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www.iesde.com.br
DIREITO
ADMINISTRATIVO
3.a edio
ISBN: 978-85-387-2125-3
CDD 351
O Regime Jurdico
Administrativo
13 Anlise geral
13 A funo administrativa
14 O Regime Jurdico Administrativo
16 Princpios norteadores
do exerccio da funo administrativa
no Brasil, componentes do Regime
Jurdico Administrativo
Princpios do Regime
Jurdico Administrativo
19 Princpio da legalidade
19 Princpio da finalidade
20 Princpio da moralidade administrativa
20 Princpio da presuno
de legitimidade ou de veracidade
20 Princpio da especialidade
20 Princpio da razoabilidade
21 Princpio da proporcionalidade
21 Princpio da motivao
22 Princpio da impessoalidade
22 Princpio da publicidade
22 Princpio do controle
judicial dos atos administrativos
22 Princpio da hierarquia
23 Princpio do controle administrativo ou tutela
23 Princpio da autotutela
24 Princpio da obrigatoriedade do desempenho
da atividade pblica (continuidade)
24 Princpio da ampla responsabilidade
do Estado por atos administrativos
24 Eficincia
25 Princpio do devido processo legal
(contraditrio e ampla defesa)
25 Princpio da segurana jurdica
Organizao
administrativa parte I
29 rgos pblicos
31 Competncias pblicas
32 Administrao Pblica indireta
32 Autarquia
34 Fundao pblica
34 Empresas pblicas
34 Sociedades de economia mista
Organizao
administrativa parte II
37 Entidades paraestatais
da Administrao Pblica e Terceiro Setor
38 Reforma administrativa
41 Agncias reguladoras
43 Poderes da Administrao Pblica
Ato administrativo
47 Anlise geral e conceito
47 Elementos do ato administrativo
48 As categorias do ato administrativo
49 Atributos do ato administrativo
50 Classificao dos atos administrativos
Atividades administrativas
parte I (servio pblico)
55 Conceito de servio pblico
55 Elementos do servio pblico
56 A escola francesa do servio pblico
56 A crise da noo de servio pblico
e a sua contestao
58 O servio pblico como atividade material
destinada ao atingimento do interesse pblico
58 As atividades essenciais
e aquelas passveis de delegao
59 Princpios especficos do servio pblico
62 Formas de execuo
Atividades administrativas
parte II
67 Conceito de poder de polcia
68 Fundamento do poder de polcia
68 Evoluo histrica do poder de polcia
Agentes pblicos
87 Conceito e anlise geral
88 Classificao
90 Particulares em colaborao com
a Administrao Pblica (agentes delegados)
91 Distino entre cargo, emprego e funo
92 Regime Jurdico Estatutrio
92 Acessibilidade e concurso
93 Provimento
94 Responsabilidade do servidor pblico
95 Incomunicabilidade das instncias
95 Extino da funo pblica
aposentadoria, demisso e exonerao
Licitaes pblicas
97 Anlise geral
97 Conceito de licitao
98 O dever legal de licitar
e as finalidades do procedimento
98 Natureza jurdica e alcance
99 O tratamento constitucional
100 A disciplina jurdica infraconstitucional:
a evoluo normativa
101 Os princpios jurdicos
incidentes nas licitaes
105 Modalidades de licitao
105 Tipos de licitao
107 Fases da licitao
Contratos administrativos
109 Anlise geral
109 Conceito de contrato administrativo
110 O contrato administrativo
no direito brasileiro e as clusulas exorbitantes
110 Prazo e prorrogao
111 Formalidades do contrato administrativo
111 Garantias e eficcia
111 Pagamentos devidos ao contratado
111 Sanes administrativas
111 Equilbrio econmico-financeiro
113 Controles do Estado
113 Espcies de contratos
113 Contrato de concesso de servio pblico
116 Contrato de parceria pblico-privada
Interveno do Estado
na propriedade privada
121 Desapropriao
125 Requisio
125 Servido administrativa
125 Tombamento
Bens pblicos
127 Noes preliminares
127 Conceito
127 Classificao
127 Afetao e desafetao
127 Regime jurdico dos bens pblicos
128 Formas de aquisio
128 Alienao dos bens pblicos
129 Uso dos bens pblicos por particulares
129 Proteo do uso privado dos bens pblicos
Responsabilidade
extracontratual do Estado
131 Anlise geral do tema
132 Conceito e extenso
132 Teorias aplicveis
136 Responsabilidade direta e objetiva,
extracontratual
137 Responsabilidade da Administrao por ato
de seus agentes (objetiva em relao ao Estado
e subjetiva em relao ao funcionrio)
138 Responsabilidade do Estado por atos lcitos
e ilcitos, comissivos e omissivos
138 Excludentes e atenuantes
da responsabilidade do Estado
139 Responsabilidade das pessoas
jurdicas de Direito Privado
prestadoras de servio pblico
140 Responsabilidade subsidiria do Estado
por ato das pessoas jurdicas de Direito
Privado prestadoras de servio pblico
O controle da legalidade
da Administrao Pblica
145 Introduo
145 Pressupostos do controle
146 Conceito e finalidade
147 Panorama constitucional
do controle da Administrao Pblica
148 Classificao dos instrumentos de controle
150 Controle administrativo ou executivo
151 Controle parlamentar ou legislativo
152 Controle judicial ou judicirio
153 Instrumentos de provocao da atuao
do controle judicial writs constitucionais
Referncias 157
Anotaes 159
Anlise geral
No se ignora que presentemente sempre maior a ingerncia do Estado na vida
do cidado. A razo de ser da Administrao Pblica, como aparato constitudo pelo
Estado objetivando a consecuo dos seus objetivos, o gerenciamento da coisa pblica,
tendo por fim a realizao do bem comum. Essa atividade desenvolve-se atravs de seus
agentes e rgos no exerccio da funo pblica.
A funo administrativa
Funo equivale a um dever-poder, ao cumprimento, no interesse alheio, de uma
dada finalidade, ou seja, uma determinao imperativa decorrente da necessidade de
realizao do interesse de outrem. O seu exerccio no uma faculdade e no h em seu
bojo espao para autonomia de vontade.
Mestre em Direito do Estado pela Universidade Federal do Paran (UFPR). Coordenadora da Especializao em Administrao
Pblica das Faculdades Integradas do Brasil (UniBrasil). Professora da Graduao da Pontifcia Universidade Catlica do Paran
(PUCPR) e da Ps-Graduao do Instituto de Direito Romeu Bacellar. Advogada.
Nesse sentido, o regime jurdico tem por escopo acomodar as normas jurdicas e
os institutos atinentes ao direito, ou a uma sua parcela especfica em exame, num todo
coerente e harmnico.
pblico sobre o individual, com vistas consecuo do bem comum. Essas prerrogativas
no tm equivalente nas relaes privadas. Existem para possibilitar um melhor con-
trole do equilbrio social, tornando vivel o convvio entre os cidados.
Significa que o poder estatal tem um dever-poder legitimado pela busca do inte-
resse coletivo. Significa tambm que o Estado, ao buscar o interesse de todos, o bem
comum, no uso das prerrogativas a ele conferidas, pode causar danos de pequena ou
grande monta aos particulares e que, em face dos mesmos princpios que orientam a
busca desse interesse, deve zelar pela sua proteo, ressarcindo o lesado.
Princpio da supremacia
do interesse pblico sobre o privado
Como princpio geral de Direito, implcito e fundado na prpria ideia de Estado,
tem este por escopo garantir que na atuao estatal ser sempre observado o interesse
coletivo (pblico) como fim maior a ser alcanado, de sorte que na contraposio entre
o pblico e o privado aquele h sempre de prevalecer, notadamente como condio de
sobrevivncia e asseguramento do ltimo.
Princpio da indisponibilidade
do interesse pblico
Tambm reconhecido como basilar para o Direito Administrativo, o princpio da
indisponibilidade, pela Administrao, dos interesses pblicos tem por objetivo garantir a
tutela inafastvel destes pela Administrao Pblica.
Como esta aspecto dinmico do Estado e este s existe como forma de reali-
zao do interesse pblico, dito princpio pode ser bem reconhecido no magistrio de
Celso Antnio Bandeira de Mello (2004, p. 64), ao asseverar que:
Princpio da legalidade
Marco crucial do Estado de Direito e, por conseguinte, de nosso regime jurdico-
-administrativo, o princpio da legalidade garante que a ningum ser imposta uma obri-
gao (de fazer ou de no fazer) sem prvia cominao legal, ou seja, a atuao estatal
ficar circunscrita s possibilidades legalmente constitudas.
Desse modo, o administrador pblico jamais poder agir contra legem ou praeter
legem, mas apenas secundum legem, de modo que a amplitude e o alcance desse princpio
fazem da atividade do agente (pblico) uma estrita submisso manifestao volitiva
do legislador.
Assim, o ato administrativo s vlido quando atinge o seu fim legal, ou seja, o
fim submetido lei, como melhor demonstraremos na anlise do princpio da finalidade.
Princpio da finalidade
Embora muitos concebam o princpio da finalidade como consequncia do prin-
cpio da legalidade, na verdade a este est implcita e irremediavelmente arraigado, pois
corresponde aplicao da lei tal qual ; ou seja, na conformidade de sua razo de ser,
consoante o que ensina Celso Antnio Bandeira de Mello (2004, p. 97).
Princpio da presuno
de legitimidade ou de veracidade
Abrange dois aspectos: de um lado, a presuno de verdade que diz respeito
certeza dos fatos e, de outro, a presuno de legitimidade, pois se a Administrao
Pblica submete lei, presume-se, at prova em contrrio, que todos os seus atos sejam
verdadeiros e praticados com a observncia das normas legais.
Princpio da especialidade
Decorrncia dos princpios da legalidade e indisponibilidade do interesse pblico.
Concerne ideia de descentralizao administrativa. O Estado cria pessoas jurdicas
pblicas administrativas (autarquias) como forma de descentralizar a prestao de ser-
vios pblicos, com vistas especializao da funo. A lei que as cria estabelece com
preciso as finalidades a serem atendidas.
Princpio da razoabilidade
Decorrente tambm do princpio da legalidade (e da finalidade, portanto), o
princpio implcito da razoabilidade probe que a Administrao atue de modo desarra-
zoado, ilgico ou incongruente, ainda que haja mnima discricionariedade na sua atua-
o concreta quando da aplicao da lei.
Princpio da proporcionalidade
Aspecto especfico do princpio da razoabilidade, atravs deste as providncias
da Administrao, na consecuo dos objetivos colimados na lei, somente sero vlidas
se observados os limites de extenso e intensidade nela previstos.
Princpio da motivao
Atravs deste, impinge-se ao administrador pblico a obrigao inafastvel de
expor as razes fticas e jurdicas que sustentam a adoo de qualquer providncia.
Princpio da impessoalidade
Da exegese desse princpio, consubstanciado no caput dos artigos 5. e 37 da
CF, extrai-se a obrigatoriedade para a Administrao Pblica de tratar a todos os
administrados sem favoritismos ou perseguies; ou seja, a todos da mesma maneira
indistintamente (ressalvadas suas indiscutveis dissimilitudes). Na verdade, o princpio
que expressa igualdade na Administrao Pblica assume de consequncia uma vedao
de discriminao negativa em relao a discriminaes positivas. Esse seria o prprio
princpio da isonomia, descrito de outro modo, porm com o mesmo contedo axiolgico-
-normativo, atravs do qual tratar-se-o os iguais igualmente e os desiguais na exata
proporo de suas desigualdades.
Princpio da publicidade
De compreenso imediata, o referido princpio tem por escopo garantir a trans-
parncia da atividade administrativa pblica, de maneira a possibilitar a todos plena
cincia dos atos dela emanados e o controle dela decorrente.
Em decorrncia desse princpio, todos os atos que violem ou possam violar esses
direitos devem ser afastados, liminar ou definitivamente, conforme o caso, e de maneira
a garantir a constitucionalidade da ao estatal. o controle de legalidade e no de
mrito.
Princpio da hierarquia
Segundo esse princpio, a Administrao Pblica conformar-se-ia em um todo
escalonado, com inequvoca relao de subordinao entre os rgos superiores e os
Princpio do controle
administrativo ou tutela
Dito princpio, manifestamente decorrente do anterior, tem por escopo garantir
a inequvoca persecuo dos interesses pblicos por todos os rgos da Administrao,
bem como as finalidades para que foram institudas as outras pessoas auxiliares suas.
Princpio da autotutela
Enquanto pela tutela a Administrao Pblica exerce controle sobre outra pessoa
jurdica por ela mesma instituda, pela autotutela o controle se exerce sobre os prprios
atos, com a possibilidade de anular os ilegais e revogar os inconvenientes e inoportunos,
independentemente do poder judicirio. STF, Smula 473:
N. 473. A administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que
os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de
convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos
os casos, a apreciao judicial.
Em assim sendo, mister apenas reconhecer que o interesse pblico que deter-
mina tal atuao e, em sendo a funo administrativa um dever-poder operativo, nada
mais resta Administrao que no garantir aspecto dinmico ao Estado na realizao
dos interesses que autorizam sua criao e permanente existncia.
Eficincia
Trata-se de um dado que veio oriundo da cincia da Administrao e que preza a
busca do melhor resultado eficiente. Toda atividade administrativa tem que estar rela-
cionada aos melhores resultados, ao melhor servio. A ao administrativa deve ser
Se a lei deve respeitar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada
por respeito segurana jurdica, no admissvel que o cidado tenha seus direitos
flutuando ao sabor de interpretaes jurdicas variveis no tempo.
rgos pblicos
Anlise geral
O Estado ente poltico dotado de personalidade jurdica, e que como tal atua
por meio dos agentes pblicos. pessoa jurdico-administrativa, com personalidade
de Direito Pblico. O Estado tanto pode desenvolver por si mesmo as atividades admi-
nistrativas ou pode prest-las atravs de outros sujeitos, transferindo para particulares
o seu exerccio ou criando outras pessoas ou rgos para desempenhar a atividade (a
execuo de atividades).
h relaes entre rgos ou entre rgos e outras pessoas, pois, no tendo personali-
dade, no podem ser sujeitos de direitos e obrigaes. Nas relaes do Estado, os que
se relacionam so os agentes, manifestando as respectivas competncias. Nas relaes
entre o Estado e outras pessoas, os que se relacionam so o Estado de um lado (atuando
por seus agentes) e as pessoas de outro.
Quanto esfera de ao
centrais;
locais.
Quanto estrutura
simples;
compostos.
Quanto composio
singulares;
coletivos.
Competncias pblicas
Conceito
Competncia uma demarcao de poderes, um feixe de deveres-poderes ou um
crculo de deveres-poderes. atribuda ao Estado, a seus rgos e agentes para que pos-
sam atender a certas finalidades pblicas, para que cumpram o dever legal de atender
os interesses da coletividade.
imodificveis;
imprescritveis.
Autarquia
Conceito
O Decreto-Lei 200/67 conceitua autarquia como servio autnomo, criado por
lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar ativida-
des tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento,
gesto administrativa e financeira descentralizada.
Anlise geral
Pessoa jurdica de Direito Pblico.
Possui as mesmas prerrogativas e sujeies da Administrao Pblica.
Regime jurdico de Direito Pblico semelhante Administrao Pblica cen-
tral.
Aparece perante terceiros como a prpria Administrao Pblica.
No possui capacidade poltica (no cria o prprio direito, no faz suas pr-
prias normas) mas tem sua prpria estrutura, autonomia financeira. pessoa
Caractersticas
As caractersticas da autarquia so:
criao por lei formal, especfica e unitemtica;
personalidade jurdica de Direito Pblico ( titular de direitos e obrigaes
prprios e sujeita-se ao regime jurdico de Direito Pblico quanto criao,
extino, poderes, prerrogativas, privilgios e sujeies);
capacidade de autoadministrao (no pessoa poltica Unio, Estados,
Municpios. Possui autonomia, o que significa que se autoadministra a partir
das regras criadas pela pessoa pblica poltica que lhe deu vida, no cria o
direito);
especializao dos fins ou atividades (desenvolve capacidade especfica para a
prestao de servio determinado e no de capacidade genrica. Essa capaci-
dade especfica originou o princpio da especializao, que a impede de exer-
cer atividades diversas daquelas para as quais foi instituda);
sujeio a controle ou tutela (controle para garantir que a autarquia no se
desvie de seus fins institucionais. Controle poltico, jurdico, administrativo,
do Ministrio Pblico, do Tribunal de Contas e do cidado);
pessoal (concursado cargo pblico);
licitao (obrigatria);
Fundao pblica
Definida pela Lei 7.596/87. entidade de Direito Pblico, criada por ato legisla-
tivo, sem fins pblicos, com autonomia administrativa. Regime igual ao da autarquia e
da Administrao Pblica central. A ideia que se rene um patrimnio. Atribuio de
personalidade jurdica a um patrimnio.
Empresas pblicas
Formada por capital integralmente pblico e predominantemente da Unio.
Explora atividade econmica ou presta servio pblico. Possui regime jurdico hbrido,
pblico e privado. No admite o elemento lucro e somente pode ser criada na forma
do artigo 173 da CF. Possui quadro de pessoal prprio, contratado no regime celetista
aps concurso pblico. Realiza licitao e admite sua organizao em qualquer forma
comercial admitida em direito.
Entidades paraestatais
da Administrao Pblica e Terceiro Setor
Entidades paraestatais
So entes paraestatais de natureza intermediria entre as pessoas pblicas e pri-
vadas. Seriam pessoas semipblicas ou semiprivadas.
algo que no se confunde com o Estado pois caminha ao seu lado, paralelamente.
Organizaes sociais
Novo tipo de entidade, pessoas jurdicas de Direito Privado, sem fins lucrati-
vos, institudas por particulares para desempenhar servios pblicos no exclusivos de
Estado, com incentivo e fiscalizao do Poder Pblico, mediante vnculo atravs de con-
trato de gesto. Integram o Terceiro Setor. Reguladas pela Lei 9.637/98, que tambm
define sua qualificao discricionria.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
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DIREITO ADMINISTRATIVO
Reforma administrativa
O Estado Social frente perspectiva de globalizao possua dois caminhos: ou
fortalecia o universo estatal para no se subordinar ao domnio dos pases centrais
ou inseria-se no contexto global de forma subordinada, acompanhando a ideologia do
neoliberalismo e reduzindo a soberania.
Ncleo estratgico
Inclui as polticas de gesto, engloba as carreiras tpicas de Estado, ministrios,
Poder Legislativo, Judicirio, Ministrio Pblico. Esse o Estado mnimo da reforma. O
princpio do ncleo estratgico a efetividade. o ltimo resqucio da Administrao
Pblica burocrtica. o nico que continua com controle procedimental.
Controle de resultados
feito pelas agncias reguladoras
Essas agncias reguladoras so pessoas jurdicas de Direito Pblico, integrantes
da Administrao Pblica federal indireta, submetidas a regime autrquico, com auto-
nomia em relao Administrao da qual fazem parte.
Por serem autarquias devem ser criadas por lei especfica (unitemtica) e formal,
decorrente de processo legislativo, e instaladas por decreto regulamentar de competncia
do chefe do Poder Executivo.
O patrimnio pblico estatal. Ser pblico aquilo que pertencer a uma finalidade
pblica, e estatal o que pertencer ao Estado.
Servios no exclusivos
do Estado (Terceiro Setor)
Inclui as organizaes sociais, as organizaes da sociedade civil e os servios
sociais autnomos. Podem desempenhar grande papel no preenchimento de interesse
pblico das lacunas da ao estatal. No se apresentam como substitutivas ou excluido-
ras dessa ao, mas como um importante complemento. Situam-se dentro do universo
jurdico no chamado Terceiro Setor, nem pblicas nem exclusivamente estatais.
Agncias reguladoras
A realidade jurdica brasileira no possui um marco regulatrio nico. Assim
cada agncia reguladora possui um universo especfico na sua lei criadora.
Natureza jurdica
Pessoa jurdica de Direito Pblico. Autonomia ampliada em relao administra-
o da qual ela faz parte. A restaurao do conceito original de autarquia. Goza de ampla
autonomia no nosso sistema jurdico. a autarquia em regime especial.
Criao
Por lei formal, especfica e unitemtica, mediante delegao legislativa, pois
seno a agncia no tem como exercer sua autonomia. Essa delegao tem limites. O
legislador confere os standards jurdicos nos quais a agncia vai se basear.
Instalao
Mediante decreto que contenha a regulamentao da lei e a aprovao do regi-
mento interno.
Dirigentes
So agentes polticos. A sua investidura se d por ato complexo (indicao do
Executivo e aprovao do Legislativo). No so demissveis ad nutum e possuem estabi-
lidade via mandato. Possuem impedimentos e suspeies. Aps o prazo de vigncia do
mandato, eles possuem algumas garantias, similares da estabilidade sindical, que se
consubstanciam na quarentena, significando que o dirigente vai continuar recebendo
por um certo tempo, para evitar que ele utilize as informaes e sofra prejuzos em
funo da sua atuao enquanto dirigente.
Pessoal
O ideal seria que fossem servidores pblicos, com estabilidade sob o regime esta-
tutrio. Seria como carreira de Estado na qual a estabilidade indispensvel ao exerccio
da funo. Esse regime aplica-se s atividades afins.
Receitas
Prprias e oramentrias (estas destinadas pelo legislador). As prprias se cons-
tituem em taxas para o exerccio do poder de polcia, multas, sanes, de todas as ativi-
dades que ela exera de maneira remunerada.
Contratos
Contratos de concesso so contratos administrativos. Tambm existem os con-
tratos de administrao (quando compra alguma coisa etc.).
Licitao
O legislador poder delegar poderes para que a agncia possa ter seu estatuto
licitatrio prprio.
Controles
Mesmo autnomas no so imunes a controle. O controle poltico no pode
ocorrer, pois quebra a autonomia. O controle interno deve existir; o externo, feito pelo
Tribunal de Contas, tambm incide. O controle social tambm existe e exercido por
ouvidorias, audincia pblica e impossibilidade de segredo das informaes.
Privilgios
Todas das autarquias normais e mais alguns tpicos da autonomia ampliada.
So eles: no pode haver contingenciamento do oramento da agncia (bloqueio dos
valores pelo ministro, reduo da verba), as decises no podem ser revistas (no h
duplo grau de jurisdio).
O regulamento executivo complementa a lei, contm normas para sua fiel exe-
cuo da lei artigo 84, IV, Constituio Federal (CF). No inova na ordem jurdica,
criando direitos, obrigaes, proibies, medidas punitivas, at porque ningum obri-
gado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei artigo 5., II.
Poder disciplinar
o que cabe Administrao Pblica para apurar as infraes disciplinares dos
servidores pblicos e aos sujeitos disciplina administrativa, como aqueles que com a
Administrao Pblica contratam, e aplicar penalidades.
Poder hierrquico
A organizao administrativa baseada na hierarquia e na distribuio de com-
petncias. H uma relao de coordenao e subordinao entre os vrios rgos que
integram a Administrao Pblica, ou seja, estabelece a hierarquia.
Desta forma, o ato administrativo pode ser conceituado como sendo uma decla-
rao efetuada no exerccio da funo administrativa em sentido estrito, ou seja, no uso
das prerrogativas pblicas.
Vige a ideia de licitude: o ato administrativo deve ser possvel, jurdica e mate-
rialmente. Deve ser moral, manter um liame com a finalidade pblica pretendida, sob
pena de desvio de poder e vcio do ato. A finalidade mediata do ato administrativo, que
o interesse pblico, deve ser atendida.
Em face de vcios, o ato administrativo pode ser anulado por razes de ilegali-
dade em alguns dos seus elementos, sendo os efeitos dessa anulao ex tunc, retroagindo
at a data da sua produo. Na anulao, busca-se retirar do ordenamento jurdico um
ato invlido e seus efeitos.
A revogao do ato administrativo se opera sobre atos vlidos por razes de con-
venincia e oportunidade, de mrito. Seus efeitos so ex nunc, no retroagindo. Tambm
sofre limitaes, como o respeito aos direitos adquiridos, estatudo na Smula 473 do
Supremo Tribunal Federal (STF).
de vontade (agente), com objeto (lcito ou ilcito), forma (lcita ou ilcita), finalidade
(pblica ou no). Na sequncia que se verificar a sua validade.
Se o agente foi pblico, investido em funo, com objeto relacionado ao agir esta-
tal, forma e motivo, teremos um ato administrativo existente.
Em relao validade, h a necessidade de verificao da competncia e capaci-
dade do agente, da licitude e possibilidade do objeto, da forma legal, do motivo, lcito,
suficiente e verdadeiro, da finalidade pblica, mediata e imediata.
Em relao eficcia, dois so os momentos na doutrina: o da produo de efeitos
e o da potencialidade de produzir efeitos.
Nem sempre a presuno de validade vai indicar eficcia. Um ato invlido pode
ser eficaz e produzir efeitos, os quais muitas vezes so protegidos pelo ordenamento
jurdico. A publicidade e o cumprimento das obrigaes so condies para o imple-
mento da eficcia.
Imperatividade
Em face do poder extroverso, uma vez existente o ato ele se torna obrigatrio
mesmo para aqueles que no o aceitam, pois emitido com a caracterstica de Poder
Pblico. Existe em todos os atos que impem obrigaes.
uma das caractersticas que distinguem o ato administrativo do ato de Direito
Privado.
Autoexecutoriedade
Produo imediata de efeitos, a qual possibilita Administrao realizar seus
atos sem necessidade de autorizao judicial. S existe em duas hipteses: quando a lei
define ou em casos de urgncia poder de polcia.
Ato simples
Ato composto
A lei tem de dizer que tais autoridades devem se manifestar. A exigncia dessa
dupla manifestao de vontade resulta da lei.
Ato complexo
Ao contrrio do ato composto, o ato complexo tambm precisa de duas ou mais
vontades de rgos ou agentes, mas essas vontades se fundem para formar um nico
ato. As vontades so homogneas, h identidade de contudo e de fins.
Quanto s prerrogativas
Ato de imprio
Atos iure imperii seriam os atos praticados sob o manto de potestade pblica, no
exerccio da soberania do Estado, praticados por ele na qualidade de poder supremo,
supraindividual, com todas as prerrogativas e privilgios. Impostos unilateralmente e
de forma coercitiva.
Ato de gesto
Atos iure gestionis seriam aqueles exercidos pelo Estado em situao de igual-
dade, de equiparao ao particular, no intuito da conservao e desenvolvimento do
patrimnio pblico e para gesto de seus servios.
Atos individuais
Tm destinatrio certo, individualizado.
Atos gerais
O destinatrio , de maneira geral, toda a Administrao Pblica.
Atos concretos
Dispem para um nico e especfico caso, esgotando-se nesta nica aplicao.
Atos abstratos
Preveem reiteradas e infindas aplicaes, as quais se repetem cada vez que ocorra
a reproduo da hiptese neles prevista, alcanando um nmero indeterminvel e inde-
terminado de destinatrios.
Atos constitutivos
Que fazem nascer uma situao jurdica, produzindo-a originariamente, seja
extinguindo ou modificando situao anterior.
Atos declaratrios
Afirmam a preexistncia de uma situao de fato ou de direito.
Atos vinculados
Os que a Administrao Pblica pratica sem margem alguma de liberdade para
decidir-se, pois a lei previamente tipificou o nico comportamento possvel.
importante frisar que, em que pese o servio pblico se traduza em uma opo
poltica, o legislador tem pouca autonomia na sua configurao, vez que somente se
apresenta vlido identificar uma atividade como servio pblico se ela preencher alguns
pressupostos, nos quais a essencialidade estaria intimamente ligada com a dignidade da
pessoa humana. Se, diversamente, for verificada atividade legislativa sem esse contorno,
estar-se- diante da irrazoabilidade legislativa, portanto, reprovvel pelo ordenamento
jurdico.
A noo de servio pblico tem base constitucional e pode ser vislumbrada como
instrumento de integrao do Estado com o indivduo.
Odete Medauar (1992) bem a define assinalando que o servio pblico transcende
as ideias de autoridade e liberdade e em Direito Administrativo a expresso mais
acentuada do bem comum.
As atividades essenciais
e aquelas passveis de delegao
Utilizando-nos das sbias lies do mestre Hely Lopes Meirelles (2001), pode-
mos identificar as atividades essenciais e aquelas passveis de delegao atravs da clas-
sificao dos servios pblicos em prprios e imprprios.
A sua natureza no permite que sejam prestados, mediante delegao, por serem
incompatveis com o elemento lucro auferido pela iniciativa privada e com interesses
particulares diversos do interesse pblico e bem comum. Exemplos claros so os ser-
vios de segurana pblica, defesa nacional, preservao da sade pblica, iluminao
pblica, calamento.
Eficincia
Pelo princpio da eficincia, infere-se a exigncia de uma otimizao da presta-
o dos servios pblicos. Efetua-se na contemporaneidade uma recuperao histrica
da eficincia como valor, apresentando-se atualmente como instrumento simblico de
legitimao poltica.
Continuidade
O servio pblico no pode ser interrompido, pois essencial, satisfaz uma
necessidade bsica da populao e pressupe regularidade. obrigatrio, no sentido
da possibilidade do usurio, exigir a efetiva satisfao de suas necessidades. Deve ser
prestado sempre da mesma forma, contnua e regular.
Atualidade
O princpio da atualidade pressupe que o servio seja atual, no sentido de acom-
panhar as inovaes tecnolgicas. Relaciona-se com o conceito de eficincia, envolvendo
uma relao de custo-benefcio, de sorte a permitir ao Poder Pblico a avaliao da
convenincia na substituio de tcnicas e equipamentos.
Todo servio pblico s entendido como tal por ser essencial coletividade.
Dessa forma, no h que se falar em tarifas seletivas ou segregadoras de camadas da
populao, pois, intrinsecamente enquanto atividade voltada ao atendimento do inte-
resse pblico, deve haver tarifas mdicas e acessveis a todos os cidados usurios.
Modicidade da tarifa
A modicidade da tarifa traz a noo de equilbrio entre o custo da prestao do
servio e o lucro do concessionrio prestador de servio e se aplica aos servios pblicos
denominados uti singuli. Compete ao Poder Pblico estabelecer os limites e critrios
para a formao do valor da tarifa, exatamente para salvaguardar o interesse pblico e
garantir o respeito ao ncleo essencial do princpio.
Generalidade
A generalidade consiste na universalizao da prestao do servio, possibili-
tando o alcance a todos os usurios, sejam efetivos ou potenciais, ou ainda ao maior
nmero possvel de usurios, abrangendo todas as manifestaes de necessidade, sem
discriminaes incompatveis com o princpio da isonomia, utilizando as palavras de
Maral Justen Filho (2003, p. 127).
Impessoalidade
A impessoalidade refere-se fundamental no discriminao quanto s condi-
es de acesso dos usurios ao servio ofertado, ausncia de favoritismos ou de perse-
guies na prestao do servio.
Adequao
Servio adequado aquele que satisfaz as necessidades da coletividade na sua
exata medida. A Lei de Concesses (Lei 8.987/95) define servio adequado em seu
artigo 6., pargrafos 1. e 7., I.
Maral Justen Filho (2003) afirma que a adequao do servio constitui um con-
ceito jurdico indeterminado, tese qual ns aderimos. Entende o referido autor que
todo servio pblico deve ser prestado adequadamente, o que na tradio da doutrina
se traduz em generalidade, uniformidade, continuidade e regularidade. Assinala que a
adequao do servio consiste na sua compatibilidade com a realizao de diversos fins,
relacionados com valores de segurana e eficincia.
Formas de execuo
Ao Poder Pblico incumbe a prestao dos servios pblicos, de forma direta ou
indireta, conforme preceitua o artigo 175 da Carta Constitucional. A forma da prestao
do servio, da sua execuo, depender da opo constitucional, da possibilidade de
delegao de dada atividade e da prpria natureza do servio. Passemos, pois, anlise
de tais questes.
Direta
O titular absoluto da atividade entendida como servio pblico o Estado, o
qual no pode renunci-la por imperatividade constitucional, apenas deleg-la segundo
certas circunstncias e com a permanncia do dever de fiscalizao.
So atividades que s se definem como servio pblico caso sejam prestadas pelo
Estado, que s admitem o conceito de servio no sentido amplo, seja pelo seu carter de
essencialidade, seja porque o interesse pblico assim o requer.
O Estado pode permitir o seu desempenho direto pela iniciativa privada, mas
no pode omitir-se na interveno, na fiscalizao e no controle de sua execuo, no
intuito de garantir que o elemento lucro no se sobreponha aos valores de dignidade do
usurio, igualdade na prestao e aos direitos fundamentais do cidado.
A prestao do servio por entes privados deve ser entendida como uma delega-
o do Poder Pblico, o qual conserva, entretanto, a titularidade do servio (que no
pode ser renunciada, como j mencionado) e, portanto, a obrigao de fiscalizar, asse-
gurar o resultado e responder pela atividade.
justamente por esse motivo que muitos denominam esse modelo de Estado
como Estado de Polcia. J no Estado Liberal, impe-se uma reduo do mbito da noo
de poder de polcia. Com efeito, a estrutura do Estado de Direito, fruto do liberalismo,
impe a submisso de toda atividade estatal lei. E entendia-se, nesse perodo, que o
Estado devia atuar o menos possvel. Por isso, justamente, que nesse perodo os servios
pblicos prestados pelo Estado eram mnimos (saneamento e iluminao).
O que se entende, em suma, que o exerccio dos direitos individuais deve ser
delimitado para que todos possam ter acesso a esses direitos.
E a concepo social do Estado vai entender que ao Poder Pblico que cabe a
regulamentao e a fiscalizao do uso ideal desses direitos. por isso que, para alguns
autores, os Estados ditos sociais definem-se por permitir uma extensa limitao da
liberdade individual em prol do interesse pblico.
Veja como possvel explicar o Estado Social atravs, ento, da anlise das
modalidades de atividade do Estado. Ora, ele , por definio, um Estado que pretende,
com isso, garantir a todos os homens condies mnimas de sobrevivncia.
Consentimento
Vinculado (licena).
Discricionrio (autorizao).
Fiscalizao
Medidas preventivas.
Medidas repressivas (autuao constatao formal dos fatos).
Sano de polcia
Represso da infrao (aplicao de multa).
Autoexecutoriedade.
Coercibilidade.
Ao preventiva Ao repressiva
Conceito de fomento
Contextualizao do processo
na Administrao Pblica
Processo decorrncia de um Estado Democrtico de Direito consagrado no
artigo 1. da Constituio Federal (CF). De um Estado que tem como fundamento a
dignidade da pessoa humana: ponto de partida e de chegada do agir administrativo. No
Estado Democrtico de Direito, impera o governo das leis, e no o governo dos homens;
conquista da humanidade contra o arbtrio e a tirania.
Princpios especficos
do processo administrativo
Do que se exps, considerando-se o processo administrativo como uma garantia
constitucional, contraface ao autoritarismo e ao arbtrio, certo que a Administrao
Pblica, para oferecer legitimidade sua atuao, no deve apenas atender aos preceitos
legais, mas tambm conformar-se com a moralidade, a justeza e a finalidade adminis-
trativa.
Princpio da boa-f
No processo administrativo, incide na esfera do anseio de certeza e segurana
jurdica, mediante a garantia da lealdade e boa-f tanto da Administrao Pblica que
instaura o processo, instrui e decide, quanto do particular que com ela se relaciona
(servidor pblico acusado ou litigante). A boa-f incorpora o valor tico da confiana, da
certeza de que no se tem uma Administrao Pblica de surpresas.
Lei 9.784/99: artigo 2., IV. Dever expresso do Poder Pblico de atuar segundo
padres ticos de probidade, decoro e boa-f.
Artigos 3., I, e 4., II e III. Vedao s provas obtidas por meio ilcito: artigo 30,
e s provas ilcitas, desnecessrias ou protelatrias: artigo 38, pargrafo 2..
Princpio da oficialidade
Poder de iniciativa conferido Administrao Pblica para instaurar o processo,
na instruo do processo e na reviso de suas decises. Compreende tanto a impulso
de ofcio quanto a instruo de ofcio. Cabe Administrao Pblica tomar todas as
providncias necessrias ao trmite contnuo para que se chegue, sem delongas, deci-
so final.
Princpio do contraditrio
a audincia bilateral. Propicia aos sujeitos a cincia de dados, fatos, documen-
tos, argumentos, de modo a que sejam apresentados outros dados, fatos, documentos e
argumentos. Paridade de armas.
Precluso administrativa
a perda da faculdade processual pela inrcia ou intempestividade de seu exer-
ccio por parte de quem a podia fazer atuar.
Reviso administrativa
Constitui um verdadeiro poder-dever (homenagem aos princpios da legalidade,
da boa-f, da indisponibilidade do interesse pblico, da finalidade).
Reviso do processo a qualquer tempo, sempre que houver um fato novo que a
justifique. No vale a mera alegao de injustia.
Reformatio in pejus
O artigo 64 da Lei 9.784/99 expressamente prev a possibilidade de reforma da
deciso para pior. Analisando o recurso, a autoridade competente poder agravar
da pena, exigindo, devendo ser cientificada a parte para que se manifeste.
A Lei 8.112/90, em seu artigo 168, pargrafo nico, alberga a reformatio in pejus.
Para salvar o dispositivo, atravs de uma interpretao conforme, tendo em vista as
garantias constitucionais do devido processo legal e do contraditrio e da ampla defesa,
antes da manifestao da autoridade superior, impe-se a ouvida do indiciado, para que
se manifeste ante a possibilidade de agravamento da pena.
Juiz natural
Conquanto no esteja literalmente posto na Constituio, consectrio de inter-
pretao ou orientada pelo sentido do sistema constitucional. A sua incidncia no pro-
cesso administrativo disciplinar garante a imparcialidade e objetividade do julgamento
administrativo.
Lei 8.112/90
plinar corresponde a uma das possveis decises da sindicncia (dela pode resultar o
arquivamento, a imposio de penalidade leve sindicncia-processo e a instaurao
do processo administrativo disciplinar).
Inqurito ou instruo
artigo 153 (acusado);
artigo 154;
artigo 155 (comisso vai colher todos os dados elucidao dos fatos);
artigo 156 (assegura a participao do servidor);
Indiciamento
Artigo 161 deve especificar os fatos e dispositivos infringidos e a pena a ser
aplicada.
Defesa tcnica
A defesa tcnica aquela realizada por advogado constitudo nos autos e no
obrigatria em processos administrativos disciplinares a partir do entendimento
firmado na Smula Vinculante 5, do Supremo Tribunal Federal (STF), a qual afastou
qualquer nulidade processual decorrente da ausncia de defesa tcnica em processos
disciplinares. Assim, deve ser preservado o contraditrio e ampla defesa no processo
administrativo disciplinar, por fora do artigo 5., inciso LV, da Constituio Federal,
mas o seu exerccio poder ser efetuado pela parte acusada, dispensando-se a presena
de advogado.
Relatrio
Artigos 165 e 166.
Recurso
Lei 8.112/90, artigos 108 e 109 30 dias previsto no Captulo do Direito de
Petio; Lei 9.784/99, artigo 59 10 dias. Lei 6.174/70.
Para Digenes Gasparini (2004), agentes pblicos seriam aquelas pessoas, fsicas
ou jurdicas, que sob qualquer liame jurdico e algumas vezes sem ele prestam servios
Administrao Pblica ou realizam atividades que esto sob sua responsabilidade.
Segundo o autor, a noo ora discutida alcana as mais variadas classes de agen-
tes, abrangendo os agentes polticos, delegados de servio pblico ou de funo ou ofcio
pblico, os servidores requisitados (mesrios, escrutinadores e jurados), os servidores
temporrios etc.
Donde se pode afirmar que h agente pblico se houver funo pblica. S existe
agente pblico se este estiver investido em funo pblica, independente do vnculo
jurdico com a Administrao, ressaltando-se que a natureza da funo tambm tem
que ser pblica.
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DIREITO ADMINISTRATIVO
Di Pietro (2004, p. 554) afirma, nesse aspecto, que no basta ter a qualidade de
agente pblico, pois, ainda que o seja, no acarretar a responsabilidade estatal se, ao
causar o dano, no estiver agindo no exerccio de suas funes.
Classificao
No tocante aos diferentes aspectos do conceito, Lucia Valle Figueiredo (2000)
classifica os agentes pblicos em espcies, consubstanciadas nos servidores pblicos
(funcionrios pblicos detentores de cargos pblicos, contratados ou admitidos), par-
ticulares em colaborao com a Administrao e agentes polticos. Em tempo, tambm
inclui os agentes com funes delegadas.
Dividem-se em:
agentes polticos;
servidores pblicos;
particulares em colaborao com o Administrao Pblica (agentes delegados).
Agentes polticos
Vnculo no profissional, mas poltico.
Servidores pblicos
Abarca todos aqueles que tm com o Estado e entidades da Administrao indi-
reta, autrquica ou fundacional relao de natureza profissional e carter no eventual
sob vnculo de dependncia.
Dividem-se em:
1. Servidores pblicos civis de qualquer dos Poderes titulares de cargos pblicos
estatutrios. So os funcionrios pblicos. Ocupam cargos pblicos estatut-
rios. Exemplos: artigo 2. da Lei 8.112/90 e Lei Estadual 6.174/70 (do Paran).
O exerccio de sua funo delegada rege-se por atos administrativos que os ligam
ao Poder Pblico e estabelecem clusulas e obrigaes entre as partes e a responsabilidade
do Estado no caso subsidiria, devendo tais agentes responderem civilmente, a priori.
a denominao mais simples criada por lei CF, artigos 48, X; e 61, paragrfo
1., II, a, c. O servidor pblico o ocupante de cargo pblico na Administrao
direta, autrquica ou fundacional. A doutrina, ao estabelecer a estrutura organizacional
administrativa, assim organiza os cargos:
Classe: agrupamento de cargos da mesma profisso de graus de acesso
carreira.
Carreira: agrupamento de classes resulta no quadro, escalonadas em hierarquia.
Quadro: conjunto de carreiras, cargos isolados, funes gratificadas.
Escalonamento:
isolados: no se escalonam em classes nem so inseridos em carreira. exce-
o porque no servio pblico exige a hierarquia que seja escalonado.
Quanto titularidade:
Emprego pblico: vnculo profissional, concurso pblico, relaes regidas pela CLT.
Para que se adquira estabilidade, deve fluir o prazo de trs anos, chamado de
estgio probatrio, no qual possvel aferir a convenincia ou no de sua permanncia
no servio pblico e que so requisitos para a estabilidade (idoneidade moral, aptido,
disciplina, assiduidade, eficincia etc.).
Acessibilidade e concurso
Artigo 37, I e II. A CF buscou:
iguais oportunidades a todos de disputar cargos ou empregos;
Veda-se a discriminao por idade ou sexo artigo 7., XXX; artigo 39, pargrafo
2.. O acesso submete-se aos princpios do artigo 37, caput. Nas estatais, o concurso
exigido.
Provimento
o ato de designao de uma pessoa para o preenchimento de um cargo, para
titularizar um cargo.
Inicial e autnomo.
Provimento derivado
O preenchimento do cargo se liga a uma relao anteriormente existente entre o
provido e o servio pblico. Deriva, procede de um vnculo anterior. H modalidades:
No h a mesma tipicidade que no Direito Penal por expresses vagas. H uma certa
discricionariedade Lei 8.112/90, artigo 128. Necessrio motivao no vincula o
relatrio da comisso autoridade que aplica a pena.
Anlise geral
cedio que a Administrao Pblica no autossuficiente no sentido de aten-
der s suas prprias necessidades como tambm as necessidades da coletividade, tendo,
na maioria das vezes, que buscar no mercado pessoas fsicas ou jurdicas, capazes de
suprir essas demandas.
Conceito de licitao
Licitao um conjunto de atos administrativos praticados de forma ordenada e
sucessiva e que objetivam o irrestrito atendimento ao princpio constitucional da isono-
mia bem como a obteno da proposta mais vantajosa em razo de um negcio jurdico
pretendido pela Administrao Pblica.
Desta forma, apresenta-se a licitao como um dos meios lcitos e hbeis atravs
do qual o Poder Pblico concretiza sua relaes contratuais. Alm de constituir-se em pro-
cedimento prvio aos negcios jurdicos pblicos, , segundo a melhor doutrina, o antece-
dente necessrio dos contratos administrativos, sendo este o seu consequente lgico.
mister ressaltar que o procedimento licitacional no o nico meio pelo qual
a Administrao Pblica contrata com terceiros. No podemos olvidar que a regra geral,
quando da contratao com terceiros, a instaurao prvia do procedimento licitatrio,
porm, a disciplina infraconstitucional contempla excees a essa regra, autorizando o
agente pblico a afastar esse procedimento e contratar diretamente, se o caso concreto
se subsumir a uma das hipteses de licitao dispensvel, dispensada ou inexigvel.
Atravs da licitao temos, sem dvida alguma, a materializao concreta dos
princpios constitucionais da moralidade e do tratamento isonmico.
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DIREITO ADMINISTRATIVO
O tratamento constitucional
a partir do texto constitucional que devemos iniciar o estudo acerca da disci-
plina jurdica regedora das licitaes. Assim, torna-se importante destacar o contido em
seu artigo 22, XXVII, desta forma disposto:
Pelo comando acima transcrito, infere-se que Unio compete legislar, de forma
privativa, acerca de normas gerais de licitao e contratao, cabendo s demais pessoas
polticas (Estados-Membros, Municpios, Distrito Federal) a faculdade de disciplinar
questes relativas s normas especficas que envolvem a matria. Ainda no campo cons-
titucional, mister destacar a disposio do artigo 37, XXI, assim encontrada:
Art. 37. A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
[...]
A disciplina jurdica
infraconstitucional: a evoluo normativa
Em matria licitacional, aplica-se, alm dos preceitos de natureza constitucional,
todo um arcabouo de normas ordinrias ou infraconstitucionais.
A partir de ento, a Lei 8.666/93 vem, ao longo destes ltimos anos, sofrendo
inmeras modificaes, conforme segue, em apenas alguns exemplos elencados:
Lei 8.883/94 (alterou inmeros artigos da Lei 8.666/93);
Lei 9.032/95 (alterou o pargrafo 2. do artigo 71 da Lei 8.666/93);
Lei 9.648/98 (alterou diversos artigos da Lei 8.666/93);
Lei 9.854/99 (acresceu ao artigo 27 da Lei 8.666/93 o inciso V);
Medida Provisria 2.026/2000 (institui, para a Unio, a modalidade de licitao
denominada prego, voltada para a aquisio de bens e servios comuns);
Decreto 3.555/2000 (regulamenta o artigo 1. da Medida Provisria que
institui o Prego);
Decreto 3.693/2000 (d nova redao a dispositivos do Regulamento apro-
vado pelo Decreto 3.555/2000);
Decreto 3.697/2000 (regulamenta a utilizao de recursos tecnolgicos da
informao em licitao modalidade prego);
Decreto 3.722/2001 (regulamenta o artigo 34 da Lei 8.666/93 e dispe sobre
o SICAF);
Lei 10.520/2002.
Da legalidade
Em sede licitacional, o princpio da legalidade revela-se de forma inequvoca
na disposio contida no artigo 4. da Lei 8.666/93, ao estabelecer que todos quantos
participem da licitao tm direito pblico subjetivo fiel observncia da lei. Referido
dispositivo possui como destinatrios no s os licitantes, mas tambm os eventuais
interessados em dela participar bem como os cidados, tendo em vista o interesse
pblico envolvido.
Por esse princpio, os certames licitacionais, em todas as suas fases, encontram-se
vinculados disciplina jurdica regedora da matria, obrigando que os vrios atos
praticados ao longo do competitrio guardem absoluta conformidade com a lei em seu
sentido amplo.
Da impessoalidade
O princpio da impessoalidade figura entre os referidos no texto constitucional.
Ao fix-lo, o constituinte reiterou que a Administrao Pblica deve pautar suas aes
sem favoritismos, sem perseguies, sem privilgios, sem direcionismos de ordem
subjetiva. Igualmente, acentuou que discriminaes infundadas no podem ser toleradas
na gesto da coisa pblica.
Da igualdade
O princpio da igualdade ou da isonomia tem fundamento constitucional, visto
que a Carta Magna proclama que todos so iguais perante a lei.
Da publicidade
De compreenso imediata, referido princpio tem por escopo garantir a transpa-
rncia da atividade administrativa, de maneira a possibilitar a todos plena cincia dos
atos dela emanados, cincia esta para que em se discordando da providncia adotada
pelo agente pblico sejam acionados os competentes mecanismos de controle.
Do julgamento objetivo
Pelo princpio do julgamento objetivo, estampado no caput do artigo 3., bem
como nos artigos 44 e 45 da Lei 8.666/93, afasta-se, desde logo, qualquer fator ou con-
dio que possa representar, para a comisso julgadora, escolhas pessoais, impresses
ou preferncias de ordem subjetiva.
O legislador federal da disciplina jurdica das licitaes fez clara opo pelo critrio
objetivo, estabelecendo que, na grande maioria dos certames instaurados, a Administra-
o Pblica deve adotar o tipo de licitao com menor preo, afastando-se assim, todo e
qualquer grau de subjetividade que possa atribuir comisso de licitao por ocasio do
julgamento e classificao das propostas.
Modalidades de licitao
A Lei 8.666/93 contempla as seguintes modalidades de licitao: concorrncia,
tomada de preos, convite, concurso, leilo e prego.
Concorrncia: a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na
fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos
de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto.
Tomada de preos: a modalidade de licitao entre interessados devida-
mente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para
cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propos-
tas, observada a necessria qualificao.
Convite: a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao
seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo
de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado,
cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na
correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedn-
cia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.
Concurso: a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para esco-
lha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de pr-
mios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital
publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e
cinco) dias.
Leilo: a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de
bens mveis inservveis para a Administrao ou de produtos legalmente apre-
endidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no artigo
19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao.
Prego: a modalidade de licitao para aquisio de bens e servios comuns,
promovida no mbito de todas as unidades da federao. O objeto so bens e
servios encontrados de forma padronizada no mercado, qualquer que seja o valor
estimado da contratao, em que a disputa pelo fornecimento feita por meio de
propostas e lances em sesso pblica.
Tipos de licitao
Uma vez elaborado o ato convocatrio e aps exame e aprovao da assessoria
jurdica da Administrao, conforme preceitua o pargrafo nico do artigo 38 da Lei
8.666/93, h que se dar a devida e necessria publicidade ao certame, na forma e inten-
sidade determinada pelo artigo 21 do mesmo Diploma Legal, tendo incio a fase externa
do competitrio.
Na fase externa, ocorre o recebimento dos envelopes bem como as sesses pbli-
cas destinadas sua abertura, a deciso quanto habilitao ou inabilitao de lici-
tantes, o julgamento e classificao de propostas, o processamento e julgamento dos
eventuais recursos, enfim, o rito procedimental para essa fase encontra-se descrito no
artigo 43, da Lei de Licitaes.
Uma vez adotado, haver influncia direta na fase interna e externa do certame,
na medida em que licitaes do tipo menor preo sero processadas em duas etapas e, por
conseguinte, apenas dois envelopes devero ser apresentados pelos licitantes (Habilita-
o e Proposta Comercial). Por outro lado, nos certames do tipo melhor tcnica ou tcnica
e preo, a competio se dar em trs etapas, devendo ocorrer a apresentao de trs
envelopes (Habilitao, Proposta Tcnica e Proposta Comercial).
Fases da licitao
No plano doutrinrio, unssona a assertiva de que o procedimento licitatrio
divide-se basicamente em duas fases: uma interna e outra externa.
Anlise geral
Ideia de supremacia da Administrao Pblica.
Clusulas exorbitantes.
Caractersticas
A principal caracterstica a presena de clasulas exorbitantes (que exorbitam
do direito comum e expressam a posio de supremacia do interesse pblico gerido pela
Administrao Pblica). So elas:
fiscalizao da execuo;
resciso unilateral.
adeso;
oneroso.
Alterao unilateral artigo 65, I: at 25% para mais ou para menos do valor
para servios, compras, obras e 50% para acrscimo em reformas. O professor
Maral Justen Filho (2003) diz que esse o mximo para ser imposto, mas que
pode ser ultrapassado no consenso (art. 65, 1.).
Alterao bilateral artigo 65, II: consenso, para melhor execuo, por fato
superveniente, fato do prncipe e da administrao e para reestabelecer o equi-
lbrio econmico-financeiro.
A exceptio non adimpleti contractus artigo 78, XV e XIV, cabe aps 90 dias.
Prazo e prorrogao
Artigo 57 da Lei 8.666/93: veda-se o prazo indeterminado. A durao est ads-
trita vigncia do crdito oramentrio. Exceo: plano plurianual; servios contnuos
(prorrogao at o limite de 60 meses) mais 12 meses e aluguel de equipamentos e
programas de informtica at 48 meses.
Garantias e eficcia
Artigo 56 da Lei 8.666/93: so escolhidas pelo contratado (cauo em dinheiro
ou ttulos da dvida pblica, seguro-garantia, fiana bancria).
Sanes administrativas
Administrativas (arts. 86 a 88) e penais (arts. 89 a 92, 96 e 99):
Equilbrio econmico-financeiro
Igualdade.
Intangvel a equao.
Observaes
A equao econmico-financeira direito do contratante.
Requisitos:
a manuteno do servio concedido num preo limite, que, aps evento impre-
visvel, apresenta-se insuficiente para a economia do contrato;
nus extracontratual;
no interrupo do contrato.
Elemento indispensvel
Supervenincia de fato inesperado que torne impossvel o cumprimento da obri-
gao assumida.
Controles do Estado
Judicial: desvio de poder/anulao artigo 5., XXXV.
Legislativo: Tribunal de Contas.
Administrativo: revogao/anulao; artigo 74 controle interno.
Popular: democracia participativa.
Espcies de contratos
Contrato de concesso de servio pblico.
Contrato de concesso de servio pblico precedido de execuo de obra
pblica.
Contrato de obra pblica.
Contrato de fornecimento.
Contrato de alienao.
Contrato de emprstimo pblico.
Conceito de concesso
Concesso de servio pblico ato complexo, atravs do qual o Estado atribui
a algum o exerccio de um servio pblico e este aceita prest-lo em nome do poder
pblico sob condies fixadas e alterveis unilateralmente pelo Estado, mas por sua
conta, risco e perigos, remunerando-se com a prpria explorao do servio, geralmente
pela cobrana de tarifas diretamente aos usurios do servio, e tendo a garantia contra-
tual (MELLO, 2004).
Transferncia da concesso
O concessionrio s pode repassar a concesso a outrem com a concordncia da
Administrao Pblica (Lei 8.987/95, art. 27). Celso Antonio Bandeira de Mello diz ser
inconstitucional porque fere o princpio da licitao e da isonomia.
Prazo e prorrogao
O prazo determinado: no h critrio na lei.
Poderes do concedente
Inspeo e fiscalizao.
Alterao unilateral.
Extino antes do fim do prazo.
Interrupo.
Direitos do concessionrio
Respeito ao equilbrio econmico-financeiro.
No pode ser exigido desempenho de atividade estranha ao objeto da conces-
so.
Tarifas
Mdicas, acessveis aos usurios; remunerao bsica do concessionrio fixada
pelo preo da proposta e preservada pelas regras de reviso da lei, edital e contrato.
O tema das parcerias pblico-privadas, que tem como objetivo primordial colocar
a iniciativa privada junto com o Estado na funo de prestar servios que anteriormente
cabiam somente a este, no necessariamente uma novidade. Dentro dessa perspectiva,
foi editada a Lei 11.079/2004 com o fim de suprir pontos inexistentes para viabilizar
parcerias e que seriam interessantes, de acordo com as experincias internacionais, para
a Administrao Pblica.
[...] contrato organizacional, de longo prazo de durao, por meio do qual se atribui a
um sujeito privado o dever de executar obra pblica e (ou) prestar servio pblico, com
ou sem direito a remunerao, por meio da explorao da infraestrutura, mas mediante
uma garantia especial e reforada prestada pelo Poder Pblico, utilizvel para obteno de
recursos no mercado financeiro.
[...] tem por objeto (a) a execuo de servio pblico, precedida ou no de obra pblica,
remunerada mediante tarifa paga pelo usurio e contraprestao pecuniria do parceiro
pblico, ou (b) a prestao de servio que a Administrao Pblica seja usuria direta ou
indireta, com ou sem execuo de obra e fornecimento e instalao de bens, mediante
contraprestao do parceiro pblico.
Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2005, p. 162), identificando que a distino entre
concesso de servio pblico e concesso patrocinada de regime jurdico e no propria-
mente conceitual, define o referido modelo de parceria pblico-privada como
[...] contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica (ou o parceiro pblico)
delega a outrem (o concessionrio ou parceiro privado) a execuo de um servio pblico,
precedida ou no de obra pblica, para que o execute, em seu prprio nome, mediante
tarifa paga pelo usurio, acrescida de contraprestao pecuniria paga pelo parceiro pri-
vado.
[...] cujo objeto ter como usurio direto ou indireto a Administrao Pblica, os pagamen-
tos sero devidos integralmente pelo parceiro pblico e no custeados mediante cobrana
de preos baseados em tarifas.
Desapropriao
Conceito
Procedimento atravs do qual o Poder Pblico, fundado em uma necessidade
pblica, utilidade pblica ou interesse social, compulsoriamente despeja algum de
um bem certo, adquirindo-o para si em carter originrio, mediante indenizao
prvia, justa e pagvel em dinheiro, salvo no caso dos imveis que no cumpram a
funo social, caso em que a indenizao far-se- em Ttulos da Dvida Pblica, em
parcelas anuais e sucessivas.
Espcies
Necessidade.
Utilidade.
Interesse Social.
c) Desapropriao.
Reforma Agrria:
a) Artigos 184, 185, 186, da Constituio Federal (CF) (ausncia de funo
social).
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
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DIREITO ADMINISTRATIVO
b) Latifndios improdutivos.
c) No se pode questionar o interesse social, s o preo.
Fundamento
Supremacia do interesse pblico.
Consequncias:
A propriedade se consolida com o Poder Pblico, mesmo se o pagamento do
preo for feito pessoa errada.
Desaparecimento de quaisquer nus reais. O bem adquirido limpo.
Requisitos
Necessidade pblica.
Utilidade pblica ou interesse social.
Indenizao prvia, justa, em dinheiro ou Ttulos da Dvida Pblica.
Exemplo:
Utilidade pblica:
segurana nacional;
salubridade pblica;
assistncia pblica;
higiene, decorao;
sade;
servios pblicos;
logradouros pblicos;
Exemplo:
Interesse social:
bem improdutivo;
reserva florestal;
casas populares;
gua;
proteo do solo.
Interesse social
Caduca a declarao em dois anos.
Competncia: s da Unio.
Competncias
Para legislar: Unio, CF, artigo 22, II.
Objeto
Tudo que for expresso do direito de propriedade. Bem mvel, imvel, corpreo,
incorpreo, direitos em geral. Com exceo dos direitos personalssimos, por no terem
contedo patrimonial.
Bens pblicos podem ser desapropriados, desde que com autorizao legislativa
(Unio-Estado/Estado-Municpio).
Beneficirios
Pessoas jurdicas de Direito Pblico ou concessionrias (delegadas).
Fases
Declaratria: declarao de utilidade pblica.
Duas espcies:
Tem prazo de validade, caduca (deve o poder promover os atos concretos para
sua efetivao).
Justa indenizao
Valor do bem + juros + honorrios + correo monetria.
Desapropriao indireta
Apossamento pelo Poder Pblico sem as formalidades. O proprietrio vai ao
judicirio para ser indenizado.
Controle judicial
Preo justo.
Nulidades processuais.
Motivao da lei.
Retrocesso
Retorno ao particular pelo fato de o Poder Pblico no aplicar a finalidade que
desencadeou a desapropriao ao imvel (direito de preferncia).
Requisio
Obrigao de prestao de servio ou cesso transitria do uso da coisa. Unilateral,
autoexecutria, CF, artigo 5., XXV.
Servido administrativa
Direito real que sujeita um bem a suportar uma utilidade pblica, em que ficam
afetados parcialmente o uso e o gozo.
Tombamento
interveno destinada a proteger a propriedade e o patrimnio histrico/arts-
tico de interesse pblico em geral. O proprietrio pode usar o bem, mas no alter-lo.
Deve conserv-lo sob imposio de gravame.
Noes preliminares
Evoluo histrica.
Conceito
So todos os bens pertencentes s pessoas jurdicas de Direito Pblico.
Classificao
Regime do Cdigo Civil distino entre bens pblicos e particulares:
bens de uso comum do povo;
bens de uso especial;
bens dominicais.
Quanto ao regime jurdico:
bens do domnio pblico do Estado (bens de uso comum e uso especial);
Afetao e desafetao
Afetao e desafetao: expressas e tcitas. Entendimento doutrinrio acerca da
desafetao tcita (decorrente de fato ou do no uso).
Inalienabilidade.
Imprescritibilidade.
Impenhorabilidade.
Impossibilidade de onerao.
Formas de aquisio
Formao do patrimnio pblico (formas de aquisio)
Regidas pelo regime privado: compra, recebimento em doao, permuta, usu-
capio, acesso, herana jacente.
Regidas pelo Direito Pblico: desapropriao, requisio de coisas mveis
consumveis, aquisio por fora de lei, adjudicao em processo de execuo
fiscal e investidura.
O Estado, pela prpria essncia do Poder que exerce, pode produzir danos em
todas as suas esferas, seja no mbito do Executivo, do Legislativo ou do Judicirio.
A opo pelo termo Estado a adotada em funo da amplitude que confere, vez
que abrange tanto a atividade tpica da Administrao como a atividade judicial e legis-
lativa, todas passveis de causar leso ao cidado em sua esfera individual de direitos.
Conceito e extenso
No se ignora que presentemente sempre maior a ingerncia do Estado na vida
do cidado. A razo de ser da Administrao Pblica, como aparato constitudo pelo
Estado objetivando a consecuo dos seus objetivos, o gerenciamento da coisa pblica,
tendo por fim a realizao do bem comum.
Essa atividade desenvolve-se atravs de seus agentes, os servidores pblicos em
geral. possvel que esses agentes, no desempenho das misses que lhe foram outorga-
das, provoquem dano ao patrimnio dos cidados. Assim agindo, compelem o Estado
obrigao jurdica de compor tais danos, indenizando os prejuzos que se verificarem.
Evidencia-se que a Administrao responde perante os particulares, pelos atos
de seus agentes que venham em prejuzo daqueles. Esse dever jurdico decorre tanto da
igualdade dos direitos, como tambm da solidariedade de todos perante os encargos
sociais.
Assim, compreendidos dentro da atuao estatal capaz de produzir danos ao
patrimnio particular esto os comportamentos unilaterais comissivos ou omissivos,
lcitos ou ilcitos, materiais ou jurdicos, todos jungidos tutela jurdica.
Pela mesma razo que o cidado obrigado a reparar os danos que porventura
vier a causar a terceiros, deve o Estado indenizar suas vtimas, por imposio lgica do
princpio da igualdade de todos perante a lei, cnone da Administrao Pblica, erigido
categoria de mandamento constitucional.
Donde, ento, configura-se por demais antijurdico o comportamento da Admi-
nistrao Pblica, que, ao exercer atividades no interesse de toda a comunidade, onere
desigualmente algum cidado, no providenciando o ressarcimento ao lesado.
Tal atuao afronta a prpria ordem jurdica, a qual assenta-se na mxima de
que o Poder Pblico somente pode agir secundum legem, e, salvo melhor juzo, no existe
lei que determine a omisso do Estado em tais casos. Pelo contrrio, a prpria Carta
Federal disciplinou o assunto, determinando a reparao em caso de dano, de forma
objetiva.
Dessa maneira, por ser o Estado sujeito de direitos e obrigaes, plenamente
responsvel, na exata concepo jurdica da palavra, o que implica no dever-poder de
reparao em caso de dano, desde que configurado o nexo lgico entre o prejuzo e a
atuao do ente estatal.
Teorias aplicveis
A teoria da irresponsabilidade do Estado teve sua formao com o crescimento dos
estados absolutos e consagrou-se, fundamentalmente, com a afirmao da ideia de sobe-
Teoria da culpa
Tal corrente doutrinria representou uma forte dissociao ao princpio da irres-
ponsabilidade do Estado, j antes aclarado. Por ela pregava-se uma distino entre os
atos praticados pela Administrao Pblica, a qual ensejaria ou no a indenizao pelo
Estado.
Com efeito, o grande mrito dessa teoria foi romper com os tradicionais argu-
mentos utilizados para supedanear a irresponsabilidade absoluta do Estado, contes-
tando a sua essncia, contedo e aplicabilidade. A teoria da culpa foi o alicerce para o
desenvolvimento do que hoje denominamos responsabilidade objetiva do Poder Pblico,
em todas as suas nuances.
Para fundamentar a teoria da culpa, fazia-se uma clara distino entre os atos
emanados da Entidade Estatal, destacando-os como atos de imprio e atos de gesto,
donde decorriam srias e gravosas consequncias.
Teorias do risco
No Brasil, a responsabilidade objetiva ou direta foi assentada na Constituio
Federal (CF) de 1946, sepultando a teoria subjetiva da culpa, passando a comunidade
jurdica a conviver com a teoria do risco. Tal teoria fundamentava-se na atividade de risco
que a administrao desenvolve na figurao de seus misteres.
aos autos o nexo de causalidade entre o evento danoso e o Poder Pblico. O elemento
norteador da indenizao deixou de ser a falta de servio para repousar no fato do ser-
vio.
Uma justia distributiva, com a partilha dos nus e encargos sociais entre toda
a sociedade. Para compensar a desigualdade individual entre Administrao e cidado,
todos os componentes da coletividade devem concorrer para a reparao do dano. A
ideia a de que os benefcios advindos da atuao estatal repartem-se por todos, assim
como os prejuzos sofridos por alguns. O equilbrio de encargos sociais deve ser man-
tido entre todos os particulares, sem distines.
Resta clara a ideia de funo administrativa como pressuposto lgico para a qua-
lificao do dano como indenizvel e para a configurao do nexo lgico entre o evento
danoso e a atuao do agente estatal.
Responsabilidade da Administrao
por ato de seus agentes (objetiva em relao
ao Estado e subjetiva em relao ao funcionrio)
A Carta Poltica consagrou definitivamente a teoria objetiva nas relaes Estado-
-cidado, vez que, se contrrio fosse, teria estendido a exigncia de comprovao de dolo
ou culpa (da teoria subjetiva relaes entre Estado e funcionrio), o que de fato no
ocorreu.
Da denunciao da lide
A circunstncia de, integrando a lide, o servidor pblico passar a discutir e pos-
sivelmente tentar comprovar a ausncia de culpa ou dolo no ato omissivo ou comissivo
que eventualmente praticou implicaria a fragilizao da responsabilidade objetiva.
Excludentes e atenuantes
da responsabilidade do Estado
Existem hipteses certas e determinadas em que o caso concreto nos apresenta
situao de excluso total (excludentes) ou parcial (atenuantes) da responsabilidade do
Estado. So elas: caso fortuito e fora maior, culpa da vtima e estado de necessidade.
Caso fortuito e fora maior representam a primeira classe de situaes que afas-
tam ou diminuem a responsabilidade estatal. Essas duas situaes so e foram objeto de
divergncia doutrinria sob todos os aspectos, constituindo verdadeiro terreno move-
dio, ao passo que aquilo que certos tratadistas consideram caso fortuito para outros
a exata definio de fora maior e vice-versa.
Como dito, para alguns, caso fortuito o evento imprevisvel decorrente da ativi-
dade humana, no caso, falha da mquina administrativa, e por tal caracterstica enseja
responsabilidade do Estado (ex.: exploso dos fios da rede eltrica), enquanto fora
maior o evento imprevisvel decorrente da ao da natureza, inevitvel pelo Estado,
no podendo desse modo ser propiciadora da referida responsabilidade (ex:. tufo, ter-
remoto, dilvio etc.).
personalidade jurdica de Direito Privado, sempre prestam, com maior ou menor inten-
sidade, servio pblico (entendida a expresso em sentido amplo): as duas primeiras
Entidades, quando a atividade econmica se identifica com o servio pblico; a ltima
quando o objetivo de sua instituio caracterizar a prestao de um servio pblico.
O artigo 37, pargrafo 6., da Carta Magna Federal, precisou o alcance exato da
responsabilidade civil do Estado, ao taxativamente incluir sob a responsabilidade obje-
tiva as empresas privadas prestadoras de servios pblicos.
Responsabilidade subsidiria
do Estado por ato das pessoas jurdicas
de Direito Privado prestadoras de servio pblico
Na omisso da pessoa jurdica delegada, o Estado responde, ainda que subsidia-
riamente.
A reparao deve ser efetuada, ainda que subsidiariamente, pois, em ltima an-
lise, foi o Estado que colocou nas mos do particular o exerccio da atividade pblica
que lesionou o cidado.
Responsabilidade do Estado
em funo da atividade legislativa
A reparabilidade de danos gerados em funo de atos legislativos matria pouco
pacfica, ensejadora de grandes debates doutrinrios, ora os autores se posicionando
pela corrente da irresponsabilidade, ora da responsabilidade, com ou sem reservas.
Responsabilidade do Estado
em funo da atividade judicial
Desde logo, fixamos nosso posicionamento, entendendo que atuao jurisdi-
cional danosa deve necessariamente corresponder a indenizao do Estado.
De outra sorte, no podemos nos esquecer que a Constituio em seu artigo 5.,
LXXV, determina que o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como
o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena.
Da reparao do dano
A reparao do dano imposta ao Estado pode implementar-se de forma ami-
gvel, caso em que a prpria Administrao reconhece a leso a direito e procede ao
pagamento da indenizao, ou ento ser obtida atravs de ao de indenizao, com
competente direito de regresso do Estado.
Introduo
Sabe-se que os atos administrativos gozam de presuno de legitimidade. Toda-
via, essa presuno no poderia existir se no fosse acompanhada de uma contrapartida,
vale dizer, da possibilidade de o cidado provocar a reviso dos atos que considere que
no sejam inteiramente ilegais.
Ideias bsicas: legalidade ampla, sistema, princpios, normas, preceitos, atos nor-
mativos, constituio, proteo de direitos fundamentais, posio pela garantia de direi-
tos fundamentais e no pelas razes de estado.
Pressupostos do controle
Administrar a atuao de quem no tem vontade prpria. A lei o motivo
e a base do controle. O controle a garantia da eficcia do princpio da legalidade.
Controle o poder da Administrao Pblica de fiscalizar seus atos com base na lei,
corrigindo-os no que discreparem na base legal.
Conceito e finalidade
O controle da Administrao Pblica ou controle dos atos administrativos
consiste no dever atribudo pela Constituio Federal (CF) ou pela prpria lei de
fiscalizao, correo e orientao da atuao dos agentes pblicos no exerccio de suas
funes, tendo por escopo adequar as aes administrativas ao ordenamento jurdico.
atos, desfazendo-lhes seus efeitos e conformando-os letra da lei, bem como aos prin-
cpios norteadores das aes pblicas.
Panorama constitucional
do controle da Administrao Pblica
possvel afirmar que a figura do controle da Administrao Pblica tem como
fonte nascedoura primria a CF, lei suprema de um Estado que estabelece normas rela-
tivas formao dos poderes, forma de governo, distribuio de competncias, direitos,
deveres e garantias do cidado. bem verdade que a prpria lei em sentido estrito tam-
bm pode ser caracterizada como fonte do controle, porm, de caracterstica secundria.
Externo e interno
O sistema constitucional estabelece, basicamente, dois tipos de controle da ati-
vidade administrativa, tendo por escopo a verificao no s da legalidade, mas da legi-
timidade, da economicidade dos atos e tambm do seu prprio mrito. Tais controles,
como j dissemos anteriormente, atuam em defesa da prpria Administrao Pblica e,
principalmente, do cidado.
Assim, estatui-se, em sentido amplo, duas formas de controle, o interno e o
externo da Administrao Pblica, podendo, cada uma dessas formas, ser exercida de
maneiras diversas, conforme veremos adiante.
O controle interno vincula o agente pblico ao dever de controlar seus prprios
atos, avaliando o cumprimento de metas, a execuo de programas de governo e dos
oramentos, dentre outras aes.
O bom administrador, seja ele pblico ou privado, planeja, programa, traa metas
e objetivos, executa-os e tem o dever funcional de constatar se a execuo encontra-se
em perfeita harmonia com tudo aquilo que fora planejado.
O controle interno ou controle administrativo, como lecionam alguns autores,
aquele realizado pela prpria entidade ou rgo produtor do ato controlado, na esfera
da prpria Administrao.
De acordo com o comando constitucional federal, consignado no artigo 74,
todos os Poderes devero manter um sistema de controle interno de forma integrada.
Tal sistemtica, alm de propiciar uma garantia prpria Administrao produtora do
ato, pois os reputados como atos ilegtimos, inoportunos ou inconvenientes devero ser
expurgados, cumpre finalidades imprescindveis para a boa gesto da coisa pblica.
Dispe ainda a Constituio que se os responsveis pelo controle interno tiverem
conhecimento de alguma irregularidade ou ilegalidade e no derem cincia ao Tribunal
de Contas, respondero solidariamente.
O controle interno ou controle administrativo, previsto na Carta Magna, decorre
do princpio da autotutela, constitucionalmente implcito, atravs do qual impe-se
autoridade competente o dever de analisar a legitimidade e o mrito de seus prprios
atos, devendo expurgar aqueles tidos por ilegtimos, inoportunos ou inconvenientes ao
interesse pblico.
Por outro lado, torna-se imprescindvel, no Estado Democrtico, a existncia do
controle externo dos atos da Administrao levado a efeito por rgo no integrante da
estrutura do controlado.
Objetivo e subjetivo
Subjetivo exercido sobre a forma de atuar do agente. Objetivo exercido sobre o
ato administrativo.
Hierrquicos ou finalsticos
Hierrquico o que resulta automaticamente do escalonamento vertical dos
rgos do executivo, em que inferiores esto subordinados aos superiores. Pressupe
as faculdades de superviso, coordenao, orientao, fiscalizao, aprovao, reviso e
avocao das atividades controladas
Reclamao administrativa
Recurso administrativo particular, deduz manifestao em relao de oposio a
atos da Administrao Pblica que afetem direitos ou interesses legtimos seus.
Representao
Significa a vontade do indivduo em reclamar contra o abuso de autoridade, abuso de
poder ou irregularidades. Instrumentalizado pelo direito de petio (CF, art. 5., XXXIV).
Denncia de irregularidade cominada com o pedido de providncias. A Lei 4.898/65
regulamenta o direito de representao. Aplicao da Lei 8.429/92, artigo 14, que trata
da improbidade administrativa.
Recurso hierrquico
Funciona com os vnculos de hierarquia que unem os agentes pblicos adminis-
trativos. Dividem-se em prprios e imprprios.
Tambm poltico o controle do artigo 58, pargrafo 3., da CF. Tem poderes
prprios de autoridade judicial s para efeitos investigatrios, no pode quebrar sigilo
bancrio, mandar prender (voz de priso) a quem se negue incriminar a si prprio. Os
poderes da CPI so os do juiz dentro da instruo e s. Ela no julga, s apura. ato
preliminar. No pode resultar numa pena.
Financeiro: tcnico. Artigo 70 da CF. exercido pelo Tribunal de Contas atravs
de consultas, denncias e da anlise e julgamento das contas do Executivo. atividade
fiscalizatria, sancionatria, acusatria, corretiva.
O papel do Tribunal de Contas de grande alcance, no se cinge ao exame
s da regularidade jurdico-formal do ato administrativo, mas tambm analisa a
economicidade, a eficincia da atuao, o emprego do dinheiro pblico. Visa a probidade
da Administrao, a regularidade da guarda e o emprego dos bens, valores e dinheiros
pblicos, assim como a fiel execuo do oramento.
Rito sumrio (simplificado, acelerado e fora especial das decises nele proferi-
das). Ato Administrativo com ilegalidade ou abuso de poder praticado por autoridade.
A legalidade de conceito amplo. Exemplo: ato imoral que ofende direito lquido e
certo pode ser afastado por mandado de segurana. Direito lquido e certo aquele
que pode ser comprovado de plano. So os fatos que so lquidos e certos. Por isso no
admitem prova, s no caso de o documento essencial encontrar-se com a autoridade e
for negado.
ao de uso residual, pois serve para amparar direito lquido e certo no ampa-
rado por habeas corpus ou habeas data. Pode ser tanto individual quanto coletivo, preven-
tivo ou repressivo.
Individual para defesa de direito individual (CF, art. 5., LXIX).
Coletivo est disciplinado nos artigos 5., LXX, e 105, da CF (exemplo: par-
tido poltico com representao no Congresso, organizao sindical quando
ferir seu associado). de interesse geral. aquele que pode ser utilizado
em benefcio de um grande nmero de pessoas. O objeto a defesa de um
direito coletivo. Tem os mesmos pressupostos do mandado individual.
Tudo o que se referir cidadania de interesse do partido poltico, que o
que detm a maior extenso do mandado de segurana coletivo. S basta a
representao no Congresso.
Por vezes, para que o mandado de segurana possa ter esse carter preventivo
da consumao da leso e, portanto, atingir a sua finalidade, torna-se necessrio a con-
cesso de uma medida liminar, que vem a ser uma antecipao do pedido feito ao juiz,
com vistas a evitar a periclitao do direito antecipatrio sua fruio, com carter, no
entanto, precrio e provisrio, dependente da confirmao da sentena.
vidade, substituindo-a. movida contra qualquer pessoa ou entidade que pratique atos
lesivos ao patrimnio pblico, histrico e cultural. disciplinada pela Lei 4.717/65.
JUSTEN FILHO, Maral. Teoria Geral das Concesses de Servio Pblico. So Paulo:
Dialtica, 2003.
MEIRELLES, Hely Lopes. Curso de Direito Administrativo. 25. ed. So Paulo: Malhei-
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_____. Guia Jurdico das Parcerias Pblico-Privadas. In: ____ .(Coord.) Parcerias Pbli-
co-Privadas. So Paulo: Malheiros, 2005.
www.iesde.com.br