Você está na página 1de 15

Fichamento do livro: Teoria Pura do Direito Resumo 01

Docente:
Curso: Direito Perodo:
Professor:

Ficha Bibliogrfica
FALCON, Francisco Jos Calazans. Iluminismo. 3. ed. So Paulo: Editora tica
S.A,1991.

Hans Kelsen Foi


um dos produtores literrios mais profcuos de
seu tempo, tendo publicado cerca de quatrocentos livros e
artigos, destacando-se a Teoria Pura do Direito pela difuso e
influncia alcanada.
considerado o principal representante da chamada Escola
Positivista do Direito.
Kelsen d valor apenas ao contedo normativo. A funo da
cincia jurdica teoriza, descrever a ordem jurdica, no
legitim-la.
A Teoria Pura do Direito deitou suas razes na filosofia de
Immanuel Kant e no em princpios metafsicos da doutrina
jurdica, sendo focada na Crtica da Razo Pura e, mais,
precisamente, na lgica transcendental. Suas origens kantianas
esto reconhecidamente confessas no captulo III que se refere
categoria do dever, considerado como categoria da lgica
transcendental.

Nesse particular, estabeleceu um paralelo entre a imputao e a


causalidade, sendo essa, uma categoria transcendental, um
princpio gnosiolgico que permite compreender a realidade
virtual.

Kelsen rejeitando a inspirao kantiana da doutrina do direito


natural, afirmou que a Teoria Pura do Direito refere-se ao
direito positivo[2], vendo no dever, de Solen, uma categoria
lgica das cincias normativas.

CONSIDERAES

A Teoria Pura do Direito, de Hans Kelsen, fundamenta-se na possibilidade de encontrar


na realidade, um aspecto que seja puramente jurdico e, como tal, suscetvel de ser objeto
da cincia jurdica. Da o nome de Teoria Pura, que poderia chamar-se tambm Teoria do
Direito Puro.
A diferena, para Kelsen, entre o Direito e outros sistemas de normas, que, no Direito, a
reao violao de uma norma ser por meio de um ato de fora que seja socialmente
organizado.

Esse ato de fora pode ser de uma maneira centralizada como nos Estados modernos, ou
descentralizada como sucedia nas ordens jurdicas primitivas.

Kelsen parte, ento, para o centro de sua Teoria Pura, a questo do fundamento de
validade, dentro do que ele chamou de "Dinmica Jurdica".

Um sistema de normas dinmico quando umas normas fundamentam-se em outras em


virtude de uma delegao de autoridade das normas superiores para as inferiores,
determinando o modo como sero produzidas, e no o seu contedo

1. DIREITO E NATUREZA

A Teoria Pura do Direito uma teoria do Direito positivo - do Direito positivo


em geral, no de uma ordem jurdica especial. teoria geral do Direito, no
interpretao de particulares normas jurdicas, nacionais ou internacionais. Contudo,
fornece uma teoria da interpretao.(01)

O direito positivo busca uma teoria geral, focada em um nico objeto, o Direito
em si, excluindo tudo aquilo que no pertence ao prprio objeto ,baseando-se nas
indagaes do que e como o direito. Por tratar-se de uma cincia jurdica e no uma
poltica do direito.

As cincias sociais, tanto quanto as da natureza possuem atos jurdicos de


direito, claro que cada uma delas varia conforme tempo e espao, em que cada ato,
desprende em uma manifestao externa de conduta no ponto de vista do direito para
cada fato uma significao jurdica.

No sentido subjetivo, o ato de conduta humana, no pode ser apreendida por


meio dos sentidos, sendo declarada pela auto-explicao, expressada em palavras
escritas ou faladas. Subjetivamente a explicao jurdica depende do conhecimento no
material, como uma declarao.

Na interpretao objetiva, o ato esta ligada a situao de nexo causal, ou seja,


determinado pela lei da causalidade, a causa e efeito, o resultado que dar significao
a interpretao.

Dessa forma a interpretao dada racionalmente, uma vez que, depende de um


esforo mental que estabelea a compreenso do ato. Para determinar se ser ilcito ou
licito, a causalidade que determinara de acordo com o resultado.

[...] Uma norma jurdica considerada como objetivamente vlida apenas


quando a conduta humana que ela regula lhe corresponde efetivamente, pelo menos
numa certa medida. Uma norma que nunca e em parte alguma aplicada e respeitada,
isto , uma norma que - como costuma dizer-se - no eficaz em uma certa medida,
no ser considerada como norma vlida (vigente). [...].(p. 12).

A validade a qualidade da norma que conecta a conduta ao ordenamento,


quando obedecidas as condies formais e materiais do ato para sua produo,
automaticamente se integra ao sistema.

O ato possui a vontade, caracterizado pelo sentido de dever ser (o interesse da


maioria), qualquer situao adversa ao ato de vontade constitui um dever de ser, a
norma intencionalmente dirigida a conduta de outrem que perca o sentido de ser da
vontade, ou seja, a norma aplicada de forma abstrata (erga omnes), indo contra a
pretenso de um suposto agente.

A validade da norma no seu sentido subjetivo ocorre quando delegado poder


a algum para que aplique a mesma. Ela surge quando a comunidade interessada decide
que tal costume de conduta repetitiva seja ordenado, para que todos se comportem da
mesma maneira. J o sentido objetivo a vinculao da norma ao individuo que comete
a conduta adversa ao desejo de comportamento pela maioria.
A conduta humana apenas pode ser regulada pela norma. Demais fatores
dependem da relao direta com a conduta humana para serem contemplados
normativamente.

Uma conduta humana prevista no ordenamento de forma positiva e negativa.


Positiva quando, desde logo prevista em um ordenamento positivo, havendo a
realizao do ato. Negativa quando, evidenciado pela omisso (absteno do ato).

O juzo judicial, mais uma norma, qual cabe a interpretao do ato. Nele
sera admitida uma afirmao como verdadeira, ou uma vinculao entre duas ideias.
[...] O juzo que afirma que algo adequado ao fim pode, conforme o carter subjetivo
ou objetivo do fim, ser um juzo de valor1 subjetivo ou objetivo. Um tal juzo de valor,
porm, apenas possvel com base numa visualizao da relao causal que existe
entre os fatos a considerar como meio e como fim.[...] (p. 25). Assim o juzo uma
ordem social que institui sanes de uma ordem moral.

As sanes de carter transcendentes refere-se ao ordenamento a qual a conduta


esta submetida. Socialmente imanente ocorre quando executada a conduta de tal
ordenamento dentro da sociedade.

Uma ordem normativa esta fundamentada na base da norma fundamental


(origem do costume), retirando a validade de todas as normas pertencentes a essa
ordem. Uma norma singular esta vinculada a uma determinada norma jurdica,
fundindo sua validade na norma fundamental, quais regulam a conduta humana.

As ordens coativas so instrumentos de regulao dos atos indesejados, de atos


nocivos a outrem, devido a uma conduta humana.

Os atos e coaes, so institudos como sanes na ordem jurdica, sendo a


reao contra a conduta indesejada do individuo. O monoplio de coao da
comunidade jurdica, caracteriza o desejo da maioria, em que decidiram sobre os
pressupostos de tal conduta prevendo qual a coao ser aplicada, com a inteno de
que o individuo transgressor seja punido, sem que venha a sofrer sanes por ato de
fora da parte lesada.

Surge ento a ideia de segurana coletiva, instituda pelo monoplio de coero,


caracterizando uma forma de paz, contrariando qualquer ato que empregue a fora
fsica, ou principio da auto defesa.

O direito tambm pressupe uma ordem coativa. Ao mesmo tempo que a norma
coercitiva pune conduta indesejada, ela impondo obedincia. Enquanto uma norma
prev determinada conduta como certa ou incorreta, outra norma possui o carter
punitivo, caso no seja observada a regra da primeira. Contudo, o direito possui sentido
amplo, no se restringindo a coercitividade.

2. DIREITO E MORAL

O direito no pretende ser a essncia da natureza humana, visto que no poderia


subsistir s no contexto natural. Ele parte de um conjunto de atributos da natureza
humana. Pode ser entendido moral e tica. Moral quando descreve condutas e tica
quando disciplina essas condutas.
Uma norma moral visa contrariedade ao senso egostico do indivduo, ou
seja, mostra ao indivduo que sua vontade deve ser contida frente norma moral. A
atitude de obedercer a norma o tonar disciplinado, logo com correo tica. O contrrio
desta inteno normativa moral se tornaria um ato ilcito.
O direito em sua essncia moral, devendo ser justo, por si s constituindo um
valor moral. Sendo assim, o direito, justo. Permitindo criar o senso de justia.
Aplicando a justia ser satisfeita a vontade de todos (pelo menos da maioria).
Ressalta-se que no existe uma moral absoluta, desta forma, o valor moral
relativo, dependente do ponto de vista das normas sociais, o contedo moral,
determinar os fundamentos que caracterizaram a justia.
Sendo a essncia do direito o carater moral, isso no quer dizer que o direito
deva ser moral. Pressupe-se a existncia de uma nica moral absoluta, cuja validade
da ordem juridica independe dessa moral absoluta.
Como o critrio apreciativo da moral relativo, quando avaliado tal conduta
como imoral ou correta, o julgamento pode ser aplicado por entendimento adverso de
outro sistema moral.
O direito positivo interferir quando existir um dirieto moralmente bom ou mal,
exigindo que seja feita separao do direito da moral e a cincia juridica do senso tico.
Isso quer dizer que um norma juridica pode ser valida ainda que contrarie ordem
moral. A ideia da existencia de um nica moral, com vrios sistemas morais diferentes
uns dos outros, significa que uma ordem juridica positiva pode corresponder preceitos
morais de um determinado grupo, comunidade ou camada a qual esteja submetida.
Verifica-se, que feita uma rejeio pela teoria pura do direito, quanto a ideis
de que o mesmo submetido a sua prpria essncia moral, pelo simples fato de aceitar
a exixtncia de uma moral absoluta, conduz a legitimao de uma ordem coercitiva
prpria, sendo essa o direito.
3. DIREITO E CINCIA

A cincia jurdica e humana tem por objetos as normas jurdicas. Pela tica do
direito forma pela qual a cincia jurdica aprende seu objeto jurdico.
Na regulao das normas h a teoria esttica, cujo objeto o direito como
sistema de normas em vigor, e uma dinmica do direito em que o objeto o processo
jurdico de produo e aplicao do direito, sua movimentao.
A cincia jurdica cabe a interpretao normativa dos fatos de uma conduta
humana. Distingue-se das normas jurdicas produzidas pelos rgos jurdicos, quais
cabe a aplicao e observncia do direito.
Assim, as normas no so juzos, so as imperativos de permisso e atribuies
de poder ou competncia.
A natureza definida como objeto de determinao de sistema de elementos
que esto ligados pelo nexo causal. Objeto descrito pelas leis naturais, cabendo a
cincia descrio e aplicao dos princpios deste objeto. J a sociedade uma ordem
normativa de conduta humana, mesmo que a cincia descreva e explique as condutas, o
objeto ser a conduta/ato dos homens em face um dos outros, qualificando assim uma
cincia social.
A sociedade fica entendida como ordem normativa da conduta dos homens
entre si. Contrapondo a cincia natural.
Tambm na conduta dos homens se aplica outro principio, denominado
imputao, ou seja, toda aplicao da lei em face de uma conduta antijurdica praticada
por um individuo. A convivncia em grupo, pr determina a existncia de uma conduta
boa, injusta ou m. Existindo uma sociedade, nasce consigo a conscincia de que essa
convivncia precisa de normas que regulem as condutas entre os indivduos que a
compe, manipulando uma paz e equilbrio, com ordens seguidas de uma autoridade
supra-humana, ideia advinda de normas mais antigas da humanidade.
A emancipao da interpretao da natureza, resultou na cincia moderna. A
desvinculao do principio da imputao em que ms condutas eram punidas e as boas
premiadas, para o principio da causalidade, trouxe ao conhecimento do homem que as
relaes entre as coisas, so determinadas independente da vontade humana, com
resultados bons ou ruins, passando a serem determinadas por normas.
A cincia jurdica passa a determinar a conexo entre os elementos do seu
objeto. O principio da causalidade qual diz que o individuo deve ser e poder ser. J a
imputao afirma que , ou seja, aquele descreve a ao, j esse deve receber conforme
agiu, se bem premiado, se agiu mal, deve ser punido.
Uma simplificao da distino entre causalidade e imputao, consiste em que toda a
causa concreta, pressupe numa outra causa; e todo o efeito concreto, deve ser
considerado como causa um outro efeito.
O homem tem vontade livre, conduto responde por suas aes, boas ou ruins.
A cincia em si composta de ideologias, contudo, o direito positivo deve
manter-se distante de ideologias, devendo nascer da verdade.
4. ESTTICA JURDICA

Distingue-se duas espcies de atos coercitivos:


Sanes contra uma omisso e ou omisso determinada pela ordem jurdica,
surgindo assim as penas e a execuo;
Coaes espcie de constrangimento e a obrigao de fazer sobre algum, sem
carter punitivo. O poder do esto em obrigar um individuo acometido por doena
grave, por exemplo, a ficar internado.
A ao e a omisso, j esto pr determinadas pela ordem jurdica, delimitando
o que licito e ilcito, bem como a sano. Estando ligados a um ato de coao como
consequncias.
A conduta determina que o individuo haja de tal maneira, conforme prescrita
pela ordem social, a inobservncia a norma social, contrariando a vontade da maioria,
acarretar em sanes.
O dever jurdico esta juridicamente ligado a obrigao de cumprir com
determinada conduta, pela fora do direito, o dever ser. Para condutas oposta, est
prescrita sanses coercitivas.
A responsabilidade tambm se vincula a conduta de outrem, isso quer dizer, que
somos pr determinados a uma conduta de dever ser, a nossa prpria conduta, quando
se tratando de conduta praticada por outrem, no respondemos a essa. Porm, existe a
responsabilidade coletiva, quando a ao tem relao com demais indivduos de um
mesmo grupo, como exemplo a famlia.
A responsabilidade se divide em suas espcies:
Culpa: quando tal conduta proibida, e o individuo que a prtica ignora
intencionalmente.
Resultado: um delito de omisso, dependente da vontade que institui a
responsabilidade pelo resultado.

A Esttica Jurdica, nada mais que o estudo do Direito enquanto um sistema


dado de normas, ao contrrio da dinmica que estuda a formao da norma.

5. DINMICA JURDICA

Dado o direito como ordem normativa. O fundamento de validade de uma


norma s pode ser validade de outra norma, uma vez, que s possvel fundamentar
algo, desde que j tenha uma previso. Essa ser automaticamente a norma superior a
outra.
O fundamento de validade de uma norma apenas pode ser a validade de uma
outra norma. Uma norma que representa o fundamento de validade de uma outra norma
figurativamente designada como norma superior, por confronto com uma norma que
, em relao a ela, a norma inferior (pg. 215).
O fundamento humano pode ser determinado por uma autoridade humana ou
supra-humana. No exemplo dos Dez Mandamentos, so fundamentao para as ordens
de Deus.
A norma fundamental deve ser a ultima e superior, sendo assim, pressuposta e
no posta no ordenamento. O fundamento da mesma no posto em questo, j que ele
serve como fundamento para o resto, caso contrrio dependeria de uma norma mais
elevada. Ela serve como fonte comum para todas as demais normas do ordenamento,
ligadas direta ou indiretamente.
Segundo a natureza do fundamento de validade, pode ser distinto por dois
diferentes sistemas de normas. Um tipo esttico e um tipo dinmico.
No ordenamento esttico, a conduta dos indivduos determinada por fora do
seu contedo, que pode ser subsumido, assim como do particular para o geral.
O sistema dinmico caracterizado pelo fato de uma norma fundamental
pressuposta no ter por contedo seno a instituio de um fato produtor de normas, a
atribuio do poder a uma autoridade legisladora, em regra a determinao de como
deve ser criadas as normas gerais e individuais com ordenamento fundamentado sobre
esta norma.
A norma fundamental limita-se a fixar uma regra em conformidade com a qual
dever ser criada as normas deste sistema, delegada numa autoridade legisladora.
Caso estejam as normas em nvel hierrquicos diferentes a superior vence e a
inferior taxada como invalida. Caso sejam de mesmo nvel, prevalece a norma mais
recente.
Confuses tambm so passiveis de ocorrncias entre duas decises judiciais.
O conflito resolvido pelo fato de rgo executivo ter a faculdade de escolher entre
observar uma ou outra das decises, ou seja, efetivar ou no efetivar pena ou a
execuo civil, observar uma ou outra das normas individuais(p. 231).
Entre uma norma que determina a criao de outra e a norma criada no cabe
contradio, pois a norma criada tem o seu fundamento de validade na norma superior.
O principio de que a norma de uma ordem jurdica vlida at a sua validade terminar,
no entanto, s aplicvel a uma ordem jurdica estadual com uma limitao muito
importante: no caso de revoluo, no encontra aplicao alguma. Uma revoluo no
sentido amplo da palavra, compreendendo tambm o golpe de Estado, toda
modificao ilegtima da Constituio, isto , toda modificao da Constituio, ou a
sua substituio por outra, no operadas segundo as determinaes da mesma
Constituio (pg. 233).
O contedo destas normas em suma permanecem o mesmo. Os atos que surgem
com o sentido subjetivo de criar ou aplicar normas jurdicas j no mais so pensados
sob a pressuposio da antiga norma fundamental, mas sob a pressuposio da nova
norma fundamental.
Surgindo aqui a aplicao do chamado principio da efetividade. J o principio
da legitimidade limitado pelo principio da efetividade. Nessa limitao a soluo
proposta pela Teoria Pura do Direito, consiste assim como a norma de dever-ser, como
sentido do ato-de-ser que a pe, se no identifica com este ato, assim a validade de
dever-ser de uma norma jurdica se no idntica com a sua eficcia da ordem do ser; a
eficcia da ordem jurdica como um todo a eficcia de uma norma jurdica singular so-
tal como o ato que estabelece a norma condio da validade. Tal eficcia condio
no sentido de que uma ordem jurdica como um todo e uma norma jurdica singular j
no so consideradas como vlidas quando cessam de ser eficazes.
A dinmica jurdica em Kelsen demonstra uma estrutura escalonada das
normas. Comea pelo processo de criao, passa para transformao/estudo, aps
feita a validao da norma.
6. DIREITO E ESTADO

Se o indivduo, portador dos direitos e deveres jurdicos considerados, fala-se de uma


pessoa fsica; Outras entidades portadoras dos direitos e deveres jurdicos em questo,
fala-se de pessoas jurdicas (Exemplo Empresas).
Tanto a pessoa jurdica, quanto a pessoa fsica, so construes da cincia jurdica.
Assim ela mais filho do Direito do que da realidade social. Quando se diz que a
ordem jurdica confere a um indivduo personalidade jurdica, isso apenas significa que
a ordem jurdica torna a conduta de um indivduo contedo de deveres e direitos. a
cincia jurdica que exprime a unidade destes deveres e direitos no conceito - diferente
do conceito de homem de pessoa fsica, conceito do qual no pode servir, como
conceito auxiliar, na descrio do Direito, mas do qual se tem a necessariamente de
nos servir, pois a situao criada pela ordem jurdica tambm pode ser descrita sem
recorrer a ele.
Quando uma norma provm de uma autoridade, que tenha capacidade legal para isso,
isto , tem competncia para estabelecer estas normas vlidas por ter uma norma que
confira esse poder de fixar normas ou cri-las, essas normas iro ser vlidas. Pois, a
autoridade atravs da norma que estabelece seu poder legislativo e tem a competncia
para exercer esse poder, ser a ela submetida tambm, alm, dos indivduos que devem
obedincia s m normas por ela fixadas.
Kelsen define pessoa jurdica, no apenas como um homem detentor de direitos e
deveres, mas, uma pessoa como um conjunto de normas. Em relao a pessoa jurdica a
denomina como auxiliares de direito subjetivo e dever jurdico.
Na pessoa jurdica preciso determinar os direitos subjetivos como normas que
incidem sobre o comportamento do individuo, e o dever jurdico um reflexo de uma
norma, aqui ento caberia ignorar os direitos subjetivos.
Assim a pessoa jurdica seria um complexo de normas, composta essas normas por um
vnculo conduta de um mesmo individuo ou corporao.
A corporao entendida como uma comunidade de indivduos a que a ordem jurdica
estabelece direitos e deveres. "Como os deveres e direitos apenas podem ter por
contedo a conduta humana, a ordem jurdica pode conferir direitos somente a
indivduos".
Dessa forma uma corporao criada por alguns indivduos, sendo um conjunto de
normas/regras de conduta determinadas pelos indivduos que a compe.
Uma constituio em sentido material um conjunto de normas que regulam a
produo de normas. A validade de uma corporao decorre de uma constituio.
A relao jurdica a relao entre normas ou entre aes humanas determinadas pelas
mesma normas, ou seja, uma relao entre pessoas jurdicas (inclui aqui a pessoa
fsica em latu senso).

7. O ESTADO E O DIREITO INTERNACIONAL

O Direito internacional - de acordo com a habitual determinao do seu conceito -


um complexo de normas que regulam a conduta recproca dos Estados - que so os sujeitos
especficos do Direito internacional.
o chamado Direito internacional Direito se uma ordem coercitiva da conduta
humana, pressuposta como soberana; se liga aos fatos por ele definidos como pressupostos
atos de coero por ele determinados como conseqncias e, portanto, pode ser descrito em
proposies jurdicas, da mesma forma que o Direito estadual.

Direito Internacional primitivo - O Direito internacional distingue-se do direito


estadual, pelo fato de no instituir, pelo menos enquanto Direito internacional geral
vinculante em relao a todos os Estados, quaisquer rgos funcionando segundo o princpio
da diviso do trabalho para a criao e aplicao das suas normas. Encontra-se ainda num
estdio de grande descentralizao.
O direito internacional, percorre uma evoluo j conquistada pelo estadual,
ultrapassando barreiras como o costume.

Construo escalonada do Direito Internacional - O Direito internacional consta de


normas que originariamente foram criadas atravs de atos de Estados - quer dizer, dos rgos
para o efeito competentes segundo as ordens jurdicas dos Estados singulares - para
regulamentao de relaes interestaduais, atos esses que operaram tal efeito pela via do
costume. So estas as normas do Direito internacional geral - geral porque impe deveres e
atribui direitos a todos os Estados. o Direito internacional produzido pela via dos tratados
internacionais - se apia sobre uma norma do Direito internacional geral consuetudinrio,
sobre uma norma do estrato ou camada relativamente mais elevada, mister que, como j
anteriormente frisamos, valha como norma fundamental pressuposta do Direito internacional
uma norma que institua como fato gerador de Direito o costume constitudo pela conduta
recproca dos Estados.
Imposio de obrigaes e atribuio de direitos, pelo Direito internacional, de forma
simplesmente mediata - O Direito internacional impe deveres e confere direitos aos
Estados. A imposio de deveres e a atribuio de direitos ao Estado pelo Direito internacional
tm o mesmo carter que a imposio de obrigaes e a atribuio de direitos a uma
corporao pela ordem jurdica do Estado singular. O Estado uma pessoa jurdica e as
normas do Direito internacional, atravs das quais so impostas obrigaes e so atribudos
direitos aos Estados enquanto tais, so normas imperfeitas, normas carecidas de
complementao. Elas apenas determinam o elemento material e no o elemento pessoal da
conduta humana que necessariamente tm por contedo. Apenas determinam o que deve ser
feito ou omitido, mas no quem, isto , que indivduo humano, tem de realizar a atuao ou
omisso previstas. O Direito internacional deixa ordem jurdica de cada Estado a
determinao deste indivduo.

Direito internacional e direito Estadual


Do que especialmente se trata, ao determinar a relao existente entre Direito
estadual e Direito internacional, da questo de saber se podem existir conflitos insolveis
entre os dois sistemas de normas. Somente quando esta questo tenha de ser respondida
afirmativamente que fica excluda a unidade do Direito estadual e do Direito internacional.
Neste caso, sim, s efetivamente possvel uma construo dualista ou pluralista das relaes
entre Direito estadual e Direito internacional. Mas, em tal hiptese, tambm no se pode
falar de uma validade simultnea de ambos. o que mostra o confronto com as relaes
entre o Direito e a Moral. Aqui, so de fato 231 possveis tais conflitos, como sucede, por
exemplo, quando uma determinada ordem moral probe a morte de um homem, seja em que
circunstncias for, e uma ordem jurdica positiva estatui a pena de morte e confere ao
governo poder para recorrer guerra sob os pressupostos determinados pelo Direito
internacional. Em tais casos, quem considera o Direito como um sistema de normas vlidas
tem de desasatender a Moral, e quem considere a Moral como um sistema de normas vlidas
tem de desatender do Direito. Exprimimos isto dizendo: do ponto de vista da Moral a pena de
morte e a guerra so proibidas, do ponto de vista do Direito uma e outra so prescritas ou
permitidas. Com isto, porm, nada mais se diz seno que no h qualquer ponto de vista do
qual a Moral e o Direito possam ser vistos simultaneamente como ordens normativas vlidas.
Ningum pode servir a dois senhores.

A concepo de que o Direito estadual e o Direito internacional so ordens jurdicas


distintas uma da outra e independentes uma da outra na sua validade essencialmente
baseada na existncia de conflitos insolveis entre os dois. Uma anlise mais aprofundada
mostra, porm, que o que se considera como conflito entre normas do Direito internacional e
normas de um Direito estadual no de forma alguma um conflito de normas, que tal
situao pode ser descrita em proposies jurdicas que de modo algum se contradizem
logicamente. Um conflito dessa espcie visto principalmente no fato de uma lei do Estado
poder estar em contradio com um tratado de Direito internacional.

A oposio entre Direito internacional e Direito estadual baseia-se na diferena de


dois sistemas 244 de referncia diversos. Um est solidamente vinculado com a ordem
jurdica do nosso prprio Estado, o outro com a ordem jurdica internacional. Os dois sistemas
so igualmente corretos e igualmente justificados. impossvel, com base numa considerao
de cincia jurdica, decidir jurdico-cientificamente por um deles. A cincia jurdica apenas
pode apresentar as duas e verificar que um ou outro dos sistemas de referncia tem de ser
aceito quando se pretenda definir a relao entre Direito internacional e Direito estadual. A
prpria deciso por um deles, essa situa-se fora da cincia jurdica. Ela apenas pode ser
determinada por outras consideraes que no as cientficas - por consideraes polticas.
8. A INTERPRETAO

A interpretao acompanha o processo de aplicao do direto, depende de uma


operao mental, por meio da qual o rgo jurdico fixa uma definio, ou melhor o
sentido das normas quis sero aplicadas.
A interpretao deve ser dada sobre o contedo emanado, individualmente,
deduzido da norma geral, na medida em que forem aplicadas.
Os indivduos e as cincias jurdicas, tambm precisam compreender o sentido
das normas, dessa forma distingue-se duas interpretaes: a) a interpretao feita pelo
rgo aplicador do direito, autntica; b) a interpretao feita por uma pessoa privada ou
pela cincia jurdica, no autntica.
Relativa Indeterminao do Ato de Aplicao do Direito h uma relao de
determinao ou vinculao entre uma norma de escalo superior e outra inferior da
ordem jurdica, ou seja, a norma superior determina o processo de produo da inferior,
refletindo no seu contedo e/ou ato de execuo. Contudo, a norma superior no pode
determinar todas as direes que a norma inferior tomar. Assim a um quadro a ser
preenchido o rgo superior (A) dar comandos para a norma inferior (B), esse decidir
por conceitos prprios como aplicar a norma no individuo (C).

Indeterminao Intencional do Ato de Aplicao do Direito - Todo ato jurdico,


seja ele de criao jurdica ou de pura execuo, , em parte, determinado pelo direito
e, em parte, indeterminado. A indeterminao pode se dar por ato intencional ou por
fato condicionado. O escalonamento do ordenamento jurdico, faz om que a norma
superior opere, sendo a norma superior o resultado de sua aplicao.

Indeterminao No-Intencional do Ato de Aplicao do Direito a


Indeterminao tambm pode ser por ato no intencional, como consequncia da
estruturao da norma. Isso ocorre, quando o sentido verbal da norma abre espao para
indeterminadas significaes; quando o aplicador da norma presume que h
discrepncia, total ou parcial, entre o sentido verbal da norma ou quando
simultaneamente duas normas de mesma escalonagem se contradizem total ou
parcialmente. O aplicador/interprete, dever procurar guarida e outras fontes que no a
expresso verbal.
O Direito a Aplicar Como Uma Moldura Dentro da Qual h Vrias
Possibilidades de Aplicao sendo os casos de indeterminao ou no de normas
inferior, existe vrias possibilidade de determinao: a) no sentido de corresponder a
uma das vrias significaes possveis, b) no sentido de corresponder vontade do
legislador ou expresso por ele escolhida, c) no sentido de corresponder entre uma
das normas que se contradizem ou d) no sentido de decidir como se as normas
contraditrias se anulassem mutuamente. A interpretao fixando o sentido do objeto a
ser interpretado, o resultado dessa interpretao a fixao da moldura qual representa
o direito a interpretar e o conhecimento das possibilidade que existem dentro dessa
moldura, ou seja, a interpretao no est presa a uma nica soluo, por mais que
apenas uma se torne direito positivo, ainda poder surgir ou existir vrias outras
soluo de igual peso. A jurisprudncia um exemplo, qual desenvolve mtodos de
interpretao, distintos a lei que fornece uma nica interpretao ajustada para qualquer
situao. Uma nica interpretao demonstra como que o aplicador do direito tivesse
apenas uma punica escolha. Dizer que uma sentena fundada em lei significa que ela
se contm na moldura que a lei representa, uma norma individual, mas que pode ser
produzida dentro de uma moldura de norma geral.

Os Chamados Mtodos de Interpretao havendo vrias possibilidade de


significaes verbais, no existe um mtodo que diga que apenas uma e qual a
classificada como de direito positivo. O mtodo aplicado conduz a um resultado
possvel, no como nico correto. Em vista do direito positivo, o teor verbal ou a
vontade do legislador possuem mesmo peso. A necessidade interpretativa da norma
possvel porque a lacunas em aberto, no evidenciando a deciso sobre qual interesse
vale mais, sim conduzindo a uma deciso de posio relativa do interesse. Assim fica
compreensivo o famoso ditado, cada cabea uma sentena.

Ato de conhecimento aquilo que anterior a toda experincia, o conhecimento


se d a partir do que a norma est dizendo e qual objeto atinge.

Ato de vontade o ato de vontade que distingue a interpretao realizada pelo


aplicador do direito de outras interpretaes. A interpretao feita pelo rgo que aplica
o direito autntica, ou seja, ela assume forma de lei, criando direito para todos os
casos iguais.

A interpretao cientfica em sentido das normas jurdicas pura determinao


cognoscitiva (operao de conhecimento), assim, no criao jurdica. Estabelecendo
possveis significaes de uma norma jurdica. Ela no decide qual a possibilidade sera
utilizada, deixando em deciso do rgo aplicador do direito.
A interpretao jurdico-cientfica deve evitar a fico da nica interpretao
correta, fico que s presta jurisprudncia tradicional consolidar o ideal de
segurana jurdica. Ela deve demonstrar ao legislador ou contratante uma formulao
inequvoca e de maior segurana jurdica.