentro de ste se contempla que el acreedor le pagar
$100.000 mensuales, llega el da 30 y no le pagan, el da 5 y no le pagan, pareciera que
frente a ese incumplimiento slo tiene la posibilidad de resolver el acuerdo y no de pedir el
cumplimiento forzado.
Aqu se copi (pero fueron mal copiadas las normas de la compraventa). Se dice que la
causal para ejercer la accin de incumplimiento no solamente es el incumplimiento de lo
pactado, sino que adems el olor a incumplimiento. En otras palabras, el temor producto de
la agravacin de los negocios del deudor; el temor de que incumpla. Esa norma seala que
el deudor poda retener la cosa cuando no le haba pagado el precio el comprador, pudiendo
incluso no entregar la cosa si es que el mal estado de los negocios del deudor haca
presumir un eventual perjuicio para el acreedor, porque no iba a poder cumplir. Entonces
126

era una suerte de excepcin de incumplimiento extrajudicial previo por una sospecha. Eso
se justificaba en la compraventa pero aqu tal vez no.
En los aos 30- 40 en Francia y aqu en Chile en los aos 90- 2000, se empez a entender
que frente el incumplimiento del deudor era el acreedor quien tena todo un abanico de
herramientas a su disposicin. Por lo tanto, con el pacta sunt servanda la fuerza obligatoria
de los contratos era hasta por ah no ms porque cuando el acreedor le exiga al deudor que
le entregase la cosa, el deudor sealaba que no se le poda obligar a entregar otra cosa de
aquella a la que originalmente se oblig.
Muchos aos pasaron y en los aos 30 en Francia y 2000 en Chile se entendi por fin que el
remedio que mejor satisfaca el inters perdido por el incumplimiento del deudor era la
indemnizacin exclusiva del acreedor. Eso significaba que si se optaba por la resolucin, el
deudor no poda enervar la accin resolutoria pagando. Lo que s poda hacer era oponer la
excepcin de pago cuando se fundase en un hecho anterior a la demanda, pero no poda
darse esa hiptesis de que el deudor pagara en primera instancia hasta antes que se dictase
sentencia y en segunda instancia hasta antes de la vista de la causa. Se confunde pagar
con oponer la excepcin de pago. El deudor no puede enervar la accin resolutoria
pagando; por algo no demand el cumplimiento forzado el acreedor sino la resolucin.
Artculo 98: Accin de incumplimiento. El Acuerdo podr declararse incumplido a

solicitud de cualquiera de los acreedores a los que les afecte por inobservancia de sus
estipulaciones.
Podr tambin declararse incumplido si se hubiere agravado el mal estado de los negocios
del Deudor de forma que haga temer un perjuicio para dichos acreedores.
Si la accin de incumplimiento se deduce slo por la inobservancia de las estipulaciones
de una de las clases o categoras del Acuerdo, el Deudor podr enervar la accin
cumpliendo dichas estipulaciones dentro del plazo de sesenta das contado desde la
notificacin de la accin. El Deudor podr enervarla por una sola vez para cada categora
o clase del Acuerdo.
Lo que se seala aqu es que si dentro de una determinada clase o categora se incumple
una obligacin, el deudor tiene 60 das para enervar la accin, pagando. Frente a la
demanda de resolucin por incumplimiento, que tambin es llamada demanda de
incumplimiento que por lo dems qu es? no hubiese sido ms fcil haberle dicho al
deudor que en virtud del acuerdo todo deudor tiene un plazo de gracia de 60 das para
cumplir cualquier obligacin? Porque eso es lo que en definitiva el legislador est diciendo:
si usted no cumple hoy, no importa, frente a la demanda de incumplimiento y resolucin,
tiene 60 das para enervar la accin.
Segunda cuestin: En los aos 1999 - 2000, por fin en Chile se entendi tambin que para
que un incumplimiento permita resolucin, tiene que ser un incumplimiento esencial. Por
127

ejemplo, cuando no se pagaron los intereses que se pueden pedir de la resolucin del
acuerdo.
(Continuacin Art. 98): Las acciones de incumplimiento del Acuerdo prescribirn en el
plazo de un ao contado desde que se produce el incumplimiento.
La declaracin de incumplimiento dejar sin efecto el Acuerdo, pero no extinguir las
cauciones que hubieren garantizado su ejecucin total o parcial.
Esto ltimo es tpico de aquellos casos en el que si el deudor incumple y el acreedor no
puede dirigirse contra l, se dirige contra los garantes. Pero lo anterior es para la accin de
incumplimiento, no para la resolucin, ya que si se declara resuelto el contrato, no podr
cobrarse a los garantes.
(Continuacin Art. 98): Las personas obligadas por las cauciones sealadas en el inciso
anterior y los terceros poseedores de los bienes gravados con las mismas, segn sea el
caso, sern odos en el juicio de declaracin de incumplimiento y podrn impedir la
continuacin de ste enervando la accin mediante el cumplimiento del Acuerdo dentro de
los tres das siguientes a la citacin.
Lo increble de esto es que en el procedimiento en el cual se est viendo la resolucin de un
contrato, se haga cargo un tercero, y que ese tercero pueda enervar la accin.
(Continuacin Art. 98): Las cantidades pagadas por el Deudor antes de la declaracin de
incumplimiento del Acuerdo y el producto obtenido durante el Procedimiento Concursal de
Liquidacin servirn de abono a la deuda en caso que la caucin se extienda a toda la
suma estipulada. Pero si comprende nicamente una parte de ella, slo le servir para
imputarla a la parte que reste de la cuota no caucionada.
Esta accin de incumplimiento, qu es definitiva?, es una accin de cumplimiento
forzado, o es una accin de resolucin? Pareciera que es de resolucin, porque dice que se
puede enervar mediante el pago, adems que se puede ejercer contra cualquier tipo de
incumplimiento.
Lo ms difcil de todo es que los acreedores no quieren ver ms a los deudores, por algo
piden la resolucin del contrato, ya que ellos son quienes incumplieron; lo peor ahora es
que se puede obligar a un tercero.
Respecto al procedimiento de reorganizacin para micro, pequeas y medianas empresas, el
asesor econmico de insolvencias se encargaba de elaborar este plan, no habiendo
intervencin del tribunal. Cuando el AEI sealaba que este plan era viable, entregando un
certificado de proteccin financiera concursal, ste se presentaba en todos los tribunales
donde el deudor era parte, no interviniendo el tribunal ni los acreedores, quienes se
incorporaban al final del mismo. No haba intervencin judicial. En cambio, en el nuevo
procedimiento, una vez nombrado el veedor, inmediatamente la solicitud se hace pblica,
junto con todos los dems trmites.
En el procedimiento para micro, pequeas y medianas empresas, no se requera haber cado
en cesacin de pagos, bastando que ste se iniciara 3 meses antes de ella.
128

Ello se lograr reorganizando las empresas efectivamente viables, liquidando rpidamente
las empresas inviables, y repactando las obligaciones de la persona deudora. Pero, quin
determina qu empresas son viables?
Cuando la discusin sobre la creacin de este nuevo procedimiento comenz en Chile, se
deca que nuestro pas se haba inspirado en la legislacin francesa y colombiana para
efectuar tales modificaciones legislativas, pero cabe sealar que el rol del juez en Colombia
es complejo, siendo ste quien determina si la empresa es viable o no.
129

CLASE N 9
DEL ACUERDO DE REORGANIZACIN EXTRAJUDICIAL O SIMPLIFICADO14
Cul es el Objeto y Tribunal Competente para conocer de este Acuerdo?
Toda Empresa Deudora podr celebrar un Acuerdo de Reorganizacin Extrajudicial o

Simplificado con sus acreedores y someterlo a aprobacin judicial.
Ser competente para aprobar el Acuerdo Simplificado el tribunal que hubiere sido
competente para conocer de un Procedimiento Concursal de Reorganizacin del Deudor.
Cules son las Formalidades?
El Acuerdo Simplificado deber ser otorgado ante un ministro de fe o ante un ministro de fe

de la Superintendencia, quien certificar adems, la personera de los representantes que
concurran al otorgamiento de este instrumento, cuyas copias autorizadas debern agregarse
al Acuerdo respectivo.
Cul es el objeto?
El Acuerdo Simplificado podr versar sobre cualquier objeto tendiente a reestructurar los
activos y pasivos del Deudor.
Sern aplicables al Acuerdo Simplificado, cuando corresponda, lo relativo al Acuerdo de
Reorganizacin Judicial, y siempre que no lo contravengan, estos es:
- Acuerdos por clases o categoras de acreedores

- Determinacin del pasivo
- Propuestas de alternativas, diferencias entre acreedores de igual clase o
categora
- Condonacin o remisin de crditos
- Constitucin de garantas
- Clusulas de arbitraje
- Nombramiento del interventor
- Designacin de la Comisin de Acreedores
Cules son los requisitos para la aprobacin del Acuerdo Simplificado?
14
El material de esta clase se ha extrado de otro mayor que ha sido preparado para Uds. por su ayudante de
ctedra doa Dhortty Barros, a quien agradezco su excelente trabajo.
130

Para la aprobacin del Acuerdo Simplificado, ste deber presentarse ante el tribunal
competente junto con los antecedentes que debe presentar el Deudor (ya estudiado),
acompaado de un listado de todos los juicios y procesos administrativos seguidos contra el
Deudor que tengan efectos patrimoniales, con indicacin del tribunal , rgano de la
administracin del Estado, rol o N de identificacin y materias sobre las que tratan estos
procesos.
Conjuntamente con la presentacin del Acuerdo Simplificado, deber presentarse un
informe de un Veedor de la Nmina de Veedores, elegido por el Deudor y sus 2 principales
acreedores, que deber contener la calificacin fundada acerca de:
1. Si la propuesta es susceptible de ser cumplida habida consideracin de las

condiciones del Deudor.
2. El monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor en sus
respectivas categoras, en caso de un Procedimiento Concursal de Liquidacin.
3. Si la determinacin de los crditos y su preferencia, cuya propuesta acompa el
Deudor, se ajusta a esta ley.
Qu contendr la Resolucin de Reorganizacin Simplificada?
Presentada la solicitud de aprobacin judicial del Acuerdo Simplificado y hasta la

Aprobacin Judicial, (esta ltima se trata ms adelante), el tribunal dispondr:
1. La prohibicin de solicitar la Liquidacin Forzosa del Deudor y de iniciarse en su contra

juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de
arrendamiento. Lo anterior no se aplicar a los juicios laborales sobre obligaciones que
gocen de preferencia de primera clase, suspendindose en ese caso slo la ejecucin y
realizacin de bienes del Deudor, excepto los que el Deudor tuviere, en tal carcter, a favor
de su cnyuge o de sus parientes o de los gerentes, administradores, apoderados con poder
general de administracin u otras personas que hayan tenido o tengan injerencia en la
administracin de sus negocios.
Para estos efectos, se entender por parientes los ascendientes y descendientes y los
colaterales por consanguineidad y afinidad hasta el 4 grado, inclusive.
2. La suspensin de la tramitacin de los procedimientos sealados recientemente y la
suspensin de los plazos de prescripcin extintiva.
3. La prohibicin al Deudor de gravar o enajenar sus bienes, salvo los que resulten
estrictamente necesarios para la continuacin de su giro.
131

Cul es el Qurum para ser presentado el Acuerdo Simplificado?
El Deudor deber presentar el Acuerdo Simplificado suscrito por 2 o ms acreedores que

representen al menos partes del total de su pasivo, correspondiente a su respectiva clase o
categora.
Las Personas Relacionadas con el Deudor no podrn suscribir un Acuerdo Simplificado, ni
sus crditos se considerarn en el monto del pasivo para los efectos de la determinacin del
qurum de aprobacin del referido Acuerdo.
Los cesionarios de crditos adquiridos dentro de los 30 das anteriores a la fecha de la
presentacin a aprobacin judicial del Acuerdo Simplificado tampoco se considerarn para
el qurum sealado anteriormente.
Cul es la forma de publicidad del Acuerdo Simplificado?
Junto con presentar al tribunal el Acuerdo Extrajudicial o Simplificado con los antecedentes
ya sealados, el Deudor deber acompaar al veedor copia de stos para que los publique
en el Boletn Concursal y los acompae a los acreedores por medio de correos electrnicos,
si lo tuvieren.
Cmo es Procedimiento de Impugnacin del Acuerdo Simplificado?
Podrn impugnar el Acuerdo Simplificado los acreedores disidentes y aquellos que

demuestren haber sido omitidos de los antecedentes que debe presentar el Deudor, siempre
y cuando la impugnacin se funde en alguna de las causales de impugnacin de los
Acuerdos de Reorganizacin Judicial ya estudiadas, o bien en la existencia, los montos y
las preferencias de sus crditos.
La impugnacin deber presentarse ante el tribunal competente dentro de los 10 das
siguientes a la publicacin del Acuerdo Simplificado ya estudiado.
Una copia de la impugnacin sealada y de los antecedentes correspondientes debern ser
publicados en el Boletn Concursal por el Veedor.
Las impugnaciones al Acuerdo Simplificado se tramitarn como incidente y se fallaran
conjuntamente en una audiencia nica, que el tribunal citar para tal efecto y que se
celebrar dentro de los 10 das siguientes de vencido el plazo para impugnar. Esta audiencia
ser verbal y se llevar a cabo con los que asistan.
La resolucin que se pronuncie sobre las impugnaciones se publicar en el Boletn
Concursal y ser apelable en el solo efecto devolutivo.
132

En qu consiste la Aprobacin Judicial?
Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin del Acuerdo Simplificado, el tribunal

podr citar a todos los acreedores a quienes les afecte el Acuerdo, para su aceptacin ante el
tribunal, la cual deber contar con el qurum de 2 o ms acreedores que representen al
menos partes del total de su pasivo correspondiente a su respectiva clase o categora.
Una vez aceptado el Acuerdo Simplificado , o vencido el plazo sealado anteriormente (10
das desde la publicacin) sin que el tribunal hubiere citado, y vencido el plazo para
presentar impugnaciones sin que hayan interpuesto o si , deducidas, se hubieren rechazado
por resolucin que se encuentre firme y ejecutoriada, el tribunal competente, previa
verificacin del cumplimiento de los requisitos legales, dictar la correspondiente
resolucin aprobando el Acuerdo Simplificado, debiendo el Veedor publicarla en el Boletn
Concursal.
Cules son los Efectos del Acuerdo Simplificado?
El Acuerdo Simplificado aprobado judicialmente de conformidad a lo establecido

anteriormente producir, cuando corresponda, los mismos efectos que produce el Acuerdo
de Reorganizacin Judicial (remitirse a ello).Siempre que no contravenga lo referido al
Acuerdo Simplificado.
Cmo es el Procedimiento para demandar la Nulidad o

Incumplimiento del Acuerdo Simplificado?
Demanda la nulidad o el incumplimiento del Acuerdo Simplificado se aplicar lo

estudiado para la nulidad o incumplimiento del Acuerdo de Reorganizacin Judicial.
(Remitirse a ello).
133

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NUEVO DERECHO CONCURSAL CHILENO

Gonzalo RUZ LRTIGA

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1. Procedimientos preventivos: La primaca de los procedimientos de salvataje de las

Materia de apoyo de la asignatura. Prohibida su reproduccin total o parcial

Los mecanismos de solucin amistosa o negociada. La Ley 84-148 de 1 de marzo de 1984

2. Procedimientos reactivos. Se trata de procedimientos judiciales reactivos pues requieren

Materia de apoyo de la asignatura. Prohibida su reproduccin total o parcial

SISTEMA DE LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMRICA DE DERECHO CONCURSAL

La Constitucin de los Estados Unidos, en su Artculo 1, Seccin 8, establece que el

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El captulo 11, se denomina Reorganizacin, y permite al deudor conservar la propiedad

Materia de apoyo de la asignatura. Prohibida su reproduccin total o parcial

Finalmente el captulo 13 se titula Ajuste de deudas de un individuo con ingresos

SISTEMA DEL REINO UNIDO DE DERECHO CONCURSAL

En Inglaterra la quiebra es una de las consecuencias que puede derivar de la insolvencia,

Materia de apoyo de la asignatura. Prohibida su reproduccin total o parcial

En materia de insolvencia de personas naturales, es decir, los denominados propiamente

Por ltimo el sistema britnico del tratamiento de insolvencias contemplas algunos

1. El auto de administracin. La administracin es un procedimiento ante el tribunal en

Materia de apoyo de la asignatura. Prohibida su reproduccin total o parcial

3. Los acuerdos individuales voluntarios (IVA). Corresponden a la versin formal de los

SISTEMA BRASILEO DE QUIEBRAS Y RECUPERACIN DE EMPRESAS

Exponer brevemente el sistema brasileo de tratamiento de la insolvencia es muy