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AULA 19
CONTEDO DA AULA: Sucesso Legtima Descente em Concorrncia e sem Concorrncia. Ascendente
Concorrendo ou no do Cnjuge.
Sucesso legtima
O descendente de grau mais prximo exclui o mais remoto, salvo quando ocorrer
direito de representao. A lei permite, excepcionalmente, que descendentes de graus distintos
venham a concorrer na mesma sucesso no caso de pr-morte ou de equiparao a uma pr-
morte. A representao se d em relao ao exato direito que teria o pr-morto.
Imagine-se a seguinte situao:
A F1: pr-morto
F2: renuncia a herana
F1 F2
N1 N2 N3
Cnjuge
A Cnjuge
F1 F2 F3
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da
morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de dois
anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa
do sobrevivente.
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargrafo nico erro material do Cdigo, pois a separao obrigatria de bens encontra-se no
art.1641); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens
particulares.
Em uma leitura literal do dispositivo e a contrario sensu, para que o cnjuge possa
concorrer com os descendentes, o regime de unio deve ser de separao convencional,
participao final nos aquestos ou, ainda, comunho parcial com bens particulares.
A discusso maior com relao comunho parcial com bens particulares. Se for
entendido que a concorrncia se dar apenas sobre os bens particulares esse mesmo
entendimento deveria ser aplicado na participao final dos aquestos. Da mesma forma se for
entendido que o cnjuge concorre com relao ao todo.
Maria Berenice Dias, por sua vez, afirma que a concorrncia s se daria sobre bens
comuns e no sobre particulares, pois, em verdade, o regime de bens escolhido pelo casal no
inclua bens particulares, mas apenas os comuns, amealhados ao longo da vida do casal. Nada
mais razovel que a herana seguisse essa lgica.
Direito civil. Famlia e Sucesses. Recurso especial. Inventrio e partilha. Cnjuge sobrevivente casado
pelo regime de separao convencional de bens, celebrado por meio de pacto antenupcial por escritura
pblica. Interpretao do art. 1.829, I, do CC/02. Direito de concorrncia hereditria com descendentes do
falecido. No ocorrncia.
- Impositiva a anlise do art. 1.829, I, do CC/02, dentro do contexto do sistema jurdico, interpretando o
dispositivo em harmonia com os demais que enfeixam a temtica, em atenta observncia dos princpios e
diretrizes tericas que lhe do forma, marcadamente, a dignidade da pessoa humana, que se espraia, no
plano da livre manifestao da vontade humana, por meio da autonomia da vontade, da autonomia privada
e da consequente autorresponsabilidade, bem como da confiana legtima, da qual brota a boa f; a
eticidade, por fim, vem complementar o sustentculo principiolgico que deve delinear os contornos da
norma jurdica.
- At o advento da Lei n. 6.515/77 (Lei do Divrcio), vigeu no Direito brasileiro, como regime legal de bens,
o da comunho universal, no qual o cnjuge sobrevivente no concorre herana, por j lhe ser conferida a
meao sobre a totalidade do patrimnio do casal; a partir da vigncia da Lei do Divrcio, contudo, o regime
legal de bens no casamento passou a ser o da comunho parcial, o que foi referendado pelo art. 1.640 do
CC/02.
- Preserva-se o regime da comunho parcial de bens, de acordo com o postulado da autodeterminao, ao
contemplar o cnjuge sobrevivente com o direito meao, alm da concorrncia hereditria sobre os bens
comuns, mesmo que haja bens particulares, os quais, em qualquer hiptese, so partilhados unicamente
entre os descendentes.
- O regime de separao obrigatria de bens, previsto no art. 1.829, inc. I, do CC/02, gnero que
congrega duas espcies: (i) separao legal; (ii) separao convencional. Uma decorre da lei e a outra da
vontade das partes, e ambas obrigam os cnjuges, uma vez estipulado o regime de separao de bens,
sua observncia.
- No remanesce, para o cnjuge casado mediante separao de bens, direito meao, tampouco
concorrncia sucessria, respeitando-se o regime de bens estipulado, que obriga as partes na vida e na
morte. Nos dois casos, portanto, o cnjuge sobrevivente no herdeiro necessrio.
- Entendimento em sentido diverso, suscitaria clara antinomia entre os arts. 1.829, inc. I, e 1.687, do CC/02,
o que geraria uma quebra da unidade sistemtica da lei codificada, e provocaria a morte do regime de
separao de bens. Por isso, deve prevalecer a interpretao que conjuga e torna complementares os
citados dispositivos.
- No processo analisado, a situao ftica vivenciada pelo casal declarada desde j a insuscetibilidade de
seu reexame nesta via recursal a seguinte: (i) no houve longa convivncia, mas um casamento que
durou meses, mais especificamente, 10 meses; (ii) quando desse segundo casamento, o autor da herana
j havia formado todo seu patrimnio e padecia de doena incapacitante; (iii) os nubentes escolheram
voluntariamente casar pelo regime da separao convencional, optando, por meio de pacto antenupcial
lavrado em escritura pblica, pela incomunicabilidade de todos os bens adquiridos antes e depois do
casamento, inclusive frutos e rendimentos.
- A ampla liberdade advinda da possibilidade de pactuao quanto ao regime matrimonial de bens, prevista
pelo Direito Patrimonial de Famlia, no pode ser toldada pela imposio fleumtica do Direito das
Sucesses, porque o fenmeno sucessrio traduz a continuao da personalidade do morto pela projeo
jurdica dos arranjos patrimoniais feitos em vida.
- Trata-se, pois, de um ato de liberdade conjuntamente exercido, ao qual o fenmeno sucessrio no pode
estabelecer limitaes..
- Se o casal firmou pacto no sentido de no ter patrimnio comum e, se no requereu a alterao do regime
estipulado, no houve doao de um cnjuge ao outro durante o casamento, tampouco foi deixado
testamento ou legado para o cnjuge sobrevivente, quando seria livre e lcita qualquer dessas providncias,
no deve o intrprete da lei alar o cnjuge sobrevivente condio de herdeiro necessrio, concorrendo
com os descendentes, sob pena de clara violao ao regime de bens pactuado.
- Haveria, induvidosamente, em tais situaes, a alterao do regime matrimonial de bens post mortem, ou
seja, com o fim do casamento pela morte de um dos cnjuges, seria alterado o regime de separao
convencional de bens pactuado em vida, permitindo ao cnjuge sobrevivente o recebimento de bens de
exclusiva propriedade do autor da herana, patrimnio ao qual recusou, quando do pacto antenupcial, por
vontade prpria.
- Por fim, cumpre invocar a boa f objetiva, como exigncia de lealdade e honestidade na conduta das
partes, no sentido de que o cnjuge sobrevivente, aps manifestar de forma livre e lcita a sua vontade, no
pode dela se esquivar e, por conseguinte, arvorar-se em direito do qual solenemente declinou, ao estipular,
no processo de habilitao para o casamento, conjuntamente com o autor da herana, o regime de
separao convencional de bens, em pacto antenupcial por escritura pblica.
- O princpio da exclusividade, que rege a vida do casal e veda a interferncia de terceiros ou do prprio
Estado nas opes feitas licitamente quanto aos aspectos patrimoniais e extrapatrimoniais da vida familiar,
robustece a nica interpretao vivel do art. 1.829, inc. I, do CC/02, em consonncia com o art. 1.687 do
mesmo cdigo, que assegura os efeitos prticos do regime de bens licitamente escolhido, bem como
preserva a autonomia privada guindada pela eticidade.
Recurso especial provido.
Pedido cautelar incidental julgado prejudicado.
(REsp 992.749/MS, Rel. MIN. NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/12/2009, DJe
05/02/2010)
Com base nesse entendimento do STJ o cnjuge casado em regime de separao
convencional de bens no teria direito a concorrer. Note-se que o acordo importante para
saber a atual declinao do STJ sobre o tema: o regime de comunho produz efeitos aps a
morte, razo pela qual ele deve ser observado quando da sucesso. Assim, a tese da prof.
Maria Berenice voltou a ganhar espao. Aplicando-se a linha de entendimento do STJ quanto
participao final dos aquestos tambm s haveria direito concorrncia quanto aos bens
comuns (aquestos).
Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem
prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao
imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar.
Art. 1.832. Em concorrncia com os descendentes (art. 1.829, inciso I) caber ao cnjuge
quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta
parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer.
Exemplo:
A Cnjuge 1\4
A regra a partilha por cabea, mas se o cnjuge concorrer apenas com filhos
comuns lhe cabe uma cota separada mnima de da herana, sem prejuzo do que lhes cabe
se houver bem particular.
No entanto, digamos que o F4 seja filho apenas do autor da herana. Nesse caso
de filiao hibrida, o cnjuge continua com a sua cota de de reserva ou no? A maioria
entende que no, que ele s tem direito de reserva quando concorrer apenas com
descendentes comuns. Detalhe: existe uma posio (Maria Berenice faz meno a ela em seu
livro) que prope a fixao de uma cota proporcional (critrio da proporcionalidade).
Concorrncia do cnjuge com os descendentes. Se no existem
descendentes, o cnjuge passa a concorrer com os descendentes.
Exemplo:
(linha paterna) (linha materna)
Av av Av av
Pai Me
A Cnjuge
Na linha ascendente a primeira regra a de que o grau mais prximo exclui o mais
remoto, sem distino de linhas. A segunda regra que no h direito de representao na
linha ascendente (assim, se a me for pr-morta, seus pais no a representam).
Sobre o tema em estudo, vale a leitura dos artigos 1829, I e II, at o 1837 do CC.