^"^ '

^fS
d jfi

L'VOLUTION BU DROIT
(ZWECK IM RECHT)
Gand, imp. d. Ho^te.
 RuD. VON jhp:ring

L'VOLUTION DU DROIT
(ZWECK IM RECHT)

TnADUIT Sr-R LA C<^ DITION ALLEMANDE

O. DE MEUJ^EXAEIIE
CONSEILLER A LA COUR d'aP^KL DK G AND

PARIS
Librairie A. MARESCQ, An
CHEVALIER-MARESCQ et C^s diteurs
20, rue Sotfflot et 17, rue Victor Cousin

BIBLIOTHECA
 Digitized by the Internet Archive
in 2011 with funding from
University of Toronto

a!

Tf

http://www.archive.org/details/lvolutiondudroOOjher
 MONSIEUR EDMOND PICARD
ANCIEN BTONNIER DE l'oKDKE DES AVOCATS PRS LA COUR DE CASSATION
DE BELGIQUE

SNATEUR

PROFESSEUR A l'uNIA'ERSIT NOUVELLE DE BRUXELLES

AUTEUR DU DROIT PUR

Z^":
 Dans votre beau livre intitul : Le Droit pur, vous
avez brillamment rendu hommage celui que vous appelez

un extraordinaire jurisconsulte, le plus grand (vous le

croyez fermement) du XIX^ sicle. Jhering est uii puis-

sant frappeur d'empreintes, et dans son style imag,
il a russi, avec une extraordinaire pntration, mettre

en lumire les arcanes les plus subtils, les abmes et les

trfonds du droit.
Dans la partie complmentaire de votre ouvrage,
consacre l'histoire de l'encyclopdie du droit, vous
caractrisez en ces le rle de Jhering dans
termes
l'volution de la science du Droit piu' (p. 502) " Jhering :

/' apparat et prophtise. Vainement il se pose en roma-

" niste. Vainement ses ouvrages les plus considrs sont
" consacrs l'tude approfondie de la lgislation fameuse
Il
qui va de Romulus Justinien. Son gnie juridique
" sort, grands coups d'aile, de cette enceinte trop
" troite pour ses puissants dsirs, et il proclame, tout en
" se jouant, quelques unes des vrits encyclopdiques les
" plus significatives et les plus profondes. " Ces paroles
m'ont frapp. Elles m'ont troubl : car je n'ai fait
 IV PREFACE.

connatre au public de langue franaise que les ouvrages

de Jhering qu'il a consacrs l'tiule du droit romain.
Je n'ai donc pas assez fait pour sa gloire, et il me reste un

pieux devoir remplir envers la mmoire du grand juriste :

celui de faire connatre son uvre la plus vaste, celle

qui a occup tous ses instants pendant les vingt dernires
annes de sa vie, et qui contient la synthse de sa pense
juridique toute entire. Une autre considration m*a
conduit produire enfin cette traduction, qui prsentait
de grandes difficults, et vous la ddier. Vous tes le
protagoniste des belles et vastes spculations de la

philosophie du droit, et vous avez assurment remarqu

comme moi que, depuis que tout le monde s'occupe de
sociologie, on rencontre partout, dans la presse, et
ailleurs aussi, les ides les plus tranges sur des points
qui touchent aux bases de l'ordre social. Vous verrez
comment Jhertng tablit ces bases, et vous me saurez
gr, je pense, d'avoir fait jaillir pour le public franais,
en me couvrant du nom de ce grand penseur, des clairs
qui surprennent, qui blouissent, qui rpandent une
fulgurance inattendue sur de vastes espaces o semblait
ne rgner que la nuit.

Le dernier volume de V Esprit du Droit Romain se

terminait par une exposition de la thorie gnrale des
droits. L'auteur y examinait les lments substantiels du
droit, et, s'cartant des thories gnralement admises,
depuis HtGEL, d'aprs lesquelles la substance du droit gt
dans la volont, il tablissait que les droits sont des int-
rts juridiquement jjrots. C'est Yutilif (\m est la sub-
stance du droit. La suite de l'ouvrage devait fournir la
dmonstration et le dveloppement de cette thse. Mais
 PREFACE.

ds les premiers pas elle se montra trop troite. La notion

de Yintrt fit place celle du but pratique des droits sub-
jectifs, et ceux-ci, eux-mmes, s'effacrent devant le droit
objectif dans toute sa gnralit. De l, une thse nou-
velle, plus large, plus comprhensive: le but du droit,
la finalit dans l'ordre juridique. C'tait toute la thorie
de rvolution applique au droit. Ce programme gran-
diose tait fait pour sduire ce grand esprit. Il s'y
attacha passionnment, 1865, date de la
et depuis
premire publication de son Ef^prit du Droit Romain,
jusqu' ses derniers jours (1892), il ne cessa d'y tra-
vailler, se promettant de revenir sa premire oeuvre
aussitt qu'il aurait termin sa nouvelle entreprise.
Celle-ci tait devenue pour lui une question de vie.
11 s'agissait de prouver que le but a cr tout te droit,

qu'il n'est pas un seul principe juridique qui ne doive

son origine un but, c'est--dire un motif pratique.
L'auteur se trompait sur l'tendue que prendrait son
travail, et il en convint ingnument, lorsqu'aprs la pu-
blication d'un premier volume, il constata que non-seule-
ment il ne pouvait prvoir la fin, mais qu'il se trouvait
devant une autre thse plus vaste encore, et qui devait
l'entraner infiniment plus loin : le fondement de la

moralit.

11 est regrettable que l'auteur n'ait pu terminer son

uvre, et la soumettre une revision d'ensemble. 11
aurait pu supprimer quelques passages qui semblent faire
longueur. Peut-tre en aurait-il fait deux ouvrages dis-
tincts, l'un consacr au droit, l'autre la morale. Mais il

n'en eut pas le temps. C'est dans cet ordre d'ides que je ne
publie en ce moment que la traduction du premier volume.
11 forme un tout distinct, et malgr de lgers dfauts,
VI PRFACE.

dont Jhering se rendait bien compte, vous y retrouverez,

j'en suis convaincu, tout le gnie de
l'auteur de V Esprit

du Droit Romain.
Je ne pouvais mettre mon travail sous de meilleurs

auspices que les vtres.

DE Meulenaere.
 Voici, titre de curiosit, quelques fragments de lettres
crites par l'auteur, et qui donnent sa propre pense sur
l'ouvrage dont j"ai entrepris la traduction :

7 avril 1875. Je travaille en ce moment un ouvrage auquel

je donne le titre de Zweck im Recht. Le livi-e parati-a, je l'espre,

dans le courant de l't. Il m'a t suggr par ma thorie des

droits, que j'ai traite dans le dernier volume de V Esprit du Droit

Romain, et n'en devait former d'abord qu'un chapitre. Mais la

matire a pris une telle extension, que j'ai song en faire une
tude complte. Si je russis l'achever telle que je le conois,
elles'imposera au penseur. Elle expose ce qui est devenu ma
conception actuelle du droit, notion laquelle moi-mme je ne me
suis lev qu'au fur et mesure de mes travaux...
J'y traite d'abord du au sens subjectif; du
but des droits, but du
droit, ensuite, au sens objectif.

4 septembre 1875.
Depuis des annes, je songe un petit
crit, dont la premire inspiration m'a t fournie par la thorie
des droits, ^expose au T. IV Esprit du Droit Romain. Mon projet
originaire tait d'en faire un chapitre au dbut du T. V. Mais le
chapitre prit des proportions de plus en plus tendues : la matire

tait si fertile, qu'il devint impossible de la traiter comme un

simple fragment rattach V Esprit du Droit Romain. Je me rsolus
d'en faire une tude complte.
(Et une partie de son travail achev, v. J. crit; : C'est une
dlivrance, c'est la mise en forme de ce que depuis 10 ans
VIII PREFACE.

je rve : j'ai mis tout mon moi dans cet ouvrage : ce n'est pas
seulement un fragment de moi, c'est mon moi scientifique tout
entier, et je publierai le livre, duss-je mme tre certain de son
insuccs.
25 dcembre 1880. Plus j'y travaille, plus mou thme se
dveloppe : il devient une sorte de Philosophie du Droit, l'expos
de toute une science sociale. J'avais projet d'crire une brochure,
et j'ai dj compos deux volumes:" Mon esprit 'souffre tre la
recherche constante de l'expression juste...

26 juin 1882. Mon sujet m'emporte, je n'en suis plus le

matre : je deviens l'esclave de mon livre. Je suis comme un
voyageur explorant une contre inconnue, enregistrant toutes mes
observations, toutes mes dcouvertes, ayant la pleine conviction
que je rends service la science. Si j'tais mou propre successeur,
si bien des choses que je crois devoir dire avaient t dites dj,
je pourrais abrger mon uvre, et mettre plus d'art dans l'arran-
gement de mon discours. Mais il en est de ce travail comme de
mon livre de V Esprit d a Droit Romain. J'ai d sacrifier le plan
mthodique la nouveaut de mes dcouvertes. J'ai la conscience
de ce dfaut dquilibro. et il me tourmente. Je me propose toujours
dtre bref mais je croirais manquer de justice en ne dveloppant
pas compltement chaque ide nouvelle, de faon qu'elle marque
bien son empreinte. On pourra m'approuver ou me combattre,
mais il ne sera pas permis de ne pas prendre position.

30 avril 1883.
Cet ouvrage ci, et non l'Esprit du Droit
Romuin, contient le rsultat de toute ma vie scientifique. On ne le
comprendra que lorsqu'il sera termin. 'L^ Esprit du Droit Romain
n'en est, dans ma pense, que la prparation. Mais V Esprit du
Droit Romairi devait tre crit pour pouvoir entamer cette tude-ci,
dont l'laboration renferme ma suprme mission scientifique.
 L'VOLUTION DU DROIT.
(ZWECK IM RECHT)

CHAPITRE I.

LA LOI DE FINALIT.

Sommaire : 1. Cause et but.

2. Rle de la volont de l'tre

anim. 3. L'animal; mobile psychologique de son vouloir.

4. Influence de l'exprience. 5. Notion de la vie animale.
6. Le vouloir humain.
7. Stade interne du processus de la

volont loi de finalit. 8. Le but; sa ncessit

: 9. Con-
trainte physique; psychologique. 10. Contrainte juridique;
morale. 11. But des actes inconscients. 12 Stade interne
du processus de la volont: loi de causalit. 13. La volont
indpendante de la loi de causalit.

1. Cause et but. La thorie de la raison suffisante nous

enseigne que rien, dans l'univers, n'arrive de soi-mme
{causa sui). Tout vnement, c'est--dire toute modification
dans le monde physique, est la rsultante d'une modification
antrieure, ncessaire son existence. Ce postulat de la
raison, confirm par l'exprience, est le fondement de ce
que l'on appelle la loi de causalit.
Cette loi rgit aussi la volont. Sans raison suffisante,
une manifestation de la volont est aussi inconcevable
qu'un mouvement de la matire. Entendre la libert de
la volont en ce sens que la volont puisse se manifester
 CHAP. I. LA. LOI DE FINALITE,

spontanment, sans un motif dterminant, c'est croire au

baron de Manchhausen qui se retire du bourbier en se

prenant par le toupet.

Il faut donc, pour que la volont agisse, une raison suffi-

sante, une cause. C'est la loi universelle. Mais dans la

nature inanime cette cause est d'essence mcanique (causa

efficiens). Elle est psychologique lorsqu'il s'en va de la volont :

celle-ci agit en vue dune lin, d'un but (Zweck, causa flnalis).

La pierre ne tombe pas pour tomber, mais parce quelle

doit tomber, parce que son soutien lui est enlev. L'homme
qui agit, n'agit point parce que, mais afin que afin

d'atteindre tel ou tel but. Cet afin rgit aussi inluctable-

ment l'action de la volont que le parce que dtermine le

mouvement de la pierre qui tombe. Un acte de la volont
sans cause finale, est une impossibilit aussi absolue que
le mouvement de la pierre sans cause efficiente. Telle est
la loi de causalit : psychologique dans le premier cas, elle est
purement mcanique dans l'autre. J'appellerai la premire
loi de finalit, pour abrger d'abord ; pour marquer par
l'appellation mme, ensuite, que la cause finale est l'unique
raison psychologique de la volont. Quant la loi de cau-
salit mcanique, le terme loi de causalit suffira pour
la dsigner dans la suite. Cette loi, dans ce dernier sens,
peut se traduire ainsi : nul vnement ne se produit dans
le monde physique sans un vnement antrieur dans lequel
il trouve sa cause. C'est le truisme habituel : point d'effet
sans cause.La loi de finalit dit: point de vouloir, ou ce qui
revient au mme: point d'action sans but.
2. Rle de la, volont de l'tre anim. Dans la cause,
l'objet sur lequel s'opre l'action reste l'tat passif; il

apparat comme un point isol dans l'univers, soumis en ce

moment la loi de causalit au contraire, l'tre qu'un but
;

met en mouvement devient actif il agit. La cause se :

rattache au pass; le but embrasse l'avenir. Interrog sur

 3. l"animal; mobile psychologique de son vouloir. 3

la raison de ses manifestations, le monde physique recherche

ses explications dans le pass ; la volont renvoie en avant.
Quia rpond l'un; ut dira celle-ci. Cela ne veut pas dire
cependant, que la cause finale contienne une interversion
de l'ordre de la cration, d'aprs lequel ce qui est dter-
minant doit prcder quant au temps ce qui est dtermin.

Ici galement, la raison dterminante appartient au prsent;

ce qui est dterminant prcde quant au temps ce qui est

dtermin. Cette impulsion dterminante, c'est le concept

immanent (le but) de celui qui agit, et qui le porte agir,
mais l'objet de ce concept, c'est que l'tre agis-
le futur, ce

sant veut atteindre. C'est en ce sens qu'on peut soutenir

que l'avenir renferme le motif pratique de la volont.
Lorsque, dans la nature, la vie se manifeste par un
dveloppement psychique, aussitt se rvlent l'amour pour
la vie, la spontanit et la conservation personnelles, en
d'autres termes, la volont et le but du vouloir. Vis--vis de
lui-mme, tout tre vivant est son propre protecteur, son
propre gardien, charg de la conservation de lui-mme.
Prvoyante, la nature le lui dcouvre; elle lui rvle les
moyens pour ne pas faillir sa tche.
L'animal; mobile psychologique de son vouloir.
3.

Sous cet aspect, c'est avec l'animal que commence, dans la

nature, la vie, et avec elle, la mission de la volont. C'est
dans ce stade infrieur que nous allons rechercher notre
premire conception de celle-ci, o, avec elle, apparat pour
la premire fois son mobile indispensable le but. :

L'ponge sche se remplit d'eau, l'animal altr boit.

Sont-ce des faits identiques? En apparence, oui; en ralit,
non. En effet, l'ponge ne s'imbibe pas pour se remplir d'eau,
et l'animal boit pour tancher sa soif. C'est l'animal lui-mme
qui nous le dit. Un chien bien dress ne boit pas lorsque
son matre le lui dfend. Pourquoi? A l'ide qu'il a de l'eau,
et qui lui fait comprendre que celle-ci est propre tancher
 CHAP. I. LA LOI DE FINALIT.

sa soif, se met en regard celle des coups qu'il recevra s'il

viole la dfense. Cette conception n'est pas amene par une

impression sensible, actuelle elle provient uniquement de
;

la mmoire. Le souvenir des coups ne fait pas disparatre

la scheresse de son gosier et la sensation de soif qui en
rsulte un fait ne peut tre effac par un concept. Un
concept ne peut dtruire qu'un autre concept, plus faible.
Mais si la renonciation au plaisir de boire est dans ce cas
un phnomne psychologique et non mcanique, puisqu'il
dpend du concours de la mmoire, cette jouissance elle-
mme, que l'animal y rsiste ou non, est un fait psycholo-
gique. La scheresse du gosier est un tat physique; il ne
cause pas le boire comme tel, il n'y excite que parce que
l'impulsion physique ou mcanique se transforme en une
impulsion psychologique. Ds lors ce n'est pas la loi de
causalit qui rgit ce fait, il a sa source dans la loi de
finalit. L'animal boit pour apaiser sa soif, il s'en abstient
pour ne pas tre battu; dans l'un et l'autre cas, c'est la con-
ception d'une chose future qui dicte la conduite de l'animal.
4. Influence de lexprience. Voici qui dmontre
l'exactitude de ce qui vient d'tre dit : que l'on plonge l'ponge
dans de l'eau ou dans de l'acide sulfurique, elle s'imbibera
toujours, mme si le liquide doit amener sa dissolution;
l'animal lappera l'eau et fuira l'acide sulfurique. Pourquoi?
Parce qu'il sent que ce dernier lui est nuisible. L'animal
distingue donc ce qui est favorable son existence de
ce qui peut la compromettre; avant de se rsoudre, il

exerce une critique et il met profit l'exprience du pass.

Car ce n'est pas l'instinct seul qui dtermine l'action de
l'animal; espce ou individu, l'animal est rduit compter
sur l'exprience. L'intelligence de la hauteur et de la
profondeur, le coup d'il pour apprcier l'une et l'autre, le

discernement du degr de chaleur des aliments et boissons

qui leur sera supportable ou nuisible etc., sont qualits
 5. NOTION DE LA VIE ANIMALE.

que les jeunes chiens et les jeunes chats doivent acqurir

par des chutes dans les escaliers, par des brlures.
L'animal, lui aussi, doit s'instruire ses dpens. Un bton
peut tomber mille fois, il tombera encore mille autres fois;

il n'y a pas d'exprience pour lui. Prsentez un chien, une

seule fois, au lieu de pain, une pierre en ayant la forme
et l'apparence, il n'y reviendra plus s'il a t tromp.
Il y a donc, pour l'animal, une exprience, c'est--dire un
souvenir de ce qui lui a t agrable ou dsagrable, utile
ou nuisible, et une utilisation pratique de ses impressions
pour l'avenir, en d'autres termes une fonction de finalit.

5. Notion de la vie animale. A cela se rattache aussi

troitement que possible la notion de la vie animale. Penser,
penser seulement, ce n'est pas encore la vie. Si la pierre

pensait, elle n'en resterait pas moins pierre, se bornant

reflter les images du monde extrieur. Telle la lune qui
se rflchit dans l'eau. Le savoir le plus tendu lui-mme
n'est pas encore la vie; un livre qui contiendrait dvoil
le secret de la cration entire, s'il acqurait la conscience
de lui-mme, ne serait jamais qu'un livje. Pas plus, la

sensation n'est pas encore la vie. Si la plante sentait

aussi douloureusement que Tanimal la blessure qu'on lui
fait, elle ne serait pas encore pareille lui. La vie animale,
telle que la nature l'a conue et faonne, est T affirmation
par l'tre vivant de son existence par ses propres forces (volo,

et non cogito, ergo sumj; .la \i est l'adaptation pratique du

inonde extrieur aux fins de l'existence propre. Tout ce qui
arme l'tre vivant: sensation, intelligence, mmoire, n'a
d'autre sens dans cette adaptation. L'in-
que de l'aider
telligence et la sensation seules seraient impuissantes si
la mmoire ne s'y ajoutait; c'est elle qui rassemble et

assure dans l'exprience les fruits qu'elles ont produits, pour

les faire servir aux buts de l'existence.
La volont, pas plus que la vie, n'est insparable de la
6 GHAP. I. LA LOI DE FINALIT.

conscience de soi. Que l'on saisisse bien la corrlation

intime qui existe entre elles,et l'opinion qui dnie au

vouloir de l'animal le nom de volont, cause de l'absence

de conscience de soi, et qui revendique ce nom exclusive-
ment pour le vouloir humain, au lieu de reposer sur une
ide profonde, est au contraire toute superficielle et troite.
Les traits caractristiques de la volont humaine, l'excep-
tion de la conscience de soi, laquelle, mme chez l'homme,
peut tre dfinitivement ou momentanment oblitre ou
faire dfaut, se rvlent aussi chez l'animal. Nous en four-
nirons la preuve plus tard. Mme la mmoire de l'animal,

qui est suppose rsider dans son vouloir, est infiniment

plus intelligente qu'elle ne parat premire vue. Il est
ais de de lanimal est dtermine par
dire que l'action
la conception d'un vnement futur; mais que de choses,
cependant, dans ces mots. La conception d'une chose future,
c'est l'intuition d'un futur contingent. L'animal, puisqu'il
compare le futur avec la situation actuelle, atteste sa
capacit de discerner pratiquement la catgorie du rel et
celle du possible. Il distingue galement le but et le moyen,
et les met en uvre. Si son intelligence n'embrassait pas
ces ides, le vouloir, chez lui, ne se concevrait pas. Je suis
si loign, pour ma part, du ddain pour le vouloir de
l'animal que je le tiens au contraire en haute estime.
J'essaierai mme d'y puiser, dans le chapitre suivant,
leschme de la finalit en gnral.
Les considrations qui prcdent ont montr que le but
est la conception d'un vnement futur que la volont
tend raliser. Cette notion du but est loin d'en com-
prendre l'essence entire. Elle doit toutefois nous suffire
pour moment, jusqu' ce que, avanant dans nos recher-
le

ches, nous soyons mme de la remplacer par une notion

plus pleinement complte. Nous allons nous en servir
comme de Yx du mathmaticien, c'est--dire comme d'une
quantit inconnue.
 7. STADE INTERNE DU PROCESSUS DE LA VOLONT.

6. Le vouloir humain.
En tudiant le vouloir humain,
'

nous nous bornons, dans ce chapitre, dmontrer la loi de

finalit. Elle se formule dans cette rgle : nul vouloir sans
but. Ngativement, cette thse signilie que le vouloir, le

processus interne de la formation de la volont, est ind-

pendant de la loi de causalit. Ce n'est pas la cause, c'est

le but qui constitue le motif dterminant du vouloir. Mais

'
la ralisation de la volont, sa manifestation extrieure
tombe sous la loi de causalit. Nous trouvons l, d'un ct
le stade interne de la volont, d'un autre son stade externe.
Stade interne du processus de la volont loi de fina-
7. :

lit. Ce stade interne trouve son point initial dans un acte

de la facult de concevoir. Une image surgit dans l'me, la
conception d'un tat futur possible se dessine, qui promet
au sujet une satisfaction plus grande que l'tat prsent.
La raison qui fait natre cette image, qui amne cette
conception, rside, en partie, dans le sujet lui-mme, dans
son individualit, son caractre, ses principes, sa conception
de la vie. Elle repose en partie sur des influences ext-
rieures. Si le dlinquant conoit l'ide du fait coupable,
cela provient d'abord de sa nature de dlinquant; l'me de
l'honnte homme ne concevra jamais pareille ide. Il en
va de mme de la conception d'une bonne action chez
l'homme vertueux. Elle est impossible au mchant. La
possibilit du premier lan vers le fait a donc pour con-
dition l'individualit mme du sujet ; en elle gt la raison

dernire de ce mouvement vers le fait. Les influences

extrieures au contraire ne font que pousser au fait, elles

en sont la cause occasionnelle. Elles marquent le point o la

loide causalit peut peser sur la formation de la volont,
mais indiquent, en mme temps, la limite de cette pression.
En effet, comme nous l'avons expos plus haut Cp. 5), au
sujet du processus de la volont animale, ces influences
extrieures sont sans pouvoir direct sur la volont. Elles
 CHAP. I. LA LOI DE FINALITE.

n'acquirent de puissance que lorsqu'elles se transforment

en motifs psychologiques, et leur pouvoir cet gard dpend
de la somme de rsistance qu'elles rencontrent daus le sujet

lui-mme.
Cette conception d'une chose future se distingue des
autres concepts en ce qu'elle est de nature pratique. Elle
incite au fait, c'est un projet du fait prsent la volont
par l'intelligence et le dsir. L'adoption de ce projet dpend
de la force des raisons qui le combattent ou l'approuvent.
Sans cette prpondrance du pour ou du contre, la volont
restera sans mouvement, comme la balance lorsque les
poids des deux plateaux sont gaux. C'est l'ne de Buridan
plac entre deux picotins de foin. La rsolution prouve
qu'au jugement du sujet il y a eu prpondrance.
8. Le but. Sa ncessit. La satisfaction espre par

celui qui veut est le bat de son vouloir. Jamais l'action

elle-mme n'est un but, elle n'est qu'un moyen de l'atteindre.
Celui qui boit veut bien boire, mais il ne veut boire que
pour le rsultat qu'il en attend. En d'autres termes, dans
chaque action nous voulons non cette action mme, mais
seulement son effet pour nous. Cela revient dire, que dans
toute action, c'est uniquement le but de celle-ci que nous
poursuivons. On m'objectera que dans l'exemple ci-dessus,
l'argument n'est exact que si l'on boit pouss par la soif
alors en effet il ne s'agit pas de boire mais seulement
d'tancher la soif qu'il ne l'est plus lorsqu'on boit pour le
plaisir de boire, car dans ce cas
le fait de boire constitue

lebut et cesse d'tre un moyen. Mais lorsque le fait de boire

ne nous procure aucun plaisir, par exemple parce que le vin
est gtou insipide, nous nous en abstenons. Que l'action
elle-mme puisse tre un but, il n'y a l qu'une illusion. Elle
provient uniquement de ce que le but peut se rattacher au

fait d'une double manire. peut tre dirig vers l'effet

Il

produit par le fait pendant l'acte de sa ralisation, ou vers

 8. LE BUT. SA NCESSIT.

celui qu'il produit aprs son accomplissement. Celui qui

boit de l'eau par soif, ou fait un voyage d'affaires, vise ce qui
existera pour lui aprs l'ingurgitation, aprs le voyage fait ;

celui qui boit du vin pour le plaisir, ou qui fait un voyage

d'agrment, poursuit ce qu'il y a pour lui dans l'acte mme.
Le but peut embrasser la fois l'un et l'autre objet; inutile
d'insister sur ce point. De quelque manire que le but se
rattache l'action, et de quelque nature qu'il soit, l'acte

ne peut se concevoir sans but. Agir, et agir dans un but, sont

termes quivalents. Un acte sans but aucun ne peut exister,

pas plus que ne peut exister un effet sans cause. Ici nous
touchons au point que nous nous sommes propos de
prouver, savoir : l'existence de la loi de finalit. Loi, elle
ne le sera que si sa ralisation est absolument ncessaire,
s'il est impossible de s'en carter,pas si l'on n'y conoit
mme la possibilit Faute de tout cela
d'une exception.
nous nous trouverions en prsence d'une rgle et non plus
d'une loi. A-t-elle rellement droit ce nom? Tout bien
considr, on n'y pourrait faire que deux objections. On
n'agit pas une raison peut aussi
seulement dans un but ;

pousser l'accomplissement d'un acte par exemple on peut ;

agir sous l'empire de la contrainte, ou parce que le devoir

ou la loi de l'tat l'ordonnent. Premire objection. Seconde
objection : il est compltement inconscients,
des actes
dpourvus de toute intention, par exemple les faits et
gestes du fou, ou les actes si bien passs en habitude que
plus aucune pense n'y prside.
La premire objection parat sans rplique. Pour lui
dnier toute base de vrit, il faudrait admettre que, pour
indiquer le motif d'une action, on ne pt jamais l'exprimer
par le mot parce que (quia), qui marque la raison, mais que
toujours s'imposeraient les expressions pour, afin que {ut),
qui marquent le but. Or, l'usage linguistique de tous les
peuples adopte les deux mots concurremment.
10 GHAP. I. LA LOI DE FINALIT.

Voyons ce qui en est en ralit de ce parce que. Chacun

comprend sans difficult ce que veut dire je bois parce que :

j'ai soif. Mais si l'on disait : parce qu'il a plu hier, la chose
deviendrait inintelligible. Pourquoi? c'est qu'on n'aperoit
aucune relation entre ce parce que et le fait de boire. Le
parce que n'tablit pareille relation que lorsqu'il couvre un
afin que. La raison d'un acte, c'est le but de cet acte autre-
ment exprim; l o le but manque, il n'y a pas action,
il y a vnement. Il s'est prcipit de la tour, parce qu'il
voulait se tuer : ici le parce que masque le afin que;
dans cette phrase au contraire: 11 a perdu la vie parce qu'il
est tomb du haut de la tour le parce que conserve son
vritable caractre. Dans le premier cas, il y a une action,
dans le second, un vnement.
Mais pourquoi \e parce que mis la place de afin que?
Nous nous servons surtout de cette premire expression
lorsque celui qui a fait l'acte ne possdait pas, en le faisant,
la pleine libert de sa rsolution, mais a agi sous l'empire
d'une ncessit quelconque, physique ou juridique, morale
ou sociale. Lorsqu'il n'en est pas ainsi, nous rapportons
simplement le fait, lorsque son but apparat clairement;
ou bien, si des buts diffrents peuvent se prsenter
l'esprit, nous indiquons aussi le but qui a motiv le fait.
Personne ne dira : il a fait des cadeaux de Nol ses
enfants pour leur causer de la joie, il a achet une maison
pour s'y loger. Mais celui qui a achet une maison pour la

dmolir, pour la louer, pour la revendre, exprimera le but

de son acquisition lorsqu'il voudra motiver sa rsolution.
Reste voir si notre affirmation soutient l'preuve de
l'examen.
9. Contrainte physique ou psychologique. Envisa-
geons d'abord le cas de la contrainte physique. Qu'un brigand
arrache violemment sa victime sa montre et sa bourse,
le brigand agit, la victime, non. Mais lorsque, sous le coup
 9. CONTRAINTE PHYSIQUE OU PSYCHOLOGIQUE. 11

des menaces du brigand, la victime livre sa montre et

sa bourse, dans ce cas la victime agit, bien que contrainte

(contrainte psychologique) A-t-elle une raison pour agir, ou
.

un but? Sans doute aucun, son action a un but. L'homme

donne sa bourse et sa montre pour sauver sa vie; sa
vie lui est plus chre que son bien, il sacrifie le moins
pour sauver ce que lui vaut le plus. Possible que sa faiblesse
fasse honte son honneur, et qu'il reprenne la lutte avec
son voleur. Encore dans ce cas a-t-il un but en vue.
Il y a ici un acte de volont, au vrai sens du mot, et non
la simple apparence extrieure d'un acte volontaire. Avec
leur intelligence pntrante (i), les juristes romains s'en sont
bien rendu compte. Et que cette vrit soit
il est trange
reste lettre morte pour certains juristes modernes. Car, si
quelqu'un doit voir clair dans ce cas, c'est le juriste;
s'il est digne de ce nom, son intelligence pratique doit
lui faire discerner quelles consquences on aboutirait
si, dans le cas de contrainte, on voulait contester l'existence
de la volont. Toute libert viendrait donc disparatre chez
quiconque cderait des influences extrieures. Pas libre
le gelier qui, apitoy par les larmes des parents, laisse
fuir le criminel condamn mort Pas libre, le caissier qui
!

vole sa caisse pour donner du pain ses enfants O donc !

trouver la limite? Si l'homme qui se noie, et promet sa

fortune en retour de la perche qu'on lui tend, peut quereller
sa promesse, sous prtexte qu'elle ne lui a t arrache que
sous la pression du danger qu'il courait, pourquoi n'en
serait-il pas de mme du voyageur oblig, l'tranger, de
payer plus que l'indigne, et plus qu'il ne paierait dans son
propre pays? La casuistique forge aisment toute une chane
de cas pareils, et il peut devenir bien difficile de discerner

(1) En deux mots. Paul frappe juste, dans la L. 21 Squodmet. (4. 2^

coactus voLiji== j'ai voulu sous l'empire de la contrainte.

 12 CHAP. I. LA LOI DE FINALIT.

le point o cesse la contrainte et o la libert commence.

En bien des cas de ce genre, la loi peut refuser au fait son
efTicacit juridique le droit romain l'a fait par exemple
dans le cas o la contrainte dpassait la mesure ordinaire
de la force de rsistance de l'homme (metus non vani hominis,
sed qui merito et in hominem constantissimum cadat, L. 6 quod
metus 4. 2); mais cette circonstance importe peu pour la

question de savoir s'il y a lieu d'admettre un acte de

volont, cette question l n'est pas du for de la loi (2), elle

relve de la psychologie. La loi dclare nulles les conven-

tions immorales; qui s'est jamais avis de leur refuser le
caractre d'actes de volont? L'Etat aussi nous contraint
par ses lois ; cessons-nous donc d'tre libres parce que nous
les observons?
10. Contrainte juridique; morale Nous touchons ici
un rapport dans lequel la raison d'un acte semble galement
en exclure le but. Le dbiteur paie sa dette. Pourquoi ?Parce
qu'il doit, sera la premire rponse qui se prsentera. Mais ici
encore le parce que n'est qu'un afin que dguis : le dbiteur
paie pour se librer. S'il peut obtenir cette libration par un
autre moyen ou si les circonstances sont telles que juridi-
quement l'acte extrieur du paiement n'atteigne pas ce but,
il ne paiera pas. Celui qui place dans le fardeau de la dette la

raison dterminante du paiement peut avec autant de raison

dire que le prisonnier qui s'enfuit, le fait pour se dbarrasser
de ses chanes. Si le prisonnier n'avait pas ressenti le

dsir d'tre libre, il n'aurait pas profit de l'occasion qui s'of-

frait de jeter ses liens. De mme pour la dette. Celui qui n'en
a cure ne paie pas, et celui qui paie ne le fait point cause

(2) Comme le dit Gaius III. 194 : neque enim lex facere pnlest, ut qui
manifexius fur non sit, manifestus non magix, quam qui omninofur nonsit,
ail,

fur sil etqui adtiller aut honiicida non sit, aduller aut homicida sit. At illud
sane lex facere potest, ut perinde aliquis pna tenealur aiqui si furlum vel
adulterium vel homicidiiim admisissel, quamvis nihil eorum admiserit.
 11. BUT DES ACTES INCONSCIENTS. 13

de la dette, fait qui gt dans le pass, mais pour un futur

contingent, dans un but prcis : pour rester honnte homme,
pour ne pas branler son crdit, ternir sa rputation, pour
viter un procs. Plus loin, au chapitre du but dans les
actes habituels, nous verrons que lors des paiements que
nous faisons, nous n'avons pas toujours conscience des buts
spciaux de l'opration. La plupart des hommes obissent
aux par pure habitude, sans y rflchir autrement. Ce
lois

n'est que lorsque survient une tentation de les transgresser

qu'apparat le pourquoi, le but de leur soumission.
11 en est de l'observation des devoirs moraux comme du
respect des obligations juridiques. Si je fais l'aumne, je
donne mon obole, non parce que l'homme est pauvre, mais
pour assister en ce qui me concerne un afflig le parce que ;

n'est qu'un pour dguis.

Contre ce raisonnement qui se rsume dire que toute
raison d'une action peut tre transforme en but de cette
action, on pourrait oiDJecter que le contraire est possible
au mme titre. Au lieu de dire : j'achte une maison pour m'y
loger, il suffirait de s'exprimer ainsi : parce que j'en ai besoin
pour m'y loger. Si mon argument ne portait que sur la possi-
bilit d'une manire autre de parler, l'objection serait

fonde. Mais ma dmonstration ne tend pas tablir que,

dans le langage usuel, toute raison d'agir peut tre prsente
comme but, je dis que dans la ralit des choses, la raison
d'agir c'est le but. Dans l'expression, avoir besoin : le but
linguistiquement dguis, apparat de nouveau. 11 en est
ainsi dans tous les cas.
11. But des actes inconscients. La deuxime objection
souleve contre la ncessit absolue d'un but attach toutes
actions, ncessit que je proclame (p. 9), consiste dire
qu'un acte peut tre accompli sans que l'auteur en ait
conscience, sans qu'il ait l'intention de le faire. La rfutation
a devanc la proposition. Nous avons dmontr plus haut,
14 CHAP. I. LA LOI DE FINALIT.

en parlant de l'animal (p. 6), que pour le vouloir, et par cons-

quent pour le but, la conscience de soi n'est pas ncessaire.
Le fou non plus n'agit pas sans but, si l'on peut appeler agir
l'accomplissement des faits et gestes auxquels il se livre.

Ses actes se distinguent de ceux de l'homme sage, non par

l'absence du but, mais par l'tranget de celui-ci, par son
anomalie. J'oserais dire que l prcisment, chez lui, au
regard de l'animal, se rvle le dernier vestige de son
humanit : il se cre des buts trangers compltement la

pure vie animale et que, par cela mme, la bte ne saurait

concevoir. Chez le fou, caricature de l'homme, on reconnat
encore l'homme.
A l'acte habituel, qu'on accomplit sans y songer, s'attache
galement un but. Pareil acte est, dans la vie de l'individu,

ce que sont lesmurs, le droit coutumier, dans la vie des

peuples l'origine. Chez lui comme chez eux, c'est un but
plus ou moins clairement conu qui a donn lieu l'action.
Mais la rptition frquente du mme acte, accompli dans
les mmes circonstances, dans un but toujours identique, a
si bien enchevtr le but et l'acte, que le but a cess pour
la conscience d'tre un lment perceptible du processus
de la volont.
Je termine ici mon expos de la loi de finalit, et je con-
clus : Vouloir, et vouloir dans un but donn, sont termes
quivalents; il n'y a pas d'actions qui ne tendent un but.
Si nanmoins la langue parle d'actes sans but, elle exprime
non pas l'absence d'un but en gnral, mais le dfaut d'un
but raisonnable. Les faits de cruaut envers les animaux en
sont un exemple. Objectivement, aucun but ne s'y rattache,
n'tant commands par aucune des tins de la vie; subjective-
ment, le but existe, le bourreau des btes a pour but de se
repatre de leurs souffrances. A l'acte sans but, qu'il faut

entendre dans le sens de l'erreur commise sur le but,

s'oppose l'acte contraire au but, qui se mprend dans le choix
des moyens.
 13. LA VOLONT INDPENDANTE DE LA LOI DE CAUSALIT. 15

Stade externe du processus de la volont: loi de

12.
causilit
Le travail interne de l'acte a pour conclusion
la rsolution ; la volont ne dlibre plus, l'irrsolution a
cess, et ce dernier tat se rattache l'excution de la dci-
sion prise, Par le fait, la volont fait irruption dans
le fait.

le domaine du monde extrieur, et se place sous l'empire de

ses lois. A la loi de tinalit, se substitue dsormais pour elle
la loi de causalit. Non seulement elle ne peut abolir cette
loi, mais elle besoin de son concours pour se raliser
a

elle-mme. Celui qui se prcipite pour se tuer, soumet

l'accomplissement de sa rsolution la loi de la pesanteur.
N'y et-il qu'un mot prononcer, le oui du fianc l'autel,
le futur poux compte que les vibrations de l'air porteront
le son de sa voix l'oreille du prtre. Tout acte quelconque,
en un mot, exige le concours des lois de la nature. Aussi
la condition du succs de toute action est-elle dans la con-
naissance et l'application exactes de ces lois (natur non
imperatur nisi parendoj. Lorsque
tombe en avant du
la balle

but, il y a preuve que le tireur a employ moins de poudre

que ne l'exigeait la nature. Dans toute action, la nature est
l, ct de nous, servante fidle, pour accomplir, sans
refus, tous nos ordres, la condition que ceux-ci soient
exactement donns.
13 La volont indpendante de la loi de causalit. En
apparence, cette action extrieure de la volont est sou-
mise aux mmes loisque les autres vnements de la
nature. Que la pierre tombe du toit ou que l'homme la lance,
que ce soit la paroleou le tonnerre qui fasse vibrer les ondes
sonores de peu importe, en apparence, au point de vue
l'air,

de la nature. En ralit, ces phnomnes sont absolument

diffrents. La pierre tombe, le tonnerre gronde par l'action
de la nature mme, obissant des causes antrieures; au
contraire, la nature est trangre au jet de la pierre, l'mis-
sion de la voix. Il y a l une force qui intervient dans son
16 GHAP. I. LA LOI DE FINALIT.

domaine, et sur laquelle elle est sans action : la volont

humaine. La volont humaine marque la limite de l'empire
de la nature; o elle apparat cet empire cesse. L'ondulation
indfinie des causes et des effets, dans le monde physique,
s'arrte devant la volont humaine ; celle-ci chappe la
loi de causalit, seule la loi de finalit la rgit. Vis--vis de
la nature, la volont conserve sa libert; elle n'est pas sou-
mise aux lois de la nature, mais sa propre loi. Mais si la

nature n'a pas de pouvoir sur la volont, celle-ci commande

la nature, qui doit lui obir toute volont humaine est
un principe de causalit pour le monde extrieur. La volont
apparat ainsi comme la fin et le commencement du mouve-
ment de causalit dans la nature la volont, c'est le

pouvoir du moi sur monde extrieur.

le

Qu'on n'entende pas cependant par cette indpendance,

par cette libert externe de la volont, qu'elle puisse se
retrancher en elle-mme comme dans une forteresse qui
la protge contre toute attaque extrieure. Le monde
extrieur connat la retraite, et s'y rue souvent de force:
la nature, par la faim et la soif, l'homme, par la menace
et la violence. Mais si la volont elle-mme ne lui livre
accs, l'assaillant demeure dehors, et si une ferme volont
garde la citadelle, monde entier en tentera vaine-
le

ment l'assaut. L'homme s'est employ par mille hor-

reurs et mille maux faire plier la volont la force :

morale de la conviction, rhrosme du devoir, de l'amour,

de la foi religieuse, du patriotisme, les ont tous bravs.
Ils sont million les tmoins sanglants qui attestent la
force inflexible de la volont. Si plus nombreux encore sont
ceux qui dposent de la faiblesse de la volont humaine,
ilsne renversent pas cependant notre affirmation. Nous ne
soutenons pas que nulles influences extrieures ne puissent
agir indirectement (par pression psychologique p. 11) sur la
volont; nous disons que leur pouvoir direct (mcanique)
13. LA VOLONT INDPENDANTE DE LA LOI DE CAUSALIT. 17

est nul, OU ce qui revient au mme, que la volont est

soumise la loi de finalit, non pas celle de causalit.

La volont est donc

en Dieu, et en l'iiomme, son
image la vritable force cratrice (c'est--dire se pro-

crant elle-mme) du monde.

Le mobile de cette force, c'est le but.L'homme, l'huma-
nit, l'histoire, sont contenus dans Dans les particules
le but.

quia et ut se reflte l'opposition de deux mondes la nature

:

et l'homme. Ut donne l'univers entier en apanage l'homme,

car il lui donne la possibilit de rapporter tout le monde
extrieur aux fins de son moi; et ce rapport, ni le moi, ni
le monde extrieur ne mettent de bornes. Gomme la Gense

mosaque le lui fait proclamer lui-mme. Dieu a donn dans

Yut, la domination sur tout l'univers (Gnes., 1. 26. 28).
 CHAPITRE IL

LA NOTION DE FINALIT CHEZ L'ANIMAL, COMME POINT DE

DPART DU PROBLME DE LA FINALITE CHEZ L'HOMME.

14. Mcanisme du vouloir animal. Nous avons abouti

cette conclusion qu'il n'y a point de vouloir sans but; mais
nous ignorons encore ce que c'est que le but. Nous nous
sommes contents provisoirement de dire que c'est la con-
ception d'un vnement futur que la volont tend raliser.
Mais cette dfinition est incomplte. Elle en appelle une
autre plus exacte.
Les termes dans lesquels nous poserons la question en
simplifieront ou en compliqueront la solution. Nous pouvons
aller la recherche du but l o il s'panouit en pleine
floraison : au milieu du dploiement du grand drame de la

vie, dans la cohue dsordonne des aspirations humaines :

mais, insaisissable Prte, la forme toujours changeante,

il risque de nous y chapper. Il une autre place o nous
est
pouvons le trouver, et o la simplicit de son aspect nous
le fera discerner sans crainte d'erreur : c'est lors de sa pre-
mire apparition sur la scne de la cration, dans la phase
lmentaire de la vie animale. C'est donc l que nous allons
essayer de le reconnatre.
Si nous demandons l'animal ce que c'est que le but, il
est un acte dans sa vie qui nous fournira la rponse c'est :

le boire. Analysons les lments de cet acte.

L'animal boit, l'animal respire : ce sont l des fonctions
 14. MCANISME DU VOULOIR ANIMAL. 19

vitales, indispensables pour la conservation de son existence.

Ce sont cependant deux faits essentiellement diffrents. La
respiration est involontaire : elle a lieu mme pendant le

sommeil. Boire est un fait volontaire: dans l'tat de som-

meil, ne peut avoir lieu. La nature elle-mme s'est rserv
il

cette premire fonction, que gouverne exclusivement la loi

de causalit; elle a dvolu l'accomplissement de l'autre
l'animal : celle-ci s'excute l'aide d'un acte de volont, elle
est soumise la loi de finalit. En excitant la soif, la nature
rvle au chien le charme de hoire; mais si imprieux qu'il
soit, une force suprieure peut le vaincre : un chien bien
dress ne boit pas sans la permission de son matre.
Gela revient dire l'animal boit spontanment. La spon-
:

tanit est donc le premier lment du fait de boire.

Si l'on demande pourquoi l'animal boit, la premire
rponse qui viendra l'esprit sera qu'il boit parce qu'il a
soif. Mais nous avons dj constat l'inexactitude de cette
rponse (p. 8). Si le boire comporte un vritable acte de
volont de la part de l'animal, de par la loi de finalit tablie
au chapitre prcdent, il ne boira pas parce que, mais
seulement afin que.
Faudra-t-il donc dire que l'animal boit dans un but de
conservation propre? Cela est la fois vrai et faux. La chose
est vraie si on se place au point de vue du but de la nature. En
crant l'organisme animal, la nature a fait du boire un
lment indispensable au but de la conservation de l'exis-
tence. Mais ce but de la nature n'est pas celui que l'animal
se propose. L'accouplement des animaux est galement
indispensable pour la ralisation du but de la nature, mais
l'animal qui s'y livre n'a pas pour but la conservation de son
espce; il suit simplement l'impulsion qui le pousse il veut
apaiser un malaise qui le tourmente. Dans les deux cas,
quand il boit et quand il s'accouple, l'animal obit au but
de la nature, mais il ne lui obit qu'en se satisfaisant lui-

BIBLIOTHECA
20 CHP. II. FINALIT CHEZ L' ANIMAL.

mme. Les deux buts concident : le but gnral de la nature

et le but individuel de l'animal (chap. 3).
Au point de vue de l'animal, le boire n'a donc pas pour
but sa conservation personnelle, et il est faux de considrer
ce motif de conservation comme le mobile de l'animal. Au
mme titre pourrait-on affirmer le mobile de la conservation

de l'espce. L'animal ne se connat pas, il se sent seulement;

il ne peut concevoir l'ide de prserver son moi dont il ne
peut apprcier le prix. Le stimulant mis en uvre par la

nature pour assurer pratiquement cette prservation de soi

est tout autre. Il consiste dans la sensation du plaisir et de
la douleur. Invit par la nature accomplir tel acte, l'animal
prouve un malaise qui n'est autre chose que Tordre d'obir
la loi naturelle. Le bien-tre qu'il prouve est la rcom-
pense de son obissance. Ce bien-tre est l'approbation
donne par la nature l'tre vivant qui s'est conform sa
loi; le malaise, la douleur, la peine, sont les chtiments de
sa rsistance.
La conservation personnelle n'est donc pas le but que
poursuit l'animal qui boit; son but est de mettre un au
malaise qu'il prouve. L'impulsion qui l'y pousse est au
dedans de lui-mme, elle ne lui vient pas du dehors. Nous
rencontrons ainsi le second lment du fait de boire : la

raison du but, immanente au sujet lui-mme, la ncessit

interne de se le proposer.
L'animal va vers l'eau; il sait d'exprience que l'eau est
propre tancher sa soif. L'attrait qui l'amne l'eau tablit
entre celle-ci et lui un rapport pratique qui constitue le
troisime lment du processus de la volont : la t^elation de

finalit. Cette relation, chez l'animal, se manifeste sous la

forme du sentiment de sa propre dpendance vis--vis de
l'eau. Nous retrouverons ce mme lment chez l'homme
(chap. 12). Il s'appellera alors l'intrt l'homme se rend :

compte que telle ou telle chose constitue une condition de

son existence.
 14. MCANISME DU VOULOIR ANIMAL. 21

La mnage la transition entre la raison

relation de finalit
de la volont et Le malaise qu'prouve l'animal (la
le but.

raison de l'impulsion imprime sa volont), veille en lui

le dsir de mettre fin cet tat (c'est la premire manifes-
tation du but). Il reconnat dans l'eau le moyen d'atteindre
ce but (relation de finalit) : et ainsi le vouloir, jusqu' ce
moment indcis, acquiert une direction dtermine. L'tat
intrieur du sujet, dans cette phase du processus de la
volont, s'appelle le sentiment de dpendance.
Quand l'animal a bu. le but est atteint, le rapport de
dpendance o il s'est trouv vis -vis de l'eau cesse. Non
seulement il cesse, mais un rapport contraire s'tablit.
Jusqu' ce moment l'eau avait pouvoir sur l'animal, elle le

dterminait; c'est elle maintenant qui au pouvoir de

est
l'animal, elle est devenue la chose voulue par lui, la chose
son service, c'est--dire un moijen d'atteindre son but. La
notion de moyen emporte donc une ide de dpendance du
sujet par rapport un but dtermin.
L'examen de l'volution de la volont chez l'animal, avec
en plus les lments du fait extrieur, expliqus ci-dessus
(]). 15), nous en a fourni les caractres essentiels que nous

pouvons formuler de la manire suivante: (i) cessation

(2) d'un rapport de dpendance immanent au sujet, (3) par
ses forces propres, (4) au moyen d'une action sur le dehors.
Si le troisime et le quatrime lment de cette formule
(dtermination propre et fait extrieur) sont sans intrt
ultrieur au point de vue de la comparaison du dvelop-
pement de la volont chez l'homme et chez l'animal, les deux
premiers n'en ont qu'une importance plus grande. Il semble
s'en dgager cette rgle : la raison et le but de la volont ont
leur sige dans l'animal mme; la volont part de l'animal et
retourne lui, en d'autres termes: l'animal agit exclusi-
vement pour lui-mme.
Cette rgle est-elle vraie ? Elle a sa source dans un fait
22 CHAP. II. FINALIT CHEZ L ANIMAL.

O elle se vrifie, mais il est d'autres faits de la vie

animale qui la contredisent. L'animal nourrit et protge ses

petits, parfois mme il expose sa vie pour eux. L'animal
n'agitdonc pas seulement pour lui-mme, mais aussi pour
d'autres.Notre formule de l'action pour soi et de la conser-
vation personnelle voulue par la nature, n'a donc pas
puis l'analyse de l'essence et de la fonction de la volont
animale telle qu'elle apparat dans le plan de la nature.
Nous nous en tiendrons cependant d'abord cette formule,

dans l'examen que nous ferons de la volont humaine, aiin

de constater jusqu' quel point elle donne la conception de

l'action chez l'homme.
Chez l'homme, la volont dirige exclusivement vers
le moi, s'appelle l'gosme. Les explications suivantes
(chap. 3-8) dcriront le rle de l'gosme dans l'humanit,
ses rsultats, ses dfaillances. Lorsque nous connatrons
tout son pouvoir, la thorie de la moralit (chap. 9) nous
fournira un phnomne inexplicable en apparence, au point
de vue de l'gosme : l'acte accompli pour autrui.
 CHAPITRE III.

L'GOSME AU SERVICE DES BUTS D'AUTRUI.

Sommaire 15. Concidence des buts. 16. L'gosme au service

:

de la nature. 17. L'gosme au service du commerce juri-

dique 18. Buts non organiss. La science. 19. Les partis
politiques. 20. Buts organiss.
21. L'tat et le droit.

15. Concidence des buts. Gomment, avec l'gosme,

lemonde Car l'gosme ne veut rien
peut-il encore exister?
que pour lui-mme? C'est que le monde le prend son
service et lui paie le salaire qu'il rclame. Il l'intresse
ses fins, et dsormais il est assur de son concours.
Tel est dans sa simplicit le moyen par lequel la nature,
aussi bien que l'humanit et l'homme isol, asservissent
l'gosme aux buts qu'ils poursuivent.
L'humanit doit exister : c'est le vu de la nature.
Pour que ce vu se traduise en fait, l'homme qui elle a
donn la vie doit la conserver et la donner son tour. Les
conditions ncessaires pour qu'elle atteigne ses fins sont
donc : la conservation de soi-mme, et la propagation de
l'individu isol. Elle les ralise en
y intressant l'gosme;
par l'appt du plaisir, l'homme obit, par la menace de
si

la douleur, s'il transgresse ou nglige ses lois. Si l'une et

l'autre perspective viennent, par exception, manquer leur
effet, l'impuissance de la nature clate. Si la somme du mal
physique ou moral que la vie apporte dpasse la somme de
ses joies ou de ses jouissances, elle cesse d'tre un bien
24 GHAP. III. LEGOSME AU SERVICE DE BUTS D AUTRUI.

et n'est plus qu'un fardeau, et de mme que l'homme

rejette un fardeau devenu trop lourd porter, l'goste
se dbarrasse de la vie. Le suicide alors devient l'invitable
conclusion de l'gosme. Nous verrons plus tard si en pareil
cas l'homme n'a pas pour devoir de se placer un autre
point de vue. L'homme est justifi vis--vis de la nature

lorsqu'il peut lui tenir ce langage : * la prime que tu m'as

promise pour la conservation de mon existence, ne vaut
t pas les maux et les tourments que tu m'as infligs; c'est ta
c propre faute, nature, si je te rends un prsent qui n'a
f plus de valeur pour moi et que rien ne m'oblige garder;
entre nous il faut que les comptes se balancent.

16. L'gosme au service de la nature. Mais la nature

a pris des mesures telles, que rarement le compte soit en sa
dfaveur. Elle a tabli la balance entre le bien-tre et la
peine de telle faon que c'est le premier qui rgulirement
l'emporte dans la vie. Ne l'et-elle pas fait, ou ft-il possible
que la douleur l'emportt sur le plaisir, elle et agi comme
le patron qui rabaisse trop le salaire de ses ouvriers, qui
alors le quittent : et le monde et pri ds la deuxime
gnration.
La nature, elle aussi, ne peut assujettir l'homme aux fins

qu'elle se propose qu'en stimulant chez lui son intrt

propre. Elle s'est trac cette voie elle-mme; si elle ne
l'avait pas voulu, elle aurait d organiser l'homme sur un
autre plan. Tel qu'il est, elle ne peut le faire servir ses
fins qu'en faisant appel son intrt propre. Cet intrt, elle
l'en a dou sous la forme du plaisir et de la douleur. Par
eux, elle sait guider l'homme dans la voie qu'il doit suivre,
par eux, elle rattache ses propres fins l'intrt de l'homme.
Celui qui accomplit une chose pour la satisfaction qu'elle
lui procure, ou s'en abstient de crainte du mal, agit en vue
de son intrt propre ; mais en mme temps il obit la loi
de la nature. Cette mise en uvre du plaisir et de la douleur
 17. l'gosme au service du commerce juridique. 25

meparat la plus sre confirmation de la loi de finalit dans la

nature. Eliminons ces facteurs, ou supposons les changeant
entre eux leur essence la nourriture devenant douleur, la
:

mort un plaisir la race humaine ne durerait pas une

:

gnration. Si le sentiment du plaisir n'tait pas une cration

intentionnelle de la nature, pourquoi ne l'a-t-elle attach
qu'aux fonctions volontaires, et non aux fonctions involon-
taires de l'organisme humain? Pourquoila circulation du
sang, la respiration, ne causent-elles pas le . mme plaisir
que l'apaisement de la soif et de la faim? Question insoluble
pour quiconque admet que la matire s'est forme d'elle- V
mme, sans but et sans plan prconus. Si le hasard seul
a attach le plaisir aux manifestations de la vie animale,
pourquoi la nourriture, l'accouplement, le provoquent-ils
plutt que la dentition, la croissance des cheveux, etc.?
Mais la nature est avare du plaisir, elle ne le dispense que
lorsqu'elle est force de l'appeler son aide, en guise de
rcompense pour obtenir quelque chose de l'animal ou de
l'homme. Mme jeu, en ce qui concerne la douleur; celle-ci
aussi est distribue d'aprs un plan dfini. La nature la
mnage comme elle dispense le plaisir. L'interruption volon-
taire, mme prolonge, des fonctions normales de nos
organes, par exemple de celles de la vue et de l'oue, ne
provoque aucune douleur lorsqu'elle ne menace pas la con-
tinuation de la vie. Au contraire, que la respiration soit
suspendue, aussitt nat le malaise. Par la douleur, la
nature signale le danger.
17. L'gosme au service du commerce juridique.
La nature elle-mme enseigne l'homme le moyen de gagner
autrui ses fins : c'est de rattacher S07i propre but l'intrt
d'autrui. Etat, socit, les relations, les affaires, toute la vie
humaine repose sur cette formule. Plusieurs hommes ne
poursuivent ensemble le mme but que lorsque leur intrt
tous aboutit au mme rsultat final. Aucun d'eux, peut-
26 CHAP. III. l'gosme au service des buts d' autrui.

tre, ne songe au but comme tel; tous ont l'esprit tendu

vers leur intrt propre, mais ces intrts s'accordent avec
le but commun, et travaillant pour soi seul, chacun, en
dfinitive, travaille en mme temps pour les autres.
Cet intrt n'existe pas toujours ds l'abord; il faut alors
le crer artificiellement. Prenons le cas le plus simple :

celui de la ncessit du concours dun tiers pour permettre

un particulier d'atteindre son but. L'extension de mon
usine exige que mon voisin me cde un fonds de terre.
L'unique moyen d'obtenir cette terre que je convoite, on le
sait, c'est la vente. Par l'offre de vente, je cre artificiel-
lement chez mon voisin un intrt la ralisation de mon
but, la condition que mon offre soit assez leve pour que
son intrt me cder le fonds l'emporte sur son dsir de
le garder. Si ses exigences dpassent mon intrt acqurir
le fonds, il n'y a plus de concordance entre nos intrts
respectifs, et la vente ne se fait point. Pour que les intrts

s'quilibrent, le prix offert doit tre assez lev aux yeux

du voisin, assez minime aux miens, pour que la vente soit
plus avantageuse que le maintien de l'tat des choses actuel,
et alors l'opration sera conclue. Cette conclusion prouve
que la balance s'est trouve juste au jugement des deux
parties. Ce jugement peut avoir t erron, l'apprciation
des parties ou leur intrt mme peuvent avoir vari ult-
rieurement, il reste toujours acquis qu"au moment dcisif,

les deux parties ont t convaincues de la concordance de

leurs intrts, sinon elles ne seraient pas tombes d'accord.
L'unit de la volont dans le contrat (consensus) n'est autre
chose que Taccord des parties sur la concordance complte
de leurs intrts respectifs.
Ce n'est pas l'intrt objectif de l'opration qui la fait
russir, c'est l'estimation subjective de sa valeur pour les
contractants qui fait pencher la balance. Ds lors les moyens
propres suggrer cette estimation, ont, pour tablir
 17. l'gosme au service du commerce juridique. 27

l'accord entre les parties, la mme valeur que ceux qui

tendent faire natre objectivement un intrt. De l

l'importance du bien dire en affaires : qui parle bien paie

moins, ou reoit plus, que celui qui ne sait parler. L'acheteur
dprcie la chose, il cherche persuader le vendeur qu'il

est de son intrt d'accepter le prix offert; le vendeur, lui,

vante sa marchandise, il veut amener l'acheteur donner
le prix demand; chacun d'eux s'efforce d'apporter la
dmonstration d'un intrt existant pour l'autre, mais mal
apprci par lui, et l'exprience de chaque jour enseigne que
le bien dire dans la vie quotidienne reoit aussi sa rcom-
pense (3).
Ce que je viens d'exposer rsume le commerce juridique
tout entier. Et non seulement les relations d'affaires, mais
mme les rapports de socit. La vie mondaine comporte
des buts: ils ne peuvent se raliser, eux aussi, qu'en stimu-
lant l'intrt chez autrui, intrt autre bien entendu que
celui qui rgne dans le monde des affaires: c'est l'intrt

de la conversation, de la distraction, du plaisir, de la vanit,

de l'orgueil, des considrations sociales, etc. Mais cet intrt
n'existt-il pas, que sur ce terrain-ci non plus, personne ne

bougerait. On ne conoit pas une socit, mme dans le sens

mondain, si ceux qui en font partie n'y trouvent leur
compte. Leur prsence mme atteste chez eux un intrt de
ce genre, ne ft-ce que l'intrt ngatif du respect des con-
ventions sociales.
Ce que j'ai dit jusqu'ici de l'individu trouve la mme

(3) se trouve trs exactement confirm par la notion juridique

Tout ceci
du dans
dolus la conclusion des contrats. Le but du dolus est de produire
la conviction de l'intrt; non au moyen du bien dire en affaires, que le
droit tolre compltement (L. 37 de dolo., i. 3 qmd vendilor dicit, ut
:

commendet), mais en faisant miroiter des faits faux, que l'on prvoit
devoir tre relevants pour la rsolution de l'autre partie donc
l'aide du mensonge.
28 GHAP. III. l'gosme au service des buts d' autrui.

application lorsqu'il s'agit de la gnralit. Les buts de la

gnralit se divisent en deux classes les buts organiss, :

c'est--dire ceux qui se ralisent au moyen d'un appareil

prfixe, ayant pour base la runion bien ordonne et stable

des associs; et les buts non organiss, auxquels cet appareil

fait dfaut, que l'individu isol reste libre de poursuivre ou
non. Ceux-ci n'ont pas grand intrt pour nous; je n'en
citerai que deux titre d'exemples.
18. Buts non organiss. La science. La science runit
tous ses adeptes en une invisible communaut ; le but
scientifique unit tous leurs efforts, et le rsultat global de
cette coopration consiste dans la conservation, l'expansion,
le progrs de la science. Cette activit se meut en pleine
libert d'action. Elle aussi, il est vrai, comporte une orga-
nisation : l'enseignement par les instituts, l'investigation par
la cration d'acadmies; mais il est vident que, mme dans
les limites d'un Etat, cette organisation ne doit ni ne peut
remplacer l'volution spontane de la science, et mme
qu'elle ne saurait tre la base de cette suprme unit de la
science, qui embrasse l'univers entier.
La science elle-mme conquiert cet empire universel.
Peut-on dire que ce soit par sa propre force, son propre
attrait? Ce n'est l qu'une manire de dsigner l'intrt qui
porte chaque individu la cultiver. Aussi bien dirait-on
que l'attrait de l'argent est le mobile des relations. De part
et d'autre, dans les relations comme dans la science, c'est
l'intrt individuel qui stimule l'activit de l'homme. Seu-
lement, dans le domaine de la science cet intrt se prsente
sous des faces infiniment plus varies : la satisfaction intime
qu'elle donne, le sentiment du devoir, l'orgueil, la vanit,
le pain quotidien quelle assure, et enfin, tous les autres
motifs tant puiss, l'habitude tout simplement, ou l'ennui
qu'on redoute. Celui qui ne trouve aucune satisfaction
quelconque dans la science ne la cultivera pas, tout comme
 20. BUTS ORGANISS. 29

le travail sans salaire n'attirera pas l'ouvrier. Si le salaire

offert par la science n'offre aucun attrait, pour le temps ou
pour le lieu, ses disciples la dserteront.
19. Les partis politiques. Gomme second exemple
d'une coopration inorganise fonde sur l'intrt tendant
vers un but commun, je citerai les partis politiques. La
garantie de leur action repose uniquement sur l'existence
et sur la puissance de l'intrt chez les membres isols du
parti.
20. Buts organiss. Au sein de la socit moderne,
les buts organiss existent en masses si compactes, qu'il est
presque superflu d'en citer des exemples. Pour donner
immdiatement au juriste une ide de leur extraordinaire
varit, il suffira de citer l'union, l'association, la socit,
la personne juridique. .Je prends dans le nombre un exemple
singulirement instructif pour notre point de vue: celui de la

formation d'une socit par actions, ayant pour but la

construction d'un chemin de fer. Parmi tous les souscripteurs
d'actions, pas un seul, peut-tre, ne s'inquite du but objectif
del'tablissement du chemin de fer, qui est la cration d'une
nouvelle voie communication. Le gouvernement seul
de
s'en proccupe au moment de l'octroi de la concession. Pour
lui, l'intrt et le but se confondent : peut-tre mme dans
les rgions gouvernementales, a-t-il fallu un renfort artificiel
pour faire avancer l'entreprise. Parmi les souscripteurs
placement durable de ses capitaux,
d'actions, l'un poursuit le
l'autre est preneur en vue de revendre aussitt, un troisime,
riche propritaire, ou fabricant, cherche couler plus
facilement ses produits, un quatrime achte parce qu'il
possde dj des actions d'un chemin de fer concurrent, le
cinquime, une commune, souscrit pour obtenir un trac
plus favorable de la voie ferre bref, chacun poursuit son
intrt propre, nul ne s'inquite du but; et cependant celui-ci
sera, peut-tre, plus srement et plus rapidement atteint
30 CHAP. III. l'gosme au service des buts d' autrui.

que si le gouvernement seul et entrepris de le raliser.

C'est dans l'Etat, non dans l'Eglise, que Ton rencontre
l'expression la plus leve du but organis. L'Eglise, en effet,

par la nature des fins auxquelles elle tend, reste bien loin en
arrire de l'Etat sous le rapport de l' organisation, c'est--dire
du mcanisme extrieur mis en uvre.
21. L'tat et le droit.
L'organisation du but de l'tat
se caractrise par l'usage tendu que celui-ci fait du droit.
Est-ce dire que dans ce domaine le mobile de l'gosme ou
de l'intrt devienne impuissant ou ngligeable? Loin de l,
car le droit lui-mme a beau proclamer sa ncessit, il n'en
doit pas moins, son tour, faire appel l'intrt, c'est--dire
l'action libre et spontane de l'homme. Le plus souvent,
il ne russit atteindre son but qu'en mettant l'intrt de
son ct. Le dlinquant n'a cure du but de l'tat ou de la
socit; ce qui l'inspire dans son crime, c'est son propre but
uniquement, sa passion, sa mchancet, son avidit, bref son
intrt. Or c'est par l mme que l'tat se dfend contre les
entreprises du mchant : en dictantla peine. L'tatl'avertit,
en jetant la peine dans la balance, qu' suivre son intrt il

ait considrer lequel des plateaux l'emportera. Si trop

souvent, malgr la gravit de la peine, la menace reste vaine,
c'estprcisment que ce n'est en gnral qu'une simple
menace, dont l'effet psychologique est contrebalanc, dans la
conscience du dlinquant, par un calcul de probabilits qui
lui fait entrevoir l'impunit.
Mais toute loi ne commine pas une peine. La loi qui
impose au dbiteur de payer sa dette, ou au possesseur de
la chose d'autrui, de la restituer au propritaire, n'en
dcrte point. Qu'est-ce donc qui les force s'excuter?
De peine, la vrit, ils ne doivent craindre d'en encou-
rir, mais d'autres inconvnients les attendent (les frais de
justice). Et si malgr cela il se fait tant de procs tmraires,
il en est l comme du cas du dlinquant : il y a l'espoir que.
 21. l'tat et le droit. 31

faute de preuves, la loi restera inapplique. Si, ce point de

vue, la loi rencontre encore dans une certaine mesure
l'intrt pour alli, il est un moment cependant o l'alliance
doit se rompre, o la contrainte directe est seule efcace. Ce
n'est pas l'intrt qui amne le meurtrier devant le juge, qui
le conduit dans la prison, qui le faitmonter l'chafaud.
C'est la contrainte directe. Il en est de mme du dbiteur
rcalcitrant (excution relle sur ses biens). Pour raliser
ses lins, l'Etat imite la nature. Il procde par contrainte
directe ou mcanique, et par contrainte indirecte ou psycholo-
gique. La circulation du sang, la digestion des aliments etc.
s'oprent par la seule force mcanique de la nature. Elle agit
elle-mme. L'Etat procde de la mme faon pour l'applica-
tion des peines, pour l'excution des jugements civils, pour
la rentre des impts. Chez tous deux le libre arbitre de
l'individu accomplit d'autres actes indiffrents leurs buts
et dpouills de toute contrainte. Ils reprsentent le domaine
de la libert (physique ou juridique) de l'individu. Au
contraire, les faits ncessaires ces fins sont assujettis la
contrainte indirecte (psychologique).
La nature, l'Etat, l'individu, assurent leur empire sur
l'gosmepar l'identification des buts et des intrts opposs.
Sur celle-ci repose cette merveille, qu'une force qui veut le

moins cre le plus. Rapportant tout elle-mme, avec son

moi si faible et si prissable, ses intrts si mesquins,
l'humanit fait surgir des uvres, jaillir des institutions,
ct desquelles ce moi ressemble au grain de sable devant
les Alpes. La nature offre son pendant dans les formations
crayeuses des infusoires. Un tre imperceptible l'il nu
lve toute une montagne. L'infusoire c'est l'gosme; il ne
connat que lui-mme, ne veut que pour lui-mme, et il

btit le monde.
 CHAPITRE IV.

LE PROBLME DE L'ABNGATION DE SOI.

Sommaire: 22 Impossibilit de l'action sans intrt. 23. L'im-

pratif catgorique de Kant. 24 Absence apparente de
l'intrt dans l'abngation 25. L'intrt dans l'abngation.
26. Actes dsintresss. 27. Systmatique des buts
humains. 28. Buts de l'individu et de la socit. Plan
du travail.

22. Impossibilit de laction sans intrt. Nous

venons de voir qu'agir dans l'intrt d'autrui n'est pas
incompatible avec l'gosme. A une condition toutefois, et
celle-ci trs importante : c'est qu'en travaillant, on agisse
en mme temps pour soi. Mille faits de la vie courante le

prouvent, mais qui oserait soutenir qu'il n'y a point

d'exceptions ?

La mre qui se sacrie pour ses enfants ne poursuit aucun

intrt personnel, ni la petite sur des pauvres qui expose
sa vie prs du lit du pestifr. A chaque pas dans la vie, on
se heurte une insoluble nigme, si l'on rapporte l'gosme

lemotif de tous les actes humains. L'goste reconnat lui-

mme qu'il est incapable de pousser l'abngation jusqu'au
point que nous venons de dire; c'est avouer que Ihomme
obit encore un autre sentiment que l'gosme.
Le sentiment qui guide les actes dont nous parlons,
s'appelle abngation. Il ne contredit pas la loi de la volont,

la loi de finalit dont nous avons constat l'existence.

L'abngation fait aussi vouloir une chose future, mais par
 23. l'impratif catgorique de KANT. 33;

elle,riiomme ne veut plus pour lui-mme, il veut pour

autrui. Pour autrui ces deux mots renferment tout le.
:

nud de la question. Qui n'y a song, s'tonnera que pour

nous ils soulvent le problme le plus ardu de la volont
humaine. La chose parat toute simple, et l'exprience de
chaque jour semble la dmontrer. Seul l'goste, dont l'me
pour autrui, peut
troite est rebelle toute ide de sacrifice

y contredire. Mais l'exprience de chaque jour nous apprend

aussi que la pierre tombe ; et autre chose est de voir m\
phnomne se produire, autre chose de s'en rendre compte.
La science a mis mille ans comprendre la chute de la
pierre. Le problme de l'action dsintresse pour autrui est
aussi malais . rsoudre pour le psychologue, que celui de
la chute de la pierre pour le naturaliste. Pour mieux dire,
la difficult est plus grande encore. Pour le psychologue,
l'abngation prsente un phnomne aussi merveilleux que
s'il voyait la mer tout coup recouvrir les montagnes.
23. L'impratif catgorique de Kant. Un philosophe
moderne (^) voit dans la compassion un fait mystrieux;
mais combien ce simple fait de sentir, de souffrir avec autrui,
ne reste-t-il pas en arrire, bien loin, de l'abngation
pratique, qui nous fait agir dans l'intrt des autres nos
propres dpens !

D'autres philosophes n'y ont pas vu la mme difficult.

L'un des plus minents, dans tous les temps, Kant, considre
l'abngation comme chose toute simple. La notion du devoir,
poui' lui, implique ncessairement celle de l'abdication

(4) ScHOPEXHAUER. Die beiden Grundproblemen der Elliik, 2^ dit. Leipz.

1860, p. 209, 229. un phnomne mystrieux dont la raison ne
C'est
a peut donner un compte immdiat et dont les motifs ne peuvent tre.
dmls par voie d'exprience. C'est le grand mystre de la morale,
son phnomne primordial, et la limite au del de laquelle la spculation
mtaphysique seule peut encore risquer un pas . Il fait cet essai
d'explication mtaphysique, p. 260-275. Je crois, dans la suite, pouvoir
arriver au mme rsultat par une voie plus simple.

8
 34 CHAP. IV. LE PROBLME DE l' ABNGATION DE SOI.

absolue de soi-mme; l'homme doit accomplir son devoir

sans songer lui-mme, c'est--dire, non dans un but
subjectif (motif), mais dans un but objectif. L'impratif
catgorique de Kant, base de toute sa thorie de la morale (5),
exige que la volont s'branle sans aucun intrt personnel,
sous l'impulsion exclusive de son principe dterminant,
sans avoir gard l'etfet attendu (p. 20). La volont se
trouve affranchie de tout mobile qui pourrait rsulter
pour elle de l'observation d'une loi, et il ne reste donc que
la lgalit universelle des actions en gnral, pour lui
servir de principe (p. 22). L'impratif exclut tout
mlange d'un intrt quelconque, comme mobile (p.60)(^').
Le principe de la loi morale ne doit tre cherch ni dans la
morale de l'homme (le subjectif), ni dans les circonstances
au sein desquelles il est plac ici bas (l'objectif). Elle
n'emprunte rien la connaissance de l'homme, c'est--dire
l'anthropologie (p. 56).

C'est donc une simple a])straction qui doit pousser

l'homme agir rien d'autre. Kant proteste mme expres-
:

sment contre ce a ftichisme de moralit (p. 211) le ;

sentiment de la compassion et de la sympathie attendrie...

est une charge, mme pour les personnes bien pensantes

(p. 257). La moralit de l'homme se mesure son respect

de la loi morale (p. 212). Ce n'est pas un mouvement de

comijassionqui doit nous rendre pitoyables aux malheureux,
ce n'est pas la douceur de la paix intrieure qui doit nous
inspirer la fidlit au devoir; le simple respect de la notion

(5) V. a Gruiidlegung der Melaphijsik (1er Sillen ot Die Krilik der

practischen Vernunfi Les citations dans le texte se rapportent l'dition
.

des uvres de Kaxt par Rosexkranz, Tome VIII.

{<]) FiciiTE dans son System der Siilenlehre n, accentue encore l'ide.
V. dans Sciiopeniiauer 1. c. p. 181 un recueil de citations, p. ex Je ne :

suis qu'un instrument, un simple outil de la loi morale, et non un but.

On ne doit nourrir le corps, soigner la sant, que dans le seul but d'tre
un outil solide pour l'avancement du but de la raison.
42. ABSENCE APPARENTE DE L'INTRT DANS l'ABNGATION, 35

absolue de la lgalit doit seul nous guider. Et cela pour-

quoi? Pour que l'impratif catgorique apparaisse dans toute
sa majest et rgne seul sur le monde !

Encore s'il en avait le pouvoir (^) ! On ne fait pas avancer

un chariot au moyen d'une lecture sur la thorie du
mouvement, et l'impratif catgorique suffirait mettre en
branle la volont humaine? Non il l'efleure sans y impri- !

mer de traces Si la volont tait une puissance logique, elle

!

devrait cder la contrainte de l'ide abstraite; mais elle est

un tre que de simples dductions logiques n'branlent
rel,

point. Elle ne bouge que sous le coup d'une pression relle.

Pour la volont humaine, cette pression relle c'est l'intrt.
24. Absence apparente de l'intrt dans l'abngation.
Les choses se passent-elles autrement quand il s'agit de
l'abngation ? La volont peut-elle, ici, se mettre en mouve-
ment en l'absence de tout intrt quelconque? Kant le veut
ainsi.
Si je fais des sacrifices dans l'intrt de mes enfants, de
mes amis, dans un but d'utilit gnrale, je n'en fais pas
pourplaire au Shah de Perse, ni pour aider la construction
d'un temple aux Indes. Mon abngation n'adopte pas aveu-
glment tout but quelconque :elle exerce une critique, elle

distingue entre les divers buts. Pour m'enthousiasmcr en

faveur de l'un d'eux, il doit avoir une certaine relation
avec mon moi. Le protestant ne contribue pas au denier
de S' Pierre, le catholique ne subsidie pas les uvres
protestantes; je ne me dvoue pas pour un tranger comme
je le ferais pour un ami.
Dans le langage, on exprime cette relation par les mots :

s'intresser , prendre part . Nous ne pourrons examiner

(7) Kant lui-mme a si peu confiance cet gard qu'il avoue (p. 97) :

qu'il est impossible la raison humaine d'expliquer comment la raison

pure, sans autres mobiles... pourrait tre pratique par elle-mme,
 36 CHAP. IV. LE PROBLME DE l' ABNGATION DE SOI.

que plus tard (chap. XII) en quoi consiste cet intrt, et quel
est son fondement. Pour le moment, nous prenons l'ide
telle qu'elle s"est traduite dans les expressions ci-dessus,
que chacun comprend.
L'intrt s'intresser un but est la condition
indispensable de toute action humaine. Agir sans intrt, est
un non tre, au mme titre qu'agir sans but. C'est mie
impossibilit psychologiqne (^K Si minime, si loign que
puisse tre l'intrt, encore faut-il qu'il existe pour que le
but puisse exercer son action sur la volont.

Si l'intrt est le rapport qui unit le but l'auteur, et si

l'on ne peut concevoir une action sans intrt, l'acte

d'abngation doit se ranger dans la catgorie de ceux que

l'on fait pour soi. Il perdrait ainsi, semble-t-il, tout le

caractre dont il s'attribue le mrite, et ceux-l, parmi les

moralistes, auraient raison, qui soutiennent que l'goisme est
le seul ressort des actions humaines. Mais c'est trop tt

conclure.
25. I^'intrt dans labngation. Mme l'abngation
suppose un intrt, mais il revt un tout autre caractre que
celui de l'gosme. I^a distinction bien nette que la langue
a tablie est parfaitement juste : elle oppose l'esprit de dsin-
tressement, d'abngation, l'esprit go'ste, intress,
personnel.
L'goiste qui agit pour autrui reste indiffrent au rsultat
obtenu pour le tiers, si bien qu'il prfrerait atteindre son
but sans lui. Ce rsultat n'est pour lui qu'un moyen. Dans
l'acte d'abngation, au contraire, c'est prcisment ce rsultat
qui est voulu par son auteur. Si ce but lui chappe, il

s'abstient. On ne se prcipite pas au milieu des flammes,

dans les flots, pour sauver un tre dj brl ou noy. La
mort de cet tre peut conduire au suicide, mais ce n'est plus

(8) ScHOPENHAUER p. 165 : Vouloir sans intrt, c'est vouloir sans

motif :c'est un effet sans cause.
 26. ACTES DSINTRESSS. 37

l de rabngation, car ce n'est plus agir en vue cV autrui.

Le sentiment d'avoir soulag autrui, de lui avoir procur
une joie, est le seul qui sollicite l'auteur de l'acte d'abn-
gation. Il reoit dans sa propre me le reflet du bonheur,
de la joie, qu'il a donns. C'est la seule part laquelle il

prtende ; imprime l'abn-

et c'est ce peu, prcisment, qui
gation sa beaut et sa grandeur. L'homme gnreux ne se
complat pas dans son propre bienfait il n'y aurait l que
le froid sentiment du devoir, qu'aucun rayon de l'me ne

rchauffe,
il prouve une satisfaction dgage de toute

proccupation personnelle; c'est le rsultat, le bonheur

d'autrui, qui le rjouit.
Donc, dira l'goste, encore une rcompense ! c'est donc
de l'gosme toujours! Mais qu'il examine donc s'il y trouve
son compte Pour lui, certes, la gloire du hros qui, pour ne
!

pas les laisser tomber aux mains de l'ennemi, fait sauter le

navire ou le fort qu'il dfend, et se fait sauter avec eux,

n'aurait gure d'attrait; sacrifier ainsi toute une vie, c'est
payer bien cher quelques instants de satisfaction intime. Le
prix et le gain se trouvent l dans le mme rapport que si,
pour se chauffer, on allumait son pole avec ses billets de
banque. L'goste calcule autrement bien : l'abngation est
un luxe qu'il ne se permet pas ; au fond de son cur, il le

taxe de folie chez les autres, ou bien il tche de le rduire

son niveau, en le mlant de quelque vulgaire proccupation
personnelle. Il est incontestable que la vanit, l'esprance de
la gratitude, de la reconnaissance, ou d'autres considrations
de ce genre, peuvent s'y mler, mais il est hors de doute aussi
qu'elles ne doivent pas y avoir part.
26. Actes dsintresss. A ct de Vahngation, le
langage connat le dsintressement. Peu importe que ces
expressions soient synonymes, ou qu'une nuance les spare :

en fait, la nuance existe, et il conviendra de s'en souvenir

l'occasion. On peut distinguer deux faons d'agir sans intrt'
38 CHAP. IV. LE PROBLME DE l'aBNGATION DE SOI.

personnel: celle qui laisse rgosme indiffrent, qui ne lui

nuit ni ne lui profite, et celle qui impose un sacrifice
l'auteur, qui le force faire abngation de soi. Le droit
consacre la distinction. Parmi les actes qu'on accomplit sans
y avoir un intrt propre (actes libraux), le droit romain
place dans la catgorie des actes dsintresss : les contrats de

complaisance (abandon gratuit do l'usage d'une chose, commo-

datiim, precarium, conservation gratuite de la chose d'autrui,
depositum, gestion gratuite des affaires d'autrui, mandatum,
negotiorum gestio) ; il range dans la catgorie de l'abngation :

la donation (donatio) et ses espces : poUicitatio et votum. La

donation est la forme juridique de l'abngation patrimo-
niale, du sacrifice patrimonial (9).
En rsum, dans tout acte pour autrui, l'auteur poursuit
en mme temps un but qui lui est propre. Dans l'acte goste,
ce qu'il donne est compens, dans la mesure des valuations
humaines, par ce qu'il s'attend recueillir. Dans l'acte
dsintress, l'quilibre est romj)u, et souvent un degr tel,
qu'au point de vue de l'gosme, l'acte devient incompr-
hensible. Il en rsulte que l'gosme n'est pas le seul mobile
de la volont humaine, et qu'il en existe un autre. Que nous
l'appelions abngation, dsintressement, esprit de sacrifice,
amour, dvouement, compassion, bienveillance, etc., il n'en
est pas mieux dfini. Aussi longtemps que manque cette
dfinition, l'importance du but dans la volont humaine
nous chappera.

(9) Dans les dispositious de dernire volont, il n'y a, psychologique-

ment, pas d'abngation; juridiquement, elles se distinguent de la donation
en ce que toutes deux contiennent bien une augmentation du patrimoine
du gratifi, mais que la seconde seule contient une diminution du patri-
moine du donateur. On peut y appliquer ce que le juriste romain dit de
l'une d'elles, de la mortis causa donatio : (magin) se habere vult, quam eum,
cui donat, L. 1 pr. de don. m. c. (39, 6). Dans la donation entre vifs, c'est
le contraire: magis eum quam se habere vull. Psychologiquement, c'est l
la ditrence la plus exacte entre les deux espces de donation.
 28. BUTS DE l'individu ET DE LA SOCIT. 39

27. Systmatique des buts humains. Au lieu de

chercher la solution de cette question dans notre propre
cur, nous devons, je pense, la poursuivre au milieu du
monde rel. Quel est le rle de ces deux mobiles dans le
monde, quelle est leur participation au fonctionnement de
la viehumaine? C'est ce qu'il faut examiner. En constatant
leur importance dans ce domaine, nous saisirons leur essence.
La vie humaine se compose de l'ensemble des buts
humains. Notre tche consiste donc tablir la combinaison
des buts humains. Je dis la combinaison, pour signifier que je
n'entends pas seulement juxtaposer ces buts divers, mais que
je m'attacherai dcouvrir leur corrlation intime,
dmontrer leur enchanement rciproque, du plus lev au
plus humble, et mieux encore, leur filiation ncessaire.
Je fais une rserve, cependant. Je m'adresse au juriste;
bien des dtails de ce travail n'ont d'intrt que pour lui.

C'est encore pour lui seulque je poursuis cette tude des

buts humains. Elle n'est nullement destine aux psycholo-
gues. Je me ferai peut-tre mieux comprendre en disant
que je vais dvelopper une thorie de la vie pratique, afin de
pouvoir enfin rpondre srement cette question : en quoi
consiste le but de la volont humaine?
28. Buts de l'individu et de la socit. Deux grands
groupes se partagent les buts de toute l'existence humaine :

ceux de Vindividu, et ceux de la communaut (socit). Cette

distinction formera la base de notre examen. Je n'entends
pas, comme le droit naturel, briser arbitrairement le rapport
historique qui unit l'individu la socit, en l'isolant, et en
opposant cette existence pour soi, purement imaginaire,
Y existence pour autrui, ou la vie relle dans la socit. Je
prends l'homme dans position qu'il occupe de fait dans le
la
monde rel. En scrutant sa vie, j'y relverai les buts qui
ont pour objet sa propre personne, l'exclusion de la socit,
c'est--dire, de quelqu'autre personne, ou de quelqu'autre fin
'40 CHAP. IV. LE PROBLME DE l' ABNGATION DE SOI.

suprieure. Ces buts, qui naissent de l'individu et retournent

vers lui, sont dsigns, on le sait, sous le nom de buts goistes.

Parmi ceux-ci, trois seulement mritent notre attention; je

les range sous l'appellation gnrale d'affirmation individuelle
ou goste de soi, en les distinguant d'aprs leurs trois diverses
tendances d'affirmation physique, conomique, juridique.
:

Les buts qui composent le second groupe, sont les buts

sociaux, ou ceux qui ont pour objet la vie en commun, et
auxquels se rattache aussi la mission de l'tat. Leur intrt,
pour nous, ne gt pas en eux-mmes ils nous importent :

pour la manire dont la socit et l'tat appellent l'individu

cooprer leur ralisation. L'activit dploye par l'indi-
vidu en ce sens sera exactement qualilie par l'expression
sociale. Deux mobiles engendrent l'action sociale de l'indi-

vidu. Nous connaissons dj le premier, l'gosme. L'tat et

la socit se l'asservissent au moyen de la rcompense et

du chtiment. Le second mobile est celui qui donne la

clef du problme de l'abngation. C'est le sentiment de la

destination morale de l'existence : l'individu n'existe pas
seulement pour lui, il est solidaire de l'humanit toute
entire. En obissant ce sentiment, et en ralisant ainsi
le but suprme de son existence, l'homme s'affirme lui-mme,
et les actes de cette catgorie constitueront ce que j'appel-
lerai : l'affirmation morale de l'individu.
29. Plan du travail. Dans le chap. V suivant, nous
examinerons l'affirmation go'iste de soi. Gomme transition

l'action sociale, nous tudierons la socit (chap. YT). Nous

aborderons ensuite les deux mobiles gostes du mouvement
social: le salaire (chap. VII), et la contrainte (chap. VIII).
Le premier vise surtout les relations, le second Vtat : ils

prennent corps dans le droit.

Aprs V affirm,ation morale de soi. Elle

cet expos, vient
suppose l'existence de la moralit, et voit dans celle-ci la
oondition idale de l'existence de l'individu, l'quilibre
 29. PLAN DU TRAVAIL. 41

complet entre but subjectif et le but objectif de ses actes.

le

Pour se rendrecompte de cette harmonie entre le sujet et la

moralit objective, il nous faudra analyser cette dernire et
montrer comment sa conception et sa ralisation subjectives
se concilient avec la thorie de la volont que nous avons
dveloppe plus haut, et qui ne connat que l'action du sujet
pour lui-mme. A ce problme est consacr le chapitre
neuvime la thorie de la moralit.
:

Devenus ainsi matres de la notion de l'affirmation

morale de soi, nous tudierons les deux formes sous les-
quelles elle se manifeste : le sentiment du devoir (chap. X),
et Y amour (chap. XI).
Si nous parvenons ainsi tracer le tableau de tous les
buts pour lesquels l'homme peut agir, nous reviendrons la

question reste en suspens au sujet de la volont, et qui

recevra sa conclusion par l'explication de deux autres
notions : V intrt et le but Tchap, XII). Dans ladeuxime
partie de l'ouvrage, nous ferons l'application au droit des
rsultats que nous aurons acquis.
 CHAPITRE V.

LES BUTS DE L'AFFIRMATION GOSTE DE SOI.

Sommaire : 30. Affirmation physique de soi. Conservation de

l'existence.
Affirmation conomique de soi.
31. Le patri-
moine. 32. Forme donne par le droit la protection de la
vie et du patrimoine.
33. Aphorismes foadamentaux du
droit objectif. - 34. lments du patrimoine, Le travail.
35. L'change. 36. Le contrat. 37. L'affirmation juridique
de soi. 38. Valeur idale du droit.

physique de soi. Conservation de

30. Affirmation
1existence. Dans raffirmation goste de soi, l'individu
existe pour lui-mme, il est lui-mme le propre but de son
existence. De la triple tendance de l'affirmation de soi (p. 40),

l'affirmation physique est la forme la moins noble de la

finalit chez l'homme. Elle nous ramne la priode animale,

o nous l'avons vue pour Ja premire fois apparatre dans
la cration anime (chap. II). La premire fin propose
la volont de l'homme, la nature la lui trace comme
l'animal : c'est la conservation de son existence. Le malaise
et la douleur lui enseignent ce qui est nuisible sa nature,
et le poussent l'viter; l'attrait, le plaisir et la sant,
lui donnent la certitude qu'il s'est conform aux condi-
tions de son existence. Mais l'intelligence humaine mne
l'homme dans cette voie d'une autre manire que l'animal.
L'homme n'a pas seulement la comprhension et le culte de
conditions d'existence plus raffines, il a reu le don

de regarder le pass, de voir l'avenir. Dans la plupart des

 31. AFFIRMATION CONOMIQUE. LE PATRIMOINE. 43

cas, l'affirmation physique de l'animal ne porte que sur

l'instant prsent,
sa faim apaise, l'animal, en gnral, n'a
pas souci du lendemain,
et elle ne procde rgulirement
que de son exprience propre. L'homme, au contraire, est
guid, et par son exprience personnelle et par celle de ses
semblables, et non-seulement par celle d'individus dter-
mins, mais par celle de la race toute entire. Son souci,
comme celui de l'animal, ne s'arrte pas au prsent; il pr-
voit l'avenir, spcialement en s'assurant d'avance les moyens
futurs de sa subsistance. Ce souci du lendemain, fruit de la
douloureuse exprience de l'humanit, une poque o la

nature n'accordait dj plus ses dons sans se faire prier, est

du patrimoine, c'est--dire de la tendance,
l'origine pratique
non-seulement suffire aux ncessits du moment, mais
assurer encore des ressources pour les besoins de l'avenir.
31. Affirmation conomique. Le patrimoine. Nous en
venons ainsi la deuxime forme de l'affirmation de soi, la
forme conomique. I^e monde animal n'en offre que des
traces parses et faibles. Son point de dpart, en principe
et d'aprs l'histoire, se rattache au but de la conservation
physique de soi. A mesure que s'lvent les buts de la vie,
l'homme, de son ct, s'affirme plus noblement. La vie
assure pour le futur engendre le dsir du bien-tre futur;
la luttepour acqurir le ncessaire et l'indispensable fait
songer au superflu, l'agrable; la satisfaction de l'esto-
mac, vient s'ajouter celle de la vue, de l'esprit, du cur. Le
patrimoine se forme partout o va la civilisation; celle-ci

cre incessamment de nouveaux besoins, dcouvre de nou-

veaux buts, et serviteur fidle, le patrimoine fournit tout.
A chaque but, chaque fonction de l'individu, de la socit,

de l'tat, le patrimoine apporte une aide puissante ; il est

l'expression des vertus et des vices de l'individu et de la

nation. On juge du caractre et de l'ducation de l'homme
d'aprs la faon dont il use de son patrimoine. L'homme se
44 GHAP. V. BUTS DE l' AFFIRMATION GOSTE DE SOI.

dpeint dans l'emploi qu'il fat de son argent. Trop souvent

il n'est pas seul l'artisan de sa fortune, mais presque tou-

jours il est matre de l'usage qu'il en fait. Le louis qui sort
de la poche parle plus loquemment que les plus belles
phrases, les discours les plus persuasifs, et les larmes
mmes. Le livre de dpenses de l'homme en dit souvent
plus sur son vritable caractre que n'en apprendraient ses
mmoires.
Simple assurance de l'existence physique, l'origine, le
patrimoine a fini par remplir une mission de civilisation
universelle. On ne concevrait pas cette importance morale
ainsi acquise, s'il n'avait, pour une fraction importante de la

population, conserv toujours, soit exclusivement, soit prin-

cipalement, sa fonction primordiale d'assurer la conserva-
tion de l'existence physique. La puissance du patrimoine
aux mains de celui qui possde au del de ce que rclament
ses ncessits physiques, et mme son bien-tre, gt dans
l'obligation, pour ceux qui ont moins, de travailler sans
relche pour assurer leur existence,
32.Forme donne par le droit la protection de la vie
et du patrimoine. Le but de lentretien de la vie a donn
naissance au patrimoine sans patrimoine pas d'avenir
assur dans la vie ; le but de l'entretien de la vie, et celui
du patrimoine conduisent l'un et l'autre au droit sans
droit pas de vie, pas de patrimoine assurs.
La forme sous laquelle le droit objectif protge ces deux
intrts est, comme on Avoir
le sait, celle du droit subjectif.
un droit, signifie qu'il existe quelque chose pour nous, que
le pouvoir de l'tat reconnat, pour laquelle il nous accorde

sa protection. Or, ce qui existe pour nous, peut tre :

1. Nous-mmes :

En termes juridiques, c'est le droit de la personnalit. La

raison morale de cette notion se traduit par la rgle :

l'homme est un but en soi. L'esclave n'existe pas pour

 33. APHORISMES FONDAMENTAUX DU DROIT OBJECTIF. 45

lui-mme, mais pour son matre; il n'est pas un but en soi,

il n'est qu'un moyen servant les buts d'un autre.

3. Une chose :
Le langage juridique dsigne le rapport de destination de
la chose pour nos buts, par : le droit la chose, ou la proprit
dans le sens large (^0) du mot.
3. Une personne : soit dans sa totalit et avec rciprocit
du rapport de destination (les rapports juridiques de la

famille;, soit en vue de prestations isoles (la crance).

Enfin 4. ltat.:

Le terme juridique pour exprimer son rapport de destina

tion pour nous est le droit de cit.
En regard du droit se place le devoir. Le droit nous dit
qu'il existe quelque chose pour nous, le devoir nous rvle

que nous existons pour autrui, mais cette existence pour

autrui n'absorbe pas tout le but de notre destine ce
serait l'esclavage elle n'en est qu'un lment isol.
33. Les trois aphorismes fondamentaux du droit objec-
tif. La position de l'homme dans le monde se rsume en
trois aphorismes; les deux premiers concernent son droit,
le troisime indique ses devoirs envers le monde :

1" j'existe pour moi;

2" le monde existe pour moi;
3" j'existe pour le monde.

Ce sont l les trois pierres angulaires de tout l'ordre du

droit, comme de tout l'ordre moral du monde. Tout repose
sur elles : la vie prive, la vie familiale, les relations, la
socit, l'tat, les relations des peuples, leur rapport de
destination rciproque, des contemporains comme de ceux
du pass (chap. YI).

(10) C'est en ce sens que les philosophes et les conomistes ont coutume
d'employer l'expression; ainsi entendue, elle comprend la proprit dans
le sens des juristes la possession, les droits sur la chose d'autrui et le
:

droit hrditaire.
46 CHA.P. V. BUTS DE l' AFFIRMATION GOSTE DE SOI.

34. lments du patrimoine. Le travail. - Revenons

au patrimoine qui a donn lieu cette digression. I^a
notion du patrimoine implique, pour la conception juridique,
la rgle que la nature existe pour l'homme (H). Mais la
:

nature ne dispense pas gratuitement ses dons ; le travail et

les efforts de l'homme doivent les lui arracher. Si sa propre

force y reste impuissante, il doit recourir celle d'autrui.
Il n'y parvient gnralement que grce k une prestation
quivalente : le salaire. Le droit reconnat la ncessit de

ce recours au travail dautrui : il protge les contrats qui

tendent l'exercer. Ainsi, outre la chose, le travail vient se

ranger dans systme du droit patrimonial.

le

Le travail a suivi le patrimoine dans sa marche ascen-

dante, montant du but le plus urgent, mais le moins
relev du souci de la vie physique, des buts de plus en
:

plus nobles. Il revt d'abord la forme la plus primitive :

la culture de la terre, et l'acquisition de ce qui regarde

l'existence physique ; il s'applique ensuite, mesure des
progrs de la civilisation, des tches de plus en plus
leves.
35. L'change. Le travailleur donne son labeur contre
de l'argent; l'autre partie change de l'argent contre du
travail. Tous deux ont un besoin plus urgent de ce qu'ils
obtiennent que de ce qu'ils ont. Le salaire est le moyen
de diriger le superflu de la force ouvrire l o elle peut
trouver le meilleur emploi, dans l'intrt tant de l'ouvrier
que de la socit, faute de quoi elle chmerait ou resterait
partiellement improductive. Il en va exactement de mme
de la chose change contre une autre (contrat d'change
dans le sens juridique), ou contre de l'argent (vente). De
part et d'autre l'opration consiste dans l'abandon d'une

(11) Le juriste romain disait: Omnes fructus reruin natura hominum

gratta comparavit, L. 28 1 de usur (22, 1).
 35. l'change. 47

chose dont on n'a que faire, ou dont on n'a pas le vritable

emploi, contre une autre dont on peut faire usage. L'change
est donc le moyen d'amener chaque chose son point de
destination. Nulle chose ne s'immobilise l o elle ne peut
atteindre sa destination conomique, qui est de servir
l'homme; chacune cherche son vrai propritaire (12) .-
l'en-

clume va au forgeron, le violon attend le musicien, l'habit

us cherche les paules du pauvre, le tableau de Raphal
rejoint le muse. L'change, c'est la providence conomique
qui amne chaque chose (objet ou force ouvrire) sa desti-
nation.
En parlant d'une destination de la chose, nous transpor-
tons dans le monde de la matire la notion de fmaHt, qui
d'aprs notre propre thorie, se rattache uniquement la
personne. L'expression se justifie aisment. Elle se borne
reconnatre dans la chose un moyen efficace pour l'individu
de raliser ses buts. Ce que la chose doit lui procurer, est
considr comme contenu dans elle, comme sa destination
objective, comme le but mme de son tre. Le but cono-
mique des choses n'est que l'apprciation subjective de leur
utilit, soitque celle-ci existe par elle-mme, soit qu'elle
n'ait t cre que par le travail humain. L'utilit, la

capacit, l'opportunit, la destination, le but de la chose, ou

quel que soit le nom qu'il nous plat d'y attacher, dcoule de
l'opration que nous avons analyse plus haut (p. 21j, en
examinant la linalit chez l'animal : l'tablissement d'une
relation de linalit, non plus concrte, mais abstraite,
c'est--dire, conue ici d'aprs un jugement absolu, indpen-

Bien entendu dans le domaine o elle peut tendre ses recherches.

(12)
Un Raphal peut chercher dans le monde entier, l'enclume ne peut
chercher que chez les forgerons des environs. Il en va de mme de la force
ouvrire; le simple ouvrier de fabrique ne peut chercher aussi loin
que le technicien accompli, la couturire aussi loin que la chanteuse, et
le matre d'cole de village aussi loin que le savant.
48 GHAP. V. BUTS DE l' AFFIRMATION GOSTE DE SOI.

dant du cas particulier. Les buts des choses, ne sont autres

que les buts de Vindividu, poursuivis par l'individu au
moyen de ces choses.
L'largissement insensible de
l'horizon de linalit de l'homme se traduit historiquement

par l'accroissement de l'utilit conomique des choses.

Procurant chaque partie ce qui lui est le plus utile pour

ses buts, le contrat d'change est, au point de vue de l'indi-
vidu, un acte ^affirmation conomique de soi; les relations
d'change qui embrassent l'ensemble organis de ces actes
isols constituent le systme ou l'organisation de l'aflirmation
conomique de l'homme. Plus se dveloppent les relations
d'change, plus s'largit le domaine o elles se meuvent,
plus s'accrot le nombre des richesses qu'elles peuvent
mettre en valeur, des facilits qu'elles offrent, et plus aussi
est rendue possible, facilite, avance, pour l'individu, la
manifestation de son affirmation conomique. Un nouvel
article de commerce donne du pain des milliers de per-
sonnes ; l'ouverture, l'abrgement d'une route, le perfection-
nement des moyens de transport, un fret plus avantageux,
en un mot tout ce qui permet aux choses et la force ouvrire
d'tendre leur emploi, tout cela rpand la vie et le bien-tre
lo rgnaient le besoin et la misre; l'homme qui autrefois
mourait de faim atteint aujourd'hui la fortune.
36. Le contrat,
La forme des relations d'changes est
le contrat. Le juriste le dfinit : le concours des consente-
ments (consensus) de deux personnes. La dfinition est

juridiquerpient exacte, car l'lment obligatoire ,u contrat

gt dans la volont. Mais pour nous, dont l'tude porte, non
sur la volont comme telle, mais sur son lment dter-

minant : le but, la chose se prsente sous un autre aspect,

plus instructif mon avis. Si le but dtermine la volont,

le fait que de deux ou plusieurs personnes

les volonts

viennent se rencontrer sur le mme point (convenire,

conventioj, prouve la concordance de leurs buts ou de leurs
 86. LE CONTRAT. 4U

intrts : l'acto qu'elles ont en vue, acte do l'une d'elles

ou de toutes deux, raliser;! ce but coniumn. Lm livraison
(le lit chose vendue, eu rcloiii- du luix slipiilc procure .

l'acheteur comme au vcikUmu- ce ((iiMls dcsirent avoir l'un

ot l'autre. Leur contrat constate la concidence do leurs
intrts (p.25), non thoriquement, on indi([uant que
leurs spculations rcs[)ectivcs se basent sur la ralisation
d'une seule et mmo conjoncture, mais comme but
pr;iti(|ue d'une coopration en vue do laciuelle tous deux se
runissent.
Mais des intrts communs aujourd'hui, ]KMivent redeve-
nir des intrts contraires dans la, suite. Dans ce cas, la
partie dont l'intrt s'est modili souhaitera la rupture du
contrat, tandis que l'autre conservera le iiu^-uie intrt son
excution. Si alors le droit n'intervennit, arm de sa con-
trainte, pour maintenir \c contrat, la couvcmtion resterait
incxcutce faiito d'(''i|iiilil)i(^ actuel des intrts en prsence.
Au ])oint de vue de l'ide de liiialit, la recoimaiss;ince de
la force obligatoire des contrats, constitue l'assurance du but
originaire des conventions contre les bouleversements ult-
rieurs d'intrts, et contre les revirements d'opinion des
parties dans l'apprciation de leurs intrts. I^a modili-
cation des intrts n'a pas d'iniluence jnridi([ue sur les
contrats('3). Celui (j[ui (ixige l'ex/'cutiou du contrat originaire
constate par l <|ue son intrt n'a pas vari; le r(!fus de
l'adversaire prouve que son intrt s'est dplac, ou (j[u'il

(l;i) I.ii o le droit, exceplionnoltcinont, pcniiot iiiin irsoliiliDii iln c<in-

trat raison do circonslancos ultorinurcM (p. ox. (lononci.'ilion du rnaKJat,

do la 30cito, demande de rcslilulion du dpt avant l'pofjuo convcnuo,
rsiliation du iouago, L. '6, Cod. loc., 4, G.')), il fait du mainlion du contrat
pour l'ayant droit une question d'inlrt
ce n'cgt pas l'tat antrieur,
mais l'tat actuel do l'intrt ((ni est dcisif pour cette partie. I,a doc-
trine juridique constate cotte configuration spciale du rajiport contrac-
tuel dans les cas particuliers, elle n'in fait pas mention dans la thorie
gnrale des contrats.
50 CHAP. V. BUTS DE l' AFFIRMATION GOSTE DE SOI.

l'apprcie autrement. Si la mme modification s'est aussi

produite chez le premier, l'excution du contrat faillira.

L'intrt est la mesure de l'excution, aussi bien que de la

conclusion de tous les contrats.

Ij' personne, c'est--dire le Lut de sa conservation, a donn
naissance an patrimoine. Celui-ci assure la ralisation de ce
but de conservation. Ensemble, leur tour, ils donnent
naissance au droit, c'est- dire la garantie par l'Etat de
leurs buts respectifs. Sans le droit, cette garantie dpen-
drait exclusivement physique du sujet. La
de la force
notion du droit comporte donc deux lments un :

ensemble de buts, et un systme de ralisation de ces buts.

De mme que la personne et le patrimoine appellent le
droit, de mme le droit appelle l'Etat; c'est l'impulsion pra-
tique du but, et non la logique de la notion, qui impose la
transition,
37. L'affirmation juridique de soi. Le droit embrasse
la personne de toutes parts. L'affirmation par l'individu de

cette condition de son existence constitue ce que nous

appelons l'affirmation juridique de soi. Elle comprend tout ce
qu'il est, tout ce qu'il a : son corps et sa vie, son honneur,
son patrimoine, sa famille, sa position publique. Par rapport
au patrimoine, elle semble absorber l'affirmation conomique
de so4. Mais il n'y a point d'identit. Le but de l'affirmation

conomique de soi, c'est--dire de l'acquisition d'un patri-

moine, n'est pas le droit la chose, c'est la chose mme qui est
voulue. S'il en tait autrement, le voleur ne droberait pas,
car le vol ne lui procure pas le droit, mais bien la chose. Au
point de vue du but purement conomique de l'acquisi-
tion de la chose, et des moyens propres pour l'atteindre, la
valeur de la chose est donc l'lment dcisif. Ceci est vrai
mme pour le voleur; pour un sou, il ne s'exposera pas
comme pour mille francs, pas plus que l'ouvrier ne peinera
pour un franc autant que pour dix. La mme considration
 38. VALEUR IDALE DU DROIT. 51

s'applique la conservation conomique de la chose on

n'expose pas un louis pour avoir un franc.
38. Valeur Idale du droit. Pour l'affirmation de la
chose, sa valeur conomique est donc le point capital. Mais
elle ne l'est plus pour l'affirmation du droit la chose. Elle
peut l'tre, elle ne doit pas Ttre. La lutte pour le droit la
chose peut en effet se prsenter de telle sorte qu'elle
intresse galement la personne. Il ne s'agit plus alors de
la chose; c'est la personne qui est en jeu. y va de son Il

affirmation de soi comme sujet du droit. L'lment cono-

mique s'vanouit, comme il disparat dans le cas de lsion du
droit visant directement la personne : l'atteinte l'honneur.
L'tude que j'ai faite de l'affirmation juridique de soi dans
mon crit : La lutte pour le droit rtrad. franc. i890)(l4), me
dispense ici de poursuivre un examen plus dtaill de la
question.
Nous voici parvenus au bout. L'analyse des trois ten-
dances de l'affirmation goste de soi nous a montr non
seulement les buts principaux de l'existence individuelle
replie sur elle-mme, mais encore la force impulsive
pratique de la notion du but. Sans cesse elle pousse plus
loin : de la personne au patrimoine, de ceux-ci au droit, du
droit l'Etat.
L'ide de hnalit n'arrte son volution
que lorsqu'elle a franchi les derniers sommets.
Comme on le voit, si jusqu'ici nous nous sommes placs
au point de vue de l'individu, ce n'est pas, comme nous

(14) Je n'ai pas rpondre de la caricature que l'on a faite assez fr-
quemment de mon opinion, en la prsentant comme s'il fallait faire un
procs propos de tout droit contest. .J"ai indiqu assez clairement les
conditions indispensables pour que j'admette le devoir d'affirmer son
droit. Mais quoi bon toute la clart d'une thse, lorsqu'il fait noir dans
la tte du lecteur, lorsque des gens se mlent de juger un crit sans
savoir lire, et qui, arrivs au bout, ne savent plus ce qu'ils ont lu au
commencement, ou qui prtent l'auteur des absurdits dont ils ne
devraient rendre responsable que leur fcheuse faon de lire et de penser.
52 CHAP, V. BUTS DE l'aFFIRMATION GOSTE DE SOI.

l'avons dj dit (p. 39), que nous puissions concevoir l'indi-

vidu isol en lui-mme
nous n'aurions pu ct de
cette rgle : pour moi, crire les deux autres
j'existe
rgles : le monde existe pour moi, et j'existe pour le
monde ;
nous n'avons fait que tracer la position que
prend l'individu vis--vis du monde, lorsqu'il contemple
celui-ci exclusivement au point de vue de son intrt.
Nous allons voir comment cet intrt, tout en prenant le
monde son service, se met lui-mme au service de ce
dernier.
 CHAPITRE VI.

LA VIE PAR ET POUR AUTRUI, OU LA SOCIT.

Sommaire 39. Utilit de la vie de chacun pour la socit.

:

40. Vie en socit chacun par les autres et pour les autres.
:

41. Dure de l'action exerce sur le monde. 42. L'hrdit

dans l'histoire de la civilisation. 43. Notorit du nom,
mesure de valeur. 44. Application aux peuples la vie sociale :

est la loi souveraine de la civilisation. 45. Formes de la

ralisation de cette loi.
46. Actes volontaires et actes con-
traints. 47. Notion de la socit. 48. Rapport entre la
socit et l'tat. Universalit de la socit.

39. Utilit de la vie de chacun pour la socit- Toute

notre civilisation, toute l'histoire de l'humanit repose sur
l'application de l'existence individuelle aux buts de la com-
munaut. Pas de vie humaine qui existe uniquement pour
elle-mme; toute vie existe en mme temps pour le monde;
chaque homme, si infime que soit la place qu'il occupe, col-
labore au but de civilisation de l'humanit. Le plus modeste
ouvrier contribue cette tche; celui qui ne travaille pas,
mais qui parle, concourt encore cette uvre, car il conserve
vivant le trsor traditionnel du langage et aide sa propaga-
tion. Je ne puis concevoir d'existence humaine, si humble,
si une autre
vide, si troite, si misrable, qu'elle ne profite
existence. Parfois mme une pareille existence fut une
sotirce de bienfaits pour le monde. La hutte du pauvre a
souvent renferm le berceau de l'homme de gnie la femme :

qui l'a mis au monde, qui l'a nourri de son lait, qui lui a
prodigu ses soins, a rendu l'humanit un service plus
54 GHAP. VI. LA VIE PAR ET POUR AUTRUI, OU LA SOCIT.
grand que ne lui ont valu bien des rois sur leur trne.
L'enfant en apprend souvent plus l'enfant que parents et
matres ensemble. Ses jeux avec ses camarades lui valent
parfois, pour la vie pratique, un enseignement plus efficace
que toutes les leons de sagesse et de vertu . La balle
qu'il tente de s'approprier lui donne la premire notion
pratique de la proprit, et l'impression de honte que lui
causela vue des vices de ses compagnons lui prche la pre-
mire morale.
40. Vie en socit : Chacun par les autres et pour les
autres. Nul n'existe pour lui seul, pas plus que par lui
seul : chacun existe par d'autres et pour d'autres, que ce soit
intentionnellement ou non. De mme que le corps rflchit
la chaleur qu'il a reue du dehors, de mme l'homme rpand
autour de lui le fluide intellectuel ou moral qu'il a aspir
dans l'atmosphre de civilisation de la socit, La vie est
une respiration incessante: aspiration, expiration; cela est
vrai de la vie physique comme de la vie intellectuelle. Etre
pour un autre, avec rciprocit presque toujours, constitue
tout le commerce de la vie humaine. La femme existe pour
l'homme, son tour celui-ci existe pour la femme; les
parents existent pour les enfants, et ceux-ci pour ceux-l.
Domestiques et matres, patrons et apprentis, matres et
ouvriers, amis et amies, la commune et ses membres, l'Etat

et ses citoyens, la socit et l'homme priv, peuple et

peuple, et chaque peuple et l'humanit o trouver un

rapport dans lequel l'un ne soit pas pour l'autre, et rcipro-
quement? Et sans parler des situations permanentes qui
constituent les formes fixes de notre vie, combien de fois
l'homme n'agit-il pas par la force seule de sa prsence,
par son exemple, par sa personnalit, par le mot qu'il

prononce I

41. Dure de l'aetion exerce sur le monde. J'ai beau

ouvrir les yeux, je constate partout le mme phnomne :
 42. l'hrdit dans l'histoire de la civilisation. 55

personne n'existe pour lui seul, chacun existe en mme

temps pour d'autres, pour le monde. Seulement, chacun se
fait une ide diffrente de son monde, de la mesure et de la
dure de l'action qu'il y exerce. Pour l'un, le monde c'est sa
maison, ce sont ses enfants, ses amis, ses clients; l'autre
embrasse en lui tout un peuple, l'humanit entire. Dans la
vie des hommes, ici lebniice pour la socit se rsume
dans la quantit de pommes de terre, d'habits, dbotts, etc.,
qui ont t produits, l, le gnie d'un grand pote, d'un
artiste, les dcouvertes du technicien, du savant, l'uvre
de l'homme d'Etat, amnent d'incommensurables rsultats.
L'homme ordinaire, en effet, ne laisse aprs sa mort que
des traces bien vite effaces, mais l'existence d'un grand
homme n'apparat dans tout son lustre et toute sa splendeur,
elle ne laisse mrir ses fruits que lorsqu'elle
les plus riches,

est venue s'teindre. Aprs des sicles, quand la cendre

de l'homme de gnie est depuis longtemps disperse tous
les vents, son esprit travaille encore au progrs de l'huma-
nit. Homre, Platon, Dante, Shakespeare qui les
dnombrera tous, les hros de la pense, les matres divins
de l'art et de la science, dont cette influence se fait encore
sentir ? Ils sont vivants encore pour nous, plus grands
que jamais ! Ils ont chant, enseign, pens, pour l'humanit
entire !

42. L'hrdit dans l'histoire de la civilisation.

Dans ce travail posthume des existences finies, nous dcou-
vrons les contours de l'existence pour autrui. En celle-ci
gt la garantie et le progrs de toute notre civilisation. Elle

se dfinit dans l'expression juridique 'hrdit. Mon exis-

tence ne finit pas avec moi-mme, elle profite autrui : telle

est lapense qui fait la base du droit hrditaire. Le juriste

ne reconnat au droit hrditaire d'autre objet que le patri-
moine. L'hrdit, pour lui, c'est le sdiment conomique
de l'individu, la somme de sa vie exprime en francs et
56 GHAP. VI. LA. VIE PAR ET POUR AUTRUI, OU LA SOCIT.

centimes. Au contraire, aux yeux de l'histoire, de la philo-

sophie, la notion de l'hrdit embrasse toute la civilisation
humaine. La succession est la condition de tout progrs
humain, dans le sens de l'histoire de la civilisation. Le suc-
cesseur utilise l'exprience de son prdcesseur, il met en
uvre son capital intellectuel et moral. L'histoire, c'est le
droit hrditaire dans la vie de l'humanit.
tre pour autrui comprend donc deux directions diff-

rentes : les effets de notre existence sur le monde actuel,

ses effets sur le monde venir. La valeur de l'existence
humaine, le mrite des individus et des peuples, se mesurent
d'aprs l'intensit de cette double action.
43. Notorit du nom, mesure de valeur. La notion
de valeur est relative, on le sait, elle indique le degr d'utilit
d'une chose pour l'un ou l'autre but. Applique la vie
humaine, la notion de valeur se traduit en cette question :

O est le bnfice ralis par la socit? La valeur de toute

vie se trouve l aux yeux de la socit. La notorit
attache au 707n est l'une des mesures de cette valeur. En
rgle gnrale, notre nom
vaut et dure ce que vaut et ce
que dure notre importance dans le monde. Le nomhistorique
qui surnage dans la vie, prouve seulement que celui qui l'a

port continue vivre pour le monde. En effet, la gloire

attache ce nom n'est pas le simple tribut de reconnais-
sance pay par le monde, elle est l'affirmation de l'influence
continue du personnage. Le monde reste indiffrent la
grandeur de l'homme lui-mme, il ne s'inquite que de ce
qu'il a t pour lui. Dans les annales de l'histoire, comme
autrefois le nomen dans le livre domestique du Romain, le
nom est un article de dette; rien ne s'inscrira l'actif du
gnie qui n'a rien produit pour le monde. La notorit du
nom marque l'importance de celui qui le porte; cela est
vrai mme dans l'humble et le plus infime monde de la vie

bourgeoise. Jusque dans ces rgions, la notorit ne s'tend

 44. APPLICATION AUX PEUPLES. 57

qu' mesure que le nom profite la socit et qu'elle le

sait; celui de l'ouvrier n'est connu que de ses seuls cama-
rades, toute la rgion connat celui du matre de la fabrique.
Un nom clbre atteste donc, non-seulement que quelqu'un
est devenu quelque chose pour
socit ou pour le monde,
la
mais encore que ceux-ci ont acquis conscience de cette
lvation. C'est la reconnaissance de leur dette par l'mis-
sion d'une lettre de change trace sur la gratitude humaine.
La dette existe sans la lettre de change, mais celle-ci seule
la confirme sans rplique possible. La valeur de la crance
ne se mesure pas l'honneur qui rsulte de son paiement,
elle rside dans la garantie qu'elle donne au porteur que sa
vie n'a pas t inutile pour le monde. La socit ne recher-
chera pas quels auront t les mobiles de ses actions,
orgueil, ambition, ou dsir simplement d'tre utile l'huma-
nit; elle au rsultat sans se proccuper du
s'en tient
motif. Et cela est bien. Car si elle dispense ses couronnes
celui-l aussi qui n'a ambitionn qu'un salaire, elle a su,
elle, s'assurer son concours pour ses fins; la rcompense
qu'elle lui dcerne ne peut lui tre envie que par celui
qui jalouse le salaire de l'ouvrier. Les lauriers ne se
cueillent pas sans peine; pour les mriter, il faut mettre
pour enjeu sa vie entire. Gela s'applique aux peuples comme
aux individus.
44. Application aux peuples : la vie sociale est la loi
souveraine de la civilisation. Les peuples non plus
n'existent pas pour eux seuls; ils vivent pour les autres
peuples, pour l'humanit (15). Leur influence, non plus, ne
s'teint pas avec leur existence; elle se rpand sur les
poques les plus loignes, dans la mesure de l'importance
de leur action dans le monde. L'art des. Grecs, leur littrature

(15) V. le dveloppement de cette ide dans mon Esprit du D. R., 1. 1,

p. 6S3.
 58 CHAP. VI. LA VIE PAR ET POUR AUTRUI, OU LA SOCIT.

et leur philosophie, le droit des Romains, restent la source

ternelle de notre ducation. Les chefs d'uvre de beaut,
de noblesse, de puissance, qu'ils nous ont lgus dans leurs
uvres d'art, dans leurs ides, dans le souvenir de leurs
grands hommes et de leurs actions, enrichissent encore
notre sicle. Tous les peuples polics du monde ont colla-
bor notre civilisation moderne. Si nous pouvions analyser
celle-ci, dans ses lments, en remontant jusqu' leurs

premires origines, nous obtiendrions toute une liste de

peuples, voire des noms de peuples qu'aucunes annales ne
nomment.
Pour s'en convaincre, il suffit dj des rsultats encore
embryonnaires des recherches sur l'histoire de la civilisation
de l'humanit. Que de richesses avons-nous encore dcou-
vrir dans ce domaine ! Cependant, ce que nous savons dj,
ce qui se passe tous les jours sous nos yeux, atteste que la
rgle : chacun existe pour le inonde, est vraie pour les peuples
comme pour les individus. Elle contient la loi souveraine de
la civilisation de Vhumanit. L'humanit ne progresse qu'
mesure qu'elle met cette rgle en pratique; il suffit de
conclure de ce que l'histoire fait ce qu'elle veut, et de con-
stater comment elle ralise ce qu'elle veut, pour dcouvrir
dans cette rgle suprme de tout son dveloppement,
la loi

et dans son application toute la destine de la race humaine.

Aussi longtemps que ce but n'a pas t ralis pour toute la
race humaine, l'histoire n'a pas atteint ce qu'elle veut.
Ce qui prcde a dmontr la valeur effective de cette loi ;
voyons sous quelle forme elle se ralise.
45. Formes de la ralisation de cette loi. Un
regard jet sur le monde nous apprend que la forme de cette
ralisation est double libre ou force. Il dpend de mon
:

libre arbitre que je dploie ou non mon activit au service

de la socit. Mais on ne demande pas au milicien s'il
consent s'enrler. Libre moi de disposer de mon patri-
 47. NOTION DE LA SOCIT. 59

moine par voie de donation ou de testament; mon assen-

timent n'a plus rien voir dansJe paiement des contri-

Commune, ni dans
butions et des impts ds l'tat et la
le dlaissement de la rserve due mes enfants. Qui dit
Etat ou droit, dit contrainte. Non pas que l'tat impose
directement par la contrainte tous les buts qu'il poursuit
il ne peut imposer la pratique de l'art ni le culte de la
science, et pourtant l'une et l'autre sont des buts de l'tat
moderne mais il accumule au moins les moyens propres
les atteindre.
46. Actes volontaires et actes contraints. Au
nombre des actions volontaires que nous excutons pour
autrui, il en est qui ne prsentent aucun intrt pour la

socit, ou n'ont pour elle qu'une importance secondaire;

l'accomplissement de certaines autres, au contraire, est pour
elle d'une ncessit absolue. Qu'un homme fasse un sacrifice
en faveur de ses amis, qu'un autre participe une collecte,
peu importe pour la socit mais que l'agriculteur fournisse
;

du bl, que le boulanger livre du pain, et le boucher de la

viande, qu'elle trouve toujours prtes des mains et des ttes
pour satisfaire tous ses besoins, artisans, journaliers,
marchands, prtres, professeurs, employs, ce sont l pour
elle choses d'une importance capitale; tout l'ordre et
l'conomie de l'existence en dpendent. Comment cela se
ralisera-t-il toujours? C'est la question de l'organisation
de la socit. Pour la rsoudre, il faudra nous entendre
d'abord sur la notion de la socit, que nous avons invo-
que dj, sans l'expliquer. Nous examinerons ensuite les
mobiles qu'elle met en uvre pour accomplir sa mission.
47. Notion de la socit.
La notion de la socit est
toute moderne; elle est ne en France si je ne me trompe.
L'usage de ce mot est universel, et pourtant on n'est rien
moins que d'accord sur la dfinition. Cela prouve que la
notion repose sur une ide dont notre pense actuelle a un
 60 GHAP. VI. LA VIE PAR ET POUR AUTRUI, OU LA SOCIT.

besoin irrfragable, mais dont la conception claire et

complte n'est pas encore obtenue. Chacun conoit la socit

sa faon, et dans cette incertitude, la mme latitude doit
m'tre accorde; il doit m'tre permis de mettre en
corrlation la notion de la socit avec celle de l'action
pour autrui.
Une socit (societas), dans le sens juridique du mot, est la
runion de plusieurs individus unis entre eux pour la pour-
suite d'un but commun, et dont chacun d'eux, en agissant en
vue du but social, travaille en mme temps pour lui-mme.
Pareille socit suppose un contrat : le contrat de socit,
qui rgit sa constitution et son fonctionnement Mais l'tat
de fait de la socit, la coopration un but commun, se
reproduit aussi sans cette forme, dans la vie. Notre existence
toute entire, toutes nos relations, constituent en fait une
socit, c'est--dire une coopration des buts communs,
dans laquelle agissant pour autrui chacun agit aussi pour
soi, et o l'action pour soi implique aussi l'action pour

autrui. C'est dans ce retentissement d'un but sur l'autre

que rside mon avis la notion de la socit. D'aprs cela
on dfinira la socit : l'organisation de la vie pour et par
autrui, et comme
l'individu n'est ce qu'il est que par autrui,
elle est la forme indispensable de la vie pour soi, et dans la
ralit des choses la forme de l'existence humaine toute
entire. Vie humaine, vie sociale, sont une seule et mme
chose. Les philosophes Grecs ont trs exactement saisi cette
vrit. La destination sociale de l'homme ne saurait tre
exprime plus brivement et plus justement que par les
mots Ki^ov iroKiny.ov, c'est--dire l'tre sociable. La cit {Ttxig),
c'est--dire la vie url)aine, avec ses contacts incessants et
ses frottements rciproques, est lamre de toute civilisa-
tion, non seulement politique, dont le mot donne l'ide
premire, mais de toute civilisation quelconque, intellec-
tuelle, morale, conomique, artistique. Elle est la source
 49. UNIVERSALIT DE LA SOCIT. 61

d'o procde tout le dveloppement du peuple. La socit

seule fait une vrit de notre rgle : le monde existe
pour moi. Mais elle ne la conoit pas sans son antithse : tu
existes pour le monde, il a sur toi le mme droit, que toi
sur elle. Ce que l'on appelle la position sociale, c'est--dire
la richesse, l'honneur, le pouvoir, l'influence, donne la
mesure de de la premire de ces rgles dans la
la ralisation

vie de l'individu. La mesure en laquelle il sait, dans le cours

de son existence, mettre en pratique la seconde, est le
critrium de la valeur de cette existence pour la socit, et
pour l'humanit. L'accord parfait entre ces deux rgles
devrait constituer la raison d'tre, le but sui^rme de tout
ordre social; mais l'exprience de chaque jour, et l'histoire
dmentent cet idal. Un avenir encore lointain contient
peut-tre le germe de son closion.
48. Rapport entre la socit et l'tat. H suit de l
que la notion de la socit marche de front jusqu' un certain
point avec celle de l'tat, mais seulement dans les limites
o la contrainte est ncessaire pour raliser le but social.
Or ces limites sont restreintes. Le commerce, les diffrents
mtiers, l'agriculture, l'industrie, l'art et la science, les
murs domestiques et celles de la vie, s'organisent essen-
tiellement par eux-mmes. L'tat n'intervient par son
droit que par occasion, et l seulement o il le faut absolu-
ment pour prserver de certaines atteintes l'ordre que ses
buts se sont trac eux-mmes.
49. Universalit de la socit.
La gographie mme
de la socit n'est pas identique celle de l'tat. Le
domaine de celui-ci finit aux frontires de son territoire,

celui de la socit embrasse la terre entire. Car la rgle :

chacun existe pour autrui, s'tend toute l'humanit, et Fin-

cessant travail du mouvement social tend la gnraliser de
plus en plus, s'assurer le concours de peuples toujours
nouveaux, utiliser, pour ces buts, tous les pays, tous les
62 GHAP. VI. LA VIE PAR ET POUR AUTRUI, OU LA SOCIT.

peuples, toutes les forces, tous les biens de l'univers.

La
mission que doit accomplir tout peuple civilis, en vue de
laquelle il doit rgler tous ses organismes, consiste rendre
productifs pour autrui, et par cela indirectement pour lui-
mme, le travail et lintelligence de chaque individu,
mettre toute force au service de l'humanit. Il ne s'agit pas
seulement de production et de fabrication. Le simple travail
n'est qu'un des termes de cette mission; l'autre consiste
dcouvrir, it-ce dans l'univers entier, celui dans les mains
duquel le produit du travail produira la plus grande somme
d'utilit. La plupart des inventions modernes rpondent
ces deux termes. Les unes ont pour objet le travail mme :

sa simplilication, son perfectionnement, sa facilit; les autres

poursuivent au moyen du commerce, l'utilisation du travail :

elles remettent ce que l'individu a produit pour la socit,

les fruits de son champ, l'uvre de ses mains, les crations

de son esprit, de son imagination, entre les mains de celui
qui ils sont destins, c'est--dire de celui qui y attache la
plus haute valeur et paie le prix le plus rmunrateur.
Lorsqu'on passe en revue tous les moyens que le gnie
inventif de l'homme civilis moderne, depuis le moyen-ge,
a crs dans ce dernier ordre dides, on
peut affirmer que

de nos jours aucune force pouvant servir Ihumanit ne se

perd; toutes trouvent leur application et leur emploi. La
presse connatre immdiatement la terre entire toute
fait

pense digne d'tre rpandue; une grande vrit, une dcou-

verte importante, une invention utile, entrent en peu de
temps dans le patrimoine de tout le monde civilis, et ce que

la terre produit sur un point quelconque du globe, sous les

tropiques comme au ple, le commerce le distribue tous ses
habitants. Grce lui, le plus modeste ouvrier apporte le
bonheur des milliers de lieues de distance. Des centaines
de malades, chez nous, doivent leur gurison l'orange
cueillie par l'ouvrier du Prou; l'humble pcheur de morues
 49. UNIVERSALIT DE LA SOCIT. 63

qui livre de l'huile au poitrinaire, a conserv plus d'une vie

qui intressait l'avenir d'une nation, ou qui a ouvert des
horizons nouveaux l'art et la science. L'ouvrier de
Nuremberg, celui de Solingen, travaillent pour les Persans ;

le Chinois, le Japonais travaillent pour nous, et dans

mille ans le ngre du centre de l'Afrique aura autant besoin

de nous que nous de lui. Car sur les pas du savant qui
pntre dans le cur du continent noir, marchent bientt le
marchand et le missionnaire qui crent les relations
durables.
Telle est donc la socit ; elle rige en vrit la rgle :

chacun pour le monde pour chacun

monde et le

Cette notion acquise, nous revenons la question que

nous avons rserve qu'est-ce qui assure la socit
:

l'observation de la part de chacun de ses membres de cette

loi fondamentale de son existence : tu existes pour moi?
La rponse va suivre.
 CHAPITRE VII.

LA MCANIQUE SOCIALE, OU LES MOTEURS DU MOUVEMENT

SOCIAL.

I. Moteurs gostes. Le salaire.

Soaimaire : 50. Mcanique sociale. 51. Les quatre motevirs du

mouvement social. 52. Le commierce juridique. Dfinition.

50. Mcanique sociale. Nous venons de montrer

l'image de la socit telle qu'elle apparat dans la ralit de
chaque jour. Sans trve, comme dans une puissante machine,
se meuvent en sens divers mille cylindres, mille roues,
autant de lames aigus; en apparence tous sont indpendants
les uns des autres, semblent exister isolment, ils se mena-
cent mme comme s'ils voulaient s'entre-dtruire et
cependant tous agissent dans une action commune. Tout se
meut d'aprs un plan uniforme. Quelle est la puissance qui
tient les forces lmentaires de la socit dans l'ordre, les
commune, leur indique leur voie, et rgle
oblige une action
leurs mouvements? La machine doit obir au matre, l'art
mcanique lui donne le pouvoir de la contraindre. Mais
la force qui commande aux rouages de la socit humaine,
c'est la volont de l'homme, et diffrente en cela des
forces de la nature, elle a pour elle la libert. Or la volont
considre dans cette fonction, c'est la volont diffrente de
milliers d'individus, c'est la lutte des intrts divers, c'est
l'antagonisme des aspirations, c'est l'gosme, l'opinitret,
la rsistance, la lenteur, la faiblesse, la mchancet, le dlit.
 51. LES QUATRE MOTEURS DU MOUVEMENT SOCIAL. 65

La discipline, la soumission de la volont humaine, est le

spectacle le plus merveilleux qu'offre le monde, et c'est la
socit qui le ralise.
J'appelle mcanique sociale, l'ensemble des mobiles et des
nergies qui accomplissent cette uvre. S'ils venaient
faire dfaut, o serait, pour la socit, la garantie que les
forces motrices sur lesquelles elle compte ne vinssent un
jour refuser leurs services, ou oprer contrairement aux
buts assigns? Qui l'assurerait que, sur tel ou tel point de ce
vaste ensemble, la volont ne se rebellt contre son rle et
n'arrttun jour le fonctionnement de tout l'organisme?
En fait, de pareils accidents passagers se produisent et
l; il survient mme des secousses qui semblent mettre en
pril toute l'existence de la socit, comme il est des
malaises qui menacent celle du corps humain. Mais la
rsistance de la force vitale de la socit est telle, que le
dsordre est bien vite rpar, et que l'ordre succde
l'anarchie. Chaque trouble social n'est qu'une asi^iration
vers une organisation meilleure. L'anarchie n'est jamais
qu'un moyen, non un but : elle est passagi-e, jamais
duable. Dans la lutte de l'anarchie contre la socit,
c'est' toujours cette dernire qui finit par triompher. C'est
que, vis--vis de la volont humaine, la socit est
arme d'un pouvoir de coercition. Il y a une mcanique
socia/e pour contraindre la volont humaine, comme il y a

une mcanique physique pour faire obir la machine. Cette

mcanique sociale rpond la thorie des moteurs que
met en branle la socit pour diriger la volont vers ses buts
'ou,enfermes plus brefs, la thorie des moteurs du mouvement
social:

51. Les quatre moteurs du mouvement social. Ces

moteurs sont au nombre de quatre. Deux d'entre eux sont
bass sur l'gosme, ce sont les moteurs sociaux infrieur
ou gostes le salaire et la contrainte. Sans eux, on ne saurait
:
 60 GIIAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

concevoir la vie en socit sans salaire, pas de relations

:

possibles, sans contrainte, pas de droit, pas ' tat. Ces deux
facteurs sont donc les conditions lmentaires de la socit ;

ils fournissent la force motrice qui ne peut faire dfaut

nulle part, quel que soit leur tat d'imperfection ou d'inf-
riorit. En regard de ceux-ci,seplacent deux mobiles autres,
auxquels l'gosme reste tranger. Ils s'appuient mme sur
un sentiment tout contraire. Ils se meuvent, non dans la

rgion infrieure du but purement individuel, mais dans la

sphre plus leve des buts gnraux. Je les appellerai donc

les moteurs suprieurs, ou plutt les moteurs moraux ou
thiques du mouvement social, car la socit, je le dmon-
trerai plus tard (chap. IX), est la source de la moralit; ces
moteurs sont le sentiment du devoir et Vamour, celui-l la
prose, celui-ci la posie de l'esprit moral.
Des deux moteurs gostes, la contrainte est, au point de

vue psychologique, le moins noble. Sous ce rapport, le

salaire prsente un caractre plus lev. Il s'adresse en
effet, la libert du sujet, c'est le libre arbitre de ce dernier

qui seul lui donne son prix. Pour le paresseux, il reste

inefficace, tandis que la contrainte a prise sur lui car, ou
bien comme contrainte mcanique, elle exclut compl-

tement la libert, ou bien comme contrainte psychologique,

elle la restreint. La contrainte exerce l'influence la moins
leve sur l'homme, elle est le rouage le plus bas de
la mcanique sociale. Ce serait donc d'elle que nous devrions
parler en premier lieu. Mais notre tude ne consiste pas
nous rendre compte de l'action psychologique exerce sur
l'individu par ces mobiles; nous avons examiner leur
importance pratique pour la socit. Or, ce point de vue, il
est vident que l'organisation sociale du salaire, c'est--dire
le commerce juridique, apparat infrieure celle de la
contrainte, c'est--dire du droit et de l'tat. L'tude de la
socit doit partir de ses lments les plus bas, en remon-
 52. LE COMMERCE JURIDIQUE. DFIXITIOX. 67

tantversles plus levs, et il est donc ncessaire deprocder

tout d'abord par l'examen du salaire.
52 Le commerce juridique. Dfinition Le commerce
juridique est l'organisation de la satisfaction assure, par le
moyen du salaire, tous les besoins humains. Cette dfini-
tion renferme trois lments : le besoiti comme notif,

le comme moijoi, l'organisation de

salaire leur rapport
rciproque comme forme des relations. Cette organisation,
un degr plus puissant peut-tre que dans nimporte quel
autre domaine du monde humain, est le produit naturel de
la libre volution de la iinalit. C'est la dialectique, et non
la logique de la notion, laquelle je ne crois point, c'est la
force pratique du but qui, de ces deux facteurs : le besoin
et le salaire, a fait natre graduellement l'iniinie varit des
aspects que prsentent les relations. Pour le penseur qui
considre le ct pratique des choses, il n'est point de tche

plus fconde que de suivre ici la marche du but, de le con-

templer dans sa recherche de la voie suivre et d'observer
comment le germe le plus lmentaire a fait clore insensi-
blement, mais avec une imprieuse ncessit, des formes et
des organismes de plus en plus levs. Je veux montrer cette
dialectique du but, en cherchant dans tous les phnomnes
que nous offrent les relations, les points o, comme les
rameaux et les branches' d'un arbre, ils partent du tronc,
depuis le bas jusqu' la cime, et en exposant en mme temps
les causes irrsistibles qui ont produit ces mouvements
isols. Le ct conomique de la question reste tranger
mon tude. Celle-ci est exclusivement de nature sociale. Je
ne m'occupe que des dispositions sur lesquelles repose, pour
de la satisfaction des besoins humains,
la socit, la garantie
sans examiner les lois qui rglent le mouvement des rela-
tions. Le ct juridique de la question est insparable de
cette tude.
La garantie de la satisfaction des besoins humains, tel
68 GHAP. Vil. MCANIQUE SOCIALE.

sera le point de vue dcisif que j'aurai toujours en vue.

C'est la mesure laquelle je ramnerai tous les phnomnes
des relations. C'est par le besoin que la nature agit sur les
hommes en socit. Par lui, elle ralise les deux lois fonda-

mentales de toute moralit et de toute civilisation : chacujci

existe pour le monde, et le monde existe pour chacun.

Dpendant des autres hommes par ses besoins, et cette
dpendance croissant k mesure que ses besoins augmentent,
l'homme serait l'tre le plus misrable de la cration, si la
satisfaction de ses besoins dpendait du hasard, et s'il ne
pouvait, au contraire, compter avec certitude sur l'aide et le
concours d^ ses semblables. Il aurait lieu d'envier le sort
de l'animal, car la nature a organis celui-ci de telle sorte
que lorsqu'elle lui a donn toute sa vigueur, il peut se
passer de pareille assistance. La ralisation pratique d^e ce
rapport rciproque de destination des hominps, l'exclusion,
di; hasard, la garantie de la satisfaction des besoins humains,
comme forme fondamentale de l'existen.ce sociale, l'orga-
nisation rgle de cette satisfaction s'panouissant miesure
que les besoins s'accroissent ce sont l les relations de ia,

vie en socit.
Cour l'homme, comme pour l'animal, le mod.e Ip plus

simple de donner satisfactipn ses besoins, c'est de recourir

ses propres forces. Mais chez l'animal les besoins existent
en proportion des forces; il n'en est pas de mme chez
l'homme. Et c'est prcisment cette disproportion, cette
impuissance, que la nature emploie comme n^oyen pour le
contraindre tre homme, c'est--dire rechercher l'homme
et atteindre en communaut avec d'autres les buts qu'il ne
lui est pas possible d'atteindre seul. Par ses besoins, la

nature rendu solidaire du monde et de son semblable.

l'a

yoyons comment il se sert d'eux pour donner satisfaction

ses besoins.
 54. INSUFFISANCE DE LA BIENVEILLANCE. 69

1. Insuffisance de la bienveillance pour le but du

commerce juridique.
Sommaire 53. Rle juridique de la bipnveillance. 54 InsuflB.-
:

sance de la bienveillance. 55. Antithse du travail onreux

et du travail gratuit Rome. 56. Merces et Munus.
57. Salairo idal. 58. Le service public et la jurisprudence.
59. Introduction du salaire eoiiomique
53. Rle juridique de la bienveillance. Bienveillance
et bienfaisance impliquent l'ide de vouloir et de faire le bien
d'un autre pour ce bien mme et sans intrt personnel.
Elles supposent donc l'esprit de dsintressement, de dta-
chement de soi. il est vident qu'elles sont insuffisantes pour
dilier le commerce social entre hommes. La bienveillance,
cependant, peut exercer une certaine action, bien que
restreinte, pour le but des relations humaines. Voyons
dans quelle mesure,
A se demander jusqu'o s'tend le rle juridique de la
bienveillance, on pourrait rpondre que ce rle est aussi
tendu que celui de l'gosme, car le tableau des contrats
dsintresss (contrats libraux, de complaisance, de bien-
faisance) est en parfaite concordance avec celui des contrats
autre onreux (gostes, d'affaires).

On peut cder :

titre onreux. litre gratuit.

1. Une chose. "Vente, Echange. Donation.

3. L'usage :

a) d'une chose. Louage. Gommodat, Prcaire.

b) d'un capital. Prt intrts Prt sans intrts.

3. Une prstation de Location de services, Mandat, Dpt, Gestion

services. contrat de services d'affaires sans mandat.

54. Insuffisance de la bienveillance. A chaque contrat

d'affaires,correspond donc un contrat de complaisance, et
l'on jugerait au premier abord que cette circonstance
70 CHAP. YII. MCANIQUE SOCIALE.

tablit suffisamment l'importance de la bienveillance pour

les relations de la vie. Mais de ce que la bienveillance appa-
rat aussi dans le domaine du
prend un aspect droit, et

juridique, ne rsulte nullement qu'elle ait pour le but des

relations une importance pratique dont il faille tenir compte.
Les contrats qui figurent dans la premire colonne supposent
de l'argent, et pas autre chose. Celui qui paie le plus obtient
la chose, qu'il soitou non personnellement connu. Ceux que
montre la seconde colonne, au contraire, supposent certaines
relations personnelles, ou certaines qualits individuelles,
qui sont le motif dterminant de pareil acte de bienveil-
lance (16) : on ne donne pas au premier venu, on ne prte
pas tout le monde, on ne rend pas des services tout

venant, on prend en considration la personne qu'on

favorise, et cette intluence de l'lment personnel rend la
bienveillance impropre raliser le but des relations,
lequel exige que l'on fasse abstraction complte de la

personne (V. plus loin).

L'initiative qui, dans toutes les prestations sollicites

d'autrui pour la satisfaction de ses besoins, part de celui qui

prouve ces besoins, s'appelle, dans les contrats d'affaires :

l'offre; dans les contrats de complaisance, elle s'appelle la :

demande; elle prend le nom de prire dans les contrats de

bienfaisance. Ces trois expressions caractrisent suffisam-
ment la diffrence du rapport personnel dans les trois cas.

Uoffre, lorsque du reste on peut attendre le bon vouloir de

l'autre partie, n'exige nulles relations ni qualits indivi-
duelles particulires. 11 en est autrement des deux autres

(16) Eu particulier Tamiti. Les juristes romains signalent souvent cet

lment propos de ces contrats ; affeclio L. 3 9 de neg. gest. (3, 5),
L. 5 de don. (39, 5), of/cium amicili, L. 23 de reb. auct. (42, 5), officium
atque amicitia, L. 1 S -i Mand. (17, 1). Le service rendu est une complai-
sance, UD bienfait : beneficium, L. 17 3, Comm. (13, 6), liberalitas, L. 1 1,
L. 2 S 2 de prec, (43, 26,) liberalitas et munijxcenlia,\-,. 1, pr. de don. (39, 5)
 54. INSUFFISANCE DE LA BIENVEILLANCE. 71

formes de l'initiative. Si celui qui les prend, base son dsir

sur sa pauvret ou sur son dnuement, la manifestation de
ce dsir s'appelle mendicit, et le don accord est une
aumne (qui, en droit, ne se distingue en rien de la dona-
tion) : les mots eux-mmes contiennent la rprobation de la
chose et indiquent linefficacit de ce mode de secours pour
atteindre le but du commerce social. Le secours, qui
humilie celui qui le reoit, est prcisment le contraire
de ce qui forme le but le plus lev et le plus noble des

relations humaines, ainsi que nous verrons plus tard :

l'indpendance de la personne. La demande, il est vrai,

n'implique pas cette humiliation, mais son champ est fort
que sous le rapport de la personne
restreint, tant en fait :

on ne peut tout demander,

la chose deviendrait bientt

de la mendicit, et l'on ne peut demander tout le

monde, moins que la demande n'ait d'autre objet que des
complaisances qui ne cotent rien autrui : politesses dans
les rues, demandes de renseignements, etc. Toute considra-
tion personnelle y est carte d'avance, et ces demandes se
trouvent cet gard sur la mme ligne que les prestations
Chacun peut les solliciter sans crainte de se voir
d'affaires.

opposer un refus. Mais d'autre part, la porte de ces com-

plaisances est tellement restreinte qu'elles s'effacent devant
la multiplicit des buts auxquels les relations doivent satis-
faire. Au del de ce minimum, la demande et son octroi se
rattachent des relations personnelles (amiti, voisinage,
connaissance, dpendance etc.), et mme quand elles existent,
elles prsentent si peu d'intrt en elles-mmes, que l'impos-
sibilit de baser un but
quelconque des relations sur
l'abngation (complaisance) au lieu de l'gosme (salaire)
clate toute vidence.
Ici se prsente une objection que je dois soulever moi-
mme. La thorie que je prsente a sa source dans notre
vie actuelle, et la thse est exacte pour l'tat actuel du
72 CHAP. vu. MCANIQUE SOCIALE.

dveloppement des relations sociales, o l'argent a pris la

place de la complaisance. Mais il fut des temps o il en
tait autrement. Il fut des temps o l'on pouvait obtenir
pour rien des prestations qui, aujourd'hui, ne se font plus
que pour de l'argent, et cela d'une faon absolue, illimite,
ce qui faisait alors de la complaisance un facteur de la vie
des relations, et lui assignait une fonction sociale. Encore de
nos jours, l'hospitalit, chez les peuples non civiliss, nous
offre ce spectacle; il se prsente mme chez les peuples
civiliss, dans les rgions peu peuples.
L'objection est de poids, et je ne crois pas superflu de
nous y arrter, car elle est de nature faciliter la concep-
tion de la vie des relations. A cet effet, cependant, il sera
utile denous reprsenter la socit d'autrefois dans sa forme
historique concrte. Je ne saurais mieux choisir, indpen-
damment de l'intrt juridique que prsente la question, que
de dcrire le contraste des services onreux et des services
gratuits, tel que, durant des sicles, la pratique nous le rvle
Rome. Nous verrons ensuite comment, l'poque suivante,
les choses se modifirent de fond en comble. Nous rapporte-
rons quelques fruits de cette excursion juridique.
55. Antithse du travail onreux et du travail gratuit
Rome. L'antithse du travail onreux et du travail

gratuit dans l'ancienne Rome correspond l'opposition du

travail corporel au travail intellectuel. Celui-l seul, non
celui-ci, tend la main au salaire. La conception de ces deux
notions opposes n'appartient pas en propre au peuple
romain. Elle se retrouve chez tous les peuples, et chez tous
les individus peu civiliss, car elle n'est que l'application de
l'ide grossire qu'ils ont du travail. Le travail corporel est
un fait sensible pour tous. Celui qui s'y soumet le sent, le
tiers le voit, et non-seulement il voit l'acte mme du tra-

vail, mais il en constate le rsultat. Le travail corporel seul

mrite salaire, parce que seul il a cot de la peine et
 56. MERCES ET MUNUS. 73

parce que, d'aprs la conception informe qu'on s'en fait, seul

il cre(l^). Le travail intellectuel, au contraire, n'est pas
compt comme travail, il ne fatigue pas l'homme, il ne lui
cause aucun effort(i8). De quel droit rclamerait-il un salaire,
celui qui, pour tout travail pour nous, n'a fait que penser, et

dont les services pour nous n'ont consist qu'en discours ?

Les mots ne cotent pas d'argent celui qui n'a eu que des
mots donner, on le paie de la mme monnaie, on le
remercie par des mots Dieu vous le rende, lui dit-on, et on
:

ne lui donne rien.

56. Merces et munus.
Ainsi pense encore aujourd'hui
l'homme du commun; telle a t partout la conception
originaire. Elle avait revtu dans l'ancienne Rome un carac-
tre d'intensit telle que l'on y considrait comme un
dshonneur le fait de se faire payer un travail intellectuel. Le
travail manuel seul tait pay, aussi tait-il tenu en mpris.
Le salaire (merces), en effet, en fait une marchandise (merx);
on le loue (locatur, de locus) (1^^), on l'achte comme telle ; le

Expression de cette conception dans le langage en allemand l'ex-

(17) ;

pression Gesghaft ("affaires; de schaffen crer) est exclusivement con-

: :

sacre au travail dans le sens indiqu ci-dessus. Relation du travail avec

l'ide de cration, de patrimoine : en latin, opra, le labeur, opus,
l'ouvrage, opes et copia, le patrimoine; en allemand : Arbeif, le travail,
(arb, arbi, arpi, avec inversion en slave ; rab-ota, en polonais robo'.a),
et Erbe, l'hritier (arbja, arbi, arpi, erbi, das Erbe : le patrimoine). Dienen
servir, etverdienen, gagner.
Expression de cette conception dans la langue latine Otiutn, le loi
(18) :

sir, negotium (Festus quod non sit olium), l'affaire; celui qui a affaire
:

n'a pas de loisir, et rciproquement.

(19) Locare est synonyme d'offrir publiquement. Dans Plaute, les
cuisiniers sont exposs au march et sont emmens chez lui par celui qui
veut donner diner; dans Vopus, l'inverse, la locatio, c'est--dire l'offre
publique, a lieu del part de celui qui cherche quelqu'un qui se charge
du travail (conducit). La mme ide d'exposition, de recherche du travail
se retrouve dans mot allemand Gewerbe (profession, de tverben sollici-
le : :

ter du travail, un Ce mot ne s'applique pas aux travaux intel-

salaire).
lectuels, pas plus qu' Rome la terminologie du louage (merces, locatio,
conductio).
 CHAP. VII. MECANIQUE SOCIALE.

matre emmne l'homme (conducere : mener avec soi), comme

il emporte la chose qu'il achte (emere = prendre). Les
expressions qui dsignent le louage sont identiquement les
mmes, qu'elles visent les hommes libres, les esclaves ou
les choses; le serviteur ou artisan est un esclave tempo-
raire, son service imprime une dgradation sociale
lui
{mimsterium){^^) soumet des prestations auxquelles
, il le

l'homme libre doit se soustraire, qu'il doit abandonner

l'esclave (oper illiberales)^^!). Le service de l'homme
libre n'est pas un ministerium, mais un munus; il ne consiste
pas en une action corporelle, son activit est toute intellec-
tuelle, et il est preste, non en vue d'un salaire, mais par
bienveillance (gratia, gratis). Il constitue une complaisance
(miinificentia , heneficium, officium) en rapport avec la dignit
de riiomme libre (liber, lih er alitas) , et qui, l'autre partie,
n'impose qu'un devoir de reconnaissance (gratis, gratum
facere = gratifigatio). Le munus peut, cependant, selon
les circonstances, tre rendu (re-munerari) , mme en argent,
mais cette rmunration n'est pas une merces, elle apparat
comme honor, honorarium, comme un cadeau honorifique qui
nentache pas l'honneur des parties(22). Une habilet ou un
savoir spciaux taient-ils requis pour la prestation de

(20) De MixDS, minuere, minis'erium, c'est--dire l'amoindrissement, en

opposition avec magis, magister, magis'.ratus, c'est--dire l'lvation au
:

dessus du niveau social du bourgeois ordinaire.

(.21) CiGERON de off. I, 42 : Merges auctoramentum servitutis. Est sordide,
dit-il, legain de tous les travaux salaris, quorum oper, non quorum
artes emuntur, celui de tous les artisans (in sordida arte versantur), des
colporteurs, et mme des boutiquiers. De l sordidum = le salaire du
courtier (L. 3 de prox., 50.14).
(22) L. 1 pr. Si mensor (II. 6)... ad remunerandum dari et inde
honorarium appellari. La valeur n'en gt pas dans l'argent, mais dans
l'intention, conception qui se retrouve dans le mot honorare, employ
pour les legs : l'homme comme il faut, y voit plutt la reconnaissance,
l'honneur {honor legali, L. 36 pr. de exe. 27. 1) que l'argent mme lors-
qu'il accepte avidement co dernier.
 57. SALAIRE IDAL. 75

certains services, c'tait l un avantage, une vertu (^er^ =

ars), qui dcore rhomme libre (ars UberalisJ. La peine qu'il

se donne par acqurir ce mrite n'est pas labor, opra, mais

studium, l'objet d'efforts que l'on fait (studere) pour satisfaire
sa propre ambition.
Rome. L'agri-
Telle tait l'antique conception du travail
culture, la banque, le haut commerce sont bien vus, toute
autre source de gains est honteuse. La force intellectuelle,
le talent, le savoir sont des biens dont tout homme dhonneur

doit libralement faire profiter ses concitoyens et l'tat.

Le fonctionnaire de l'tat ne reoit pas de solde : les
magistratures sont des charges purement honorifiques
(honores), le service subalterne seul, en tant qu'il n'est pas
rempli par les esclaves publics, est pay. La profession des
jurisconsultes, si intimement lie la vie romaine, n'est pas
salarie non plus.
Pour l'ancienne Rome, cette conception avait une
immense porte sociale. Non pas qu'elle rglt la position

sociale de l'individu et la distinction des classes, mais elle

donnait une fonction sociale aux services gratuits. Ceux-ci,

Rome, rpondaient des besoins essentiels de la socit
et de l'tat. Pendant des sicles, la socit et l'tat romains
se maintinrent sous l'empire de cette ide que ces services
taient suffisamment assurs sans tre rtribus, comme
chez nous l'eau boire : indispensable et cependant gra-
tuite.
57. Salaire idal. Quel sentiment inspirait donc le

Romain fournir ainsi ses services pour rien? La bien-

veillance, l'abandon de soi? Il faudrait connatre bien peu
les Romains pour le croire. Non, le Romain ne renonait
pas tout salaire en retour de ses services, mais ce salaire
n'tait pas monnaie sonnante. Il consistait en un avantage
qui, surl'homme des classes suprieures, exerait une sduc-
tion aussi puissante que l'argent sur l'homme du peuple :
76 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.
c'taient l'honneur, la considration, la popularit, l'in-

fluence, le pouvoir. Tel tait le prix qu'ambitionnait l'homme

en vue, lorsqu'il travaillait pour le peuple, et c'est cela
qu'il ramenait la valeur des magistratures qu'il briguait.
Les charges ecclsiastiques, celles du i^ex sacrificulus, des
flamines, etc., qui ne donnaient aucun pouvoir, ne le
tentaient gure. S'agissait-il 'honores, les gens couraient
aprs les fonctions; ici, les fonctions devaient aller recher-
cher leur homme.
Ce n'tait donc pas l'abngation de soi, mais ce sentiment
bien connu : l'gosme, qui garantissait Rome l'accomplis-
sement des services indispensables pour l'Etat et pour la
socit. Le salaire que l'on avait en vue, n'tait pas de
nature conomique, il n'avait qu'une valeur idale. Nous
devons nanmoins admirer encore ce phnomne si trange
pour nous de la substitution de l'idalisme au prosasme de
l'argent. Dans la pratique, cependant, cet idalisme avait un
revers trs dangereux.
58. Le service public et la jurisprudence. Une
profession qui ne rapporte que de l'honneur, sans donner du
pain, reste ferme ta ceux que la fortune n'a pas favoriss.
Et c'est ce qu'on vit Rome. Le service public et la juris-

prudence y taient, en fait, le monopole des gens riches. Un

des juristes les plus considrs du commencement de
]'Empirel23)^ qui s'tait vou la science sans avoir de
fortune, expia cette audace par la ncessit o il se trouva de
devoir accepter des secours de ses auditeurs. L o la

science n'a pas encore conquis son droit au salaire, c'est le

cadeau gracieux qui supple ce dernier.
Cette imperfection contenait en germe la fin de toute
l'organisation. Le changement qui s'y introduisit, la substi-
tution du systme du salaire, fut un progrs social consid-
rable. Le premier revirement s'accomplit dans le domaine

(23) Masurius Sabinus; L. 2 47 de 0. J. (I, 2).

 58. LE SERVICE PUBLIC ET LA JURISPRUDENCE 77

de la science, et fut amen sous la pression d'influences ext-

rieures. Les professeurs grecs dans toutes les branclies de
l'art et du savoir rhetores, grammatici, philosophie mathema-
:

tici, geometrae, architecti, paedagogi, et tous les autres dont le

nom seul trahit l'origine, affluaient en masse, la recherche
du bonheur, vers la ville universelle. Riches de science,
abondamment dous d'entregent, ils avaient les poches
vides et l'estomac criant famine. La ncessit leui' fit

braver le prjug romain : ils se firent payer leur enseigne-

ment. Les Romains s'habiturent ce spectacle nouveau du
savoir courant aprs l'argent. C'est ces Grecs que revient
le mite, car c'en tait un, d'avoir vaincu le prjug
national, et d'avoir conquis l'art et la science leur position
juridique sur le sol. romain. C'tait un triomphe, en effet, qne
le droit n'y appliqut pas la forme de Vactio locati et de la
merces, qui et jet sur eux le discrdit, mais q^u'il sut ccer
pour eux une action nouvelle, Y extraordinaria cognitio du
Prteur sur les honoraires. La procdure seule attestait
que l'on donnait l'art et la science un rang part de

celui, du travail manuel i.2i). Aux honoraires privs, s'ajout-

rent plus tard les appointements donns aux professeurs sur
les deniers de l'tat et de la Commune.
L'volution eut galement son action sur la jurisprudence.
L'influence grecque y introduisit une division inconnue
l'j)oq,ue ancienne. La profession se ddoubla : il y eut
l'exercice purement pratique ou d'affaires, et L'exercice
exclusivement scientifique ou thorique. Sous le premier
aspect,nous rencontrons le Pragmaticiis : c'est le juriste au
nom grec et faonn sur modle grec, totalement inconnu
le

la Rpme ancienne. C'est l'homme d'affaires qui, pour de

l'argent, rend tous les services que comporte son mtier,
un Go.mnissionnaire ou agent juridique, un homme tout

(24) Cette forme tait comprise comme distinction, comme privilge-,

ainsi qu'il rsulte de la L. 1 ^ 6-7, de extr. cogn. (50.1.3).
 CHAP. VII. MECANIQUE SOCIALE.

faire. La seconde branche professionnelle nous donne le

juriste au nom romain (jurisconsiiUus) Dans le style antique .

de Rome, c'est Thomme de la science qui, fidle aux vieilles

traditions romaines, ddaigne de s'en faire une source de
profits. Il s'offre gratuitement quiconque rclame ses
conseils, ou sollicite son enseignement. Il vit solitaire,

honor, loin du tumulte du march et de la vie des affaires;

il attend qu'on vienne lui. L'opinion publique le tient en
grande estime, et il domine de toute sa hauteur ceux qui,
dans l'exercice de leur profession, ne voient qu'un gagne-pain.
Sa suprme ambition tait d'tre revtu du jus respondendi,
qui le crait l'oracle juridique offciel du peuple. L'incompati-
bilit du salaire avec sa mission scientitique tait, pour le
juriste romain, un axiome inbranlable. Au troisime sicle
de l'Empire, lorsque depuis longtemps dj l'volution
s'tait accomplie dans toutes les autres disciplines, l'un
d'eux refusa aux professeurs de droit le droit de recevoir des
honoraires i^-*', et mme l'poque de Constantin, on leur
refusait encore le traitement ofTiciel, dont jouissaient depuis
longtemps tous les autres professeurs publiquement insti-
tus. ne paraissent y avoir t admis que dans
Ils la

priode de dcadence de Constantin Justinien<2(5).

(25) Ulpien L. 1 4-5 de extr. cogn. (50-13) est quidem res sanclissima
:

civilis sapienlia ,ted quae prelio hummario non sil aeslimanda nec dehonestanda.
Les professeurs de philosophie, eux aussi, avaii nt part cette distinc-
tion douteuse ; il est dit d'eux : hoc primum profileri eo<< optrlet mercena-
riam operam spernere, comme si un philosophe pouvait vivre d'air! On
ne leur permet, aux uns comme aux autres, que d'accepter des honoraires
libremf^nt accords : gueerfam enim (amelsi... honeste accipiantur, inhoneste
tamen petuntur.
(26) Dans la L. G, God.de profess. (10-52) de Constantin, dans laquelle
les mots : mercedes ac salaria ne se rapportent pas aux honoraires,
comme l'admettaient les glossateurs, mais au traitement public(arg. L. I,
S 5 de extr. cogn. 50-13), Tajoute dcisive doctores legum, qui manque
:

dans le texte original un. God. Theod. de praeb. salar.12-2)

de la loi (L.
n'a t ajoute que par les compilateurs de Justinien. Ceci justifie notre
conclusion ci-dessus au texte.
 59. INTRODUCTION DU SALAIRE CONOMIQUE. 79

39. Introductiondu salaire conomique. Si Rome

est redevableaux Grecs d'avoir rattach le salaire l'art et
la science, elle doit aux provinces l'introduction des
traitements affects aux services publics. Les diles en
taient arrivs dpasser toujours les sommes alloues par
le Snat pour les jeux publics. Ils avaient alors couvrir
d'normes dficits, au moyen de leurs propres ressources.
Cet tat de choses tait devenu ordinaire au dernier
si

sicle de la Rpublique, que celui qui ne voulait pas perdre

la faveur du peuple, et se fermer tout avenir politique, ne
pouvait, comme dile, ni calculer ni lsiner, dt tout son
avoir y passer. En revanche la morale populaire lui permet-
tait de refaire sa fortune comme gouverneur de province.

Comme tel, il n'avait droit qu' son quipement officiel,

remplac plus tard par l'allocation d'une somme forfait
(vasariiim), mais, en fait, son poste l'indemnisait de ses frais
d'dilat et de ceux de la magistrature urbaine, et l'autorisait
en quelque sorte rcuprer, pour sa sortie du service
public, tout ce qu'il avait expos en y entrant. Il recevait
comme des lettres de marque lui permettant de courir sus
aux provinciaux, au nom du peuple et du Snat. Celui qui
savait s'en servir sans trop de maladresse n'avait rien
Empereurs jugrent plus profitable de pourvoir
craindre. Les
eux-mmes au pillage des provinces. Ils rachetrent au
moyen d'un traitement la concurrence importune des gou-
verneurs de provinces. Telle est l'origine des traitements
affects aux services publics dans les derniers temps de
Rome. Bientt tous les fonctionnaires impriaux furent
mis sur ce pied. Les magistratures rpublicaines, devenues
sans importance, restrent soumises l'ancien rgime.
Nous avons prouv qae, pendant des sicles, la socit
romaine sut pourvoir au fonctionnement d'une branche
importante de son gouvernement, au moyen d'une idale
rmunration tirant toute sa valeur du pouvoir, de l'in-
80 CHP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

fluence, de l'honneur, de la considration, que confraient

les fonctions exerces, mais qu' une poque postrieure,

elle dut recourir l'aide du salaire conomique en argent. Je

dis recourir l'aide de l'argent et non remplacer par l'argent;

j'en dtaillerai la raison plus loin (n 7). C'est que le

paiement en argent, que nous rencontrons dans les deux

points que nous venons d'indiquer, n'est pas un simple cas
d'applicationdu salaire conomique, mais constitue une
combinaison du salaire conomique et du salaire idail.

2. Le principe du titre onreux.

Sommaire Rle de la compensation dans les relations de la

: 60.
vie. 61.
L'gosme moteur exclusif du commerce juridique.
62. Avantages du titre onreux.
63 Transition de la gratuit
la rmunration. 64. Toute puissance de l'argent.
65. Contrats onreux. 66. Formes fondamentales du com-
merce juridique. Echange et association.

60. Rle de la compensation dans les relations de la vie.

Le titre onreux n'apparat dans la vie sociale que comme

l'application isole d'une pense gnrale, qui rgne dans

tout le monde humain, celle de l'expiatiom Dbutant par la
vengeance, qui est l'expiation du mal par le mal, l'ide
d'expiation met en jeu des impulsions de plus en plus nobles,
jusqu' ce que, slevant au dessus du monde humain, elle
remonte vers Dieu, pour y revtir son expression la plus
leve la justice divine, l'expiation impose par la divinit.
:

L'ide de compensation du bien par le bien, du mal par

le mal, est une de celles qui s'imposent l'homme avec le
plus d'autorit. Nous verrons plus loin si elle est inne
l'homme, ou si, comme tant d'autres que l'on croit telles,
elle n'est que le rsultat du dveloppement historique de la

pense humaine.
 62. AVANTAGES DU TITRE ONREUX. 81

61. L'gosme, moteur exclusif du commerce juridique.

Quelle que soit cette origine, il n'en est pas moins vrai que le
rle de la compensation, dans les relations de la vie, est exclu-
sivement inspir par l'gosme. Tout le fonctionnement du
commerce juridique ou social, n'est qu'un systme parfaite-
ment agenc de l'gosme. Cette apprciation, loin d'tre la
critique de l'organisation sociale, ne fait qu'en signaler le
mrite, et vanter l'lment qui fait sa grandeur et sa force.
Plus celui-ci sera parfait, plus les relations de la vie se
dvelopperont. Plus la socit saura, dans tous les rapports de
ses membres entre eux, fonder sur l'gosme, exclusivement,
la garantie de la satisfaction de leurs besoins, substituer

l'intrt personnel et l'amour du gain la bienveillance et

au dsintressement, et mieux elle remplira sa mission.
Je le sais ce pangyrique de l'gosme va beurter le
:

sentiment de ceux qui n'ont pas fix leur attention sur cet
objet.
62. Avantages du titre onreux. On m'objectera, que
si l'gosme, dans le commerce de la vie, est un mal nces-
saire, il ne faut pas l'introduire l o il n'existe pas encore,
et qu'on peut se rjouir de son absence! Prenons un cas
particulier et que le lecteur juge lui-mme.
Qu'il se figure qu'il ait le choix d'un voyage dans un pays
bien pourvu dhtels, ou dans une contre o il n'y en ait
pas, mais o l'hospitalit soit gnrale et bien observe.
Lequel choisira-t-il, bien entendu sans qu'aucune circon-
stance particulire dicte sa prfrence? Il choisira certaine-
ment le premier pays.
L'hospitalit qui oiivre la porte au voyageur fatigu est
certainement une belle chose il s'y attache un charme
:

potique, comme aux

chevaliers pillards, aux brigands, aux
lions; mais, pour la vie pratique, les routes sres valent
mieux que celles o l'on court des dangers, et il est plus
agrable de rencontrer des bufs et des agents de police,
82 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

que des lions et des chevaliers pillards. L'htellerie l'emporte

sur l'hospitalit. Car l'htellerie, mieux que l'hospitalit,

me garantit la certitude de l'accueil; mon argent m'pargne

l'humiliation de la prire, du bienfait reu, de la reconnais-

sance. J'emporte, dans ma bourse, ma libert et
mon
indpendance. Aussi est-ce un progrs inapprciable de voir
s'implanter des htelleries dans une rgion o l'tranger
C'est
tait jusque l oblig de mendier de quoi subsister.

alors seulement que pareil pays est vraiment ouvert au

voyageur. Au point de vue du voyage, l'htelier n'a pas
moins d'importance que le marchand pour les changes.
Tous deux offrent la garantie de la satisfaction assure,
obtenue sans peine, d'un certain besoin humain; ils ralisent
l'organisation de cette satisfaction comme affaire, c'est--dire

difie sur le principe de la compensation.

-
63. Transition de la gratuit , la rmunration.
Ce passage de la gratuit la rmunration s'est accompli
en bien d'autres matires, et se renouvelle chaque jour.
Quiconque le facilite mrite bien de la socit, alors mme
que la grande masse lui dcerne la critique plutt que l'loge.
La plupart des gens ne considrent que les inconvnients de
l'innovation; dsormais ils devront payer ce que
jusque l

ils obtenaient gratis. Ils ne voient pas

les avantages normes
qu'ils recueillent par lechangement. Montrons-les.
64. Toute puissance de l'argent.
Donc supriorit de
l'argent sur la gratuit Seul l'argent atteint rellement le
!

d'une
but^poursuivi dans les relations de la vie; il assure
humains. L'argent
faon certaine la satisfaction des besoins
tous les besoins, aux plus nobles comme aux
plus
satisfait

infimes, et dans la mesure la plus large comme la plus

troite possible. Il fait que les conditions
de la satisfaction

tous les besoins imaginables sont rduites une chose

de
apprciable.
unique, infiniment simple, toujours gale et
paraissent niaises, qu'on a presque i
Certaines remarques si
 65. CONTRATS ONREUX. 83

honte de les faire ; il faut les relever cependant pour mettre

les choses au point. Il en est ainsi du caractre absolu de la
puissance de l'argent. La complaisance, pour se manifester,
requiert bien des conditions; l'argent n'en pose aucune, il

agit de lui-mme. La complaisance doit tre Sollicite avec

mnagement, avec adresse; elle a ses prfrences, ses
caprices et ses antipathies; elle se dtourne parfois de celui
qui lui fait le plus pressant appel, ou l'abandonne au moment
le plus ncessaire; mme lorsqu'elle se fait bienveillante,
elle agit dans des limites restreintes. L'argent ignore toutes
ces contingences. La considration de l'individu lui est
trangre; il est sans caprices, galement accessible en tous
temps, et enfm son bon vouloir n'a pas de limites. L'gosme
a le plus grand intrt se mettre au service de chacun
en tout temps dans la plus large mesure possible. Plus on lui
demande, plus il accorde, et plus il se prte donner encore.
Si nous devions tout attendre de la complaisance d'autrui,
nous serions misrables et ravals au rle de mendiants.
Notre libert personnelle et notre indpendance dpendent,
non seulement de ce que nous puissions payer, mais aussi
de ce que nous devions payer. L'argent contient notre
indpendance conomique et notre indlpendance morale.
65. Contrats onreux. L'argent n'est pas le dernier
terme de l'antithse entre la rmunration et la gratuit.

Des choses, des services peuvent, au lieu d'argent, faire

l'objet de la contre-prestation (p. 69). Les contrats qui en
rsultent prennent, dans la terminologie du juriste, les noms
de contrats onreux ou bilatraux; les contrats gratuits, ceux
de contrats libraux, lucratifs ou unilatraux. Un lment
psychologique apparat comme condition ncessaire des
premiers; c'est la conviction chez l'un et l'autre contractant
que ce qu'il reoit vaut plus que ce qu'il donne. Chacun
d'eux, non seulement cherche gagner au march, mais est
persuad qu'il y gagne; sans cette condition, ft-elle
 8'i <:H.vr. VII. mcanique sociale.

objectivement mal fonde, l'change est impossible. La

^ dsignation objective de la contre-prestation comme qui-

valent, quoique exacte au point de vue du jeu des relations

sociales, ainsi que nous le verrons plus tard, ne l'est plus au
regard de chaque contractant individuellement. Une contre-
prestation qui n'apporte l'individu contractant qu'un
quivalent, c'est--dire ne valant que ce que vaut la presta-
tion, n'a pas, psychologiquement, la puissance d'amener un

/ changement
rsultat, il
choses. Pour obtenir ce
la situation des
un excdent, une plus value, non
faut qu'il y ait

pas objectivement, bien entendu, mais au point de vue

individuel des contractants. Ceux-ci doivent tre convaincus,
chacun de leur ct, qu'ils gagnent l'change.
peut qu'il y ait en ralit gain pour tous deux. Celui
Il se

qui vend, pour un prix modr, une chose qui lui est abso-
lument inutile, amliore sa situation conomique, car, la
place d'une chose qui ne lui sert pas, il en reoit une dont
il aura l'emploi. L'acheteur, d'autre part, lui aussi, a fait

un gain en achetant bon march. Cette possibilit du gain

ralis de partet d'autre, repose sur la diversit des besoins
respectifs ; chacune des deux parties puise dans son besoin
particulier, quant aux deux choses ou prestations qui font
l'objet de l'change, une mesure de valeur diffrente. Ainsi

se fait- il que chacun gagne sans que l'autre perde.

Telle est donc la logique du contrat bilatral : chacun
poursuit son avantage, sachant que l'autre agit de mme et

cela sous l'gide du droit (2'i^).

Le droit accorde libre jeu

(27) L. 22 s 3 Loc. (19.2) : Quemadmodum in emendn et vendendonaUira-

liter coce<ir quod pluris sit, minoris emere, quod minoris sit, pluris
est,

vendere et ita invicem se circumscribere, Ha in localionibus quoque el cunduc-

tionibus jui'is e.il. La nature du rapport de confiance (mandat, tutelle,
socit, etc.) comporte le dolus commence ds que l'on
contraire ; ici le

poursuit son avantage propre dans les rapports d'affaires, il ne com-

;

mence que lorsqu'on poursuit cet avantage avec altration consciente de

la vrit.
 66. FORMES FONDAMENTALES DU COMMERCE JURIDIQUE. 85

l'gosme, pourvu que, dans la poursuite de son but, il

s'abstienne de recourir des moyens prohibs.

Le rapport qui s'tablit entre les parties sur la base de leur
gosme respectif, s'appelle, dans le monde des transactions,
le pied d'affaires. Son antithse est le pied de complaisance : il

dsigne le rapport qui unit les deux parties dans les contrats
libraux (p. 69). L, toutes deux reconnaissent que l'une
fait l'autre un bienfait. Le droit romain fait dcouler des
consquences importantes de cette diffrence de position
(par exemple, pour la dissolution du rapport, le degr de la
culpa, la prestation de l'viction, l'infamie).

66. Formes fondamentales du commerce juridique :

change et association.
L'opration, dans le contrat
onreux, considre objectivement, consiste dans un dpla-
cement des choses, ou dans des prestations rciproques.
Chacune d'elles cherche la personne entre les mains de
laquelle elle ralise le mieux sa destination, pour laquelle
donc elle reprsente une valeur plus grande que pour son
dtenteur actuel. Elle change donc la place qu'elle occupe
contre une autre.
Le terme de contrat d'change qui pour le juriste n'indique
que l'change de deux choses (28), convient toutes les
valeurs qui se rencontrent dans le cours des relations sociales
(choses, argent, services). L'expression allemande Verkehr,

dsignant le commerce juridique, est ne de cette ide du

dplacement des choses d'un endroit dans un autre : il tourne
{Kehren) et retourne (Verkehren), c'est--dire change les
choses. L'expression latine correspondante : commercium est
emprunte au nom de la marchandise : merx, mercari. Elle
reflte l'lment de communaut des parties (com-mercium)

(28) Conformment la notion romaine de la permtitatio. A mutare

(movilare, bouger) se rattache le mutuum, le prt; linguistiquement, c'est
un changement de place (de la chose fongible, avec convention de retour
ultrieur;.
86 CHAP. Y II. MGANIQUE SOCIALE.

qui en est le rsultat. Au point de vue linguistique donc,

Verkehr quivaut commerce d'change.
la vie, le commerce juridique est autre chose
Mais dans
que commerce d'changes. Il eml)rasse plutt deux
le

groupes d'affaires dont un seul a pour l'objet l'change de

prestations ; l'autre concerne la runion de plusieurs per-
sonnes en vue d'un but commun. L'change suppose la

diversit djs besoins respectifs, et par consquent la diversit

des moyens propres les satisfaire, c'est--dire des presta-
tions rciproques. Tout autre est le cas o les besoins des
deux parties sont identiques; alors leurs intrts tendent vers
un seul et mme but. Si chacune d'elles est apte atteindre
ce but pour elle seule, aussi facilement et aussi srement
qu'ensemble avec l'autre, il n'y a pas de raison de faire appel
la coopration de cette dernire. Mais lorsque le but
dpasse les forces de l'individu ou lorsqu'il y a
isol,

conomie, facilit, sret plus grandes le poursuivre en

commun, commande de
l'intrt respectif des parties leur

mettre en commun, et leurs forces et leurs moyens d'action.

On y parvient au moyen du contrat de socit. De mme que
le contrat d'change, dans le sens large que nous lui avons
donn, le contrat de socit comprend, non point un contrat
isol, mais tout un groupe spcial de contrats dans la vie

des affaires. Comme le contrat d'change, il contient une

forme fondamentale des relations, dont l'utilit pratique est
illimite : Y association. La distinction essentielle qu'il faut
tablir entre ces deux formes fondamentales du commerce
juridique consiste dans l'opposition entre la diffrence et
Videntit du but. Dans l'change, le but de l'un contractant
diffre de celui de l'autre, et c'est prcisment pour cette
raison qu'ils changent. Dans la socit, toutes les parties

ont le mme but, et c'est pourquoi elles se runissent. Il n'y

a pas, et ne peut y avoir de troisime forme fondamentale,
car on ne peut concevoir le but qui runit deux parties que

I
 66. FORMES FONDAMENTALES DU COMMERCE JURIDIQUE. 87

diffrent ou identique. Incontestablement, le contrat de

socit doit tre compris dans les contrats onreux le prin- :

cipe de la rmunration y reoit une application vidente.

L'change est le dessin infrieur de ces deux formes fon-
damentales. Historiquement, par consquent, il est le plus
ancien. Il constitue la forme primordiale du commerce juri-
dique. L'intelligence la plus rudimentaire pouvait aisment
dcouvrir l'avantage de l'change de deux choses ou de deux
prestations; mais la conception d'une opration faite en
commun fut l'uvre d'un esprit inventif. Et encore, pour
qu'elle pt surgir, fallut-il que les relations du commerce
juridique (29) eussent pris un certain dveloppement.
Ce rapport des deux formes fondamentales de la vie sociale,

nous fournit l'ordre de nos explications suivantes. Nous

examinerons d'abord forme infrieure et la plus ancienne.
la
Nous essaierons de suivre dans leur marche exacte les
divers lments et mouvements qu'y fit surgir successive-
ment la force impulsive de la finalit.

(29) La socielas, comme contrat pourvu d'une artion, appartient, Rome,

au droit commercial moderne (jm gentium), tandis que la vente sous
forme de mancipatio, et le prt sous la forme du nexuin, remontent jusqu'
Tpoque primitive; ce qui ne veut pas dire cependant qu'avant l'intro-
duction de Vaclio pro socio, il n'y et pas, en fait, des contrats de socit, soit
non obligatoires, bass purement sur la bonne foi Ifides) rciproque, et
et
ventuellement sur la crainte de l'opinion publique (infamie en cas de
mauvaise foi), soit conclus avec force juridiquement obligatoire sous
forme de stipulation. C'est une erreur, je crois, de vouloir reculer l'ori-
gine de la socit dans la vie de famille des anciens Romains; lorsque des
frres, aprs la mort du pre, continuaient ia mme vie en commun,
celle-ci se trouvait, en droit, sous la protection de Vaclio familiae ercis'
cundae, et mme plus tard, ce rapport des cohritiers, pas plus que celui
des copropritaires, n'a jamais t rang par les juristes romains sous le

point de vue de la socit.

88 CHAP. VII.

MGANIQUE SOCIALE.

3. Le salaire (largent).

Sommaire 67. Forme infrieure de l'change galit des fonc-

: :

tions. 68. Forme suprieure: Diversit des fonctions

69. Notion du salaire.

67. Forme infrieure de l'change : galit des fonc-

tions. La immdiate des besoins respectifs,
satisfaction
chacune des deux parties obtenant la chose ou la prestation
dont elle a besoin, telle est la conception la plus simple que
l'on puisse se former du contrat bilatral. Le contrat opre
ici pour les deux parties dans le mme sens. C'est ce que

j'appellerai V galit de sa fonction.

Mais si telle est l'image la plus simple du contrat, elle est
aussi la plus imparfaite, car elle suppose que chacune des
parties possde prcisment ce que l'autre cherche, et en a
la disposition immdiate. Cette hypothse ne se prsente
que rarement dans la ralit, et le commerce juridique ne
rencontrerait que des difficults s'il ne pouvait s'en dpartir.
Il y a russi par un moyen qui renferme l'une des ides
pratiques les plus gniales de l'homme (30) par Vargent. Le :

service que celui-ci rend dans le domaine des relations

sociales est si vident, si palpable, que je ne crois pas devoir
y insister. Je ne prsenterai qu'une seule observation.
J'ai dfini le commerce juridique le systme organis de
:

(30) Je ne puis me retenir d'intercaler ici, pour les non juristes,

l'expos d'un juriste romain (Paul) dans la L. 1 pr. de cent. emt. (18.1).
Origo emendi venderidique a permutationibus c:epii, olim enini non ita erat
nummus, neque aliud merx, aliud pretium nominabatur, sed unusquisque
secundum necessitalem temporum ac rerum ulilibus inutilia permutabal,
qtiando plerumque evenit, ut, quod alleri superest, alteri desit. Sed quia non
semper nec facile conciirrebat, ut, cum tu haberes, quod ego desiderarem, invi-
cem haberem, quod tu aceipere telles, electa materia est, cujus publica
ac perptua slimatio difficultatibus permutalionum qualitate quantitatis
subveniret, exque materia forma publica percussa usum dominiumque non tam
ex substantia prbet qwim ex quantitate nec ultra merx utrumque, sed alterum
pretium vocafur.
 68. FORME SUPRIEURE DE L'CHANGE. 89

la satisfaction des besoins humains. Cette dfinition reste-t-

elle exacte lorsqu'il s'agit de l'argent? Satisfait-il aux besoins
de celui qui accomplit une prestation en vue de l'obtenir !

Actuellement, non; mais virtuellement, oui. L'argent que

paie l'acheteur permet au vendeur de fournir ses besoins;
il n'a qu' chercher celui qui est en mesure d'en payer.
L'argent lui donne cet gard une latitude illimite (quant
au temps, au lieu, aux personnes, l'tendue). L'argent
donc, ne contente pas immdiatement les besoins, mais il

donne la certitude absolue, accepte par tout le monde, de

pouvoir y satisfaire ultrieurement. Le contrat d'change,
dans le sens troit du mot, se distingue du contrat de vente,
en ce que les besoins respectifs y reoivent satisfaction au
moyen d'un seul et mme acte, tandis que dans le contrat de
vente, il faut plusieurs actes pour que cette satisfaction soit
complte. Dans la vente, l'acheteur seul, et non le vendeur,
obtient immdiatement ce qu'il lui faut.
68. Forme suprieure de rechange : diversit des fonc-
tions. A cette image du contrat bilatral, reposant comme
nous l'avons vu sur Vgali des fondions, s'oppose donc un
autre aspect, reposant sur la diversit des fonctions : Tune des
prestations procure une satisfaction immdiate, l'autre ne la
procure qu'en puissance; en d'autres termes, il y a d'une part
des prestations relles ou individuelles et de l'autre une
prestation idale ou abstraite : l'argent. Nous obtenons
ainsi le tableau suivant, dj trac plus haut (p. G9), et

qui comprend tous les contrats possibles du commerce

d'change dans le sens large :

PRESTATION RELLE. ARGENT. CONTRAT.

1. Abandon permanent Prix. Vente.
d'une chose.
2. Abandon passager :

a) d'une chose, Loyer. Louage,

b) d'un capital. Intrts. Prt.
3. Prestations de services. Salaire. Contrat de services.
(honoraires, traitement).
 90 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

69. Notion du salaire. Il serait dsirable de pouvoir

exprimer par un terme dtermin la fonction que l'argent
exerce dans tous ces cas. Celui de quivalent ne convient
pas, car il indique un rapport de valeur entre les deux
prestations, qui n"a rien voir avec l'argent comme tel
une chose peut, elle aussi, tre l'quivalent d'une autre
chose (n 4). On m'accordera d'appliquer la notion du salaire
aux trois cas de prestation d'argent ci-dessus indiqus. Le
langage scientifique identifie rgulirement cette notion
avec celle du prix du travail, mais
elle comporte, on le sait,

dans la vie une acception bien plus tendue.

courante,
J'entendrai donc par salaire, dans le sens large, non pas
seulement le prix du travail, mais encore le prix de vente,
les loyers, les intrts d'argent. La notion du salaire dans
la premire application (prix du travail) s'largira elle-
mme, plus loin (n" 7), dans la notion du salaire idal, que
j'oppose au salaire pcuniaire ou conomique, et dans celle
du salaire mixte qui contient une combinaison de l'un et de
l'autre. La notion dusalaire a pris ainsi une gnralit telle,

que le salaire peut tre considr comme le mobile dtermi-

nant de tout le commerce juridique. Ceci est trop absolu,
cependant, car nous nous en tenons la forme parfaite de
l'change (contre de l'argent), en ngligeant, comme sans
influence sur le jeu des relations sociales, la forme impar-
faite du troc de deux prestations relles.
Je ne crois pas nanmoins que la notion du salaire aussi
largement comprise perde de sa prcision et par cela mme
de son utilit pratique. L'argent et la prestation relle sont
les deux formes opposes de la rmunration, c'est -dire de
la compensation entre deux prestations, indiques par la
nature des choses. Il pourrait y avoir, la vrit, utilit
pour le juriste et l'conomiste distinguer dans la fonction
de l'argent, entre le prix du travail, le prix de vente, les
loyers et l'intrt d'argent. Mais ces distinctions n'ont rien
 70. QUILIBRE ENTRE LES PRESTATIONS. 91

voir dans la question que nous traitons, et qui consiste

examiner comment le commerce juridique mnage la satis-
faction des besoins humains. y pourvoit directement ou
Il

indirectement. Directement, au moyen de la prestation

relle, indirectement, laide de l'argent. Et cette fonction
de l'argent doit recevoir une appellation spciale. Le salaire
que touche l'ouvrier ne satisfait pas immdiatement ses
besoins; il lui procure seulement un moyen de les contenter.
Et il en est de mme du prix de vente, du loyer et des
intrts, pour le vendeur, le bailleur, le prteur. Que celui
que celui-ci vende, ou loue sous le coup d'une
l travaille,
ncessit immdiate, ou qu'ils le fassent pour donner un
emploi utile leurs forces, leurs choses, leur capital,
l'argent qu'ils reoivent ne change pas de caractre; dans
l'un comme dans l'autre cas, il ne satisfait pas le besoin
immdiatement, il ne fait que rendre possible sa satisfaction
ultrieure.

4. L'quivalent.

Sommaire 70. quilibre entre les prestations.

: 71. L'ide de
justice dans le commerce juridique. 72. La concurrence,
rgulateur de l'gosrae. 73. Dangers de l'extorsion.
74. Intervention exceptionnelle de la lgislation.

70. quilibre entre les prestations. Les notions de

salaire et d'quivalent ne se confondent point. L'quivalent
peut tre autre chose qu'un salaire (prestation relle), et le
salaire ne doit pas reprsenter un quivalent. Il peut tre
suprieur ou infrieur. L'quivalent, c'est l'quilibre entre
la prestation et la contre-prestation, tabli par l'exprience
acquise du commerce juridique, d'aprs la valeur des biens
et des prestations. C'est l'conomie politique qui enseigne
comment se forme la mesure de cette valeur et sur quelles
donnes elle repose. Nous n'avons pas traiter cette question
 92 GHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

Il nous suffit de constater le progrs qui se rattache, au point

de vue des transactions, lever le salaire au rang d'qui-
valent.
La fixation du salaire, pour chaque cas particulier, est
affaire de consentement individuel. Le droit reconnat ici le

pouvoir rgulateur et lgitime de rgosme(3l). Sa concep-

tion est celle-ci : chacune des deux parties a en vue son
avantage propre, chacune cherche faire profit de la posi-
tionmoins favorable de l'autre. Cette ingalit de position
peut dgnrer en un vritable tat de contrainte, lorsque
l'on trouve en prsence, d'une part, lemaximum du besoin,
et d'autre part, un moyen exclusif de tout autre de lui don-
ner satisfaction. Le ncessiteux, dans ce cas, n'a d'autre
ressource que de se soumettre aux conditions imposes par
la partie adverse. Celui qui se noie offre sa fortune pour un
bout de corde; celui qui meurt de soif dans le dsert donne
ses perles en retour d'une gorge d'eau; Richard III, dans
Shakespeare, s'crie : mon royaume pour un cheval :

lorsque la vie en dpend, la chose la plus infime acquiert

un prix inestimable.
L'impitoyable exploitation de la dtresse d'autrui, voil
donc le fruit de cet gosme que nous avons tant vant. A ce
rsultat, tout sentiment moral se rvolte. Ds lors, ne pro-
clame-t-il pas la banqueroute de notre thorie de l'gosme?
Ne nous force-t-il pas confesser que l'gosme est impuis
sant rpondre aux exigences du commerce juridique, et
qu'il ne peut procurer la satisfaction rgle et assure des
besoins humains? Ne faut-il pas reconnatre enfin qu'il est
ncessaire de trouver au dehors un frein sa naturelle
insatiabilit?

(31) L. 16 4 de minor. (4.4) : In pretio emtionis et vendilionis naturaliler

Ucere contrahentibus se circumscribere. L. 22 3. Locat. (19.2)... ita in loca-
tionibus quoque et conducHonibus juris est ; L. 10 G, de resc. vend. (4.44) :

dolus emtoris... non qnanlitatepraelii aestimatur.

 72. LA CONCURRENCE, RGULATEUR DE l'GOSME. 93

L'gosme de celui qui veut prendre le plus possible se

heurte contre le sentiment identique de celui qui cherche
donner le moins possible. L'quilibre se produit un point
d'indiffrence qui est l'quivalent. C'est l'exprience qui
tablit cet quilibre entre la prestation et la contre-presta-
tion, et fixe un taux du salaire (de la prestation relle), grce

auquel les deux parties acquirent leur droit, sans perte

pour l'une comme pour l'autre. L'quivalent ralise l'ide de

justice dans le domaine o se meut le commerce juridique.
71. L'ide de justice dans le commerce juridique.
La justice, en effet, n'est autre chose que ce qui convient
tous, ce qui assure l'existence de tous. La plus haute mission
de la socit consiste donc faire prvaloir le principe de
l'quivalent dans toutes les relations de la vie sociale.
Est-ce au moyen de la loi que la socit s'acquittera de

cette tche? Incontestablement, s'il s'agit de faire uvre de

justice; car, ce que la justice exige doit tre ralis par la
loi. Je ne suis cependant pas de cet avis. Si l'intrt de tous
exige qu'un certain ordre rgne, encore faut-il voir d'abord
si cet intrt n'est pas assez puissant pour tablir la rgle
lui-mme. Dans ce cas la loi est inutile. Il ne faut pas de
loi pour imposer le mariage, ni pour condamner le suicide.
Le commerce juridique ralisera -t-ilTide de l'quivalent
au moyen de ses propres forces? En thse gnrale, oui.
Aucune loi ne fixe les prix l'artisan, au fabricant, au bouti-
quier, etc. et cependant conservent une mesure dans leurs
ils

prix. Ce n'est certainement pas l'esprit de dsintressement

qui les anime, ni une sorte de doctrinarisme social qui les
pousse raliser l'ide de l'quivalent. C'est qu'ils ne peuvent
faire autrement, et que leur propre gosme les y contraint.
72. La concurrence, rgulateur de l'gosme. L'gosme
devient ici son propre correctif. Et cela un double titre.

Grce la concurrence d'abord. L'gosme du vendeur qui

surfait son prix, est paralys par l'gosme d'un autre mar-
94 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

chand qui aime mieux vendre prix modr que de ne pas

vendre du tout; l'gosme de l'acheteur qui offre trop peu,
est paralys par celui d'un autre qui offre davantage

la concurrence est le rgulateur spontan de Vgosme.

Quelle que soit, nanmoins, l'exactitude gnrale de ces

constatations, y a des situations spciales, des rapports
il

tout particuliers,o la concurrence cesse momentanment,

ou mme absolument, d'avoir une influence. L'unique
htelier, l'unique mdecin ou pharmacien d'une localit,
n'ont pas de concurrence redouter; mme l o ils sont
plusieurs, celui qui doit recourir leurs services peut se
trouver dans une situation telle qu'il ne puisse s'adresser
qu' l'un d'eux, et qu'il doive accepter ses conditions. Le
chirurgien qui a termin son opration, mais n'a pas encore
li les artres, tient la vie du patient entre ses mains.; l'hte-
lier tient son logeur en son pouvoir; qui les empche
d'exiger un prix exorbitant, l'un pour parfaire l'opration,
l'autre pour consentir continuer sa location? S'il ne le

font, c'est qu'ils comptent, celui-l sur d'autres patients,

celui-ci sur d'autres clients. Leur propre intrt les guide.

De mme que, dans la concurrence, l'goisme de l'un tient

en chec celui de mme, ici, l'gosme se fait
l'autre, de

chec lui-mme. La considration de l'avenir s'oppose

l'exploitation goste du prsent. L'gosme tablit la

balance entre les deux avantages possibles, et sacrifie le

profit passager, si considrable soit-il, au bnfice moindre,

mais plus sr et plus durable que l'avenir lui rserve
la considration de l'avenir est le rgulateur individuel
dans les cas o le rgulateur social, la concurrence, fait

dfaut.
73 Dangers de l'extorsion. Mais il faut de bons yeux
pour percer l'avenir. Il est bien des gens vue si courte qu'ils
ne peuvent l'embrasser. D'autres sont de volont si faible,

qu'ils n'hsitent pas sacrifier l'avenir au prsent. Il se peut

 73. DANGERS DE l'eXTORSION. 95

qu'une unique extorsion(32), commise dans de vastes pro-

portions, compense la ruine de tout l'avenir; l'extorsion
peut mme devenir un mtier (usure), et s'exercer d'une
faon continue. Alors l'gosme cesse d'tre son propre
remde. La socit, qu'il menace, s'alarme, et se dfend
contre ses excs par l'arme de la
Appartiennent loi.

la classe des lois destines prvenir dans le commerce

de la vie ces abus de l'gosme les taxes lgales, les :

restrictions du taux de l'intrt,

les pnalits contre
l'usure, L'exprience enseigne que plus d'une de
etc. (3'^).

ces lois a manqu son but. L'esprit libre changiste de

notre poque les critique; il voudrait les abolir compl-
tement, comme il en a effac dj beaucoup, ne voyant en
elles que des obstacles aux accommodements des relations
sociales.

(32) Ici, et dans la suite, je n'emploie pas ce mot dans le sens criminel,
mais dans le sens conomique de l'exploitation de la dtresse d'autrui
pour augmenter le prix ou le salaire au dessus de l'quivalent. Exerce
systmatiquinat_mL4)rofcssionnellement, l'extorsion devient usure. Il
faut distinguer de l'extorsion, la duperie. Celle-l spcule sur la dtresse
de l'adversaire, celle-ci sur son ignorance du vrai prix, ou sur sa rpu-
gnance entrer dans des pourparlers fastidieux sur la disproportion
entre le vrai prix et celui demand.
(33) Les diverses lgislations s'cartent extraordinairement les unes
des autres sous ce rapport. L'ancien droit romain avait presque exclu-
sivement port son attention sur l'usure; le droit nouveau y a ajout
quelques autres cas (Extorsion de la part du mdecin L. 9 G. de prof. :

(10.52), L. 3 de extr. cogn. (50.13); de la part de l'avocat pactum de :

quota mis et palmarium L. 53 de pact. (2.14), L. i, 12 de extr. cofT].

(50. l--i) L. 5 G. de post. (2.6), prohibition de la lex commis^oria dans
l'hypothque, annulation du contrat de vente du chef de lsion
norme, etc.). En sens oppos, c'est bien le droit musulman qui est all le
plus en faisant un devoir au vendeur d'indiquer la valeur vraie, ne
loin,
permettant qu'aux commerants de stipuler un avantage suprieur, et
dfendant mme entirement les ventes aux enchres, dans lesquelles
le prix dpasse facilement la vritable valeur. N. Von Tornauw. Vas
moslemiiische Recht, Leipz. 1855, p. 92-93. Gette disposition rappelle la
prohibition des intrts en droit canonique.
96 GHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

Il faudra repasser par de dures preuves avant de com-

prendre nouveau de combien de dangers l'gosme indivi-

duel, dgag de toute entrave, menace la socit, et pourquoi
le pass a jug ncessaire de le refrner. La libert illimite

dans les relations une prime

et les transactions sociales est

donne l'extorsion, un permis de chasse dlivr aux

pirates et aux brigands, avec droit de prise sur tous ceux qui
leur tombent entre les mains !
Malheur aux victimes I

Que les loups rclament la libert, on le comprend, mais que

les moutons continuent faire chorus..., ils ne prouvent
qu'une seule chose : qu'ils sont moutons !

74. Intervention exceptionnelle de la lgislation.

En rclamant ici, pour la lgislation, le droit d'intervenir, je

ne contredis en rien mon opinion fondamentale que la vie

sociale se base sur la satisfaction goste des besoins
humains. Je crois fermement que l'gosme est le moteur de
toute l'activit sociale, et que lui seul est de force donner la
solution du problme. L'ide de vouloir le remplacer par la

contrainte, prsente une telle impossibilit, qu'il suffit d'en

faire un instant abstraction pour se convaincre que tout le
succs du travail dpend de lui, c'est--dire du salaire libre.
Vouloir rgler le travail au moyen de la contrainte, au lieu
du salaire, ce serait faire de la socit un bagne, et rduire
le travail national au seul travail manuel, car on commande

aux bras, mais l'esprit reste libre. Mme dans le travail

manuel, la contrainte ne peut suppler au salaire. La con-
trainte fait de l'gosme un ennemi du travail, le salaire en
fait un alli; car, dans le travail impos, l'ouvrier a intrt
peiner le moins possible, tandis, que dans le travail libre,

son intrt est de produire le plus possible. L, il trompe

le matre; ici, il se trompe lui-mme. La contrainte n'a
d'ejffets que tant que le chtiment menace, le salaire agit

sans trve ni relche.

Mais autant je suis convaincu que l'gosme est la seule
LA PROFESSION EST UN POSTE DE SERVICE DE LA SOCIT. 97

force motrice des relations, autant je le suis, d'autre part,

que l'tat a pour mission de combattre ses excs quand ils
deviennent une menace pour le bien de la socit. C'est une
erreur dangereuse, mes yeux, de croire que le contrat,
comme tel, pourvu que son objet ne soit ni illgal ni immo-
ral, ait droit la protection de la loi. Je combattrai cette
erreur dans la deuxime partie, je me borne ici une
simple protestation. A l'intrt de l'gosme individuel, la
socit aie droit, autant que le devoir, d'opposer son propre
intrt. Or, l'intrt de la socit, c'est, non-seulement ce
qui sert l'individu, mais ce qui est utile la gnralit, ce
qui garantit l'existence de tous. Gela, je l'ai dj dit (n" 71)
c'est la justice. Elle est au dessus de la libert. Chacun existe,
non seulement pour lui, mais encore pour le monde (n"" 33).
c'est pourquoi la libert, ou ce qui convient l'individu,
doit tre subordonne la. justice, ou ce qui convient tous,
A ce problme social de l'lvation du salaire au rang
d'quivalent, ou de la ralisation de l'ide de justice dans la
vie, se rattache troitement un phnomne que je vais
examiner maintenant, et dont l'importance est trs grande.

5. Professions.

Sommaire 75. La profession est un poste de service de la socit.

:

76. La profession est un rapport d'obligation. 77. Hon-

neur professionnel. 78. Satisfaction assure des besoins
sociaux au moyen des professions. Corrlation de leur nombre
avec celui des besoins sociaux 79 Intermdiaires par profes-
sion. 80. La profession reprsente l'organisation du salaire.
81. La profession est le rgulateur du salaire. Concurrence
dloyale. 82. Bienfait de la profession assurer au talent son:

utilisation conomique.

75. La profession est un poste de service de la socit.

La vocation est une forme dtermine d'activit, par
laquelle l'individu se met d'une faon durable la disposi-
tion de la socit, par laquelle il occupe son poste de service
98 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

social. Le mot ainsi entendu est pris dans le sens social ou

objectif - diffrent de sa porte subjective, qui indique la
disposition individuelle, la voix interne qui appelle (vocare)
accomplir telle tache de prfrence une autre. Si la
vocation, dans l'intention du sujet, se rattache le but d'en
vivre, elle devient une profession. L'individu vit pour sa pro-
fession, et il en vit. A
ce sujet, nous avons une autre

manire de voir que les anciens (n 56). Pour nous, vivre

de sa profession, ne diminue en rien l'individu, quel que soit
son rang. Le travail ne dshonore pas, et le salaire reu en
retour du travail professionnel laisse l'homme sa dignit.
Il n'y a dshonneur que lorsqu'on se fait payer un service

qui ne relve pas de la profession. Chacun approuve que

l'homme de peine, qui conduit l'tranger de la gare l'htel,
se fasse payer. Tout autre qui exigerait pareille rmunra-
tion serait blm. Pourquoi cette distinction? C'est que l'un
vit de ce trafic, qui est son travail professionnel, et que non
seulement le salaire de ce travail, aux yeux de la socit,

est un quivalent de cette prestation isole, mais qu'il

consacre en mme temps l'utilit sociale du service preste.
Et celui-l seul qui vit pour le travail a le droit d'en vivre.
76. La profession est un rapport d'obligation. Celui
qui embrasse une profession dtermine proclame par cela
mme, publiquement, qu'il est apte et prt accomplir tous
les services qu'elle comporte. Il met ses services la disposi-
tion du public; donne tous le droit d'y faire appeK^^).
il

Son que la concurrence, sont les garanties de

intrt, autant
son bon vouloir. Mais ces mobiles peuvent faire dfaut.
Qu'arrivera-t-il alors? Peut-il, par paresse ou par pur

(34) S'il n'est pas capable, c'est un intrus, qu'une politique sociale
intelligente commande
d'loigner, tant dans l'intrt de la profession que
dans celui du public. Tel tait, dans l'ancienne organisation des corpo-
rations, le but du chef d'uvre des artisans. Tel est aussi le but, de nos
jours, des examens publics des avocats, notaires, mdecins, pharmaciensi
sages-femmes, professeurs, etc.
 77. HONNEUR PROFESSIONNEL. 99

caprice, refuser ses services a ceux qui les rclament?

L'htelier peut-il renvoyer les voyageurs, le boutiquier,
le boulanger, le boucher, leurs clients, le pharmacien, le

mdecin abandonner le malade, l'avocat celui qui vient le

consulter? Non : tout homme d'affaires vritable sent qu'il

ne le peut pas, sous peine de heurter l'opinion publique.

Pourquoi? Nul n'en veut au propritaire qui refuse de louer
ou de vendre sa maison vacante. Pourquoi donc le blme
atteint-il l'homme d'affaires qui refuse ses services? C'est
qu'en embrassant sa profession, il a donn la socit une
assurance laquelle il doit satisfaire;
c'est que, dans le
commerce de quiconque exerce une profession publi-
la vie,

que devient en quelque sorte une personne publique il :

existe pour le public, il est oblig d'tre son service,

et l'opinion publique envisage l'exercice de sa profession
comme une obligation envers la socit.
77. Honneur professionnel. Aussi le corps social
retire-t-il son estime l'homme d'affaires qui, par paresse
ou ngligence, dserte ses devoirs professionnels, quel que
soit du reste son mrite. La socit le proclame incapable,
elle le mprise raison de son incapacit; mais elle honore

l'homme d'affaires entendu, dt-il sous d'autres rapports

prter le flanc la critique. Elle mesure l'homme propor-
tion de son utilit sociale. C'est dans cette utilit que gt
aussi l'honneur de l'homme d'affaires vigilant, et cet honneur
lui dfend de ngliger sa besogne, ou de faire mauvais
uvre. Quel rapport y a-t-il entre l'honneur et les affaires?
Au ou l'estime du monde consiste
sens objectif, l'honneur
dans la reconnaissance de la valeur sociale de l'individu ;

au sens subjectif, il constitue le sentiment individuel et

l'afTirmation de fait de cette valeur. L'honneur trouve sa
mesure dans tous les lments qui concourent assignera
l'individu sa valeur pour la socit, et notamment dans sa
mission sociale. L'artisan, le mdecin, l'avocat, ont des
100 GHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

missions diffrentes; mais c'est leur honneur tous, de les

remplir dignement, d'y consacrer toutes leurs nergies;
l'oubli de leurs devoirs est une honte. 11 rpugne l'artisan

capable de livrer un travail mal accompli, tout comme le

mdecin et l'avocat consciencieux mettent leur honneur

ne pas abandonner leur client. Pour juger l'homme, pour
dterminer sa valeur sociale, le monde envisage en premier
lieu comment il exerce sa profession.
L'gosme de la socit ne s'enquiert pas de ce qu'est
l'homme en soi, il se demande ce qu'il vaut pour elle. N'tre
rien pour la socit, vivre uniquement pour soi, n'est pas
une existence bien louable, encore peut-on s'en contenter;
mais il n'est pas permis de ne pas tre pour la socit ce

que l'on doit tre, et rien ne peut compenser pour l'individu

l'amertume du sentiment de son incapacit. Celui qui,
loyalement, nergiquement, accomplit son devoir profes-
sionnel, trouve dans cet ejort mme un soutien contre les
coups du sort les plus pnibles ; il a conscience que sa
vie, sans charmes pour lui, conserve de l'utilit pour les

autres.
Envisage au point de vue de la socit, la profession est
un devoir. Le ct par lequel elle intresse l'individu est le
salaire. La profession est un mode d'acqurir. Pour l'homme
isol, qui peut se passer de salaire, cette circonstance peut
n'avoir point d'importance, mais son action, dans la vie

totale, est si dcisive que seule elle assigne aux rapports et

aux individus l'importance pratique qu'ils ont et doivent
avoir. Celui qui se voue l'exercice d'une profession dter-
mine engage son existence entire envers la socit pour
l'accomplissement de la tche qu'il assume; son intrt et
celui de la socit se confondent. S'il veut prosprer, il lui
doit toute son nergie, son pouvoir et son savoir, son
vouloir et ses aspirations, son corps et son me. Il doit
prvenir ses besoins, deviner ses vux et ses ides, sans
 78. SATISFACTION ASSURE DES BESOINS SOCIAUX. 101

attendre qu'elle-mme les manifeste. Il doit apprendre la

satisfaire, et en trouver
moyen. Semblable au garde
le
malade, il saura pier chaque souffle de la socit; comme un
mdecin, il sera attentif chacune des pulsations du besoin
social. Son adresse les juger chaque heure, en chaque

occurrence, le fera riche ou pauvre.

78. Satisfaction assure des besoins sociaux au moyen
des professions. Corrlation du nombre des professions
avec celui des besoins sociaux.
Tout cela met en pleine
lumire la suprme importance de la profession au point de
vue social. Chaque profession contient l'organisation du
genre d'activit sociale qu'elle reprsente; elle assure, par
cela mme, la satisfaction rgle et constante des besoins
sociaux. Le commerce juridique a accompli l'un de ses buts
lorsqu'il a cr une profession spciale cet effet. Son
dveloppement se mesure la perfection avec laquelle il
achve cette organisation. Une branche professionnelle
dtermine vient-elle faire dfaut, dans le systme des
relations une poque donne, c'est que le besoin de son
existence n'a pas encore t ressenti au point de la faire
surgir dans sa forme ncessaire. Dans un pays o il y a plus
de distilleries d'alcool que de bibliothques ou d'coles pour
femmes, il est vident que la population ressent plus forte-
ment le besoin d'absorber de l'alcool, que de veiller la
nourriture intellectuelle, ou l'ducation fminine. Il y a
concordance exacte entre la statistique d'une branche pro-
fessionnelle, et l'intensit du besoin de l'existence de cette
dernire. L'exercice d'une profession devient impossible, l
o elle n'est pas dsire; elle surgit d'elle-mme ds qu'elle
est voulue. Il s'en va l comme du rveil de la nature, quand
le printemps apparat. Aussi longtemps que la chaleur
requise est absente, l'arbre ne bourgeonne pas; bourgeonne-
t-il, c'est que la chaleur est close. Si le commerce juridique
est bien organis, le systme des branches professionnelles
-102 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

doit rpondre exactement aux divers besoins sociaux. L'po-

que actuelle laisse peu dsirer sous ce rapport. Quel vu,
quel dsir, l'homme pourrait-il formuler, considrant les
mille aspects de son existence, la foule de ses aspirations et
de ses besoins, ses multiples intrts matriels et intel-
lectuels, qu'il n'y ait, toute prte, une branche profession-
nelle apte en aider la ralisation? La chose immobilire

seule chappe cette organisation, et cela par sa nature

mme. y a mille commerces, depuis celui des chiffons
Il

jusqu'au commerce des objets d'art; mais le commerce des

choses immobilires n'existe pas(35). Qui veut acheter ou

louer un fonds de terre, prendre bail une maison, doit
s'adresser un particulier; il n'y a pas de marchand de biens
ruraux ou de maisons. Un seul essai d'organisation cet
gard, a t tent dans les grandes villes, par les socits de
construction. Elles btissent des maisons en vue de les
vendre, elles difient des habitations ouvrires en vue de
les louer. Un grand avenir est peut-tre rserv cette
industrie.
79. Intermdiaires par profession. Le mtier dHnter-
mdiaire une profession d'une espce particulire.
est
Il consiste dans l'entremise entre ceux qui recherchent une

chose, ou rclament un service, et ceux qui peuvent fournir

l'une ou l'autre (courtiers, bureaux de renseignements) (36).

(35) C'est ainsi que le Code de commerce allemand, art. 1, restreint la

commercialil aux professions qui ont pour objet des choses mobilires;
de mme le droit romain restreint ces choses la notion de la nierx L. 66
de V. S. (50.16).

(36) A Rome, le mtier d'intermdiaire, sous l'Empire, tait organis

d'une manire complte dans les directions les plus diverses. Longtemps
auparavant, il s'tait localis dans le commerce d'argent, o le banquier
(argentarius) se chargeait de la ngociation, en prtant les fonds lui
confis (soit en son nom, au nom du prteur),
soit et percevait les intrts,
qu'il partait en compte. Plus tard, se joignit lui le courtier d'argent
(L. 2 de prox.50.14 proxeneta faciendi nominis ut muUi soient). Le mtier
:

de courtier, comme le prouve l'tymologLe {proxeneta, proxeneticum, phi-

 79. INTERMDIAIRES PAR PROFESSION. 103

La ngociation directe remplacera sans doute, dans la suite

du temps, le concours que le commerce juridique demande
encore aujourd'hui l'intermdiaire. Sous ce rapport, le
commerce de l'argent a ralis les plus grands progrs.
La forme la plus simple, et aussi la forme primitive de ce
commerce, consiste laisser celui qui a besoin d'argent
chercher le particulier qui est en mesure de lui en avancer.
Puis, vient celle o tous deux s'adressent l'intermdiaire,
lequel recherche l'argent et le place. Dans sa forme dernire,
le prteur abandonne son capital la banque, et celle-ci fait

le prt ses propres risques, pargnant l'autre les

recherches et le pril du placement. La banque est la forme
la plus parfaite du commerce de l'argent; son avantage pour
les trois ngociateurs est si vident, que les deux formes
prcdentes doivent succomber devant elle.

Nous venons d'afTirmer que l'tablissement des diverses

professions lucratives suit une marche parallle celle du
dveloppement des besoins sociaux. L'exprience confirme
cette assertion. Mais nous n'avons pas encore donn la
raison pour laquelle c'est prcisment une profession lucra-
tive particulire, qui doit satisfaire ces diffrents besoins.
Est-il bien ncessaire de rechercher cette raison? Tout le
inonde l'aperoit. Elle rside dans la division du travail. Ce
que celle-ci comporte d'avantages, tant pour le travailleur que
pour la socit, n'a pu chapper l'homme, mme la phase

la plus infime du dveloppement des relations sociales.

Pas un ne sera assez naf pour faire ses bottes
tailleur
lui-mme, pas un bottier ne confectionnera son propre habit.
Tous deux savent qu'ils font mieux d'acheter, l'un ses bottes.

lantropia, hermeneuticum, L. 1. 3. ibid) tait d'origine grftcque. Sous

l'empire, il y avait Rome, comme chez nous, des bureaux de pla-
cement de tout genre, L. 3 de prox. 50.14: Sunl enim hujusmodi hominum
ut in tam magna civiiale officinae; ils y taient encore plus ncessaires que
chez nous, o des insertions dans les journaux servent au mme but.
104 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

l'autre son habit; qu'ils conomisent leur force de produc-

tion, en la consacrant exclusivement une seule et mme
branche de travail.
En rsum, la profession lucrative contient l'organisation
sociale du travail, en mme temps que celle de la satisfaction
des besoins de l'humanit.
Mais cela n'puise pas l'importance de la profession pour

les relations sociales; deux autres considrations s'imposent

l'attention.
La premire se formule en ces termes : la profession est
Vorganisation du salaire.
80. La profession reprsente rorganisation du salaire.
L'organisation du salaire, c'est l'lvation de celui-ci de
son montant flottant et accidentel, calcul daprs des l-

ments purement individuels, l'uniformit et la sret

d'une mesure de valeur gnrale; c'est, en d'autres termes, la
ralisation de l'ide d'quivalence. Double est sous ce rapport
linfluence de la profession elle dcouvre la mesure de
:

l'quivalent, elle en ass/re l'observation pratique. D'un ct,

en efifet, une exprience constante et rpte fixe la mesure

et les frais du travail ncessaire pour effectuer la presta-
tion. Celui-l seul peut le faire, qui a consacr sa force et sa
vie l'accomplissement du travail, seul il sait ce qu'il cote.

Et si des circonstances individuelles particulires mettent

son exprience en dfaut, celle des autres a bientt corrig
son erreur : les prix-courants sont le rsultat exprimental
de toute la branche professionnelle, c'est--dire de millions
d'individus, qui ont tabli, et continuent tablir le

mme calcul. Ce un acte particulier, isol, du

n'est pas
travail, qu'ils portent en compte, mais cet acte mis en corr-
lation avec toute leur vie, comme partie aliquote de celle-ci,
eu gard l'apprentissage ncessaire, l'obligation impose
d'tre toujours prt rendre ses services, aux interruptions
inattendues qui sont insparables de toute profession, etc.
 81. LA TROFESSION EST LE RGULATEUR DU SALAIRE. 105

Les honoraires du mdecin, de l'avocat, ne doivent pas

seulement rmunrer la prescription mdicale ou la consul-
tation juridique, mais encore compenser le temps qui fut
employ faire leurs tudes. Le salaire de l'homme de
peine, du cocher de fiacre, de la sage-femme, doit indemniser
ces personnes du temps d'attente, dpendant ncessairement
de leur office le client doit payerles heures pendant

lesquelles le commissionnaire reste inactif au coin de la

rue, o le cocher sommeille sur son sige et o la sage-
femme reste oisive. Il n'y a exception que pour le journa-
lier; pour lui, le salaire reprsente, en fait, ce qu'annonce
son nom : le salaire du jour, c'est--dire l'quivalent
du temps qu'il donne sa besogne, sans aucun rapport
avec une priode de prparation ou d'attente en dehors de
cette besogne.
En mme temps que de la profession se dgage le montant
exact de l'quivalent, elle en assure dans la pratique la
rigoureuse observation. Celui qui de et de L seulement
est appel prester un service, vendre ou louer une
chose, est libre d'en demander le prix qu'il peut obtenir ;

mais il est de l'intrt de quiconque fait profession de

rendre tels ou tels services, de vendre ou de louer certaines
choses, de n'exiger que le prix qui lui revient (n" 72).
81. La profession est le rgulateur du salaire. Rabais
par suite de concurrence dloyale. La profession peut
tre considre comme le rgulateur du salaire. Celui

qu'elle fixe est toujours juste, c'est--dire qu'il est adquat

la prestation, partant qu'il est juste et quitable pour les

deux parties; et la socit a un intrt majeur ce que le

prix ne soit pas rabaiss, car le juste prix est la condition

du travail juste. La profession mme priclite lorsqu'elle

n'obtient pas ce qui lui revient. Aussi celui qui diminue les
salaires n'est pas un bienfaiteur, mais un ennemi de la
socit, car il porte atteinte ce qui constitue la base de
106 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

toute profession : l'quilibre exprimentalement tabli

entre le travail et le salaire. Qu'il le fasse par esprit de
lucre ou de sacrifice, n'importe ! L'instinct populaire s'est
rendu un compte exact du danger social que prsente un
pareil procd. C'est cette considration qui motivait la
condamnation de l'intrus l'poque des corporations, et
justifiait les poursuites diriges contre lui. L'homme de
mtier travaille ouvertement, dans son atelier, dans sa bou-
tique : l'intrus opre secrtement, ou en contrebande. Le
salaire mrit par l'exercice du mtier est d celui qui s'y
est consacr, car, nous l'avons vu, le salaire reprsente, non
pas le travail isol, mais l'activit professionnelle toute
entire : on s'y est prpar, on s'est organis en vue de la

profession, on est toujours prt en remplir les devoirs et

les obligations. L'exercice de chaque profession a tabli un
quilibre exprimental entre les charges et les profits, les
devoirs et les droits. Recueillir les avantages d'une profes-
sion, sans vouloir s'astreindre aux devoirs qu'elle impose,
c'est dtruire l'quilibre, c'est nuire la profession. Qui le
fait, commet un acte de piraterie sociale, et < ce malfaiteur,
la socit doit courir sus. Sous ce rapport, la rduction des
prix est un cadeau de Grec. C'est le bon march du bracon-
nier : il chasse bon march, qui chasse sur le terrain
d'autrui I

Avec les corporations, ont disparu les pnalits qui atten-

daient ceux qui ravalaient le mtier; mais le principe qui
les dictait subsiste toujours, et j'estime qu'une saine
politique sociale devrait toujours avoir soin d'interdire la
concurrence de ceux qui n'appartiennent pas au mtier.
Dans chaque mtier, la concurrence se rgle d'elle-mme;
celle qui vient du dehors, fait de la profession une
course au clocher; celui qui n'a su se mettie en ligne
au dpart se jette dans l'arne au premier tournant, et
profite de cette avance pour voler leur salaire ceux
 82. BIENFAIT DE LA PROFESSION. 107

qui se sont mis en rgle, et ont fourni toute la course (37).

L'importance sociale de la profession soulve un deuxime

point qui mrite examen : la garantie du talent que l'orga-
nisation de la profession assure la socit.
82. Bienfait de la profession : assurer au talent son
utilisation conomique. Aussi longtemps, qu' Rome, le

travail intellectuel ne put se faire rtribuer qu'au prix

d'une dchance sociale, les favoriss de la fortune conser-
vrent monopole des services publics et de la science.
le

L'accs en restait ferm au talent qui n'tait pas soutenu

par la fortune. Ce fut un progrs pour l'individu comme
pour la socit, quand ces deux branches de l'activit
humaine devinrent des professions civiles. On a tt fait de
proclamer que le gnie dompte tous les obstacles; mais lui
aussi a besoin de pain pour vivre, et lorsque sa profession
ne assure pas, parce qu'elle n'est pas encore devenue
le lui

une profession civile, il doit en choisir une autre qui lui

assure ce ncessaire. Au 19" sicle, la pratique de l'art
musical garantit l'artiste de gnie son existence assure ;

au 14" sicle, il devait la mendier dans les chteaux des

grands et dans leurs palais. Mais tout le monde n'est pas

fait pour tendre la main, et plus d'un artiste, cette poque,

a d prfrer tre un honorable artisan, qu'un musicien
courant les grands chemins. De nos jours, le gnie est
moins aisment perdu pour le monde; s'il se rvle, on a
bientt fait de le remarquer, de le mettre sa vraie place,
o il peut se faire valoir, et se crer toutes les ressources

(37) Un cas d'application nous est offert par la question agite

nagure en Autriche, de savoir si le fonctionnaire judiciaire pensionn
devait tre admis pratiquer comme avocat. Absolument pas, mon
avis. Sauf des circonstances exceptionnelles, je ne puis voir l qu'une
dsorganisation du barreau. Si la pension du fonctionnaire judiciaire
retrait est trop faible, le gouvernement doit l'augmrnter, mais de ses
propres ressources, et non pas lui permettre de se l'assurer au dtriment
des avocats.
108 GHAP. YII. MCANIQUE SOCIALE.

ncessaires. Une Gatalani, aujourd'hui, un Paganini, un

Beethoven, ne peuvent tre autre chose que ce qu'ils sont
devenus. Au moyen ge, ils eussent d se rsigner exercer
quelque honnte mtier, s'ils ne voulaient tre des chanteurs
vagabonds, ou des racleurs de taverne. Malheur au gnie
qui vit une poque qui n'est pas organise pour lui !

C'estun aigle encag, qui se brise la tte aux barreaux,

quand sa fiert lui fait dployer ses Mais le temps
ailes.

prsent lui a ouvert les voies dans tous les domaines de l'art
et de la science, et s'il ne se cre pas son bonheur lui-mme,
s'il ne devient pas une source de bndictions pour le
monde, c'est qu'il n'a pas su comprendre sa mission, et c'est
lui-mme qu'il doit s'en prendre.
C'est la sret du salaire, ralise par l'exercice rgulier
de la profession, qui a produit cette volution. Tout homme
la hauteur de sa mission, trouve dans sa profession une
existence assure. Hans Sachs, de nos jours, crirait ses
vers sans tre rduit exercer le mtier de cordonnier,
Spinoza ne polirait plus de lunettes pour pouvoir se livrer
ses contemplations philosophiques. L'art et la science
donnent du pain quiconque est bien dou; le traitement
et les honoraires ont remplac l'aumne du riche.

6. Le crdit.

Sommaire 83. Notion du

: crdit. 84. Retour au droit romain.
85. L'argent objet exclusif du crdit. 86 Prt principal
accessoire. 87. Fonction conomique du crdit 88. Crdit
d'argent. 89. Crdit de marchandise. 90. Crdit de con-
sommation et crdit commercial. 91. Avantages du crdit
commercial. 92. Dangers du crdit commercial.

83. Notion du crdit.

Le dveloppement du systme
des changes trouve son dernier mot dans le crdit. Les
relations sociales font de celui-ci une inluctable ncessit.
 84. RETOUR AU DROIT ROMAIN. 109

Sans lui, le commerce juridique ne rencontrerait qu'entraves

et difficults. Il est l'aide qui lui ouvre son essor, comme
sont les ailes l'oiseau qui vient d'clore.
Il appartiendrait aux conomistes d'tablir la notion du
crdit; mais il ne sont rien moins que d'accord cet gard(38),
et c'est ce qui m"a dcid examiner la question, au point
de vue du droit, rechercher ce qui peut l'clairer, l'aide
du droit romain, auquel nous devons cette expression :

crdit.
84. Retour au droit romain. Par credere, dans le sens
large, les juristes romains entendent la dation d'une chose
autrui, avec obligation de la restituer ultrieurement. Dans
son dit, le Prteur romain comprenait, sous le titre res

credil, tous les contrats se rapportant cette matire(3').

A ce mode d'tablissement des obligations par dation, se
rattachait, linguistiquement et historiquement, l'expression
creditor, et la notion qui s'y rapporte, car l'origine, comme
nous l'tablirons ci-aprs, la dation tait l'unique source
des obligations le creditor tait celui qui avait donn, le

debitor celui qui avait reu {creduere, credere de dare; debere

de haberej
Mais l'obligation romaine se dveloppa et embrassa des
rapport plus larges; en mme temps l'expression creditor
s'tendit aussi. Dans le droit nouveau, ce mot dsigne tout
crancier, lors mme qu'il n'aurait rien donn(40). Le debitor
est tout dbiteur, n'et-il mme rien reu. Creditor et debitor

(38) Une revue des diverses opinions est donne par Knies, Der Crdit,
l'e partie, Berlin, 187G. L'opinion de l'auteur n'est pas exacte, mon
avis, et elle m'a surtout dtermin donner la dfinition du crdit
plus d'espace que je ne l'aurais fait sans cela.
(39) L. 1 De Reb. cred. (12.1).., Credendi generalis appellatio est, tdeo
sub hoc tilulo Priietor et de commodalo et de pignore edixit, nain ciiicunque rei
assentiamur alienam (idem seculi moxrecepluri quid ex hoc contractu, credere
dicimur.
(40) L. 10-12 de V. S. (50.16).
110 CHAP. VII. - MGANIQUE SOCIALE.

deviennent tels, par le simple contrat conclu avec intention

juridiquement obligatoire.
A la suite de cette volution de la notion de l'obligation,
les res credil ne sont donc plus qu'une catgorie particu-
lire, mais trs tendue, du contrat obligatoire. Elle se
divise son tour en deux classes, selon que la dation de
la chose a simplement transfr la dtention de fait

(possession), ou la dtention de droit (proprit), avec obli-

gation de restituer la mme chose dans le premier cas, une
chose de mme espce dans le second (dsignation spcifique

et gnrique de l'objet de la restitution, ou species et genus).

Ici se prsente une distinction fort importante en prati-

que, faire au point de vue du crancier. Dans le premier
cas, il conserve la proprit de la chose ; il en garde mme
toujours la possession JMr/rf/(/i<6. La garantie est plus grande
pour lui que dans le second cas, o il renonce l'une et

l'autre. Outre le moyen de protection obligatoire que le

droit lui confre (actio in personam), il se trouve encore
arm des actions possessoires et revendicatoires, celles ci
mme l'gard des tiers. Le droit ancien allait mme
jusqu' lui reconnatre le pouvoir de recouvrer la chose par
la force. Il se trouve vis--vis de la chose dans la mme
position que s'il la possdait encore. Juridiquement, ce
credere ne lui fait pas courir le moindre danger. A titre

d'exemples, nous citerons la dation d'une chose en vue d'en

assurer la conservation (depositum), ou d'en permettre l'usage
momentan titre onreux ou gratuit (bail, louage, commo-
datum)
Dans l'autre cas, la position change. Le crancier, qui a
cd au dbiteur possession et la proprit, doit renoncer
la

toute protection relle. Sa rclamation ne peut se baser

que sur le lien obligatoire. Le dbiteur peut cder la chose
un tiers, aussitt aprs l'avoir reue; si, dans la suite, il

ne peut satisfaire son obligation, le crancier reste dsarm.

 85. l'argent, objet exclusif du crdit. 111

menace dans ce cas le

L'incertitude de la restitution, qui
crancier, implique de sa part une confiance plus tendue
dans son dbiteur (credere, dans le sens de croire). C'est
cette considration, sans doute, qui a port les juristes
romains admettre ici une espce renforce du credere
qu'ils dsignent par les expressions in creditum ire ou abire,
in crdita esse, in creditum dare, acciperei^^).
Le credere, d'aprs ce qui prcde, suppose une dtermi-
nation gnrique ou spcifique de l'objet restituer il ne :

s'tablit que lorsqu'il y a certitude d'obtenir, dans la chose

reue en retour, une valeur identique celle qui a t
donne. Cette identit de valeur atteint le suprme degr
dans l'argent. C'est le certum par excellence des Romains.
L'argent devient ainsi, par sa nature mme, l'objet principal
du que nous l'avons dfini. Toutes autres choses
credere, tel
n'atteignent pas de loin son utilit conomique. L'argent
fait, du moteur le plus puissant du commerce
creditum, le
juridique, et romain ancien lui a consacr des dispo-
le droit

sitions toutes spciales. C'est dans ces dernires que nous

trouverons la notion moderne du crdit.
85. L'argent, objet exclusif du crdit. Pour nous,
aujourd'hui, fargent constitue l'objet exclusif du crdit.
Le boutiquier qui livre sa marchandise crdit n'en crdite
pas l'acheteur ce serait en exiger la restitution ce
qu'il crdite, c'est le prix de vente.

Mais donner crdit n'emporte pas toujours l'ide de

donner de l'argent sous condition de le restituer ultrieure-
ment. Celui qui, partant en voyage, dpose son argent chez

(41) L. 2 G 1. L. 19 S 1 de reb. cr. (12.1), L. 5 5 18 de trib. act. (11.4),

L. 19 5 ad Se. Vell. (16.1), L. 31 Loc. (19.2). Gomme opposition Vin
crdita esse, on dsigne le suum esse, dont le
quod caractre distinctif est :

vindicari non passif, L. 272 de auro (14.2). L'in crdita esse est donc
S

quivalent l'abandon de la proprit dans les cas de la premire;

espce, il reste au crancier le suum esse et partant la poursuite de ce

dernier par revendication.
112 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

un banquier, en exigeant qu'on lui restitue, plus tard, non

pas les mmes pices d'argent (depositum regulare), mais la
somme quivalente (depositum irregulare) , fait certes un
creditum abire dans le sens romain. Sa situation est la mme
que s'il avait donn l'argent en prt. Mais prter n'est pas
toujours faire une opration de crdit. Les juristes romains
eux-mmes ont fait la distinction. Le motif mme qui
dtermine l'acte dans l'un et l'autre y a amens le
cas les :

dposant donne l'argent en vue de lui-mme, le prteur le

donne pour l'emprunteur. Dans les deux cas, il est vrai,

celui qui reoit l'argent peut en disposer pour lui-mme,
mais dans le premier, c'est l une simple consquence de
la dation, dans l'autre, c'en est le but mme. Le rapport est

identiquement le mme dans le cas o quelqu'un remet

son mandataire les fonds ncessaires pour l'excution du
mandat, ou pour en couvrir les frais; il lui transfre la

proprit de l'argent, et s'en rapporte lui pour son emploi ;

mais encore une fois ce n'est pas l une dation de crdit.

Celle-ci se fait toujours dans l'intrt de celui qui reoit.
86. Prt principal ou accessoire. Il y a deux manires
de crditer de l'argent dans l'intrt de celui qui reoit : par
contrat indpendant, par dation de pices de monnaie, c'est--
dire sous forme de prt, ou l'occasion d'un autre contrat,
en crditant de la somme due raison de ce contrat, ce qui
peut se faire au moment mme de la conclusion du contrat,
ou plus tard, par la concession d'un sursis de paiement.
La conclusion d'un contrat de vente en fournit l'occasion la
plus frquente. Si l'on y stipule que le prix sera crdit,
nous disons qu'il y a vente crdit.
Dans le train ordinaire des choses, c'est la premire ide
qui surgit lorsqu'il est question de donner crdit et de cr-
diter. Tel est le crdit que le boutiquier donne ses clients;
tel est celui qui est ncessaire au marchand pour la marche
de ses oprations. Si ce dernier doit recourir un prt, c'est
 86. PRT PRINCIPAL OU ACCESSOIRE. 113

la preuve que, dans le monde commercial, il ne jouit d'aucun

crdit. Le crdit remplace le prt pour le commerant
solvable.
Si j'intercale ici cette dissertation de droit romain, c'est
que ce droit fournit une conception intressante de cette
forme de dation de crdit. Elle se traduit en peu de mots :

c'est que toute dation de crdit contient un prt accessoire,

fait l'occasion du contrat principal.

L'acheteur qui n'a pas l'argent ncessaire pour payer le

prix de vente, doit chercher quelqu'un qui le lui prte.

C'est le prt qui doit rendre le contrat de vente possible. Or,
aussi bien qu'un tiers, le vendeur peut consentir ce prt (42);
et c'est ce qu'il fait en crditant le prix de vente l'ache-
teur. La bienveillance reste trangre cette opration; le
vendeur agit dans son intrt propre, pour rendre possible
la vente au prix exig. Il agirait autrement, s'il trouvait un
acheteur qui lui prt la chose au mme prix, contre paiement
comptant. Dans la vie des affaires, nul ne donne crdit
s'il n'y trouve son bnfice. Si mme le vendeur ne stipule
pas les intrts du prix de vente, ceux-ci se trouvent en
ralit compris dans ce prix, car le marchand qui vend
crdit accorde tout naturellement un rabais l'achet
teur qui ne veut point en profiter, et qui paie comptan-
(escompte).
La dation crdit du prix de vente doit donc se concevoir
en ce sens, que le vendeur, comme prteur, se paie
lui-mme, comme vendeur, le prix de vente (43), et comme
tel se trouve dsintress.

(42) On trouve un cas analogue dans la L. 15 S 6 Loc. (19.2), o le

passager, avant la fin du voyage, avance le prix du passage au capitaine,
sous forme de prt {vectura quam pro mutuo acceperat); c'est un prt
accessoire, qui, ultrieurement, aprs la fin du voyage, sert au paiement
du prix du passage; l'emprunteur se le rend lui-mme en qualit de
capitaine.
(43) Pareilles manipulations juridiques ne sont pas rares chez les

8
114 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.
Pour transformer la dette de vente en une dette de prt,
et donner ainsi la ngociation ci-dessus son expression
exacte en droit, il faut admettre l'intervention d'une opra-
tion juridique particulire. L'ancien droit romain n'y a pas
manqu. La transmission solennelle de la proprit {mnci-
patio) ne s'y prtait point, mais la dation de crdit prenait,
soit la forme du nexum, qui correspond notre lettre de

change, soit celle d'un contrat littral(44^, ou d'une stipula-

tion (contrat verbal) (^). Lorsque le contrat de vente sans
formes fut pourvu d'une action, on tendit sa force obliga-
toire la convention accessoire de la dation en crdit du
prix, et l'intervention d'une opration spciale, d'un prt
accessoire, devint superflue (^ 'h En termes de procdure, la
rclamation du prix de vente crdit se faisait au moyen de
Yactio venditi. L'ancienne conception, que l'acheteur avait
reu le prix de vente en prt, a laiss sa trace dans la rgle
qu'il en doit les intrts compter du moment de la tradition

de la chose.
Toute cette dmonstration a eu pour but de prciser la

forme juridique du crdit, telle qu'elle apparat dans le droit

romain, afin de prparer ainsi les explications qui vont

suivre sur l'importance sociale et conomique du crdit.
87. Fonction conomique du crdit- Nous avons dit

juristes romains; ainsi, par exemple, le tuteur, dbiteur du pupille,

doit se payer lui-mme en qualit de reprsentant, c'est--dire porter

le paiement en compte. L. 9 5 de adm. tut. (26.5); v. un autre
exemple dans L. 15 de reb. cr. (12 1); pour la technique juridique on ne
saurait mme s'en passer.

(44) V. un exemple dans le clbre cas de tromperie, cit par Gicron,

de off. III, 14 nomina facit, negotium conficit.
;

(4) La L. 3 Maced. (14.6) reconnat expressment que la

3 ad Se.
dation de crdit prend par l la forme du prt si in greditum abii.. ex
:

causa emlionis.. et slipulatus sim, licet coeperit esse pectjnia mutua.

(4G) Mais la possibilit de transformer encore ulti'ieurement, par un

simple contrat, la dette de vente en un prt, restait toujours ouverte.

L. 15 de R. cr. (12.1).
 87. FONCTION CONOMIQUE DU CRDIT. 115

au dbut de l'examen du crdit (n" 83), que sans crdit, le

commerce juridique resterait entrav. Son dveloppement

exige le crdit, et celui-ci nat par la force mme des
choses.
La satisfaction des besoins humains est le but du com-
merce juridique. Elle s'obtient au moyen du contrat
d'change, dans l'acception tendue de ce mot : prestation
pour prestation, ou, depuis que l'argent reprsente l'quiva-
lent normal de toutes les prestations possibles : ralisation
de la prestation au moyen de l'argent.
Mais tel se trouve sous le coup d'un besoin, et il manque
d'argent : qu'arrivera-t-il? En cette occurrence, s'il ne peut,
mme au prix de lourds sacrifices, se i3rocurer des ressources
au moyen de la vente des choses qu'il possde, il ne pourra
satisfaire son besoin : le pain ncessaire son existence
et celle des siens, lui sera refus, et-il la certitude
la plus absolue d'avoir demain l'argent qui lui fait dfaut
aujourd'hui.
Le crdit vient remplir cette lacune que laisse le systme
de l'change tel que nous venons de le prsenter; il vient en
aide au prsent par la prvision de l'avenir.
Aux ncessits du prsent, l'amiti pourrait subvenir.
Mais l'amiti et la bienveillance ne forment pas des facteurs
du commerce juridique (n" 54); celui-ci est, et doit tre,
bas sur l'gosme; et l'gosme veille toujours.
L'ami prte titre gratuit; l'goste titre onreux : il

exige des intrts. Par l, le prt se conforme au principe

fondamental du systme d'change : prestation pour presta-
tion les intrts reprsentant l'quivalent de l'abandon
temporaire du capital. Le temps, c'est de l'argent, aussi
bien par rapport la force productive de l'argent, qu' celle
de l'homme. C'est ainsi que le prteur ne vient l'aide des
besoins de l'emprunteur que s'il a confiance dans le rembour-
sement. Le credere conomique de l'argent a pour condition
116 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

le credere moral envers la personne. Le crdit, c'est la foi

en matire conomique. Les croyants sont les cranciers.

88. Crdit d'argent. Le prteur, comme dtenteur de
sommes d'argent qu'il met la disposition de l'emprunteur,
reoit le nom de capitaliste : les sommes prtes sont des
capitauxi^~0. Si les ressources du prsent dpassent ses
besoins, une bonne conomie veut qu'il mette le surplus de
ct, en vue de l'avenir il pargne. Lorsque ces pargnes
:

dpassent la mesure normale des besoins individuels, nous

les appelons : capitaux. Les capitaux sont des excdents
conomiques, qui ont soutenu victorieusement l'assaut des
besoins continuels. Ce qui constitue le capital est donc une
notion purement relative. Pour le pauvre, 300 francs, mme
30 francs, pourront constituer un capital, c'est--dire une
pargne pouvant parer aux assauts du besoin, tandis que
pour le riche, pareilles sommes ne reprsentent peut-tre
pas la centime partie de ce qu'il faudrait pour atteindre ce
but. Le capital commence o finit le besoin.
Le commerce des biens dplace, le cas chant, la chose,
l o elle ne rpond pas un besoin. Le commerce d'argent
opre de mme pour les capitaux, au moyen des intrts.
Les intrts attirent l'argent qui s'est accumul, sans
trouver son emploi conomique, et le font affluer l o il fait

dfaut. Il s'tablit mie compensation entre l'excdent existant

d'un ct et ce que rclame le besoin de l'autre. Le trop de
l'un, va venir en aide au trop peu de l'autre. Le pass, le

(47) Le mot caput, employ pour dsigner la somme prte (dans le

sens de chose principale, oppose aux intrts, comme chose accessoire)
date des derniers temps de l'empire; l'expression antrieure tait sors.
De mme que cette expression caput, les expressions actuelles capitaux, :

capitaliste, impliquent l'utilisation conomique de l'argent, par le moyen

des intrts; l o nous ne songeons pas ces derniers, nous parlons
d'argent. La destination du capital est de porter intrts; le capilalisie
proprement dit, est celui qui peut vivre de ses intrts (de ses rentes, de
l : rentier).
 CRDIT d'argent. 117

prsent, l'avenir conomique, se balancent ainsi entre deux

personnes. Au capitaliste, le pass : il a d pargner pour
pouvoir faire crdit, l'emprunteur, le prsent et l'avenir :

le prsent c'est son dficit, l'avenir lui impose le devoir

de couvrir celui-ci au moyen de ses excdents ultrieurs.
Le monde conomique ofifre ainsi le mme spectacle que
celui que prsente la nature, quand elle rpartit la chaleur
entre les saisons, les contres, la terre et la mer.
Mais le prt du capitaliste, prtant son argent comptant,
soit qu'il le donne lui-mme, soit qu'il ouvre un crdit chez
un tiers, n'est pas le seul moyen d'aider la ncessit du
moment. Il est une deuxime espce de crdit dont nous
avons dj parl (n 86) : elle consiste dans la dation de
crdit l'occasion d'un autre contrat, ou la dation en
crdit d'une somme d'argent, par opposition l'argent comp-
tant. Elle apparait principalement dans le contrat de vente.
Nous l'appellerons le crdit de marchandises ,^dii opposition au
crdit d\irgent du prt. Ce sera nous conformer au langage
usuel qui dit : prendre des marchandises crdit. Nous
avons dj fait observer (n 85) que ce ne sont pas les
marchandises qui sont crdites : ce qui est crdit, c'est,
juridiquement, le prix de vente.
En droit, le prix de vente n'est crdit qu'en vertu d'une
convention. En l'absence d'une convention, mme lorsque le
vendeur livre la chose sans avoir obtenu paiement, il y a,

selon les principes du droit, vente au comptant. La dation de

crdit est donc ici une question de pur fait ; elle constitue

un prcaire obligatoire, que le vendeur peut faire cesser

volont, et partant, d'aprs le droit romain, elle n'entrane
pas non plus le transfert de la proprit, car celui-ci suppose
le paiement ou la dation conventionnelle en crdit du prix
de vente. En ralit, cette distinction est sans importance
au point de vue de la fonction conomique du crdit dans la
vie actuelle des affaires, dont nous allons exclusivement
118 GHAP. VII, MCANIQUE SOCIALE.

nous occuper. La dation de crdit de pur fait, qui permet au

vendeur, sa volont, de rclamer le prix aussitt la
livraison de la chose faite, d'envoyer son compte, et d'en
exiger le paiement, mais qui n'use pas de cette facult,
prsente une importance aussi grande que la dation de crdit
entendue dans son sens juridique.
89. Crdit de marchandises. Dans cette acception

tendue, le crdit de marchandises se distingue du crdit

d'argent en ce que ce dernier rsulte de la nature mme de
l'opration un prt sans crdit est un non-sens tandis
que dans la vente, il vient s'y joindre, comme il peut aussi
y Le contrat de vente ne s'entendait primiti-
faire dfaut.
vement que d'une vente au comptant la notion du contrat :

s'tendant, elle a frapp ensuite aussi sur la vente crdit.

C'est le prt qui a engendr l'ide de crdit l'un est la

consquence de l'autre et ce n'est qu'aprs coup que la

notion du crdit a pu tre applique au contrat de vente.
Le droit romain (p. 114) appuie cette thorie, et d'autres
considrations gnrales la justifient. Le crditeur n est le

capitaliste qui a amass des pargnes; il lui importe de

pouvoir mettre cet argent en valeur, sous forme d'intrts.
Il cherche placer son argent. Le vendeur, au contraire,
cherche en toucher; il est souvent si peu capitaliste, qu'il

ne devient vendeur que par pnurie d'argent. Comment

donc est-il amen faire crdit du prix de vente? vi-
demment, c'est son seul intrt qui
le guide. S'il trouve

vendre aussi avantageusement au comptant qu' crdit,

il refuse le crdit. Il ne le consent que pour rendre possible

une vente qui ne peut se conclure qu' cette condition,

ou encore pour obtenir un prix plus lev. Dans l'un et
l'autre cas, le contrat de vente doit lui payer le crdit
qu'il donne.
Au point de vue conomique, le vendeur, en donnant
crdit, se fait prteur, capitaliste. Il vite l'acheteur
 89. CRDIT DE MARCHANDISES. 119

de devoir s'adresser tout autre capitaliste pour se procurer

l'argent qui lui manque. Il fait ce qui, originairement,
constituait la seule opration du capitaliste : mettre la

disposition de l'acheteur les ressources ncessaires pour

conclure la vente. Mais il non comme le
les lui prte,
capitaliste, dans la forme d'un contrat indpendant, mais
sous celle d'un prt accessoire, qui vient s'adjoindre au
contrat de vente comme partie constitutive de ce contrat.
Que ce prt revte sa forme juridique propre, comme il

apparat dans le droit romain, et comme il se prsente

chez nous, dans les relations commerciales, par la cration
d'une lettre de change, peu importe au point de vue
conomique. Le vendeur, en ralit, ici, est prteur. Celui-

ci exige des intrts, lesquels, pour celui-l, s'il ne les

a expressment stipuls, sont compris dans le prix de
vente, car ce prix s'lvera en proportion du crdit
accord.
Le crdit d'argent et le crdit de marchandises devien-
nent ainsi une mme chose : un prt. Le crdit d'argent est
le prt indpendant, dclar; le crdit de marchandises est
un prt accessoire, dguis. L'importance pratique de
l'application du prt la vente est immense. Elle
du crdit
constitue l'un faits dominants
de ces qui changent la
physionomie de tout le commerce juridique. L'entre du
crdit dans les transactions commerciales, a lev le com-
merce des changes une perfection qu'il ne saurait plus
dpasser.
Pour apprcier sa valeur l'importance du crdit de
marchandises pour le commerce juridique, nous devons
tudier celui-ci sous deux rapports diffrents. Le premier
concerne les relations civiles (non-commerciales), l'autre a
trait aux relations commerciales; d'un ct, le crdit

accord l'homme priv (non-commerant), d'un autre, le

crdit fourni au marchand. Nous appellerons l'un : le crdit

120 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

civil, et nous dsignerons le second sous le nom de ; crdit

commercial.
90. Crdit de consommation et crdit commercial.
Les ventes de choses mobilires entre personnes prives,
forment Texception dans la vie sociale; le plus souvent, l'une
des parties est un marchand, dans l'acception gnrale du
mot : boutiquier, brocanteur, htelier, libraire, artisan,
banquier, etc. Les cas o une vente mobilire se conclut
entre personnes prives sont noys dans la masse norme
des ventes o figure le marchand. Une vie d'homme toute
entire peut s'couler sans donner lieu une ngociation de
ce genre, et lorsqu'elle se prsente, la vente se fait

gnralement au comptant. Seule, la vente d'un mobilier, la

suite de dcs, de dmnagement, etc. met l'homme priv
en passe de devenir vendeur de choses mobilires; encore
les choses s'accomplissent-elles rgulirement en forme de
vente publique aux enchres. A cette occasion, se prsente
aussi la dation de crdit. Dj les Romains ont constat
que, dans les ventes aux enchres avec crdit, les choses
atteignaient des prix plus levs que dans les ventes au
comptant. C'est sur ce fait que reposait Rome l'organisa-
tion du crdit dans les ventes aux enchres. Elle consistait
dans l'endossement de la dation de crdit Vargentarius.
L'auctionator romain tait, de par ses connaissances person-
nelles, l'homme dsign pour juger de la solvabilit des
enchrisseurs; il entreprenait la dation de crdit ses
risques et piils, et moyennant un pourcentage du produit
total. Ainsi procde encore Vauctionator moderne; moyen-
nant une certaine commission, il assume le risque du
ducroire, et paie comptant le produit total au vendeur, sous
dduction de cette commission. L'homme priv vite la
dation de crdit; il l'abandonne l'homme d'affaires.
La situation change quand il s'agit de la vente des choses
immobilires. Ici, la dation de crdit est la rgle. Une partie
 90. CRDIT DE CONSOMMATION ET CRDIT COMMERCIAL. 121

du prix de vente est paye ; l'autre, en gnral la plus forte,

reste productive d'intrts, assure sur l'immeuble, avec
rserve de la proprit, ou moyennant une hypothque.
Le vendeur fait l'acheteur l'avance de la somme que
celui-ci devrait obtenir d'un tiers : il devient prteur. Nous
rencontrons l le cas du crdit rel, par opposition celui du
crdit personnel. Du crdit dans le sens de confiance, il n'a
rien. En exigeant des srets relles, le vendeur tmoigne
qu'il ne suit pas la foi seule de l'acheteur. Il consent lui pr-

ter (credere dans le sens conomique), mais il ne se fie pas

lui (credere dans le sens moral). Sous ce dernier point de vue,
dans la vente faite par l'homme priv, la dation de crdit est
chose exceptionnelle. Il ne fera pas crdit une seule fois,

sur mille cas o le marchand y consentira. C'est que

l'homme priv veut tre sr de son affaire c'est son droit, ;

et mme son devoir. Il ne vit pas de la vente comme le

marchand. Celui-ci, pour augmenter son trafic, est forc
de recourir cet artifice. Il regagne, sur la masse de ses
affaires, la perte qu'il prouve dans un cas particulier.
Elles l'obligent consentir au crdit, et elles compensent
ses pertes avec ses bnfices. Le marchand est son propre
assureur.
Par rapport aux personnes auxquelles on accorde crdit,
il faut distinguer entre le non-commerant et le marchand.

En ce qui concerne le donneur de crdit, il n'y a pas l de

diffrence essentielle; il cherche toujours rendre possible
une transaction qui, sans crdit, ne pourrait se conclure;
toujours il court un risque, seulement celui-ci grandit
lorsqu'il traite avec le marchand. Il en va tout autrement
du preneur de crdit, et ici nous avons distinguer entre
le crdit de consommation et le crdit commercial.
Le besoin
momentan de chose donne crdit, fournit le motif et
la

la mesure du crdit de consommation. Celui-ci ne suppose

pas rgulirement un manque de ressources. L'conomie

 122 GHAP. VII. MGANIQUE SOGIALE.

domestique est, et doit tre, rgle de telle sorte, qu'il ne

faille pas de crdit chez le boutiquier, le boulanger, le bou-
cher, etc. Le bon pre de famille ne fait pas de dettes; il

ne demande ni n'accorde crdit. Le paiement comptant est

le principe de la bonne conomie domestique. La ncessit

de recourir au crdit tmoigne d'un trouble dans la conduite

des affaires domestiques.
91. Avantages du crdit commercial. En matire de
crdit commercial, la situation est toute autre. Il ne s'agit
plus de se procurer une chose pour satisfaire son propre
besoin, mais pour oprer la revente de cette chose. Un bon
commerant, sans perdre ce nom, peut prendre du crdit. Il
mme; il ne serait pas commerant, s'il ne savait
le doit

faire servir le crdit au succs de ses oprations. La vente

des marchandises doit lui permettre de couvrir ses achats :

il doit acheter au del de ses ressources immdiates. Sa

profession est base sur le crdit. La mesure de son crdit
est le critrium de sa valeur et de son importance com-
merciales. L'opposition entre l'tat normal de l'conomie
domestique et de Tconomie commerciale se caractrise par
cesdeux mots paiement comptant et crdit.
:

Le crdit n'atteint son panouissement complet que dans

le domaine commercial. Celui qui gre bien son patrimoine,
et qui ne jouit que d'un revenu annuel de 1,000, ne dpassera
pas, par an, un crdit de 1,000. Mais un ngociant dont les

affaires prosprent, la tte d'un actif de 10,000, conclura des

marchs de 100,000, et davantage. Le crdit commercial n'a
pas pour but, comme le crdit civil, de contrebalancer les
besoins et les ressources du moment. Il doit permettre
l'homme d'affaires d'user de capitaux trangers, en vue de ses
spculations. Nous pouvons le nommer : le crdit de spcula-
tion. Les marchandises livres sans paiement l'homme
d'affaires reprsentent pour lui un emprunt de capital; le
crdit qu'il obtient l'habilite fournir sa prestation
 92. DANGERS DU CRDIT COMMERCIAL, 123

ultrieure en retour, et il lui est donn en vue du bnfice

que ce crdit lui-mme doit produire.
92. Dangers du crdit commercial. Ce crdit se paie,

et se paie cher. Il cre de lui-mme, pour le commerce

juridique, une source de dangers srieux, une cause de
troubles et d'interruptions priodiques du fonctionnement
normal de la vie sociale. Le crdit ressemble aux narcoti-
ques. Pris dose convenable, ils excitent, vivifient, doublent
les forces de l'homme; leur abus produit le relchement et
l'nervement de son activit. Le crdit commercial, bien
utilis, lve la puissance de l'individu, il cre la vie des
relations sociales; mais aussi son emploi abusif amne la

ruine, la corruption, et de ceux qui y recourent, et de ceux

qui le donnent. On connat le malaise par lequel la nature
chtie l'usage immodr des boissons alcooliques; ce malaise,
dans le commerce juridique, c'est la crise commerciale, plus
communment dsigne aujourd'hui sous le nom de krach.
Un krach, c'est le malaise amen par les excs du crdit ; il

y a du vertige dans l'un comme dans l'autre. .

Ce qui produit le danger, c'est que le crdit opre avec le

capital d'autrui. Lorsque le preneur de crdit met en jeu

un capital reprsentant X, il n'en retirera, peut-tre, que
i/jo de bnfice; les 9 autres diximes iront ailleurs. Que
l'entreprise avorte, le risque dpassant i/io n'est pas pour lui,
c'est un autre qui en ptit. Si l'apport X lui appartenait tout
entier, tout le risque serait pour lui seul, et cette perspec-
tive le rendrait Le crdit pousse la
plus prudent.
spculation on joue volontiers quand on joue crdit.
:

Le crdit commercial est l'expression suprme du salaire

conomique tel que nous l'avons dfini. Mais le salaire
conomique n'est pas l'unique forme sous laquelle la socit
applique la notion de salaire pour raliser ses buts; il en
est une deuxime que nous allons tudier.
 124 GHAP. VII. MGANIQUE SOGIALE.

7. Le salaire idal et sa combinaison avec le salaire

conomique.

Sommaire 93. Le salaire idal. 94. Comparaison avec l'anti-

:

qmt. 95. Le salaire idal de la socit. 96. Combinaison

du salaire idal et du salaire conomique. L'art et la
science.
97. Salaire mixte.
98. Le service de l'Etat et de
l'Eglise.
99. Tableau des services rendus l'Etat.

93. Le salaire Idal. L'argent n'est pas le dernier

mot Le langage attache aussi cette expression
(lu salaire.

de salaire un sens moral; il dsigne ainsi tout avantage

accord l'individu en rcompense d'un fait mritoire. C'est
ainsi qu'on parle d'un salaire de la vertu, du zle, etc. Si
cette notion plus large
du salaire, comporte une importance
quelconque pour le commerce juridique, c'est ce que nous
examinerons plus tard mais qu'elle en prsente une pour la
;

socit, c'est ce qui est hors de doute. Dans cette acception

tendue, le salaire forme un pendant de la peine ; la socit
chtie ceux qui ont forfait envers elle, elle rcompense, elle
salarie, ceux qui la servent.
94. Comparaison avec l'antiquit. Par un recul sur
l'antiquit, la socit, aujourd'hui, punit plus qu'elle ne
rcompense. A Rome, salaire et peine taient les deux
moyens grce auxquels la socit atteignait ses fins; la
politique sociale les mettait compltement sur la mme
ligne. Et, chose significative, un juriste romain va jusqu'
les identifier, en examinant, lui, la question du but final du
droit (48).En quoi, cependant, le salaire intresse-t-il le

juriste? En rien, aujourd'hui; le juriste n'a se proccuper

que de lapeine. Personne, aujourd'hui, n'a droit unercom-

(48) L. 1 s 1 de J. et .J. 1.1.. honos non solum inetu poenarum, verum etiam
prmiorum qtioque exhoriatione efficere cupientes.
 94. COMPARAISON AVEC l' ANTIQUIT. 125

pense pour des services minents ou extraordinaires. L gt

le contraste entre le monde romain et la socit moderne.
A Rome, la rcompense publique n'avait pas, comme chez
nous, une importance exclusivement sociale ; elle relevait
aussi du droit. Au droit criminel, correspondait un droit du
salaire. Cette notion nous est aujourd'hui trangre. On
pourrait mme soutenir que jusqu' la codification du droit
criminel, la fin de la rpublique, le droit du salaire avait
ses rgles mieux dfinies que ce dernier. Chez les Romains,
l'application du droit criminel tait en quelque sorte livre
l'arbitraire de la volont du peuple (^9). Mais, le gnral
d'arme avait-il droit au triomphe ou l'ovation, le soldat

avait-il droit l'un des ordres militaires des Romains la

corona muralis, civica, ca&tremis, navalis des rgles fixes
existaient cet gard, et les tribunaux mmes avaient
connatre de la question (-^0). Aux triomphes, aux couronnes
d'olivier des jeux olympiques, aux couronnes murales,
civiques, etc. de l'antiquit, rpondent nos ordres de cheva-
lerie, nos titres de noblesse. Mais au lieu de trouver leur
source dans le droit, ils manent de la grce du souverain.
Et quant y voir des preuves sans rplique de mrites
minents, nul n'est plus loign de le faire que le pouvoir qui
les octroie, lui qui sait pourquoi et comment on les obtient.
Ce sont les fruits du pommier, auxquels ne peut atteindre
celui qui est loin de l'arbre, mais qui tombent dans le giron
de quiconque se trouve mme de le secouer. Le temps

(49) V. Esprit du D. R., II, p. 45 (3e d. fr.).

(fiO)Val. Max. II, 8.2 ..jf/dtcium.. in quo de jure triumphandi. actum. .

Tout le chap. VIII de cet auteur traite de juhe triumphandi. V. dans Tite
:

Live (26.48), un procs sur le droit la corona muralis qui avait presque
abouti une rvolte de soldats. Le jus civic coron, dans Gell. VI, 5,
S 13. Les autres rcompenses de nature juridique, qui taient attaches
des circonstances dtermines, taient l'obtention du droit de cit com-
:

plet, ou de la puissance paternelle pour un citoyen mineur (Latmi Juniani

Ulp. III. Gaius I. 66), le jus liber or um, si important en matire de succes-
sion et mme autrement : la prime du mariage fcond.
126 GHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

amnera-t-il un changement dans cet tat des choses? Les

rcompenses d'tat suivront-elles l'volution qu'a subie
depuis Ipngtemps le systme des pnalits? Le bon plaisir

fera-t il place au droit? Se fera-t-il sous ce rapport un

retour aux ides de l'antiquit ? Le croie qui voudra. Pour
moi, j'ai foi dans ce progrs. La rcompense et la peine ne
doivent avoir pour but que de raliser l'ide de justice; si

Tune favorise qui ne le mrite, si l'autre frappe un innocent,

l'unecomme l'autre faillit l'ide de justice.
95. Le salaire idal de la socit. Mais le dtenteur
du pouvoir public n'est pas seul rcompenser les mrites
acquis vis--vis de la socit. Il est, ct de lui, un autre
pouvoir tout impersonnel : l'opinion publique. Il y a aussi
l'histoire, qui rpare les mprises du souverain, et qui a des
honneurs confrer, ct desquels plissent ceux qu'il a

pu octroyer. Les distinctions qu'il accorde passent, les

dcorations suivent le dcor dans la tombe. Mais le laurier

du Dante est imprissable; une seule feuille de sa couronne
a plus de poids que des charretes de grands cordons.
Gela, c'est le salaire idal. Je l'appelle idal, par opposi-
tion au salaire rel, l'argent. Celui-ci porte sa valeur en
lui-mme; la valeur idale de l'autre repose uniquement
sur l'opinion qu'on s'en forme. A celui qui ignore leur
signification, que reprsentent trois queues de cheval, une
plume de paon, un ruban la boutonnire? Qu'est-ce cela,
mme pour celui qui sait, mais qui fait fi de pareils hon-
neurs? Les marques honorifiques extrieures n'ont de valeur,
pour celui qui les porte, que celle qu'il leur attribue lui-
mme. L'argent, au contraire, garde toujours sa valeur,
c'est--dire toute sa force conomique, mme pour celui qui
en a le ddain. Il est d'intrt social que le salaire idal
soit pris le plus haut possible ; plus grande est la valeur
qu'on y attache, plus puissamment la socit s'en servira-
t-elle comme stimulant pour ses fins.
 96. COMBINAISON DU SALAIRE IDAL ET CONOMIQUE. 127

96. Combinaison du salaire idal et du salaire cono-

mique. Lart et la science. Nous avons (n" 52) dfini

le commerce juridique systme de la satisfaction orga-

: le

nise et assure des besoins humains. Mais ces besoins ne

sont pas uniquement matriels. Pour beaucoup, y a aussi
il

les besoins idaux de l'art et de la science. En donnant satis-

faction ceux-ci, l'artiste et le savant servent le commerce
juridique autant que l'agriculteur, l'artisan, le marchand.
L'art et la science viennent aussi, sur le march, offrir leurs
trsors : le peintre, son tableau; le sculpteur, sa statue; le
compositeur, sa symphonie; le savant, son manuscrit. Gomme
tels, semble-t-il, ils se placent au rang de ceux qui vendent
leurs produits ou fabricats : agriculteurs, fabricants,
artisans ils passent sous le niveau conomique de la vie

des affaires; ils acceptent un salaire pour leur travail, donc

c'est un salaire de travail, et tout ce qui est vrai de ce
dernier leur est applicable.
Mais une pareille apprciation doit absolument tre
carte. Non point qu'elle rabaisse l'art, ou ravale la
science, mais elle est contraire la vrit, et la ralit des
choses. Ce qui est vrai, c'est que le travail social comprend
deux domaines : sur le premier, rgne l'argent, comme but
et mobile unique de l'activit qui s'y dploie; dans le

second, les efforts de l'individu visent encore un autre but

que l'argent. A ce dernier domaine, se rattachent l'art et la
science, le service de l'glise, celui de l'tat. Le langage a
nettement saisi la distinction des deux champs d'activit; il
parle de salaire quand il s'agit du premier; pour l'autre, il
a de parti pris vit le mot, et lui a substitu des appella-
tions diffrentes. L'crivain, le compositeur, le mdecin,
l'avocat, ne reoivent pas un salaire : ils touchent des
honoraires; l'employ reoit un traitement, des appointe-
ments (une rmunration en cas de services extraordinai-
res), le comdien, des gages, l'officier, une solde. Ce n'est
128 CHAP. YII. MCANIQUE SOCIALE.

point l simple affaire de courtoisie, ayant pour but de voiler

le fait que ces personnes travaillent pour de l'argent; la
diffrence dans les termes ne vise pas simplement l'opposi-
tion entre le travail manuel et le travail intellectuel. Elle
exprime, mon avis, la diffrence du rapport entre le salaire

et le travail; le salaire, pour le travailleur ordinaire, forme

le but unique de son travail ; le mdecin, l'avocat, l'artiste,

le savant, le professeur, le prdicateur, l'employ de l'tat

( moins d'tre un simple artisan), ont encore autre chose en
vue que l'argent. Si l'emploi de ces mots ne reposait que
sur un motif de courtoisie, la science n'aurait qu' les
rejeter : elle rappellerait l'antique prjug, vanoui aujour-
d'hui, qui considrait comme une dchance la rmunration
du travail (n 56). L o le salaire est rellement un salaire
de travail, il serait aussi absurde d'viter cette expression,
par gard pour la position sociale de l'intress, que de
donner des noms diffrents aux prix de vente, loyers,
intrts, affaires de bourse, selon qu'il s'agit de personnes
de haut rang, ou de gens de condition infrieure. Le lan-
gage n'entre pas dans des considrations aussi insigni-
fiantes.

97. Salaire mixte.

La nature du traitement, et de
toutes les autres formes de rmunration qui y ressemblent,
repose sur la combinaison du salaire conomique et du
salaire idal. A ces formes simples du salaire, s'en ajoute
une troisime, que j'appellerai le salaire mixte, et qui est un
:

compos des deux autres. A premire viv,*on croirait que

lesdeux lm.ents se combinent sans s'affecter l'un l'autre.
Les principes du salaire du travail trouveraient ainsi leur
application aux traitements. Il n'en est pas ainsi, cependant.
Cette combinaison agit sur le salaire conomique d'une
manire telle, que, selon les circonstances, il le dtruit jusque
dans son essence : la dation d'un quivalent pour le travail.

L'examen des trois rapports sociaux indiqus : art, science,

 97. SALAIRE MIXTE. 129

service public (tat et glise) va nous en donner la

preuve.
Le traitement lev d'un prince de l'glise, reprsente-t-il
un quivalent de son travail? L'cart, considrable parfois,
entre le traitement du prsident d'un collge et celui de
ses
assesseurs, se base-t-il sur la valeur diffrente de leur
activit, ou sur la quantit diffrente de leurs occupations?
Les honoraires de l'crivain, du compositeur, rpondent-ils
toujours la valeur de leur livre ou de leur composition?
Des uvres immortelles de Schubert ne lui ont presque
rien rapport, et la mme poque, Strauss a rcolt de
l'or pour quelques airs de valse.
Est-ce l'argent qui guide Je pinceau du peintre,
qui met
l'bauchoir dans la main du sculpteur, qui inspire l'imagi-
nation du pote, et fait veiller le savant? Dnu
de ressour-
ces, press souvent par le besoin,
Cornlius, dans la Villa
Bartholdi, Rome, sacrifia son temps
et ses peines des
annes durant, remettre en honneur la
peinture fresque,
sans qu'aucun salaire lui revnt.
Les recherches scien-
tifiques d'Alexandre de Humboldt
ont dvor sa fortune.
Nombreux sont les savants qui consacrent leur
vie une
uvre qui leur rapporte peine le prix du papier.
Mais o
trouver le cordonnier, le tailleur, le fabricant, le marchand,
qui mettra des annes produire les
choses de son mtier
pour le seul amour de les produire? Ce n'est
point un
salaire de travail que l'honoraire de l'artiste,
du pote,
du savant; le caractre le plii^essentiel du salaire, l'quiva-
lence, y fait dfaut (n" 70 in f.;. Cet honoraire peut tre con-
sidrable pour un travail lger, minime pour un travail
difficile, et compltement nul pour un travail excessif. Et
ce ne sont pas l des exceptions : la littrature scientifique
nous fournit des branches entires, dans son domaine,
qu'aucuns honoraires ne paient, et qui, en
peuvent
fait,
s'en passer; tels sont les journaux spciaux, consacrs aux
sciences naturelles, et les ouvrages se rapportant
celles-ci,
130 CHP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

dont les gravures, parfois, exigent

mme encore des sacrifi-
auteurs.
ces pcuniaires de la part des
qu'il faut
Ce donc pas dans le salaire conomique
n'est
et la science, stimule
rechercher le mobile qui, pour l'art

le talent de l'homme un autre salaire qui s'y ajoute,

; il est
le salaire idal.
ou qui le remplace compltement c'est :

socit, le pouvoir
Celui-ci est extrieur ou intrieur. La
sous la forme de la
public, octroient le premier (n" 70),
rputation, de la reconnaissance publique,
des honneurs. Le
le travail
second consiste dans la jouissance que procure
mme, dans la satisfaction que donne l'incubation mme de
l'uvre; c'est le charme qu'on prouve essayer ses forces,
c'est
c'est la joie de la dcouverte, la volupt de la cration,
progrs et au bien de l'huma-
la hert d'avoir travaill au
L'efficacit sociale du salaire idal dpend de l'intensit
nit.
du sens de chez l'individu. L, o le sens de l'idal
l'idal

fait dfaut, l'art ne fleurira

pas, la science restera strile.
du sens
L'uvre idale ne natra que chez le peuple dou
la lumire de l'idal;
de l'idal, qu' une poque claire par
l'individu imprgn d'idal.
elle ne sortira que des mains de

C'est l'idalisme qui donne son

empreinte caractristique

l'art et la science; sans lui, ils manquent leur mission.

n'y a d'autre mobile que l'appt du gain.
Pour les affaires, il

lui rapporter son

L'artiste qui ne songe qu'au gain que va
la vraie
uvre, n'est qu'un artisan plus ou moins accompli;
dans le conflit
uvre d'art restera morte entre ses mains, et

et l'argent, il choisira l'argent. Le pendant

entre l'art
c'est l'homme d'affaires qui,
de ce dserteur de l'idal,
oublierait le gain pour pour-
sur le terrain conomique,
et l'autre ne sont pas a
leur
suivre un intrt idal. L'un
leur.
place ils poursuivent un
but qui ne doit pas tre le

mais les affaires doivent

L'esprit doit rechercher l'idal,
moyen pour l'individu et la
le
se traiter en affaires; c'est
socit de russir et de prosprer.
Loin de moi la pense de I
|

I
 98. LE SERVICE DE l'TAT ET DE l'GLISE. 131

soutenir que la pratique des affaires doive ncessairement

exclure le sens de l'idal chez l'individu. L'exprience prouve
au contraire, que l'art et la science doivent un souvenir
reconnaissant ces hommes d'affaires de grande race,
libraires, marchands d'objets d'art, qui leur ont fait crdit de
leur bourse, et leur ont permis de se produire au grand jour.
98. Le service de l'tat et de l'glise. S'il est possible
d'tablir une chelle fixe du salaire ouvrier, il ne saurait en
tre de mme du salaire idal et du salaire conomique
combins, qui, pour la science et l'art, reprsentent l'quiva-
lent de prestation. Les choses changent quand du il s'agit

service de l'glise et de l'tat. Nous y rencontrons un

systme de salaire o les deux lments combins : le salaire

conomique (le traitement; et le salaire idal (le rang), pro-

gressent simultanment, k mesure de l'importance hirar-
chique de la position de l'individu. Il y a, dans ces domaines,
une chelle du salaire mrement tudie et systmatique-
ment applique. Son principe repose sur l'valuation offi-

cielle de l'importance que prsente la fonction. Le traitement

et le rang suivent les degrs de la hirarchie. Au systme du
salaire ordinaire s'adjoint, titre de complment, un salaire
extraordinaire. Celui-ci, selon les cas, sera un salaire cono-
mique : la gratification, ou un salaire idal: les titres d'hon-

neur (par opposition aux titres officiels), et les ordres (les

dcorations).
On ne peut dire cependant que le salaire octroy par
l'tat et tout ce que je vais exposer pour l'tat est, au
fond, vrai aussi pour l'glise et les Communes soit tou-

jours le salaire tel que je viens de le dcrire. L'employ de

bureau ne reoit pas un traitement, mais un salaire, dans le
sens du salaire ouvrier; le salaire du troupier n'est qu'une
paie; et il y a bien des services que l'tat ne rmunre
pas du tout. La contrainte et la rcompense apparaissent en
somme, comme les deux mobiles de tous les services
rendus l'tat. En voici le bref tableau :
 132 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

I. La contrainte.

99. Services contraints rendus l'Etat. Il est des

prestations de services que l'tat impose. Ce sont, par exem-

ple, cellesdu milicien, du jur, du tmoin. Elles constituent
une obligation civique, au mme titre que le paiement de
l'impt. La ncessit du service n'est pas la raison dter-
minante de l'emploi de la contrainte. Les juges et les
officiers sont indispensables, tou|; comme les jurs et les sol-

dats; mais le service de ceux-ci est contraint, point celui

des premiers. Il y a ici une double considration qui s'im-
pose.Pour ces derniers services conviennent tous les indi-
vidus non spcialement incapables, et, d'autre part, leur
dure passagre n'entrave pour personne le choix et l'exer-
cice d'une profession civile; au contraire, le service de
l'tat, proprement dit, suppose une aptitude acquise par
une longue prparation; il rclame son homme tout entier,
et tout son temps. Ce sacrifice, l'tat ne peut l'imposer
arbitrairement. L'individu doit s'y rsoudre de son plein
gr, et l'tat doit le lui rendre possible en assurant
l'entretien de sa vie. L mme, o pour des services
contraints, il une indemnit pcuniaire (paie
est accord
du soldat, taxe du tmoin, indemnit des jurs), celle-ci
n'a pas le caractre de L'on ne peut y voir que
salaire.

des frais d'entretien de l'individu pendant la dure du

service.
II. Le salaire.

Sommaire 100. Salaire conomique.

: 101. Salaire idal.
102. Salaire mixte.
103. Traitements des fonctionnaires.

Il se prsente sous une triple forme :

1. Salaire purement conomique (salaire ouvrier),

100. Salaires conomiques de l'tat. Le salaire ou-
vrier, pour les services rendus l'tat, embrasse les services
professionnels j infrieurs, sans caractre dtermin. Il
 102. SALAIRE MIXTE DE l'TAT. 133

s'applique, non-seulement aux services passagers (employs

de bureaux, journaliers et ouvriers utiliss pour les con-
structions publiques, etc.), mais aussi aux emplois perma-
nents (employs subalternes). Il un
est essentiellement
salaire conomique, c'est--dire un quivalent du travail, et
offre souvent une disproportion norme avec le traitement

des fonctionnaires. Mais la conception populaire y introduit

dj un lment idal. L'clat du service public illumine
encore les bureaux et les greffes il dore les plumes et les
:

encriers. Le dernier expditionnaire d'un greffe se gonfle

l'ide d'tre un rouage de la grande machine de l'tat. Il ne

lui manque plus qu'un titre rdacteur, secrtaire, conseiller

:

de chancellerie, pour porter au suprme degr le sentiment

de sa propre dignit.

2. Salaire purement idal.

101. Salaire idal de l'tat Les emplois dans lesquels
l'quivalent du service rendu est uniquement le pouvoir ou
l'honneur qui y sont attachs, s'appellent des emplois ou des
fonctions honoritiques. Dans la Rome ancienne, ils compre-
naient toute l'administration suprieure de l'tat (les

honores); ils ont, dans la Rome nouvelle, cd la place au

service sold de l'tat (n" 39). Dans les temps nouveaux,
pendant des sicles, l'Europe moderne les rattacha exclu-
sivement au service de l'glise et de la Commune. Puis, ils

ont reconquis une place minente dans les assembles

populaires sans indemnit. L o le reprsentant du peuple
reoit une indemnit, l'emploi rentre dans la catgorie
suivante.

3. Salaire mixte.

102. Salaire mixte de l'tat. Si la fonction est per-

manente, le salaire conomique qui y est attach prend le

nom de traitement, de solde, delgages. Si le service est passa-

ger, comme celui du dput ou de l'employ charg d'une

134 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

mission, le salaire sera une indemnit. Dans Tun et l'autre

cas, il prend, mon avis, le caractre dune sustentation
conforme au rang du fonctionnaire, et accorde pendant la
dure de son service. L, l'tat dispense le titulaire de
l'emploi, du souci de son entretien d'une manire perma-
nente; ici, il lui te passagrement cette proccupation.
Point de doute cet gard, quant aux indemnits. De par leur
destination mme, elles ne i-eprsentent que des frais de
voyage ou d'entretien. Ce n'est donc pas la nature ou la
difficult du travail qui fixe leur montant, mais bien la

dignit du rang de l'intress. C'est ce que dmontre toute

vidence la classification mme des indemnits et celle des
traitements. Il ne sera pas inutile de le prouver, car, et
c'est une erreur mon avis, les conomistes ont compris les
traitements dans la notion du salaire ouvrier.
103. Traitements des fonctionnaires.
Le traitement
n'est pas un salaire ouvrier : il du
n'est pas l'quivalent
service rendu. Bien souvent il ne rpond pas la valeur du
travail, telle qu'elle est normal des
tablie dans l'ordre
choses. Des banques, des socits prives, ont maintes fois
ofi'ert le dcuple de leur traitement des employs de l'tat,

dont elles recherchaient les services. Preuve vidente que

leur traitement n'tait pas un quivalent de leur travail. Je
soutiens qu'il en est de mme du traitement de la plupart
des ecclsiastiques et des professeurs, que dpasse parfois
le revenu d'un employ subalterne tel sacristain, tel :
appariteur, est plus fortun que son suprieur ecclsiastique
ou acadmique. Plus frappant encore se prsente le fait
pour l'ofiicier. Comment voir dans sa solde l'quivalent de
l'existence que le serment du drapeau l'oblige consacrer
toute entire au service? La solde de l'officier ais repr-
sente peine son argent de poche ; elle lui est de si peu
qu'il s'en passerait sans peine. Si l'tat paie la solde, c'est
qu'il y a pnurie d'officiers riches.
 103. TRA.ITEMENTS DES FONCTIONNAIRES. 135

La perfection du travail, sa quantit, sont les facteurs du

salaire ouvrier ; l'ouvrier habile et actif mrite d'tre
mieux pay que le maladroit et le paresseux. Dans le service
de l'Etat, cette circonstance n'a pas d'importance quant au
traitement; chaque fonctionnaire de mme catgorie, mri-
tant ou mdiocre, reoit le mme traitement. La diffrence
qui existe sous ce rapport entre les individus isols, peut
avoir de l'influence pour leur avancement et l'obtention
d'un salaire extraordinaire (gratification, n 98), elle n'en a
aucune pour le traitement. Celui-ci est fix par la loi, et il

lui manque cette souplesse d'accommodation individuelle

que possde un si haut degr le salaire ouvrier. Celui-ci
varie constamment d'aprs l'offre et la demande; le traite-

ment reste fixe pendant des priodes entires; les influences

auxquelles sont exposs le travail et le salaire ouvrier
n'ont pas prise sur lui. Le salaire s'arrte, pour l'ouvrier
infirme ; le traitement se continue, sous forme de pen-
sion, pour le fonctionnaire hors de service. L'homme d'affai-

res vigilant, parvenu la vieillesse, doit avoir regagn

le capital que son ducation commerciale lui a cot, et

avoir amass de quoi vivre. Rgulirement, ce n'est point le

cas pour le fonctionnaire. Son traitement lui fournit peine
de quoi soutenir son rang, et faire vivre les siens ; il ne lui
permet pas de refaire son capital, ou d'assurer le sort de ses
vieux jours. Lors donc qu'un savant distingu i^lJ a tendu
au service public cette vrit conomique, que le travail doit
couvrir ses propres frais, je crois pouvoir lui opposer deux
objections. Tout d'abord, en fait, pour autant que je puisse
en juger, la chose n'est pas exacte. Le fonctionnaire, c moins
de rompre ouvertement avec les usages, en s'abstenant
de parti pris, pour lui et pour les siens, de la reprsentation

(51) Engel, Ueber die Selbskosten der Arbeit, Zwei Vorlesungen^ Ber-
lin, 18C6.
136 CHAP. VII. MGANIQUE SOCIALE.

commande par la dignit de sa position, ne peut rien

pargner. Ensuite le service public n'a pas, et ne peut avoir,
cette exigence. Le capital du fonctionnaire lui est rembours
par cela seul que, sa vie durant, il a joui de l'avantage de
remplir une fonction. Par cet avantage, il l'emporte sur
l'homme d'affaires, et ce privilge n'est pas trop pay par le

sacrifice de ce capital. La faveur attache la position du

fonctionnaire rside, d'une part, dans ce que j'appelle le

salaire idal (position sociale, rang, pouvoir, influence,

genre de travail), d'autre part, dans la prminence du
traitement sur le salaire ouvrier. Infrieur celui-ci quant
au taux, il l'emporte sur lui, en ce qu'il est assur pour la
vie, qu'il chappe l'influence des crises conomiques,
qu'une incapacit passagre ne le fait pas cesser, qu'il crot
avec l'ge du titulaire, et que la pension conjure le danger
d'une infirmit complte. Le service public est une institu-
tion conomique d'assurance.
Ces avantages expliquent l'attrait qu'exerce le service de
l'tat, malgr la modicit relative des traitements qui y sont
affects. De tous les travailleurs, aucun n'a des ressources
aussi restreintes que le serviteur de l'tat, mais aucun non
plus n'a l'existence plus assure et plus exempte de dboi-
res. Exiger que le traitement doive rembourser son capital
de mise, ce serait constituer ce capital en rente viagre avec
obligation de le restituer aprs dcs.
Le traitement ne permettant pas, en gnral, de raliser
un excdent sur les besoins de la vie, ni de rassembler un
capital, il semble tout d'abord que le fils du fonctionnaire, ou
de l'officier peu fortun, devraient ncessairement renoncer
la profession du pre, et passer dans la classe ouvrire; que
le petit-fils seul, grce au nouveau capital acquis par le fils,

pourrait reprendre la profession du grand-pre. Mais cela,

lintrt du service ne trouverait nullement son compte.
Les fils de fonctionnaires et d'officiers ont une aptitude
 103. TRAITEMENTS DES PONCTIONNAIRES.
137
plus adquate la i.rofession
que les HIs des gens d'affaires
Ils
y apportent, il est vrai, quelque partialit et des
prjugs
ma,s ce qu'ils ont puis dans
la maison paternelle
est plus
favorable encore pour le service
de l'tat, que l'absence
de
prjuges de Ihomo mvus. Or,
l'exprience prouve que la
classe des fonctionnaires
se recrute par elle-mme
plus
aisment que ne le donnerait
penser ce que nous venons
de
signaler. C est qu ,1 y a deux facteurs
qui exercent ici leur
influence. Ce sont, en premier lieu,
les institutions publi-
ques et graluites, qui prparent
certains services
publics
es bourses, les coles
spciales, les subventions
et fondai
tions qu. facilitent les
tudes. La femme fortune reprsente
le deuxime facteur. Sa puissance
est grande dans le
systme du service public moderne.
Elle y est presque aussi
importante que l'institution des
examens. Tout s'arrange
du reste sans grande difficult la
fille du fabricant
:
ou du
marchand riche pouse l'officier ou
le fonctionnaire l'une
apporte son argent, l'autre sa
situation sociale partant :

quittes.
Le traitement n'est pas un salaire
ouvrier; c'est la thse
ngative que nous venons de
dmontrer. Nous allons main-
tenant nous convaincre que
le ct positif du
traitement
comme nous lavons affirm, est de
procurer la sustentation
contorme au rang.
Le salaire ouvrier (dans le
sens le plus large) donne
plus
que ce qui est ncessaire pour
satisfaire aux besoins
de la
vie(5~) Le traitement ne
procure rien au-del. Mais,
remar-
quons le bien, il s'agit de subvenir aux exigences
de la
position :
l est la clef de toute la
notion du traitement.

(52) Cette opinion, dmontre d'une

manire convaincante par An.v.
Smith, dans son clbre ouvrage,
T. I chao 8 a Pfp 7
7 .
conteste, mais
assurment non renverse nar 1
"
L. ''"'^"'
laquelle le salaire ouvHereli?
l'entretien de la
donn ""T
.''
^""^ ^' '^'''^ ncessaire
"^'^^^'^
pour
vie.
 CHP. VIT. MCANIQUE SOCIALE.
138

Ces exicrences dpendent

du rang occup par le fonction-
d'aprs le pouvoir qui y est
naire et ce rang se dtermine
traitement n'est pas en relation avec
attach. Le montant du
du fonctionnaire, sinon ce serait le plus apte qui
la science
lev. Il faut carter cette
obtiendrait le traitement le plus
traitement un quivalent quelconque
ide de voir dans le
acquises, du zle dploy. Le
du talent des connaissances
une situation conforme au
traitement ne sert qu' donner
plus
rancr que l'on occupe.
L'tat fournit des ressources
de sa fonction oblige a
arandes celui que l'importance
considrable. Et, d'aprs la
dermere
une dpense plus
n'est pas celle qui exige
le
classification des fonctions, ce
d'application, qui est la mieux
plus de connaissances et
donne la plus grande somme de
rtribue, c'est celle qui
implique le plus de -ntian e de
pouvoir, et qui, partant,
cet ordre d'ides, 1 Etat
na fait
H part de l'autorit. Dans
du peuple. Le POUvoir et
que suivre l'opinion nave
et le talent. Un
1 influence
imposent plus que la science
ambassadeur de haute naissance,
ministre, un gnral, un
petits tats allemands au
Tomme il y en avait tant dans les un
avaient, aux yeux de la foule,
temps du systme fdratif ,

si
oue fonctionnaire infrieur
autre lustre que l'officier
poste plus lev, doit attacher
distingus fussent-ils. A un
grande, et celle-ci rclame un rang,
une considration plus
en rapport avec elle.
des titres, un traitement,
cela mme, de la consi-
Le summum du pouvoir, et, par
dans la personne du souverain.
dration dans l'tat, rside
la monarchie
constitution-
A ce rana suprme, rpond, dans civile), tablie. par les
(liste
tlle la^dotation conomique
et videmment destine lui permettre
lois f'ondamentales,
qu'il occupe dans l'Etat. En deux mots :
le
de tenir le rang
attache la fonction; il
traitement rpond l'autorit
fourni.
ne dpend point du travail
lment, secondaire et tout d'quite, vient
Un autre
 103. TRAITEMENTS DES FONCTIONNAIRES. 139

rgler encore la mesure des traitements; il rside dans les

ncessits de la vie, qui augmentent avec l'ge. Le clibataire
a moins de besoins que Thomme mari. Pendant les pre-
mires annes du mariage, les dpenses faire pour les
enfants sont moindres que plus tard, mesure que ceux-ci
croissent en ge. Aussi le traitement augmente-t-il avec les
annes de service, alors cependant que la fonction reste
la mme, et que l'aptitude au travail diminue chez le titu-
laire.

Le traitement est destin soustraire le fonctionnaire

aux soucis qu'entrane le soin de son existence, et cette con-
sidration vise aussi la femme et les enfants, car la constitu-
tion d'une famille est lecomplment ncessaire de toute
existence. Cette destination accessoire du traitement est
officiellement consacre dans la pension accorde la veuve.
La pension, celle de la veuve comme celle da fonctionnaire,
ne fait que continuer leur entretien, aprs la cessation de la
fonction. Si le traitement tait un salaire, la pension ne
pourrait se justifier; aucune loi financire n'oserait la con-
sacrer. Si, au contraire, le caractre du traitement est tel
que je viens de le dcrire, la pension n'en est que la cons-
quence logique.
L'interdiction, pour le fonctionnaire, de l'exercice de toute
autre profession lucrative, dcoule du but mme en vue du-
quel un traitement lui est accord. Si le traitement tait un
salaire ordinaire, on ne comprendrait pas que l'tat interdt
ses fonctionnaires de rechercher un supplment de res-
sources dans une occupation accessoire; il devrait, au con-
traire, favoriser leurs efforts dans ce sens, permettreet leur

de suppler l'insullisance de leur traitement. Mais il

natrait de l, contre ltat, le reproche qu'il ne fournit pas
ses serviteurs ce qu'il leur doit : le moyen de subvenir aux
besoins de leur existence. Cette interdiction ne dcoule pas
de l'obligation incombant au fonctionnaire de vouer toute
140 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

son activit au service public : ce qui le prouve, c'est qu'elle

s'tend la femme du fonctionnaire. La femme d'un Prsi-
dent de cour, ne peut exploiter un magasin de modes, celle
de l'officier ne peut vendre des lgumes. Celui qui se per-
mettrait pareil cumul se dgraderait lui-mme.
La modicit relative des traitements me fournit un dernier
argument. Le traitement ne dpasse jamais ce qui est nces-
saire pour soutenir dignement son rang; le salaire, souvent,
va bien au del. Il y a de gros traitements, mais, souvent,
les i^lus levs permettent peine de mener un train con-
forme la position. Le traitement d'un ministre n'atteint
jamais ce que gagne un tnor clbre ou un chirurgien
renomm. Aussi le fonctionnaire en activit de service ne
peut-il rien pargner : il ne peut mme refaire son capital
de mise. L'artisan, le fabricant, le marchand, qui, aprs
une vie de labeur, n'ont pu raliser des conomies, prou-

vent par cela mme qu'ils ont mal dirig leurs affaires.
Le fonctionnaire qui s'enrichit au service de l'Etat, n'a pas
soutenu son rang, ou a forfait. Le fonctionnaire entr sans
fortune au service de l'tat, ne laisse gnralement sa mort
qu'une veuve, des enfants, et des dettes trop souvent. Le
compte de l'tat n'est juste que si son serviteur mort laisse
une situation nette. Et il faut avouer que l'tat est bon
comptable, et que si, sous le rapport de l'organisation des
traitements, un reproche peut l'atteindre, ce n'est certes pas
celui d'avoir trop donn, mais bien d'tre rest en de de
ce qu'exigent la position et le rang. Cette conomie consti-
tue une injustice l'gard de l'individu, et elle est contraire
l'intrt vritable du service public. Prendre les gens par
la famine, n'est pas le moyen de dvelopper chez eux le sen-

timent du devoir et le sens de l'idal.

La nomenclature des diverses indemnits accordes,

Rome, pour prestations de services publics, vient parfaite-
ment confirmer cette apprciation. Seul, le salaire du fonc-
 103. TRAITEMENTS DES FONCTIONNAIRES. 141

tionnaire subalterne est dsign comme salaire ouvrier

proprement dit (merces)(53) . Toute autre gratification repose,
de par son nom mme, sur l'ide de sustentation(4). H en
est ainsi, dans le service militaire, du stipendium, de Ys
hordeariiim, du solarium, du congianumi^'^); dans le service
civil, de Vannona, des cibaria, de la sportula, du viaticum, du
vasariumi^^) , et des salaria de ceux qui enseignaient publi-
quement les arts et les sciences.
Tous les traits particuliers du traitement nous ramnent
toujours cette ide : subvenir aux besoins de la position.
Celui qui se voue au service de l'tat ou de l'glise, doit faire
abstraction du gain, t ne considrer que la noblesse de la
profession. Mais pour qu'il puisse s'y adonner complte-

(53) Lex Cornelia de XX qusestoribus I, 2, II, 33 (Brdns, Fontes juris

rom. antej., d. III, p. 79). Gic, Verr. III, 78.

(54) L'article : habitation, qui joue un si grand rle dans la question

actuelle des traitements (habitations de service, indemnit de logement,
billets de logement), ne se trouve pas reprsent dans cette liste. Nos
expressions actuelles traitement, solde, gages, rmunration, la diff-
:

rence des expressions romaines, ne contiennent aucune indication du but

poursuivi.
(55) 1. S ipendiuiii de slips qui, dans le langage de l'poque postrieure,
signifie un petit secours pcuniaire, mais
qui, originairement, en
conclure d'aprs la corrlation avec stipula (chaume), semble avoir
signifi des crales; transition de l'objet de valeur originaire pour
l'agriculteur l'argent, analogue celle qui a eu lieu pour Je btail (pecus
pecunia). 2. Aes hordearium Gaus IV, 27 : pecunia ex qua hordeum equis
eral comparandum. 3. Salarium = l'approvisionnement de sel converti en
argent. 4. Congiarium = originairement, une quantit dtermine d'huile,
de vin, de sel.

(56) Dansl'annona et les cibaria, la signification est vidente; sportula

signifie lepanier fruits ou provisions, puis, sous l'empire, les frais
des servants de justice; viaticum, les frais de voyage; vasarium, un prix
forfait pour l'quipement des gouverneurs de province, qui l'origine
leur tait donn en nature. L'lment de conformit au rang que je fais

valoir pour les traitements est ici expressment attest; v. les citations
dans MoMMSEN, Rom.. Staatsrecht, I, p. 240, note 2, p. 241, note 4. L'on y
trouvera, p. 244 et s., d'autres indications sur ces expressions.
142 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

ment, l'tat et l'glise doivent lui enlever le souci de

l'entretien de son existence. Le traitement a pour but dclar
de rendre possible l'exercice exclusif d'une profession dter-
mine.
Nous de notre tude de la notion du
voici au terme
salaire. Elle nous a montr q'ie le service de l'tat et de

l'Eglise n'est pas compris dans la notion ordinaire du mot :

commerce juridique. En fait, cependant, les choses sont

identiques. Ce service, comme le commerce juridique,
rpond un besoin de la socit. Il a pour mobile, comme
celui-l, le salaire. Seulement, ici, le salaire prend une
physionomie spciale. Qu'un particulier engage les services
d'un mdecin, d'un architecte, ou que l'tat fasse appel
leur concours, il s'agit toujours, soit de faire face des
besoins, soit de tirer parti de services rendus. C'est toujours
un change, dans le sens tendu du mot, c'est--dire un
acte du commerce juridique.
A cette forme fondamentale des relations sociales, les

changes, nous en avons prcdemment (n 66) oppos

une seconde : l'association. Nous allons l'tudier.

8. L'association.

Sommaire : 104. Deuxime forme fondamentale du commerce

juridique.
L'association
105. Motif pratique de l'asso-
ciation. 106. Universalit de l'association.
107. Intrts
particuliers et intrts communs dans l'association. 108 For-
mes de l'association.
109. Socits anonymes.

104. Deuxime forme fondamentale du commerce juri-

dique : l'association. Le contrat d'change repose sur
la diversit du but poursuivi par les contractants, la socit
suppose son galit. Envisag au point de vue de la circu-

lation des biens, le rsultat de l'change fait que deux

valeurs (choses, argent, services) prennent la place l'une
de l'autre. Ce qu'avait l'un avant le contrat, un autre l'a aprs
 105. MOTIF PRATIQUE DE L ASSOCIATION. 143

son excution. Dans le rapport de socit, le mouvement

est convergent; pour les contractants, le but est le mme,
lemoyen de l'atteindre est le mme, le rsultat flnal est
commun.
Ce n'est pas la bienveillance qui pousse l'homme s'unir
un autre, avec lequel en tin de compte il devra partager.
La bienveillance est trangre au commerce juridique. Tous
les contrats relevant de celui-ci, sont bass sur l'gosme, et
le contrat de socit de mme. Certes, la bienveillance y
peut intervenir, comme on peut, par gracieuset, vendre ou
louer une chose au-dessous du prix. Mais j'entends alFirmer
que, d'aprs sa fonction sociale et sa destination, le contrat
de socit est au service de l'gosme, et non celui de la
bienveillance. L'goste ne partagera pas ce qu'il peut avoir
seul ; y trouve son avantage.
sil le fait, c'est qu'il
Motif pratique de l'association.
105.
Il est certains

buts que les efforts de l'individu isol ne sauraient atteindre,

et qui exigent imprieusement le concours de plusieurs.
Pour obtenir ces rsultats, l'association s'impose. Il en est
ainsi des iins que se proposent de nos jours les commu-
nauts politiques ou religieuses, et l'tat. Autrefois, celui
qui voulait poursuivre ces rsultats devait ncessairement
chercher des allis. Avant d'tre des institutions publiques
ou religieuses, ces buts (par exemple, la sret publique, la
construction de routes, d'coles, la bienfaisance, l'rection
d'glises) taient poursuivis par des associations libres.
Pour les atteindre, l'individu n'a pas le choix; il doit y
renoncer entirement, ou bien les poursuivre avec le con-
cours d'associs. D'autres buts, au contraire, peuvent tre
russis, soit par l'individu isol, soit au moyen de l'associa-
tion par exemple, les affaires commerciales, les entrepri-
:

ses industrielles. Le motif qui dtermine ici l'individu

s'associer avec des tiers, c'est qu'il lui manque l'une ou
l'iiutre condition ncessaire au succs de l'entreprise. Ses
144 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

connaissances en affaires sont suffisantes, ses relations

tendues, mais ce serale capital qui lui fera dfaut. Ou

bien, possdant le capital, manquera les connaissances
il lui

techniques ncessaires; ou bien encore, pourvu de ce ct,

ce sera la confiance du monde des affaires, et la clientle,
qu'un autre devra lui apporter. Dans le contrat d'change,
la diversit du but est en corrlation avec la diversit des

prestations rciproques (n 66) ; dans l'association, l'identit

du but se concilie aussi bien avec la diversit des moyens
apports par les associs qu'avec leur identit.
Le contrat d'change, tout aussi bien que l'association,
admet ce concours d'autruV; celui qui peut fournir les fonds
ncessaires pour la russite de l'entreprise, mais qui
manquent les connaissances techniques ou commerciales
requises, s'assure les services d'un technicien, d'un compta-
ble. L'argent lui fait-il dfaut, il s'adressera au capitaliste,

et en empruntera. Bref, par l'change, aussi bien que par

l'association, on peut se procurer tout ce qu'il faut pour
mener une uvre bien. Il serait impossible de dterminer
d'une manire gnrale ce qui fait choisir l'une forme
plutt que l'autre. Tel aura recours l'association, parce
qu'on exige de lui un partage des bnfices, un droit de
contrle, une coopration l'entreprise, ou qu'il espre
obtenir un concours plus efficace de la part d'intresss
dans l'affaire. Tel autre se trouvera en situation de prendre
l'affaire son propre compte, et de se passer d'auxiliaires.
L'change, comme l'association, ont chacun leurs avantages
trop bien connus des juristes, pour que j'aie besoin d'y
insister.
L'association, comme nous l'avons vu, se base sur des
rapports intresss; c'est un contrat d'affaires. Elle rentre
dans le systme de l'gosme sentiment de la bienveil-
: le

lance n'a rien y voir; celui qui s'associe recherche son

avantage propre, et non celui d'autrui. S'il agit dans un
 105. MOTIF PRATIQUE DE l'aSSOCIATION. 445

autre but, il va rencontre du principe de l'association; il

agit aussi irrationnellement que clui qui, au moyen d'un

contrat de vente, chercherait faire une libralit l'ache-
teur (57). Dans l'association, toutefois, l'gosme ne joue pas
le mme que dans
rle les contrats d'change. Ici, les
deux contractants ont des intrts diamtralement opposs ;

si la vente est favorable pour l'acheteur, c'est au dtriment

du vendeur, et vice versa. Smi dommage, mon bnfice, est la

devise de chaque contractant. Nul ne peut en vouloir

l'autre de veiller ses propres intrts exclusivement
(note 28, p. 84). Il en va tout autrement dans l'association :

l'intrt particulier et celui d'autrui marchent de front. Si

l'un des associs se trouve ls, l'autre souire un dommage
gal; l'avantage de l'un est aussi celui de l'autre. L'ide de la
solidarit des intrts doit guider les deux parties dans la

conclusion du contrat de socit. Si l'une au lieu de d'elles,

poursuivre l'avantage commun, ne recherche que son intrt

propre, elle dtruit l'essence mme de l'institution une
pareille pratique, si elle se gnralisait, la ruinerait pour le

commerce juridique. Un associ intidle est un tratre :

d'aprs le droit romain, il encourait l'infamie. Cette peine n'a

jamais atteint la tromperie dans l'change (58).

(57j Les Romains, en souvenir de la fable d'sope, ont donn le nom

de xocietas leonina, pareille socit mal entendue. L. 29 1.2 pro socio
(17.2). Ils la dclarent nulle. L. 5 2 ibid. donationis causa socieias recte
:

non contrahilur. Sur la vente comme moyen

de donner, v. L. 36 de conlr.
emt. (18.1) pretiiim.. doaationiit causa non exacturus non videlur vendere.
L. 3 Cod. ibid. (4.38).. emtioni sui defecit substantia.
(58) Les Romains ont exactement reconnu fondamentale
cette diffrence
enti'e la socit et tous les autres contrats. La
pour eux, est un
socit,
genre de rapport fraternel {socieias jus quodammodo fraternitatis
insehabet. L. 63 pr. pro socio (17.2); aussi, la dillrence de la libert
reconnue aux parties, dans les contrats d'change, de se prjudicier
l'une l'autre, est-elle rgie par le principe de l'galit (non de l'galit
extrieure, mcanique, mais de l'galit interne. L. 6. L. 29 p. L. 80 ibid.).
Le dol, dans la constitution de la socit, entraine la nullit (L. 3 3,

10
146 CHAP. YII. MCANIQUE SOCIALE.

Il s'ensuit que, cre pour servir des intrts gostes,

l'association, par une apparente contradiction avec son
essence, commande Tassoci de veiller aux intrts d'autrui
comme aux siens propres. Dans le systme juridique, elle
marque le point o l'gosme et] l'abngation se joignent et
se confondent. L'change, la donation, la socit, sont les
trois contrats types qui, dans le domaine juridique, puisent
toutes les modalits possibles du rapport entre la volont de
l'individu et son intrt. Dans l'change, il poursuit son
intrt propre aux dpens de celui d'autrui (gosme); dans
la donation, il met en avant l'intrt d'autrui aux dpens de
son intrt propre (abngation); dans la socit, il poursuit
son intrt propre dans celui d'autrui, et rciproquement.
L'association tient la balance gale entre ces deux intrts.

L'association ne s'entend pas uniquement dans le sens

qu'y attache le droit priv, ni en particulier des socits
commerciales; sous ce rapport troit, l'action morale exerce
par la volont sur les relations sociales serait de minime
importance. Prise dans le sens du juriste, la socit n'est
qu'un cas d'application particulier d'une notion plus gn-
rale. Elle est une institution type, comme l'change et la
donation. Derrire l'change dans le sens restreint du mot,
viennent se ranger tous les contrats de permutation, tout
le commerce des changes derrire la donation, apparais-
:

sent tous les contrats libraux, le systme tout entier de la

bienveillance {U" 53; ; de mme, l'association, viennent se

L. 16 1de minor. 4.4): une condamnation pour dol entrane l'infamie;

mme aprs la dissolution, les socii se doivent des gards dans l'excution
{benef. competenliae); pendant la dure de la socit, ils ne rpondent que de
la diligentia quam in suis rbus. Toutes ces rgles, l'exception de l'infamie,
se retrouvent dans rapport dotal entre mari et femme (remde contre
le
les prjudices : L. 6 -^ de J. D. 23.3, nullit du chef de dol L. 22 2 :

sol. matr. 24.3, benef. compet. L. 20 de re jud, 42.1, diligentia quam in

:

suis rbus: : L. 11 God. de pact. conv. 5.14). Aucune de ces rgles ne se

retrouve dans les contrats d'affaires.
 106. UNIVERSALIT DE l' ASSOCIATION. 147

joindre tous les rapports de mme nature : toutes les com-

munauts, toutes les unions, depuis les plus humbles jus-
qu'aux plus hautes, l'tat lui-mme et l'glise. Nous les
embrassons tous l'aide de ce seul mot : Vassociation.
106. Universalit de rassociation. h' association com-
porte l'application la plus gnrale; elle est, en ralit,
comme je l'ai dit (n* 104), la deuxime forme fondamentale
de l'existence sociale.
Hormis la vie de famille, je ne connais pas de but humain
qui ne puisse tre, et n'ait t, poursuivi sous forme d'asso-
ciation. Nous rencontrons toujours, ct de l'individu, un
groupement qui vise aux mmes fins; pour une foule de
celles-ci, Tassociation est la seule forme possible, pour
d'autres, la seule pratique.
Prenons d'abord le but le plus infime de la vie indivi-
duelle : celui qui tend la satisfaction des besoins corpo-
rels; immdiatement, ct de l'individu, nous voyons
surgir l'association sous la forme de socits de consomma-
tion. Pour les besoins des relations prives, elle cre les
socits d'agrment (clubs, casinos) et les socits prives.
Dans le domaine des affaires, elle cre les socits de pro-
duction, les banques, etc. Elle finit par tout englober, et
partout o il y a un gain raliser, elle est entre en lice.

Viennent ensuite l'enseignement, l'ducation, les arts, la

science, la bienfaisance. L'tat, aujourd'hui, en gre les
intrts, soit seul, soit comme partie principalement int-
resse; l'origine, l'association s'en occupait exclusivement,
et maintenant encore, en bien des matires, elle entre en
concurrence avec l'tat. Qui dira o s'arrte l'activit des
associations? A notre mort mme, c'est encore une associa-
tion qui s'occupe de nos funrailles, et qui vient au secours
de ceux que nous laissons derrire nous.
Nous en arrivons enfin l'expression la plus haute de
l'association : l'glise et l'tat, les Communes, et toutes les
148 CHP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

corporations ou unions qui en dpendent. Lintimit de la.

vie familiale mise part, et aussi les relations qui puisent

leur source dans lecur de l'homme, tous les buts de l'hu-
manit sont travaills par l'association. Rien que comme
forme, et sans spcification de but dtermin, elle est le
vase immense qui se prte recevoir tout ce qu'il faut
pour les besoins de la vie humaine.
Et le contenu grandit sans cesse : l'tat, les Communes,
sous leur forme existante, poursuivent des buts qui, ant

rieurement, taient raliss sous d'autres formes; des asso-

ciations indpendantes s'lvent, qui s'attachent raliser
des buts anciens et des buts nouveaux, O s'arrtera le
progrs dans cette voie ? C'est ce que l'imagination ne
saurait se reprsenter. Mais sans tre prophte, on peut
prvoir que l surtout gt le renouvellement progressif de

la physionomie de notre vie, ainsi que le dveloppement

ultrieur du droit. Les Romains ont apport tout un
ct du droit, celui du commerce des changes, une telle
perfection, qu'il n'est rest aux modernes que peu de choses
faire pour le complter sous certains rapports (change,
assurances, droit maritime, etc). Dans d'autres parties, au
contraire, leur activit pourra se donner carrire. L'histoire
du commerce des actions dans les derniers dix ans atteste
combien il leur reste accomplir. Sous les yeux du lgis-
lateur moderne, les socits anonymes se sont transformes
en agences de vols et de tromperies ; leur histoire secrte
rcle plus de bassesse, d'infamie, de coquinerie, qu'on n'en
trouverait dans un bagne; seulement, ici, les voleurs, les
trompeurs, les coquins, sont aux fers l, ils roulent sur l'or.
:

107. iQtrts particuliers et intrts communs dans

l'association.
Reprenons une ide que je n'ai fait
qu'effleurer. Je veux dmontrer ce que prsente de caract-
ristique pour l'association, au contraire de ce qui se passe
dans les autres rapports contractuels, la combinaison de
 107. INTRTS DANS L'ASSOCIATION. 149

l'intrt particulier avec l'intrt d'autrui (p. 145). Dans

l'associai ion, l'un et Faiitre se confondent; celui qui poursuit
son intrt propre, travaille aussi dans l'intrt d'autrui, et
vice versa. La volont de l'individu, mise en mouvement
par la puissance de l'intrt, est inspire par l'amour du bien
public. Le phnomne est intressant, non-seulement
raison de son rsultat, mais dans son origine mme. A qui,
dans les phnomnes sociaux, voit autre chose que de purs
faits, et qui en veut pntrer la raison, l'existence de ce
sentiment l'amour du bien public doit inspirer bien
des rflexions. L'amour du bien public, mergeant du sys-
tme de l'gosme. est chose aussi nigmatique qu'une
fleur panouie sur un rocher aride. O est la sve qui les
nourrit?
L'amour du bien public n'est qu'une forme ennoblie de
l'gosme; c'est l'gosme de Thomnie assez clairvoyant pour
se rendre compte que son bonheur ne rside pas unique-
ment dans ce qui le concerne immdiatement, et dans ce
qui lui appartient exclusivement, mais aussi dans ce qu'il
a avec d'autres. C'est l'gosme dirig vers ce qui nous est
commun avec d'autres (intrts gnraux, opposs aux
intrts individuels). L'individu y expose son intrt
particulier pour favoriser l'intrt gnral. C'est l, au
point de vue moral, un fait digne d'observation. Non pas
parce qu'il nous montre l'union intime de l'gosme avec
l'abngation, qui en est la ngation, mais parce qu'il rsoud
clairement le problme le plus ardu de la morale, en faisant
comprendre comment l'homme, c'est--dire l'goste, atteint
l'abngation. L'abngation ne descend pas du ciel comme
quelque chose de surnaturel destin refrner l'gosme
humain; elle est fille de la terre, et l'gosme lui a donn sa
substance. Je ne pourrai dvelopper cette ide qu'en
exposant la thorie de la moralit (chap. IX); ici, elle nous
mnerait au del de l'gosme, qui est notre thme actuel.
150 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

108. Formes de l'association. La socit, telle que la

conoit le droit romain, est la forme la plus simple de

l'association : les associs participent l'entreprise com-
mune, comme si elle leur appartenait en propre; tout
se fait par tous; pas de rsolution, qui ne soit prise, pas
d'acte qui ne soit accompli, sans la coopration de tous.
Sous ce rapport, la socit anonyme forme un contraste
parfait. Ici, les associs restent trangers l'administra-
tion; ils l'abandonnent des tiers qui peuvent tre des
mais ne le sont pas toujours. On y rencontre
socitaires,
donc spars, deux lments qui, gnralement en droit,
se trouvent runis dans la seule personne de l'ayant droit :

l'intrt et la disposition; ici par contre, l'actionnaire

conserve son intrt, sans en avoir la disposition, tandis
que l'administrateur dispose, sans que son intrt soit en
jeu. Cette sparation peut aussi, on le sait, se prsenter
dans d'autres rapports. La raison est toujours que le

dtenteur du droit n'est pas, momentanment ou d'une

manire permanente, en tat de grer l'affaire, soit
raison de l'absence de qualits personnelles ncessaires
(personnes sous tutelle), soit raison d'loignement, soit
encore cause du nombre trop considrable d'intresss.
Il s'tablit alors un rapport qui, en droit, prend le nom de
reprsentation. Il y a une distinction faire : ou bien le repr-
sentant ne fait qu'excuter la rsolution prise par son
mandant, sans aucune initiative de sa part ou bien il dcide ;

lui-mme de la rsolution prendre la place du repr-

sent (incapable ou empch), dont il gre les affaires.
Sont dans ce dernier cas le tuteur, l'administrateur d'un
:

patrimoine (curateur de faillite), lorsqu'il s'agit d'intrts

particuliers, et la direction, lorsqu'il s'agit d'associations
(non seulement les socits anonymes, mais toutes autres
corporations etc.). Deux lments caractrisent la position
juridique du reprsentant : pouvoir de disposition sur un
 109. SOCITS ANONYMES. 151

droit appartenant autrui, obligation d'en user dans le seul

intrt du reprsent.
109. Socits anon3nnes. C'est ce dernier lment qui
rend Pas de trahison possible tant que
la situation prcaire.

l'intrt propre dirige l'afaire. Mais la garantie que donne

cet intrt disparat si le pilote est un tranger, car alors il
peut gouverner dans sonintrt particulier, au lieu de n'avoir
en vue que l'intrt d'autrui. La situation de l'administra-
teur l'expose bien des tentations. Tenant en mains le bien
d'autrui, le dsir et la facilit de se l'approprier sont toujours
imminents. Le vol devient ais, la tromperie trouve toutes
voies ouvertes. Un aussi pressant pril rclamait une
sret. Le droit y a pourvu pour les tuteurs et administra-
teurs de biens et d'intrts publics, c'est- dire pour les
fonctionnaires. Cela n'a pas d'intrt pour nous; mais il n'a
pas russi en ce qui concerne les administrateurs des
socits anonymes; l'exprience des dernires annes le
prouve. L'obligation, pour la direction, de rendre compte

l'assemble gnrale, n'a empch ni une fraude ni un men-

songe cela dit la valeur de la mesure. Autant dire que le
:

devoir impos au tuteur de rendre compte son pupille

protge celui-ci. Il faudrait d'autres moyens, cela est hors de
doute. Je suis convaincu que la loi de l'avenir dictera des
pnalits publiques et prives, qui serviront de mesures de
garantie contre les mfaits. Le droit moderne prsente ici
une lacune bante. Dans sa forme actuelle, la socit ano-
nyme est organise de la faon la plus imparfaite et la plus
dangereuse, et les cataclysmes qui ont boulevers le monde
des dans ces derniers temps, ont leur source dans
alEfaires,

cette imperfection de la loi, ou s'y rattachent troitement.

Je passe sur l'effet profondment dmoralisant, qu'a amen
le rgime des actions, en empoisonnant les sources mmes
de l'honneur et de l'honntet; je n'ai en vue que le ct
conomique de la question. Quels que soient les avantages
152 CHAP. YII. MCANIQUE SOCIALE.
sociaux qu'aient introduits les socits anonymes, les
maldictions qu'elles ont souleves dpassent leurs bienfaits.
Les dsastres qu'elles ont causs dans la fortune prive,

sont plus graves que si le feu et l'eau, la disette, les trem-

blements de terre, la guerre et l'occupation ennemie,
s'taient conjurs pour ruiner la richesse nationale. Com-
parez les listes des cours depuis la dernire catastrophe
(1873), avec ceux de la priode de fondation ! Le rsultat est
crasant; et rien ne peut Il nous
dissimuler l'abme.
montre le tableau d'un champ de bataille ou d'un cimetire
mares de sang, cadavres, tombeaux maraudeurs, fos-
soyeurs ces derniers seuls sont l'aise, car seuls ils ont
gagn ! Si encore les intresss immdiats avaient seuls eu
ptir des effets dsastreux des socits anonymes, on
pourrait se consoler de leur ruine : ils n'avaient qu' user
de plus de prvoyance, bien que leur btise, aprs tout,
n'excuse pas les tromperies commises leur dtriment.
Mais le contre-coup s'en est fait sentir la socit
toute entire. Les socits anonymes sont parvenues
compromettre l'quilibre conomique sur lequel repose tout
l'ordre et la sret de notre commerce juridique : elles ont
dtruit, dans les ventes et locations, l'quilibre entre le prix
et la marchandise, dans la spculation, celui entre le gain et
la perte, et dans l'industrie, elles ont fauss la balance entre
les besoins et la production. L'homme d'affaires ne paie pas
les choses au del de leur valeur; le plus puissant commer-
ant, dans l'unique dsir de faire des affaires, n'achtera pas
plus cher pour revendre meilleur march que ses concur-
rents; l'industriel ne forcera pas sa production au del du
ncessaire dans leurs spculations les plus hardies, ils ne
;

perdront pas de vue les rapports entre la mise, le bnfice

et la perte le simple calcul de l'gosme leur en fait une
loi. Comment se fait-il donc que les socits anonymes
aient fait table rase de ces considrations? C'est que la
 109. SOCITS ANONYMES. ,
153

direction opre avec l'argent d'autrui. Le mobile de l'intrt

X)articulier, suprme rgulateur des relations sociales,
ce
n'existe pas pour elle, et le sentiment du devoir, qui seul
peut tenir la place de l'intrt reste, pour un grand nombre,
une quantit absolument inconnue. Une direction charge de
crer une entreprise, n'hsite pas payer au-del de la
valeur les choses et le travail. Elle puise dans la poche
d'autrui, et le juste prix ne lui importe gure. Son seul but
est de mettre au plus tt l'entreprise sur pied. L'argent
d'autrui, c'est de la semence qu'on jette au vent. Germe-t-
elle, tout est bien; la spculation s'annonce brillante; il

arrive mme souvent que l'affaire est organise de telle

sorte que ceux qui l'ont mise en train la gardent alors
pour eux seuls. Mais la moisson vient-elle manquer? tant
pis pour les propritaires. Le rgime des actions fait pen-
dant au crdit; ici, comme l, c'est l'argent des autres qui est
en jeu; tout ce que j'ai dit de l'un (n 92) s'applique

l'autre avec bien plus de raison encore.

9. Autres bienfaits du commerce juridique.

Sommaire : 110. L'indpendance de l'individu assure.
111. L'galit des personnes. 112. La justice dans le domaine
conomique.

La tche que je m'tais assigne consistait montrer la

socit se servant du mobile de l'go'isme, pour satisfaire
aux besoins sociaux. L'appareil dont elle se sert n'existe
pas tout prt fonctionner il se dveloppe et se dploie
:

peu peu, sous l'influence d'une force motrice le but ou la :

fmalit. Ce point de ma dmonstration atteint, je vais

analyser les autres problmes sociaux que le commerce
juridique parvient rsoudre plus ou moins.
Ce sont : 1. L'indpendance de l'individu.
2. L'galit des personnes.
3. L'ide de justice.
154 CHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

1. L'indpendance de l'individu.

110. L'indpendance de l'individu assure par le com-

merce juridique. L'homme indpendant n'est pas. comme
on le dit habituellement, celui qui a le moins de besoins

satisfaire. C'est l une indpendance peu enviable, et sous

ce rapport, l'animal nous est suprieur, et le sauvage
l'empoite sur l'homme civilis. L'indpendance consiste
pouvoir satisfaire ses besoins. C'est le commerce juridique
qui en assure les moyens. Ce service qu'il rend la socit
des hommes est la base de l'indpendance humaine. S'il le
fait dpendre de cette condition la possession de l'argent,
:

il ne s'ensuit pas que la charge compense le bienfait, car s'il

est vrai que sans l'argent le commerce juridique perd toute
valeur pour l'homme, il est tout aussi vrai de dire que
l'argent devient un facteur inutile sans les relations sociales.
Des monceaux d'or ne servent de rien au milieu d'une popu-
lation sauvage, chez laquelle on ne peut rien acheter de ce qui
sert l'existence : la plus petite somme d'argent, chez nous,
peut procurer les plus nobles jouissances. Dans un pays
civilis, l'ouvrier, avec son salaire, peut acqurir les fruits du
travail de milliers d'hommes. Le sou que nous payons, nous
procure ce qui se produit l'autre bout du monde, et met
Tuvre une multitude de mains humaines. S'il est vrai qu'il
n'y a pas de travail qui ne soit rmunr, que tout acheteur
d'une marchandise paie les efforts qu'il a fallu faire pour la
produire, depuis le moment o sa matire premire s'est
dtache du sol, jusqu' celui o elle arrive entre ses mains,
les quelques sous donns pour l'acquisition d'une tasse de
caf ou d'un joijrnal, contribuent tous les frais qu'a nces-
sits la production de l'un et de l'autre. Dans le caf, il paie
sa part dans la rente foncire du propritaire de la planta-

tion, dans les frais de culture et de transport, dans les

 111. l'galit des personnes. 155

primes d'assurances, les loyers de l'quipage, les bnfices

de l'armateur et de l'importateur, la commission du cour-
tier, l'impt, le gain du boutiquier et du cafetier. Voil pour
le seul caf; le compte recommence pour le sucre et le lait.
Avec le sou que cote mon journal, je paie l'diteur, l'impri-
meur et ses ouvriers, le fabricant de papier, les rdacteurs
et les correspondants, les dpches tlgraphiques, la poste,
le distributeur. Les parts que je paie ainsi ne peuvent se
dterminer mathmatiquement, mais il n'y a pas nier
qu'elles ne soient comprises en proportions infinitsimales
dans le sou que je paie.
Ce phnomne est le produit de trois progrs que nous
devons la perfection de notre systme actuel des relations :

la division du travail, l'intensit de la force productive,

et l'expansion du commerce travers le monde entier. Tous
les trsors de Grsus n'eussent pu lui procurer une tasse de
caf, ni un numro de journal, s'il avait d faire accomplir
pour lui seul toutes les oprations ncessaires pour leur
acquisition. Le pauvre, aujourd'hui, pour quelques sous, a
plus d"hommes son service, et dans tous les coins de la
terre, que Grsus n'en et pu trouver, mme en vidant ses

coffres.

2. Le principe de l'galit des personnes.

111. L'galit des personnes dans le commerce juri-

dique. ~ Le commerce juridique fait abstraction des per-
sonnes; il n'a souci ni du grand seigneur, ni du proltaire,
de l'homme clbre ni de l'obscur ignorant, du rgnicole ni
de l'tranger. 11 ne connat que l'argent. Gette indiffrence
pour la personnalit consquence vidente de l'gosme,
qui n'a autre chose en vue que le gain au point de vue
est,

social, d'une valeur vraiment inapprciable, car elle garantit

tout homme, quel qu'il soit, pourvu qu'il sache payer, la

156 GHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

certitude de pouvoir satisfaire les besoins de son existence,

la possibilit de mettre celle-ci au niveau des conditions de
civilisation de son poque. Cette situation sociale de
l'homme est inexpugnable. L'tat peut lui enlever son hon-
neur, le priver de sa libert; l'glise, les associations
peuvent le chasser; le commerce juridique ne le rejette

jamais. Celui qui est impropre tout, celui dont on fuit tout
contact, vaut toujours qu'on fasse des affaires avec lui.

L'argent est une recommandation que la socit ne laisse

jamais protester.
L'indiffrence du commerce juridique l'gard de la per-

sonnalit quivaut h l'galit absolue de tous dans le com-

merce juridique. Nulle part, le principe de l'galit ne se
trouve plus compltement ralis en pratique. L'argent est le
vritable aptre de l'galit. Les prjugs sociaux, toutes les
antithses sociales, politiques, religieuses, nationales, ne
sauraient prvaloir contre-lui. Est-ce un bien ? est-ce un
mal? Ceci dpend du point de vue o l'on se place. A consi-
drer le pourquoi de la chose, on ne saurait la louer elle :

est dicte par Tgosme, et le sentiment de l'humanit n'y

a point de part. Mais au point de vue de l'effet, je ne puis
que rpter que l'gosme, en se servant lui-mme, favorise
la famille humaine; uniquement proccup de lui-mme et
de son intrt, il ralise dans son domaine, sans le savoir,

sans le vouloir, un principe auquel il rsiste partout

ailleurs, celui de l'galit des personnes (5^).

3. L'ide de justice.

112. La justice dans le domaine conomique. L'ide

de justice reprsente l'quilibre impos par l'intrt de la
socit entre un fait et ses suites pour son auteur, c'est--

(59) Plus loin je traite ce sujet avec plus de dtails; je n'y touche ici

qu'en tant qu'il concerne mon thme actuel.

 112. I.A JUSTICE DANS LE DOMAINE CONOMIQUE. 157

dire entre le fait coupable et la peine, entre le fait louable et

la rcompense. Le commerce juridique ralise ce dernier
quilibre de la manire la plus parfaite.
Grce lui, cha-
que contractant reoit en retour l'quivalent de ce qa'il a
donn (n" 70). Le salaire (salaire ouvrier, prix de la mar-
chandise) est donc la ralisation de Vide de ju-dice sur le

terrain conomique. La fixation de la peine comporte tou-

jours un degr d'arbitraire. dtermine par une
Elle est
disposition du pouvoir public. La mesure en est toujours
variable et incertaine. La fixation de l'quivalent est, au:
contraire, le rsultat d'une
apprciation soigneusement
tudie, et exprimente sans cesse par tous les intresss.
Le salaire possde la sensibilit du mercure dans le thermo-
mtre, il monte ou descend au moindre changement dans
ratmosjjhre conomique. C'est dans le commerce juridique,
qu'au milieu de nos institutions sociales, l'ide de justice a
t le plus parfaitement ralise, c'est l aussi qu'elle l'a t
le plus promptement. Il a trouv sa forme adquate dans le
salaire, plus tt que l'tat n'a trouv la sienne dans la peine.
C'est encore lque l'ide de justice s'est le plus uniformment
ralise dans le monde. Le droit et la peine changent en
passant d'un tat dans un autre les prix et les salaires ne
:

connaissent pas de frontires, bien que certaines institu-

tions positives de l'tat (douanes et contributions) mettent
obstacle, jusqu' un certain point, leur nivellement uni-
versel.
L'application de la notion de justice au salaire donne la
clef d'un phnomne psychologique particulier : la rsis-
tance, mme pour celui qui n'est rien moins qu'avare,
vouloir payer une chose au del de sa valeur, la diffrence
ft-elle d'ailleurs insignifiante. Ce n'est point, comme le
croient les esprits troits, l'avarice qui inspire cette
rpugnance; elle provient du sentiment du droit, qui rsiste
Vide d'accorder ce qui n'est pas d. La rsistance n'est
158 GHAP. VII. MCANIQUE SOCIALE.

pas guide par un motif conomique, c'est un motif moral

qui la dicte. Aussi voit-on des gens qui, pour se laver du
soupon d'avarice, et affirmer leur mpris de l'argent, se
livrent aussitt, pour la pose, de vaines prodigalits. Ils
pour un sou, et gaspillent un louis.
se dbattent
Les dont je viens de montrer l'application au
trois ides
commerce juridique, sont les problmes moraux les plus
levs que connaisse l'thique. Elle les a raliss avec une
perfection que l'tat n'a jamais su atteindre. A l'aurore de
l'histoire, bien avant que l'tat sortt de ses limbes, le

commerce avait dj rempli en partie sa mission. Les tats

se combattaient encore, que dj le commerce avait fray
les voies qui devaient unir les peuples, et tabli entre
ceux-ci l'change de leurs produits et de leurs ides. Il fut

le pionnier du dsert, le hraut de la paix, le porte -flambeau

de la civilisation.
 CHAPITRE VIII.

LA MGANIQUE SOCIALE OU LES MOTEURS DU MOUVEMENT

SOCIAL.

n. Moteurs gostes. La contrainte.

113. Contraintes diverses.

La contrainte sert de
second moteur l'ordre Le commerce juridique
social.
repose sur l'organisation sociale du salaire; l'tat et le
droit reposent sur celle de la contrainte. Avec celle-ci, le
commerce juridique atteint l'apoge de son dveloppe-
ment. Le salaire doit s'appuyer sur le droit,
La contrainte, entendue dans un sens gnral, consiste
dans la ralisation d'un but au moyen de l'assujetissement
d'une volont trangre. La contrainte suppose activement
etpassivement un tre vivant dou de volont. L'assujetis-
sement de la volont d'autrui peut tre obtenu de deux
manires (n<" 9, 21). Mcaniquement, d'abord (contrainte
mcanique, physique, vis absoluta), si la rsistance apporte
par la volont d'autrui au but poursuivi, est brise par une
pression matrielle plus puissante. C'est l un fait purement
extrieur, comme le serait celui de l'homme cartant
l'obstacle inanim qui lui barre la route. En langage ordi-
naire, dans l'un comme dans l'autre cas, l'vnement se
traduit par l'expression de force. Mais la force frappant
l'tre vivant s'appelle diU^si contrainte, car, bien que dirige
seulement contre le corps, elle atteint aussi la volont,
puisqu'elle gne son libre essor.
160 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

La contrainte psychologique est l'antithse de la con-

trainte mcanique. Dans celle-ci, l'acte est accompli par
celui qui l'exerce : dans la contrainte psychologique, il est

excut par celui qui est contraint. L, il faut que, ngative-

ment, se brise la rsistance de la volont ; ici, il faut que,

positivement, la volont agisse. Le rsultat est le mme,

mais la distinction a son importance au point de vue psycho-
logique et juridique. Tmoins, le viol avec violence et
l'extorsion.
D'aptes la nature ngative ou positive du but atteindre,
la contrainte est propulsive ou compulsive. Celle-l combat
la rsistance un certain acte, celle-ci veut l'excution de

cet acte. La lgitime dfense est propulsive, la justice prive

est de nature compulsive.
Telle est l'ide premire que nous avons voulu prsenter
dfe la contrainte. Nous allons tudier son organisation en vue
des buts de la' socit. Cette organisation repose sur la
ralisation des deux notions de l'tat et du droit; d'un ct,

organisation du'pouvoir qui exerce la contrainte, dun autre,

fixation des principes qui rglent son exercice.
Cette organisation de la contrainte n'puise pas la matire.
A' ct de la contrainte politique, il en est une autre, non
organise, qui, de mme qu'elle a partout' prcd celle-l,
s'est aussi partout manifeste ct d'elle ; je l'appelle la
contrainte sociale. La contrainte politique a pour objet la
ralisation du droit, la contrainte sociale celle de la moralit.
Nous traiterons plus tard la thorie de la moralit (chap. IX).
Je vais m'attacher analyser les deux notions : tat et
Droit, jusque dans leurs premiers principes. Gomme je l'ai

fait pour le salaire dans le systme du commerce juridique,

j'en exposerai la gense telle qu'elle rsulte invinciblement
de la force impulsive pratique de la notion de finalit. Je
compte sur un double rsultat : constater la continuit du
dploiement de l'ide de finalit dans la socit humaine.
 113. CONTRAINTES DIVERSES. 161

d'abord, et montrer ensuite comment cette ide jette une

vive lumire sur l'tat et le droit organiss.
En reconnaissant, et en accentuant nergiquement la
dpendance du droit vis--vis de l'tat, la philosopliie du
droit moderne a incontestablement fait un progrs sur
l'ancien droit naturel. Mais elle dpasse le but, lorsque,
comme Hegel, par exemple, elle dnie tout intrt scienti-
fique la situation antrieure l'avnement de l'tat.
L'existence indpendante de l'tre vivant ne date que de sa
naissance; mais la science remonte jusqu'aux premiers
germes de la vie utrine, el l'histoire de la croissance de
l'embryon est devenue, pour elle, une source fconde de
connaissances.
C'est pourquoi il faut permettre la science, mme dans
le droit, d'tudier l'tat embryonnaire des choses. Ceux qui
se sont occups de l'histoire naturelle du droit ne se sont
pas arrts au fait extrieur du droit et de l'tat. C'est
leur titre de gloire de s'tre demand d'o procdent et le
droit et l'tat. Mais ils ont faussement rsolu le problme
en faisant du contrat l'origine de l'tat dans l'histoire. C'est
l une pure hypothse prise hors de la ralit historique.
Ils ont suivi l'histoire du dveloppement du droit sans
scruter attentivement ce dveloppement mme. La philo-
sophie moderne du droit, avec raison, est venu contredire
cette solution du problme. Mais celui-ci reste entier, et sa
solution s'impose. Si l'historien du droit compar et le

philosophe unissent leurs efforts, l'histoire du dveloppe-

ment du droit deviendra un jour, pour le juriste, aussi
intressante que l'tude du dveloppement du ftus pour
l'anatomie compare.
Les origines premires, que nous allons scruter, s'ten-
dent plus loin pour la contrainte que pour le salaire. Celui-
ci ne nat qu'avec l'homme, l'autre existe dj pour
l'animal. Chez celui-ci, elle apparat dans sa forme la plus

11
162 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

rudimentaire ; dans l'tat, elle revt la forme la plus

leve. Nous allons essayer de rattacher l'une l'autre.

1. L'animal.

114. La contrainte dans la nature anime. La force.

Nous appliquons la notion de force aussi bien aux corps
inanims qu'aux tres anims. Nous parlons de la puissance
des lments, de la force centrifuge, de la domination qu'un
animal exerce sur un autre. Extrieurement gaux, ces faits,
dans leur essence interne, diffrent totalement les uns des
autres. Lorsque l'orage dracine le chne, lorsque la mer
rompt ses digues, ce sont des faits qui tombent sous l'appli-

cation de la loi de causalit. Lorsqu'un animal en terrasse

un autre, le tue, le dvore, il agit en vue d'un but c'est :

donc la loi de finalit qui dirige l'acte. Mais lorsque l'animal

use de sa force, son but est le mme que celui de l'homme
qui use de sa puissance : la conservation, l'aflirmation de la
vie propre. C'est toujours ce mme but que poursuit la

force, chez l'animal, chez l'homme, dans l'tat. Son rsultat

gt dans sa supriorit. Dans la nature entire, toujours,
le plus fort vit aux dpens du plus faible. Mais le recours
la force n'aura lieu que si leurs conditions vitales entrent
en conflit, et si le plus faible ne prfre pas subordonner
les siennes celles du plus fort. Ceci nous amne la
contrainte.
La contrainte psychologique. Compare la force, elle
constitue un progrs immense. Le corps inanim plus faible
ne peut chapper au choc d'un corps plus fort, mais l'ani-

mal le plus dsarm, peut chapper par la fuite son ennemi

le plus redoutable ; il sauvera son existence en cdant le

terrain. L'animal, l'homme, le peuple, qui cdent plus

puissant qu'eux-mmes, subordonnent, par ce fait, leurs
conditions de vie celles de l'ennemi. C'est un modus vivendi
 115. LA FORGE SE MODRANT ELLE-MME. 163

qui S'tablit entre eux. Cette capitulation

devant la con-
trainte, c'est l'affirmation de leur tre
propre. Le roquet qui
fuit la lutte et abandonne son os
au mtin, conserve sa
vie par le sacrifice de sa proie. La force affirme un but
personnel, en dniant en principe, et en
matrisant en fait,
le but d'autrui. La contrainte renferme la conciliation
entre ces deux buts, amene par la
rflexion et la soumis-
sion de l'tre menac. L'animal possde
le degr de rflexion
ncessaire pour comprendre la menace
et la ncessit de
s'y soustraire. C'est ainsi que la
nature permet au plus
faible de vivre ct du plus fort. A
celui qui est impuis-
sant se dfendre, elle donne, comme
compensation,
l'intelligence de se prserver de l'attaque.
Cette contrainte dont nous venons de
parler, c'est la
contrainte propulsive. Elle est si gnrale
dans 'le monde
animal, que l'on serait tent de croire
qu'il n'en existe pas
d'autre. Mais dans ce rgne apparaissent galement
des cas
isols de contrainte compulsive. Le plus
intressant est
celui des expditions guerrires
des fourmis toute une :

tribu, range en ordre de bataille,

sous la conduite de ses
commandants, entre en campagne contre une tribu
voisine;
le vaincu n'est pas dtruit, il est rduit
en esclavage et con-
traint de travailler pour le vainqueur.

2. L'homme. - L'empire de la force sur elle-mme.

Sommaire : 115. La force trouvant en eUe-mme le principe
de
sa modration. - U6. L'esclavage. -
117. La paix; sujtion
du vameu. - U8. Origine du droit dans la force.

115 La force trouvant en elle-mme le principe

de sa
modration. -Vie du plus fort aux dpens du plus faible;
en cas de conflit, destruction du dernier : tel est le spectacle
qu'offre la vie en commun dans le monde animal. L'exis-
tence garantie, mme au plus dbile et au plus
humble, ct
du plus fort, du plus puissant, telle est la physionomie de
164 GHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE-

la vie dans la socit humaine. Et cependant, l'hoitinie a,

dans l'histoire, le mme point d'origine que l'animal. Mais

la nature l'a dou de telle sorte que, dans le cours des
sicles, il a pu, et mme d, s'lever ce degr de civilisa-
tion. L'histoire universelle dt-elle se renouveler cent fois
encore, cent fois l'humanit aboutirait, comme de nos jours,
au droit. L'homme ne peut faire autrement que de se mnager
une situation qui rende possible la vie en communaut.
L'histoire du pouvoir dans le monde, est l'histoire de

l'gosme, mais l'gosme doit s'assagir et profiter de l'exp-

rience du pass. Cette ducation de la puissance enseign
l'gosme comment il doit en user, non seulement pour
neutraliser celle d' autrui, mais pour se la rendre utile.

A chaque tape de la civilisation, l'intelligence de l'homme,

toujours en progrs et mue par l'intrt propre, lui sert pour
renforcer sa puissance autant que pour la modrer. L'huma-
nit vers laquelle il s'lve, n'est autre chose, d'aprs son
origine premire, que l'empire de la force sur elle-mme,
dict par l'intrt propre bien entendu.
116. L'esclavage. L'esclavage marque le premier pas
dans cette voie. Le vainqueur qui, le premier, laissa la vie
l'ennemi vaincu, au lieu de le massacrer, en usa ainsi parce
qu'il avait compris qu'un esclave vivant a plus de prix
qu'un ennemi mort. Il l'pargna comme le propritaire
pargne l'animal domestique. Le serv-are du servus avait pour
but le serv-ire(^^). Motif goste soit! Bni soit l'goste

qui reconnut le prix de la vie humaine, qui possda assez

d'empire sur lui-mme pour l'pargner dans son propre
intrt, et par cela mme pom* le bien de l'humanit. La
reconnaissance de la valeur conomique de la vie humaine

(60)Etymologie romaine (v. les textes de Schrader Inst. sur $ 3 de

jurepers. 6.') qui, linguistiquement fausse, n'en renferme pas moins,

en fait, une ide exacte.

 117. LA PAIX. SUJTION DU VAINCU. 165

marque l'aurore de l'humanit dans l'histoire. Les Romains

appellent l'esclave : homo; c'est l'homme, et rien de plus,
c'est--dire l'animal, la bte de somme. Il n'est pas persona,
sujet de droit; le citoyen seul peut prtendre ce titre.
Mais cet homo est l'avant-garde du genre humain dans sa
marche vers l'humanit. L'esclavage est la premire solution
du problme de la coexistence du fort et du faible, du vain-
queur et du vaincu.
117. La paix. Sujtion du vaincu. Avec le temps,
sa forme devient plus douce, et le sort du faible vis--vis du
puissant est moins cruel. Le vaincu n'est plus esclave; il

paie tribut, il se rachte, il est incorpor dans les rangs du

vainqueur, avec des droits moindres, d'abord, avec des
droits gaux, plus tard. Enfin des traits mettent fin la
lutte : ils rglent les rapports entre les peuples, et le plus
faible vit libre. C'est le trait de paix (pacisci = s'accorder,
pax, la paix). La paix implique, en faveur de l'adversaire,
la reconnaissance du droit d'tre libre; on ne traite pas
avec l'esclave. Est-ce l'humanit qui dtermina le vainqueur
remettre l'pe au fourreau avant que le vaincu ft
enchan ses pieds, et le traiter gnreusement? Ce ne
fut pas un autre sentiment que celui qui lui avait fait

pargner sa vie; c'est--dire son intrt propre. Devant

une victoire probable, assure mme, il calcula le prix du
triomphe; il mit en balance les chances de la continuation
du combat. Il se demanda si payer le haut prix pour obtenir
plus, serait plus avantageux pour lui que d'obtenir moins
moins de frais : le bntice compenserait-il le risque? Un
effort y pourra rduire un corps au volume de x pouces;

pour le rduire kx
i, une mise en uvre de y -\- iO sera

peut-tre ncessaire. Le bnfice de 1 balance-t-il le cot

de l'effort de 10? C'est ce calcul que se rsume toute la
stratgie du vainqueur. S'il est assez matre de lui pour
substituer une conception intelligente de la situation la
166 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

passion du moment, son intrt le portera ne pas pousser

l'ennemi vers un effort dsespr, qui entranera
pour
lui-mme des sacrifices sans rapport avec le but atteindre.
L'excs de la pression amne une raction violente. La
politique seule, en dehors de tout sentiment d'humanit,
conseille la modration.
C'est ainsi que l'intrt seul conduit au droit, qui est la
La
paix. paix, c'est la fin d'une contestation par l'tablisse-
ment dun modus vivendi, auquel se soumettent les deux
parties en lutte. La force s'impose ainsi elle-mme une
limite qu'elle veut respecter, elle se cre une norme qu'elle

n'entend pas mconnatre. Cette norme consentie par elle-

mme, c'est le droit. Qu'elle l'observe, ou non, par la suite,
peu importe en prsence du fait accompli. Elle peut violer
le droit, le considrer comme non avenu; toujours est-il que
le droit a t cr, et elle ne peut plus faire qu'il ne soit pas.
Elle s'est trac ainsi sa propre ligne de conduite, et une
mesure inconnue auparavant pour la juger elle-mme; si
elle brise sa propre uvre, elle n'est plus la force, mais

V arbitraire; c'est la force qui se met en lutte avec le droit.

Ce n'est pas l une conception imaginaire, mais un fait
historique, que chaque trait de paix renouvelle dans le
domaine international. Chaque fois, la conclusion de la paix
amne le triomphe du droit. Nous venons d'en indiquer la
raison. Le droit se substitue la force, qui, dans son
propre intrt, aspire au repos, et renonce des avantages
ultrieurs hors de proportion avec les sacrifices qu'ils
exigent. Cet vnement est d'une importance capitale pour
la formation du droit dans ltat, droit public comme droit

priv.
118. Origine du droit dans la force. A suivre les
transformations juridiques chez un peuple jusque dans leurs
dernires origines, on aboutira presque toujours la puis-
sauce du' plus fort dictant le droit au plus faible. L'origine
 118. ORIGINE DU DROIT DANS LA. FORCE. 167

du droit dans la force, au moyen de cet empire exerc par la

force sur elle-mme, prsente un intrt historique, et
hautement philosophique. C'est une erreur, mon sens,
d'appliquer au pass nos conceptions morales actuelles : il

a fallu le travail de plusieurs sicles pour nous les apporter

telles que nous les possdons. Il en a fallu autant pour crer
notre conception du rapport entre la force et le droit. Nous
sommes, certes, forcs de reconnatre que ce rapport de fait,

si indniable nos yeux, n'a pas toujours exist; mais nous

oublions de nous demander, si le rapport, extrieurement
diffrent au temps pass, ne rpondait pas une conception
interne diffrente; nous ne pouvons nous figurer que ce qui
nous parat aujourd'hui indiscutable, vident, ait jamais pu
apparatre l'homme sous un jour diffrent. On admet bien
qu'il n'ait pas toujours entrevu la vrit dans toute sa
clart, mais on pense qu'il en a toujours eu une ide impar-
faite, un sentiment obscur, h'ide du droit, croit-on, avait

dj commenc son uvre, et si nombreux qu'aient pu tre

les obstacles auxquels elle s'est heurte dans sa ralisation
historique, c'tait toujours elle cependant qui poussait
l'homme en avant. Le droit n'a pas chang, il a progress
graduellement. L'homme a toujours entrevu l'opposition
entre la force et le droit; il a toujours reconnu que la force
devait cder devant le droit : son sentiment juridique inn
le lui imposait. Et si, dans le cours de l'histoire, le droit a
prim la force, c'est en dfinitive que l'me humaine a subi
l'influence de la toute puissance de l'ide du droit.

Cette conception gnralement rpandue du dveloppe-

ment du droit est fausse. Elle tend faire application au
pass des ides modernes. L'histoire nous montre un
autre tableau. Ce n'est pas sa valeur morale, sa majest,
que le droit est redevable de la place qu'il occupe dans la
civilisation actuelle. Sa suprmatie est le rsultat final d'un
long dveloppement; elle n'en est pas le dbut. Au dbut,
168 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

nous ne rencontrons qu'gosme pur. Les ges qui se suc-

cdent amnent l'ide morale, le sentiment moral. Nous
comment ce
verrons, en traitant de la moralit (cbap. IX),
dernier a pu procder de Tgosme. Nous avons seulement
dmontrer en ce moment que l'gosme a pu aboutir au
droit sans l'aide de ce sentiment.
Le travail de l'gosme consiste concilier les deux
lments qui forment la notion du droit : la norme et la

force. Deux voies lui sont ouvertes cet effet : la norme

aboutissant la force la force aboutissant la norme.
J'exposerai plus tard cette premire opration, d'une
manire plus dtaille. L'intrt de tous l'tablissement
de l'ordre cre la norme, et la prpondrance des forces de
tous sur celles de chacun, assure la norme tablie l'autorit
ncessaire pour vaincre la rsistance individuelle. Tel est le
rapport dans la socit du droit priv. La socit, c'est la

runion d'tre gaux, unis dans un but commun, dont la

sauvegarde est assure contre Tintrt particulier de l'indi-
vidu isol. En droit public, le mme rapport est ralis
dans la Rpublique. Dans l'un comme dans l'autre cas, la
force na pas une existence a priori; la norme apparat
d'abord, la force ne vient qu'en second lieu. Dans l'autre
opration, que nous expliquerons plus tard, l'ordre des
termes est renvers la force d'abord, la norme ensuite.
:

Le droit nat de la puissance du plus fort, qui, guid

par son propre intrt, restreint par la norme sa propre
puissance.
C'est par cette double voie que l'gosme, sous sa propre
impulsion, aboutit au droit. Ce sont, parmi bien d'autres,
deux des voies qui conduisent de l'gosme la moralit.

Ici, comme ailleurs, l'gosme travaille sans le savoir ni

le vouloir, l'tablissement de l'ordre moral; il btit

l'difice du droit au sein duquel son uvre s'accomplit, et

ce n'est qu'ensuite que l'esprit moral vient y asseoir son

 118. ORIGINE DU DROIT DANS LA FORGE. 169

empire. Il ne peut rien faire si l'gosme ne lui ouvre

la voie. L'esprit moral n'apparat jamais qu'au second
rang; au premier, o il s'agit d'tablir le gros uvre,
domine partout l'gosme lui seul est capable de
l'excuter.
C'est l'gosme, qui, dans le second cas, comme nous
l'avons vu, conduit la force au droit. Elle aboutit celui-ci,
non comme quelque chose qu'elle doit emprunter du
dehors au sentiment juridique, non comme une concep-
tion suprieure que le sentiment de sa propre infriorit
lui impose; elle l'engendre spontanment, comme sa propre
loi. Le droit est la politique de la force. La force reste; elle
ne disparat pas devant le droit; elle conserve sa place,
mais elle s'annexe le droit comme lment accessoire : elle

devient la force juste. Elle est l'oppos de ce que nous

appelons aujourd'hui Vempire du droit, o la force forme
du droit. Mais, mme cette priode
l'lment accessoire
du dveloppement du droit, le rapport parfois se renverse,
la force entre en conflit avec le droit, et dicte elle-mme un
droit nouveau; et l'on se trouve en prsence des coups
d'tat du pouvoir public, qui sont des rvolutions d'en
haut, formant le pendant de celles d'en bas. Dans celles-ci,
c'est la force inorganise, dans celles-l, c'est la force orga-
nise, qui s'insurgent contre le droit existant. La thorie
juridique a beau jeu de condamner ces perturbations; ce
renversement mme du rapport normal devrait nous
apprendre discerner enfin son vrai caractre. Le droit
n'est pas le principe suprieur qui rgit le monde; il n'est
pas un but en soi; il n'est que le moyen de raliser un but,
qui est le maintien de la socit humaine. Si la socit ne
peut se maintenir dans l'tat juridique actuel, si le droit ne
peut l'y aider, la force vient remdier la situation. Ce sont
les grandes crises de la vie des peuples et des tats, o le
droit est suspendu, pour les nations comme pour les indi-
170 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

vidus. Cette situation, le droit lui-mme la consacre pour

les individusC^l), comme il l'a consacre dans maintes consti-
tutions pour l'tat lui-mme. En temps de crise, les
Romains nommaient un dictateur ; les garanties de la libert

civile taient suspendues, la force militaire prenait la place

du droit. Aujourd'hui, les gouvernements proclament l'tat

de sige, dictent des lois provisoires sans le concours des

pouvoirs publics. Ce sont des soupapes de sret, au moyen
desquelles l'autorit pare aux ncessits du moment sous
une apparence juridique. Mais les coups d'tat et les rvo-
lutions ne se font plus sur le terrain du droit : le droit se
contredirait lui-mme en les autorisant, et au point de vue
juridique, l'anathme est absolu. S'il fallait s'en tenir l,
tout serait dit. Mais au dessus du droit, il y a la vie, et
lorsque la situation est rellement telle que nous la sup-
posons, lorsque la crise politique place la socit devant
cette alternative : le respect du droit, ou le maintien de
l'existence, il n'y a pas hsiter : la force doit sacrifier le
droit, etsauver l'existence de la nation. Ce sont les faits
sauveurs du pouvoir public. A ce moment, son action rpand
la terreur et l'pouvante, les hommes du droit la stigma-
tisent comme un attentat contre la saintet du droit ; mais
il ne faut souvent que quelques annes, quand le calme
est rtabli, pour que le rsultat vienne justifier le moyen,
et changer les maldictions en actions de grce. Le jugement
sur l'entreprise dpend du succs; ses auteurs, qui ont
viol le droit, en appellent au tribunal de l'histoire, et
son verdict l'a toujours emport.
Nous avons ainsi marqu le point o le droit dborde dans

(61) Gode pnal allemand, art. 54 Il n'y a pas d'acte punissable, mme
:

en dehors du cas de lgitime dfense, si le fait a t commis sous l'empire

d'une ncessit non coupable, et ne pouvant tre carte d'une autre
manire, de se sauver d'un pril actuel pour le corps ou la vie de l'auteur
ou de l'un des siens.
 118. ORIGINE DU DROIT DANS LA FORGE. 171

la politique et dans l'histoire, et o le jugement de l'homme

d'Etat, de l'historien, doit prvaloir sur celui du juriste; car
le droit positif, que seul connat ce dernier, ne rgle que les
rapports normaux auxquels il est emprunt, mais ne saurait

s'appliquer des situations extraordinaires pour lesquelles

il n'a pas t tabli, et ne pouvait l'tre. C'est le droit d'excep-
tion de l'histoire (si le mot droit est ici sa place), l'appa-

rition sporadique de la force, dans sa fonction originelle de

fondatrice de l'ordre et cratrice du droit.
En ce sens, il ne m'en cote pas de rendre hommage la
force, et de rejeter la conception traditionnelle du droit et
de la philosophie. L'un et l'autre oublient le rle, et je
dirai le rle ncessaire, de la force dans le monde. L'un et
l'autre, dans le rapport entre le droit et la force, mettent
le droit sur le premier rang, et ne font de la force que son
humble servante, force de lui obir aveuglment. C'est mal
envisager les choses. La force n'est pas cet tre inerte elle ;

se rend compte de son importance, elle exige du droit les

mmes gards que ceux qu'elle lui rend; l'un n'est pas le
matre, et l'autre n'est pas la servante : ce sont des con-
joints; pour vivre en paix, ils se doivent des gards mutuels.
La force peut au besoin vivre sans le droit elle l'a prouv. :

Le droit sans la force est un mot vide de sens : la force

seule ralise les normes du droit, et fait de celui-ci ce qu'il
est et doit tre. Si la force n'avait pas rgn avant le droit,
si,d'une main de fer, elle n'avait bris les rsistances de la
volont individuelle, et habitu l'homme la discipline et
l'obissance, je me demande comment le droit et pu
fonder son empire. Il et bti sur du sable. Les matres
inhumains qui ont chti les peuples avec des verges de fer,
ont autant fait pour l'ducation juridique de l'humanit, que
les lgislateurs les plus sages, qui ont crit les tables du
droit. Les premiers ont d exister pour que les seconds
pussent apparatre. La mission de la force, mme la plus
172 GHAP. YIII. MCANIQUE SOCIALE.

brutale, aux temps reculs de la barbarie, fut d'habituer la

volont individuelle la soumission, et de l'obliger recon-

natre un pouvoir suprieur. Cette discipline tablie, le

droit put tablir son empire : auparavant il et chou.

Les peuples ont eu la vision nette de cet tat de fait. Ils

n'avaient pas, pour la force, les mmes yeux que nous; elle

ne leur apparaissait ni monstrueuse ni hassable ; ils ne lui

lanaient aucun anathme : elle leur paraissait ncessaire et

invitable. Ils subissaient son joug : ils comprenaient son
pouvoir. Aussi exaltrent-ils toujours la violence, souvent
impitoyable, de leurs gouvernants. C'est qu'ils se rendaient
instinctivement compte, qu'en des temps barbares, une main
de fer devait ployer les volonts toujours en rvolte, pour
les amener concourir un but commun; que des lions
seuls pouvaient dompter des loups; et ils trouvaient tout
naturel que les lions mangeassent les moutons et les brebis.
Plaons cette priode de l'humanit des peuples ayant dans
le cur notre sentiment du droit et de la fraternit humaine,
et nous ne comprendrons plus les atrocits que l'histoire

enregistre au compte de leurs despotes. Mais les choses

s'expliquent, parce que la conscience de ces horreurs, que
nous leur supposons gratuitement, leur chappait, et qu'ainsi
tout l'odieux s'en effaait. L'homme n'y voyait que l'action
des forces naturelles il n'en ressentait que le mal physique
;

qu'elles causaient, sans prouver le dchirement moral qui

nous rend si effrayant le rcit de ces cruauts.
En fait, donc, la force a jou, dans la fondation de l'ordre
social, un rle autre que celui qu'elle remplit dans l'tat

de droit organis, et sa mission aussi, alors, tait autre.

Et les peuples eux-mmes l'ont juge un point de vue

tout diffrent. J'insiste sur ce point : il est d'une vrit
gnrale pour l'histoire de la moralit dans le monde.
Ilcombat victorieusement l'erreur historique dans laquelle
tombent tous ceux qui professent une opinion oppose;
 118. ORIGINE DU DROIT DANS LA FORCE. 173

mieux encore, il lave la Providence du reproche d'abandon

moral que lui impute cette opinion. L'humanit a d
subir la force, celle-ci seule pouvait atteindre le but alors
en vue briser la rvolte de la volont individuelle, faon-
:

ner son ducation pour la vie sociale. Elle a eu l'intel-

ligence de son poque, comme nous avons celle de la
ntre. Notre conception actuelle de la force, notre aversion
pour elle, auraient paru incomprhensibles l'homme des
temps anciens; il n'y aurait vu que faiblesse et lchet;
mais s'il n'aurait pu nous comprendre, lui, il est en notre
pouvoir, et de notre devoir, de nous rendre compte de sa
manire de voir. Il s'en faut que nous ayons cette science;
on l'a bien vu par ce qui prcde. La conception rgnante du
droit s'attache trop exclusivement son contenu idal, elle
a le tort de mettre trop en oubli l'lment rel de l'nergie
personnelle. J'ai dj combattu plus d'une fois ce dfaut de
jugement('^2).Pour elle, l'idal du droit est reprsent par une
horloge marchant son cours rgl, et qu'aucune main ne vient
dranger. Il s'en faut de beaucoup, on l'a vu, que la ralit
historique rponde celte image. Le droit a besoin du con-
cours de la force effective. Il en a besoin pour sa ralisation
concrte lorsque les institutions protectrices restent en
dfaut, l'ayant droit doit combattre avec ses propres forces
(lgitime dfense, cas autoriss de justice prive, guerre).
Il en a besoin pour sa formation abstraite le droit ne se
reconnat pas comme la vrit, il s'tablit par la lutte des

intrts, non par la vertu de raisonnements et de dductions,

D'abord l'occasion de l'histoire du dveloppement du droit

(62)
romain, dans mon Esprit du D. R., Tome I S 10 (Fondation des droits par
l'nergie personnelle) et d'autres endroits du mme ouvrage p. ex.
T. II S 29, 40, puis dans ma Lutte pour le droit (Trad. fr. Paris, 1890).
C'est au droit romain que je dois, pour ma part, l'intelligence de
l'importance et de la lgitimit de l'nergie elTective en droit; aucun
autre droit ne la montre aussi invinciblement que ce droit du peuple le
plus nergique du monde.
174 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

mais par l'action et l'nergie du vouloir gnral. Avec le

temps, la force effective peut bien revtir, de plus en plus,

des formes qui s'harmonisent avec l'ordre juridique; mais
mme dans l'tat du droit organis, il peut se prsenter des
circonstances o elle se refuse obir au droit. Elle agit
alors comme force nue, soit du pouvoir public (coup d'tat),

du peuple (rvolutions), et elle accomplit alors

soit la mme
uvre qu'au dbut de la formation des socits : elle dicte

le droit.

Nous allons maintenant suivre la force dans cette difica-

tion des assises primordiales de l'ordre social. L'histoire ne
nous apprend rien sur ces premires origines; elle ne peut
nous servir de guide, et nous nous baserons uniquement sur
la notion de finalit. Nous montrerons que les buts de l'exis-

tence humaine ne se ralisent que grce la force. Nous

supposons donc l'homme livr tout d'abord sa seule nergie
personnelle, nous le mettons en prsence des buts de son
existence individuelle, mesure que ceux-ci se rvlent.
Nous constaterons l'impuissance de la force individuelle
non rgle, et nous nous lverons enfin la conception de
la force organise sous la forme de l'Etat. Nous remonte-
rons ainsi de l'individu vers l'tat et le Droit.

3. La contrainte propulsive du droit la personne, le

patrimoine.

Sommaire : 119. Dfense lgitime de la personnalit.

120. Dfense lgitime du patrimoine.

119. Dfense lgitime de la personnalit. Dans la per-

sonnalit, se rvle la premire application de la force

ncessite par le but de l'existence humaine. Menac dans

son existence, dans son corps, dans sa vie, par une attaque
du dehors, l'individu se met en tat de dfense, il repousse
la force par la force (contrainte propulsive). La nature, qui
 120. DFENSE LGITIME DU PATRIMOINE. 175

a cr l'homme, qui l'a dou de l'instinct de la conservation,

a voulu elle-mme cette lutte tout tre cr par elle, doit

;

se maintenir par sa propre nergie, l'animal aussi bien que

l'homme. Pur fait physique chez l'animal, cet acte revt
pour l'homme un caractre moral. L'homme non-seulement
se dfend, mais il sent qu'il peut et doit se dfendre. C'est la
lgitime dfense. Elle constitue un droit et un devoir : elle
est un droit en tant que le sujet existe pour lui-mme,
elle est un devoir en tant qu'il existe pour le monde. C'est
pourquoi notion de la lgitime dfense ne s'applique qu'
la

l'homme, l'animal n'ayant pas conscience de son existence

pour lui-mme et pour le monde. Refuser l'homme le
droit de lgitime dfense, y mettre des entraves, c'est le
ravaler au dessous de l'animal i^^j.
120. Dfense lgitime du patrimoine. Cette protection
que l'individu se doit lui-mme, ne vise pas seulement ce
qu'il est, mais aussi ce qu'il a; car avoir, c'est tre plus com-

pltement Lgitime dfense de soi est une expression

(p. 48;.
juste. En protgeant son avoir, l'individu se protge lui-
mme : il dfend son moi, largi dans la sphre de ses biens.
L'avoir, se prsente, en droit, sous deux aspects : l'avoir
de fait (possession), et l'avoir de droit (proprit). La force
aussi prend deux formes quand elle s'applique la dfense
de l'avoir : elle est dfensive quand elle veut maintenir l'tat

de fait de la dtention des choses, offensive quand elle tend

recouvrer la chose perdue de fait. Le droit de la priode
civilise ne reconnat la lgitimit de l'emploi de la force

que dans le premier cas. Dans le second, elle renvoie l'ayant

droit aux voies judiciaires, et punit svrement toute

violence prive (justice prive par opposition la lgitime

(6.3)Et cependant on Ta fait. V. ma Lutte pour le droit (trad. fr.)

p. 105 ss. Les Romains, avec leur sens droit, enseignent que vim ti
defendere omnes leges omniaque jura permittunt. L. 45 S 4, ad Leg. Aq. (9.2).
176 GHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

dfense). Cette distinction n'existe pas encore pour l'homme

tel que nous le supposons ici, c'est--dire, rduit ses
propres forces, et ne jouissant pas encore de l'aide de
l'tat. La contrainte propulsive est son droit dans l'un
comme dans l'autre cas (64). Que je repousse celui qui veut
s'emparer de ma chose, ou que j'arrache celle-ci celui qui
s'en est rendu matre, le but de la force sera toujours de
nature propulsive; elle suppose une attitude passive de
l'adversaire par rapport ce qui est ma chose.
Dira-t-on que pour le droit positif cette extension de la
notion de force est sans importance? Je le concde pour le

droit actuel. Mais au point de vue du dveloppement histo-

rique du droit, il n'en est plus de mme. Pour ce qui me
concerne, l'analyse logiquement poursuivie de la notion de
la contrainte propulsive, m'a seule donn la perception
claire d'un phnomne de l'ancien droit romain, qu'on
nglige communment, alors qu'il concorde compltement
avec la notion large qui sert de base la force propulsive.
D'aprs moderne, toute appropriation par l'ayant
la thorie

droit d'une chose possde par autrui, constituerait un acte

de justice prive. L'ancien peuple romain en jugeait autre-
ment. Cet acte n'avait rien d'anormal pour lui, il lui
paraissait tout naturel; et l'ide qui le guidait, tait prci-
sment celle de la force propulsive dont la consquence
directe tait la lgitimit juridique de l'acte. C'est ainsi
que s'explique le caractre de la protection de la possession
et de la proprit dans l'ancien droit romain. Le possesseur
est autoris employer la force, tant contre celui auquel il

a momentanment consenti la possession juridique ou de

fait, que contre celui qui l'en a priv malgr lui. Pour
les Romains, et c'^st l le point dcisif, ce n'tait pas l
recouvrer une possession perdue, mais maintenir une pos-

(64) Dmontr pour l'ancien droit romain dans mon Esprit du D. R.,
I, 10.
 121. DFENSE DE LA FAMILLE. 177

session existante (65). L'ancienne procdure de

revendication
autorisait galement le demandeur qui obtenait gain de
cause s'emparer de force de lobjet du litige. Le
jugement
n'y visait pas, comme dans la procdure
postrieure, une
prestation impose au dfendeur, mais il reconnaissait
l'existence du droit de proprit du demandeur. La cons-
quence pratique s'imposait le demandeur rcuprait son :

droit en expulsant le dfendeur. Ce dernier n'avait pas

Longer son absence ou sa mort n'empchaient pas l'effet
:

du jugement de revendication, tandis qu'il en tait autrement

dans la ralisation d'un droit personnel, puisqu'il fallait dans
ce cas un acte de la part du condamn.

4. La contrainte compulsive : la famille.

121. Dfense de la famille. Dans la personnalit, le

sujet apparat encore concentr en lui-mme; avec la pro-
prit, il sort de lui-mme et embrasse aussi la chose ; aux
deux rapports, la force propulsive suffit. Dans la famille et

dans le contrat, le sujet noue un rapport de relation avec

la personne, permanent dans celle-l, passager dans celui-
ci. Ce progrs implique un perfectionnement des moyens
de dfense; de propulsive, la force devient compulsive.
Le chef de maison, qui fonde la famille, doit avoir l'autorit

dans sa maison, pour que celle-ci continue. La nature elle-

mme a trac les grandes lignes de sa situation. Vis--vis de

(65) En termes de droit : les inlerdicta uli possidetis et utiubi taient des
interdicta retinence possessionis. La fonction rcupratoire de ces
interdits tait une simple consquence de l'ide de contrainte propulsive
comme Les interdicta unde
force tendant la dfense de la chose propre.
vi et au contraire, taient des formes de contrainte com-
de precario,
putsive; ils tendaient restituas, c'est--dire une prestation positive
:

du dfendeur, tandis que tous les interdits tendant viin fieri veto, quo :

minus... reposaient sur l'ide de la contrainte propulsive, c'est--dire,

n'imposaient rien au dfendeur, mais interdisaient toute rsistance la
justice priye du demandeur.
1
178 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIAiE.

Ij^^mme, sa force physique, et le travail plus ardu qui lui

incombe, assurent sa prpondrance; elle est maintenue
l'gard de ses enfants par leur faiblesse, et par la dpendance
sous laquelle ils se trouvent pendant des annes, laquelle
continue, mme dans leur ge plus avanc, exercer son
influence sur les relations tablies pendant cette priode.
La nature a donc fait elle-mme, du lien de famille, un
rapport de domination et de subordination. En y soumet-
tant tous les hommes, elle a veill ce que nul n'entre dans
la socit sans avoir appris connatre cette domination et

cette subordination, qui sont la sauvegarde de l'existence de

l'tat. Pour tout homme, la famille est l'cole qui prpare

son entre dans lEtat; et chez bien des peuples mme, elle

a fourni le modle de l'tat (^tat patriarcal).

Je ne m'tendrai pas plus longuement sur les relations de
famille je n'ai les examiner ici qu'au point de vue de la
:

force compulsive. La notion du devoir (chap. X), celle de

l'amour (chap. XI) nous y ramneront.

5. La contrainte compulsive : le contrat.

Sommaire 122. Le contrat.

:

123. Force obligatoire de la pro-
messe.
124. Critique du droit naturel. 125. Histoire de
l'obligation romaine.
126. Id. Premier degr l'acte rel :

bilatral.
127. Id. Deuxime degr l'acte rel unilatral
:

eflfeetif.
128. Id. Troisime degr l'acte rel vinilatral
:

fictif. 129. Id. Quatrime degr la promesse bilatrale.

:

130. Id. CinLuime degr la promesse unilatrale ( titre gra-
:

tuit). 131. 1. Prestation relle titre gratuit. Donation.

132. 2. Exigibilit de la promesse titre gratiiit. 133. In-
fluence du cliristianisme.
134. Votum et pollicitatio dans
l'antiquit.
135. Promesse de dot.

122. Le contrat. La contrainte compulsive n'est pas

appele sanctionner tous les contrats. Elle ne s'applique

ni la vente ni l'change, oprations qui s'accomplissent
sur l'heure et qui ne laissent rien contraindre. On pourrait
objecter que l'acheteur doit tre protg dans la possession
de la chose, et le vendeur dans la possession du prix. Mais
 123'. FORGE OBLIGATOIRE DE LA PROMESSE.
1/9

point n'est besoin pour cela

de la contrainte compulsive- la
contrainte propulsive sufit. Si
les relations du commerce
juridique taient restreintes
cette forme la plus simple de
1 change l'excution trait pour trait, la
:
contrainte compul-
sive serait superflue. Mais
tous les contrats ne s'excutent
pas ainsi. Ainsi le prt, o le
prteur doit excuter la presta-
tion avant que se fasse la
contre-prestation la restitution :

du prt, qui ne s'efifectue que

postrieurement.Ainsi encore
le contrat de louage que
loyer soit pay avant ou aprs
: le
1 usage fait de la chose, l'une des
deux parties doit effectuer
sa prestation avant celle de
l'autre partie. Il y a donc des
contrats qui impliquent ncessairement
l'ajournement d'une
prestation, par consquent une promesse.
Force obligatoire de la promesse.
123.
La promesse -
constitue un progrs immense sur la
forme primitive du
contrat que nous venons de citer.
Substituant la simple
parole la prestation immdiate, elle
permet aux contrac-
tants d'escompter l'avenir. La promesse
dgage le contrat
des liens du prsent; elle tire sur le futur
dans le but de
pourvoir au prsent.
Mais pour que la promesse remplace la prestation, il faut
la certitude que celle-ci sera effectue, et que la parole sera
dgage. Ce sera l'excution de la promesse -la parole tenue,
la prestation devient ralit. C'est la
contrainte qui garantit
cette excution. Le crancier n'accepte la promesse du dbi-
teur qu' condition d'tre autoris exercer la contrainte.
la

L'intrt de tous les deux y est engag, car sans cette

facult le crancier ne conclurait pas le contrat, et
pour en
avoir les avantages, les dbiteurs eux-mmes devraient tre
les premiers consentir l'exigibilit de leurs promesses (67).

(6J II y a ici la mme raison lgislative que celle que fait valoir la
L. 24 1 1 de Minor. (4.4j pour les mineurs ne magno incommoda.,
;
affician-
tur nemine cum his confrahenle et quodammodo cominercio eis interdtcilur
{inter dicta?)
180 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

Cette efficacit de la promesse trouve son expression

juridique dans la force obligatoire des contrats. Le contrat
lie le dbiteur, celui-ci est li par sa parole, lorsqu'il peut
tre contraint y faire honneur, c'est--dire, lorsque l'excu-
tion peut rencontrer une sanction dans la force extrieure.
L'image sous laquelle, dans la langue latine, se prsente
la promesse, est celle d'un lien par lequel le crancier tient
le dbiteur. Le lien est nou (conlrahitur contraclus), =
dnou (solvitur == soliUio), le d])itear est li (obligation =
tre li au profit d'un autre, de ob, c'est--dire envers, et
ligare, lier, et nexum, de nectere : lier, enchaner).
La force obligatoire de la promesse n'est pas un lment
qui vient s'ajouter celle-ci, elle rsulte de sa fonction pra-
tique mme. Si la promesse n'tait pas obligatoire, le prt
disparatrait du monde des affaires; on ne prterait plus
d'argent qu' ses amis; disparatraient aussi de la liste

des contrats, le louage de services et le bail. Quel serait

l'insens qui presterait ses services, ou octroyerait autrui
l'usage de sa chose, s'il n'tait assur de recevoir en retour

un salaire ou un loyer '?

Qui paierait le loyer d'avance, s'il

devait s'attendre ce que la contre-prestation promise

vnt faire dfaut ? Seuls, l'change et la vente resteraient
possibles, sous la forme gnante de l'excution immdiate
et rciproque.
124. Critique du droit naturel. Ce caractre pratique-
ment indispensable de la force obligatoire des contrats
laisse se demander comment la doctrine du droit naturel
a pu voir l un problme difficile, que les uns se sont ver-
tus rsoudre, et dont les autres ont dsespr de trouver
la solution. Si la question a tourn au problme, c'est que le

but : la fonction pratique de la promesse, a t perdu de

vue. On a cherch la raison des choses dans la nature de la
volont, non de la volont qui veut atteindre un but dans
le monde, et se sert des moyens propres y parvenir, en
 124. CRITIQUE DU DROIT NATUREL. 181

se soumettant aux consquences de son propre vouloir, mais

d'une volont inconsciente de son vouloir, qui, le contrat
conclu, oublie aussitt que le succs rside dans la perma-
nence de ce vouloir. A n'envisager que la simple action de
la volont de l'individu, on ne peut comprendre, en effet,

pourquoi le mme homme, qui a voulu aujourd'hui ceci, ne

puisse vouloir le contraire demain. Mais cette considration
purement psychologique ne s'applique pas notre question,
qui est d'intrt juridique et pratique. Il ne s'agit pas de
savoir ce que la volont peut en soi, mais ce qu'elle doit
vouloir pour atteindre le but auquel elle tend. Ce but
ne comprend pas indiffremment tout ce qu'elle peut se
proposer; son objectif doit se concilier avec celui des
autres volonts se mouvant sur le mme terrain social.
La question est toute d'opportunit historique. Le moyen-
ge admettait la validit de contrats que nous condamnons
absolument. Aujourd'hui, et il en sera toujours ainsi, la

formule abstraite dans laquelle on voudrait prtendre

exprimer toute la thorie de la force obligatoire des contrats,
est aussi introuvable que celle de la meilleure des consti-
tutions. Le droit des contrats et les constitutions sont des
faits qui relvent de l'histoire, et dont on ne saisit la
signification qu'en les rapprochant de l'histoire, c'est--dire,
des circonstances et des besoins de l'poque qui les ont
vu natre. En abandonnant le terrain solide de l'histoire,
pour chercher la solutionde la question dans la nature de
la volont subjective, indpendante de la socit et de
l'histoire, la doctrine du droit naturel s'est ferm tout
espoir de trouver la clef de l'nigme : qu'elle affirme, ou
qu'elle nie la force obligatoire des contrats, elle est gale-
ment dans le faux, parce qu'elle se met en contradiction
manifeste avec le monde rel. Celui-ci, en effet, ne peut, en
cette matire, rien afTirmer ni nier absolument : tout dpend
des buts en vue au moment prsent.
182 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

Le droit romain est, je pense, le seul droit qui donne

cette assertion un caractre absolu de vrit. Guid par lebut,
le contrat, dans ce droit, s'lve de degr en degr, passant
de la forme la plus lmentaire la forme la plus parfaite,
sans sauter aucun degr intermdiaire. On assiste, non plus
un dveloppement historique, mais comme un panouis-
sement thorique de la notion du contrat, tant les progrs
s'enchanent. Ceci m'amne intercaler cette place l'his-
toire du dveloppement de l'obligation romaine. Ce sera
exposer sous une autre forme ce que j'ai promis d'tudier :

la progression thorique interne de la contrainte compulsive

dans le contrat. Nous assisterons la marche parallle de la
thorie et de l'histoire.
125. Histoire de l'obligation romaine D'aprs la con-

ception de l'ancien droit romain, la simple promesse (pactum

nudum) n'engendre aucune action (6^) l'ide de la force obli-
;

gatoire de la promesse est trangre l'poque ancienne.

L'exigibilit juridique de la promesse, c'est--dire l'action,
suppose que le crancier ait preste, donn, quelque chose
au dbiteur. La base de l'obligation du promettant repose
sur la prestation (res) faite par l'autre partie. Nul ne
promet si ce n'est pour o])tenir lui-mme. Toute promesse
contient donc l'engagement de fournir une prestation ult-
rieure en retour d'une prestation antrieure obtenue, ou
juridiquement considre comme telle. La parole sans la
res est dpourvue d'efficacit, elle n'oblige pas. Elle n'acquiert

force obligatoire que par l'lment substantiel de la res

possde en propre.
Telle est l'antique conception romaine. Pendant des sicles,
elle a dirig le dveloppement de l'obligation romaine,

(63) L. 7 4 de pact. (^2.141. Nuda pactio ohligationem non parit. L. 7 5

ib... rgula : ne ex paclo actio nascatur. Paul. Sent. Rcc. II. 14.1 ; .. ex nudo
pacto inter cives Romanos actio non nascitur.
 125. HISTOIRE DE l'OBLIGATION ROMAINE. 183

comme, ds le dbut, l'atteste le langage. L'tymologie, qui

est la conservatrice des ides populaires primitives, nous
dpeint ainsi l'obligation romaine.
Le dbiteur (debitor) est celui qui a quelque chose appar-
tenant autrui (de habere = debere, debitor). Le crancier
(creditor) est celui qui a donn quelque chose (duere = dare,
creduere, creditor). La dette, c'est l'argent donn au dbiteur
(aes alienum). Ces trois notions : dbiteur, crancier, dette,
d'aprs leur constitution linguistique, voquent donc toutes
les trois l'ide d'avoir quelque chose venant d'autrui.
A partir de cette conception raliste, l'obligation romaine
se dveloppe, en se dgageant de plus en plus de l'lment
substantiel de la res, jusqu' le rejeter compltement et

mettre au jour enfin le simple contrat comme tel.

Pour l'intelligence du tableau que je vais tracer des

contrats romains, en les rangeant dans leur ordre de succes-
sion thorique et historique, je fais la remarque suivante
sur les dsignations que j'ai adoptes.
J'appelle contrat rel bilatral, celui qui s'accomplit par
prestation rciproque et immdiate; contrat rel imilatral,
celui o l'une des parties prend les devants pour effectuer
sa prestation, et o la contre-prestation n'a pas lieu imm-
diatement, mais reste l'tat de promesse. J'appelle contrat
promissoire bilatral, celui dans lequel aucune des parties
n'accomplit immdiatement sa prestation, o elles s'en tien-
nent de part et d'autre une simple promesse, et contrat
p'omissoire unilatral, celui dans lequel une partie seulement
promet sans que l'autre promette ou effectue une contre-
prestation. J'ajoute encore que le contrat rel unilatral se
prsente en droit romain sous une double forme : avec
prestation antrieure, effective, ou fictive (suppose juridi-
quement). Nous avons ainsi le tableau des actes obligatoires,
qui reprsente mes yeux l'chelle historique du dveloppe-
ment de l'obligation romaine.
184 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

126. Premier degr. L'acte rel bilatral. Le

contrat d'change on de vente, avec excntion immdiate
(donnant donnant), reprsente, tant au point de vue cono-
mique que juridique, la forme la plus simple du contrat.
L'ancien droit romain ne signale en cette matire que la
vente solennelle (la mancipatio) . L'change n'y possde pas
de forme particulire qui lui soit propre; la phase de
l'change apparat dj termine dans le droit des contrats.
127. Deuxime degr. L'acte rel unilatral elfectif.
Le prt solennel, sous forme de nexum, est le premier cas
avr d'une obligation tendant une prestation future. Il

est caractris par l'excution personnelle immdiate qui

s'y rattache. Nous pourions l'appeler une lettre de change du
dbiteur, trace sur lui-mme. La force obligatoire du mot
que doit prononcer ici, comme partout dans l'ancien droit,
celui qui entend faire rsulter un droit de l'acte conclu,
repose sur le fait d'une prestation pralable de sa part.

A cette forme solennelle du prt, se rattachent ensuite le

prt sans formes, et dans le cours ultrieur du dveloppe-

ment, les autres contrats rels, nomms
innomms. Tous et

s'en tiennent l'antique conception romaine, que la parole

seule, soit la sienne, soit celle d'autrui, n'oblige pas le

dbiteur. Il n'est li que lorsque la parole et la prestation

marchent de pair. C'est pourquoi, dans les contrats rels

innomms, celui-l seul qui s'est excut peut exercer une
action; jusqu'au moment de cette excution le contrat
n'oblige aucune des parties. La prestation relle peut seule
rendre la parole juridiquement efficace.

128. Troisime degr. L'acte rel unilatral fictif.

Partie de cette base, l'obligation se dveloppe. Elle s'en
tient extrieurement la forme primitive ; en ralit elle

s'en dgage. Le nexum en offre le premier exemple. L'ancien

paiement effectif (pesage), ne devient plus qu'un simple acte
apparent. Celui qui en ralit n'avait rien reu, crait une
 129. QUATRIME DEGR LA PROMESSE BILATRALE. 185

dette d'argent au moyen d'un prt fictif, o la dation se

bornait la remise d'une simple pice d'airain. I^e contrat
littral suivitune somme
: d'argent y tait, de part et
d'autre, porte en compte comme donne et reue, sans qu'il
fallt de dation relle. Dans le nexum, l'acte rel tait rem-

plac par un acte fictif; ici, c'tait une simple reconnaissance

qui en tenait lieu. Le mme procd se retrouve dans l'his-
toire de la lettre de change, o le payement rel est remplac
par la clause de valeur en compte (valeur reue). Un dernier
pas dans cette voie fut accompli par la stipulation. Dans la
forme, elle ne manifeste plus aucune apparence d'une pres-
tation antrieure fournie ; l'ide semble en tre complte-
ment limine. Au point de vue juridique, cependant, la
prestation excute en formait la base. La stipulation est
devenue une quittance de valeur reue, avec promesse d'une
prestation personnelle ultrieure. Elle est le dernier vestige
de l'ancienne notion de Tobligation romaine, que l'analyse
scientifique laisse encore dcouvrir. L'ide originaire :

qii'iuie obligation de prester ne peut natre qu' la suite

d'une contre-prestation pralable, s'est vanouie si bien
qu'elle apparat comme Tincarnation de la force obligatoire
abstraite de la volont.
129. Quatrime degr. La promesse bilatrale.
Seuls, les quatre contrats consensuels du droit romain : la

vente, le louage, la socit, et le mandat, reconnaissent la

force obligatoire de la promesse comme telle, sans qu'aucun
autre acte matriel, effectif (ou suppos, comme c'tait histo-

riquement le cas pour la stipulation), les rattache une

prestation antrieure. Les trois premiers seuls appartien-
nent la catgorie des actes promissoires bilatraux; le

mandat est rang dans celle des promesses unilatrales

(v. ci-aprs). A l'gard des autres formes d'obligations du
droit romain, ils forment des cas d'exception, fort limits,

emprunts au droit international priv {jus gentium). Ils ne

186 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

permettent donc pas d'affirmer que le principe de la concep-

tion antique y vaincu ou limin. Le peuple romain,
ait t

ni la jurisprudence romaine, ne se sont jamais levs

l'ide que dans le consentement, comme tel, puisse rsider
une force immanente juridiquement obligatoire. La jurispru-
dence ne fournit mme pas la plus lgre indication dont on
puisse infrer qu'elle considre cette ide comme rpondant
rellement la nature des choses. Loin mme d'essayer
d'tendre ces quatre cas d'exception, elle les maintient
jalousement dans leurs anciennes limites; les transgresser
lui parat un danger, et elle en donne l'avertissement
formel (68).
130. Cinquime degr. La promesse unilatrale (
titre gratuit).
Nous rencontrons ici le dernier effort, et
le plus iutiessant peut-tre, que le droit romain ait accom-

pli au point de vue de l'exigibilit de la promesse. Jusque

l, l'obligation n'a eu comme objectif que les buts de la vie

des affaires, c'est--dire de l'gosme rciproque. Ici, elle se

dgage de ce point de vue. Elle s'lve jusqu' l'ide de la

bienveillance et de l'abngation. En d'autres termes : des

contrats titre onreux, elle transporte l'exigibilit jusqu'aux
contrats libraux ou de complaisance.
Ceux-ci peuvent, comme les contrats onreux, revtir une
double forme : prestation immdiate ou promesse. Sous
l'un comme sous l'autre aspect, leur objet peut tre l'aban-
don dlinitif d'une valeur patrimoniale (donation, aumnes),
ou la prestation passagre des services d'une chose ou d'une
personne.
Nous possdons ainsi le tableau de tous les cas et de
toutes les formes des contrats titre gratuit, et, en mme
temps, la rgle que nous devons appliquer tout droit

(68) L.7 S 5 de pact. (2.14).. hoc non valebil, ne ex pacto actio nascatur,
phrase qui se rpte quatre fois clans le mme texte.
131. PRESTATION RELLE A TITRE GRATUIT. DONATION. 187

positif. Si je l'applique au droit romain, c'est que je dois

pousser jusqu'au bout le dveloppement de la notion de
promesse que j'ai esquisse ci-dessus. Mais de plus, il s'agit
ici, pour moi, moins du droit romain, que du progrs de

la connaissance du droit en gnral. Je ne m'arrterai donc

pas la seule promesse titre gratuit; j'y rattache un

examen de la prestation relle titre gratuit. Celle-ci
mettra celle-l en pleine lumire.
131. Prestation relle , titre gratuit. Donation.
La prestation de services titre gratuit n'a pas d'effets au
point de vue juridique; comme telle, elle ne soulve aucune
question de droit, et c'est pourquoi la science, avec raison,
ne la considre pas comme un principe juridique (^9).

Au contraire, l'abandon gratuit de l'usage d'une chose

prsente un intrt juridique, en ce sens, qu'il implique
l'obligation de restituer. Pour faire valoir celle-ci, le droit
romain accorde l'interdit de precario, la condictio certi dans
le prt sans intrts, et Vactio commodati.
La donation de choses se manifeste en droit par le trans-
fert de la proprit. Ce rsultat lui est commun avec l'acte

onreux translatif de proprit; etpour l'expliquer, le juriste

n'a pas besoin d'voquer la notion de donation. En termes
de droit : la donation de choses n'appelle Tatlention qu'en
tant que motif d'un transfert de proprit. La diffrence
entre le transfert de proprit titre onreux et titre
gratuit n'est pas d'ordre juridique; elle est de nature cono-
mique. La notion de la donation se confond dans la notion
du transfert de proprit. Le droit romain le reconnat
pleinement par rapport la tradition. La thorie de la
tradition ne distingue pas entre l'acte onreux et l'acte

(69) Il ne pput s'y rattacher de.s questions de droit que par lasurve-
nance de circonstances particulires, par exemple le dol, l'erreur, L. 2G
S 12 de coud. ind. (12. G), la negotiorum geslio.
188 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

titre gratuit. Il en est tout autrement de la ynancipatio des

res mancipi, seule forme existante, dans l'ancien droit, pour
le transfert de la proprit romaine, c'est--dire de la

proprit poursuivable par vindicatioV^). La vente seule

pouvait, cette poque, dterminer le propritaire
transfrer sa proprit. Pour l'abandon titre gratuit
d'une res mancipi, toute forme faisait dfaut dans le droit
ancien. L'ide d'une donation n'y trouvait pas son expression
juridique. L'ancien Romain ne donnait pasC^i). Celui qui
voulait donner, cependant, n'y russissait qu'en revtant la
donation de la forme d'une mancipatio (vente apparente).
Celui-l seul pourrait mconnatre l'importance de ce fait,

qui ne verrait dans les formes du droit qu'un pur forma-

lisme, et non l'expression d'ides fondamentales. Mais pour
celui qui partage mon opinion, la mancipatio atteste que le
plus ancien droit romain ignore le transfert de proprit
titre gratuit, et ne connat que le transfert titre onreux.
Le droit lui-mme contraignit ainsi la donation se
dguiser sous la forme d'un autre acte, paratre ce qu'elle
n'tait pas en ralit. Le mme fait se reprsente pour
d'autres droits dans la phase primitive de leur dveloppe-
ment (^-^ et cette circonstance donne l'explication du phno-
mne. La raison n'en rside pas dans l'troitesse de la forme

(70) .Te dois rserver la preuve de cette assertion pour un autre

endroit (la 2* section de la S* partie de mon Esprit da D. R.). L'effet de
la proprit romaine (dominium ex jure quiritium) consistait dans la
vindicalio; celle-ci n'a t transporte aux res nec mancipi que plus tard;
l'poque ancienne, la protection de ces dernires se bornait l'actio
mais celle-ci s'intentait non-seulement contre le voleur, mais aussi
furti,
contre le receleur (Gaijs, III, 186 : furlum conceptnm).
(71) Ce sont les termes mmes de Polyee, Lib. 32.12.0, lorsqu'il rapporte
la gnrosit de P. Scipion envers sa mre : fait inou Rome, car
dans cette ville nul ne donne librement du sien autrui
(72) Par exemple, dans le droit lombard, qui tablissait en principe
qu'une donation, spcialement une donation pour cause de mort, n'tait
valable que lorsque le donataire avait remis au donateur un laungeld
 131. PRESTATION RELLE A TITRE GRATUIT. DONATION. 189

tablie pour le cas le plus important du transfert de la

proprit, mais dans Ttroitesse de l'esprit d'gosme, qui
n'avait pu s'lever la hauteur de la notion de donation.
Cette antique conception nationale de la donation a influ
pendant des sicles sur l'attitude de la lgislation et de la
jurisprudence. En forme de loi, elle se manifeste dans les
dispositions restrictives de la lex Cincia, et dans la ncessit
de rinsinuation, sous l'Empire. Dans la thorie juridique,
elle imprime des traces que je mentionnerai plus loin.
Mme l'poque classique de la jurisprudence romaine,
nous rencontrons une conception de la donation qui rvle
l'gosme le plus troit la donation y apparat comme une
:

espce d'change, o l'on donne pour recevoir un autre don

en retour (''^). Pour le testament seul, l'ide de libralit se
fait jour dans le droit. N'en exagrons cependant pas la

valeur. La libralit par acte de dernire volont est essen-

tiellement diffrente de la donation entre vifs. Celui qui
donne, sacrifie une partie de son avoir, il s'en prive lui-mme;
le bien qu'il donne par testament, il ne ledonne que faute de
pouvoir le garder lui-mme, ou plus exactement, il ne le

donne pas, il le dlaisse, c'est--dire le laisse aprs lui, ne

pouvant faire autrement. S'il n'en dispose pas, le bien revient

(lohngeld= salaire). Stobbe, Reurecht und Vertragsschlusi nach alterm

deutschen Recht. Leipzig, 187G, II, p. 16. Deux autres preuves, que je
(lois une communication do M. le professeur Ehrenberg, sont
la
manumissio per denarium, d'aprs le droit franc, dans laquelle l'esclave
afTranchir oti'rait, pour sa libert, un denier que le matre (pour attester
lecaractre purement fictif du paiement) lui arrachait de la main; et
l'tablissement d'un rapport de dpendance (soit en pleine proprit,
soiten dpendance moins tendue, par exemple le vasselage) au moyen
d'une contre-prestation apparente (qualifie de prelium dans les sources).
D'aprs le droit turc, la donation, abstraction faite des rapports de
parent, ne devient irrvocable que par contre-donation, v. von Tornauw
Das moslemitische Rechl. Leipz., 18.5.5, p. 145.
(7o) L. 2.5 5 11. deher. pet. (5.3)... ad remunerandum sibi aliquem natura-
Hier obligaverunt,... velut genus quoddam hoc esse pennutationis.
190 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

sans sa coopration ses hritiers lgaux ; le testament lui

permet seulement de substituer d'autres personnes ceux-ci.
Pareille gnrosit n'a qu'une valeur relative. Parfois, la
chose n'est pas rare, un Harpagon fieff, qui de sa vie n'a
fait un acte de charit, n'est venu l'aide d'un parent
ni d'un ami, inscrit dans son testament les legs les plus
plantureux, et institue les fondations les plus brillantes.
Prcieuses pour les gratifis et pour la socit, ces largesses
n'ont pas la valeur morale d'une donation. Le don que fait
la main glace n'attnue pas la scheresse du cur; le testa-

teur ne paie point de sa propre bourse, il est prodigue de

l'argent des hritiers lgaux (^^). La main vivante seule com-
munique sa chaleur la libralit.
Telle est la libralit testamentaire dans sa vritable
acception. Mais ce chtif vestige de libralit occupait
encore une place trop grande aux yeux des Romains. Elle
ne trouvait dans le droit aucune forme propre qui lui permt
de se manifester comme telle : elle devait emprunter les

formes usuellesdes affaires courantes. Aux hritiers, la forme

de la mancipatio; l'institution d'hritier prit celle d'une vente
de la succession ; l'hritier, ou sa place, un intermdiaire
(famili emtor), achte la succession. Aux lgataires, la
forme du legs per damnationem, c'est--dire la forme rigou-
reuse des dettes d'argent, de la dette du nexiim. En rsum :

le droit ancien de Rome ne possdait pas une seule forme

s'adaptant la libralit tant entre vifs que par testament;
pour les faire tre, il recourt aux formes habituelles des
relations; pour la donation de choses, il renvoie la manci-
patio, pour la promesse de donation, la slipulatio (V. plus
loin), pour l'institution d'hritier, la mancipatio, pour le
legs, au nexum.
132. Exigibilit de la promesse titre gratuit.
(71) L. 1 pr. de don. mort, c. (39.6) .. habere se vvlU, quam eum, cui
donat; magisque eum, cui donat, quam heredem suum.
 132. EXIGIBILIT DE LA PROMESSE A TITRE GRATUIT. 191

L'exigibilit de la promesse titre gratuit n'est pas sur la

mme ligne que celle de la promesse' onreuse. Celle-ci est
une ncessit du commerce juridique, l'autre lui est indiff-
rente. Le lgislateur peut accueillir ou repousser cette der-
nire sans que le cours des affaires s'en ressente. Le for-
malisme juridique, qui s'en tient la notion abstraite de la
promesse, peut seul trouver contradictoire, que le mme
lgislateur, qui accorde l'exigibilit la promesse onreuse,
la refuse lapromesse d'une libralit.
Le romain
droit contirme cette distinction ncessaire entre
la promesse titre gratuit et la promesse onreuse. Les for-
mes taient nombreuses, au moyen desquelles il consacrait la
premire; elles faisaient dfaut pour la seconde. La promesse
de services gratuits (mamlatum) 0^) offre le premier exemple
d'une promesse titre gratuit revtue d'effets juridiques.
La constatation de la diversit entre les deux promesses

s'y montre toute vidence, diversit voulue en dpit de la

notion abstraite de la promesse. Celui qui loue ses services
est li par le contrat; le mandataire qui les preste gratuite-
ment peut, sous certaines conditions, renoncer sa mis-
sion (^6)- sa responsabilit est moins rigoureuse par le fait
mme qu'il accomplit un un carac-
acte de coiiiplaisance.Mais
tre spcial s'attache cette complaisance; elle intresse, par
certain ct, la vie des affaires, et c'est prcisment cet
intrt d'affaires qui, pour moi, rend l'exigibilit ncessaire

(75) Auplus tt au VII" sicle de Rome (V. De la faute en droit

priv. tudes compl. de l'Esp. du D. R., I trad. fr..p. 38-39). Un cas tout
spcial tait contenu dans la promesse gratuite de services de la part
d'un esclave affranchi, au moment de Taffranchissement par serment;
l'exigibilit de celle-ci reposait sur le point de vue de la contre-presta-
tion la libert, L. 1 pr. de bon. lib. (38.1). ad remdnerandum tam grande
:

beneficium. L.26 12 de cond. ind. (12.6).. nalura dbet.

(76) S 11 Inst. Mand. (3.27\ L. 22 S ult., L. 23-25 Mand. (17.1). De mme
le squestre, L. 5 2 Dep. (16.3) et l'arbitre, L. 9 S 4.5, L. 10. L. 11 pr.
L. 15, L. 16 pr. de recept. (4.8).
192 GHAP. Vni. MGANIQUE SOCIALE.

en cette matire. Mme dans les relations purement d'affai-

res, entretenues, non par un motif de bienveillance mais de
simple gosme, on peut, par intrt personnel, pour la
continuation des bons rapports, consentir accepter un
mandat titre gratuit. Ce n'est pas l un service d'ami
proprement dit^ et celui qui le rend prend dans le monde
des affaires, en Allemagne, le nom d'ami d'affaires (Geschafts-
freund) ou correspondant. Quand les services rendre
prsentaient une importance srieuse, le Romain donnait ou
rclamait un honoraire, et la jurisprudence tait si loigne
d'y voir une faute contre l'essence du rapport, qu'en cas de
stipulation pralable, elle admettait mme la recevabilit de
Vactio mandatiO^).
Je suis d'avis que la promesse de l'abandon temporaire,
titre gratuit, d'une chose ou d'un capital, n'emportait aucune
force obligatoire, mme lorsqu'elle avait t conclue sous
forme de stipulation ('^8). La promesse de donation seule

(77) L. 6 pr, Mand. (17.1). Si remunerandi causa honor iniervenit eril

mandati Le caractre d'affaire du mandat, ne saurait tre exprim
aclio.
plus clairement. Un ami no stipule pas d'honoraires pour un service, et
un contrat titre essentiellement gratuit ne peut donner lieu une action
pour une contre-prestation. Il faut avoir une conception trs inexacte
des procureurs romains pour croire que c'tait par pure bienveillance
qu'ils se soumettaient toutes les peines et difficults de leurs fonctions.
La L. 10 S 7 Mand. (17.1) signale expressment l'opposition entre le
procureur et l'ami qui non animo procuratoris intervenit, sed affeg-
:

TioNEM AMiGALEM/>romisi7.. manddti NOU leneri; comparer la distinction

de la L. 42 de neg. gest. (3.5) rogatu.. mandatu, et pour Vact. mandati
contraria, dans la L. 1 S 14 Dep. (16.3).. suaseris.. mandasti et L. 2 de
prox. (50.14) MONSTRAT magis nomen quam mandat.
(78) Le juge romain ne pouvait condamner une prestation relle, mais
seulement des intrts en pareil cas cependant il aurait difficilement
;

admis VhoneJa causa (L. 76 1 de furt. 47.2) et je pourrais ici appliquer

la dcision de la L. 3 4 de usur. (22.3) 7ion sine rubore desiderabilur
:

V. aussi les termes de la L. 14deprec.(43.26) .. nullo eo nomine actio civilis

est, magis enim ad donationes et beneficii causam, quam ad negotii contracti

spcial precarii conditio, et la manire dont, dans la L. 27 de donat. (39.5),

le juriste maintient debout la concession gratuite d'une habitation dans
 133. INFLUENCE DU GHPISTIANISME. 193

avait force obligatoire en droit romain, mais il fallait qu'elle

ft conclue sous forme de stipulation;
c'est ainsi aussi que
ladonation de choses, pour les res mancipi, devait
se faire
par mancipatio. La forme propre faisait dfaut,
par la
raison que l'acte mme tait contraire l'esprit romain.
La preuve s'en trouve dans l'exception accorde,
dans les
deux cas, par la lex Cincia, contre un acte l'abri
de toute
critique de forme. Nous en concluons que le droit ancien ne
connaissait pour les donations, aucune forme spciale.
Ce fut sous JusTiNiEN que la promesse de donation fut
soustraite l'accomplissement de toute forme
quelconque :

la stipulation mme y fut dlaisse. Il en

fit un contrat
simple, sans formes (pactiim), o la donation se prsentait
franchement avec son caractre propre. Ainsi, pendant plus
de mille ans, le droit romain avait refus de reconnatre
le
caractre juridique de la promesse de donation en tant que
promesse. Gela dmontre bien quelle tait sa conception de
la donation. Gomment Justinien a-t-il pu rompre avec
celle-ci?
- 133. Influence du christianisme. Je crois en trouver
l'explication dans l'influence des ides
chrtiennes (^^A
Quelle que soit l'opinion que l'on professe sur l'influence
rnovatrice que le christianisme a pu exercer sur le monde
romano-byzantin, l'heure de sa dchance, il suffit d'un
seul regard jet sur le nombre les fondations pieuses, men-
tionnes dans les constitutions des Empereurs chrtiens,
pour se rendre compte de la profondeur de l'eet moral

ce cas particulier ; ojficium quadam mercede rmunrt um Reguium. Du

prcaire, nous savons que la convention d'une dure dtermine ne
devenait pas valable, mme par l'excution, et que le dfendeur n'avait
aucune exception contre un cong prmatur. L. 12 de prec. (43.2ti) sed
nulla vis est hujus convenlionts, ut rem alienam invita domino possidere
liceat.

(79) La constitution dans laquelle il prend cette disposition, rappelle

expressment les institutions religieuses. L. 35 5 God. de donat. (8.5i) ..

piis actibus vel religiosis personis,

13
194 GHAP. VIII. MECANIQUE SOCIALE.

exerc par la religion nouvelle. Elle a pouss le monde dans

la voie de la charit et de la bienfaisance. C'est le christia-
nisme qui a lev la charit au rang d'un facteur social et
important. Elle reut la belle mission d'adoucir les misres

des classes dshrites mission sociale laquelle avait

failli le commerce juridique, guid par le seul gosnie. La

charit fut appele aussi aider la fondation de l'glise
chrtienne, en fournissant cet effet les moyens conomiques
ncessaires. Pour atteindre ce but, le christianisme devait
vaincre l'gosme dans le droit romain. Et sa gloire, il

l'a vaincu. Grcce lui, la bienfaisance et l'amour ont reu

droit de cit dans la lgislation.

134. Votum et pollicitatio dans l'antiquit. L'anti-

quit n'a jamais reconnu de force obligatoire la promesse
titre gratuit, que dans deux cas : celui du votum, et celui de
la pollicitatio, servant l'un et l'autre la conscration(80) aux
Dieux et la Commune. Mais, mme ici, dans sa gnrosit
envers ce qu'il reconnaissait de plus lev : la divinit et la
patrie, le Romain reste fidle son gosme, et il lui fait sa

part. Pour lui, le votum n'est autre chose qu'une espce de

contrat rel innomme, conclu avec la divinit; ce n'est pas
une pure promesse dsintresse de donation, mais une
prestation sous la condition d'une contre-prestation, et sa
force obligatoire s'taie galement sur la res[^^). ha pollici-

tatio, non plus, n'oblige pas titre de libralit pureC''-);

elle doit tre base sur une juste cause, soit que la Com-
mune, de son ct ait accord, ou doive accorder, quelque

(80) Libralit en faveur d'un but, par opposition celle en faveur

'' une personne la donation.
:

(81) D'aprs la formule do, : ut facias : aidez moi, je vous donnerai !

Gela, la vrit, n'est dit nulle part expressment, mais rsulte avec
certitude des nombreuses formules de Brissonius, de vocibus ac formuli<i
Lib. I, c. 159 s.; tous les vola sont conus au conditionnel.
(82) L. 1 5 de poil. (50.12; q non ex causa reipublic pecuniam pol-
licentur, liberaitatem perficere non cogunlur.
 135. PROMESSE DE DOT. 195

chose (83), soit qu'un dsastre l'ait frappe, soit encore que la
promesse, grce un commencement d'excution, ait pass
de la simple parole un tat de fait rel.
135. Promesse de dot. A ces deux
cas, j'en ajoute un
troisime, mais c'est encore pour reconnatre immdiate-
ment qu'il ne prsente qu'une libralit apparente. Il s'agit

de la promesse de dot. Jusque bien avant dans l'poque

impriale, la dot se constituait sous la forme d'une stipulatio,
forme usite dans les affaires. La dot, par opposition la
donation, est toujours reste une affaire pour les juriscon-
sultes romains, mme quand il s'agit du mari qui la reoit.
Ils justifient cette apprciation, en disant que le mari doit
supporter les charges du mariage, et que la dot n'a d'autre
but que de lui fournir la part de la femme au paiement de
ces charges (84). A ct, il
y avait encore, pour certains cas,
la promesse unilatrale de dot (dotis dictio), c'est--dire la
mme forme que dans les cas du votum et de la pollicitatio.
Mais ici de nouveau,le ct d'affaire vient mettre l'lment de
libralit l'arrire plan : la dotis dictio supposait toujours
une dette prexistante (8j); c'tait encore une fois la res qui
servait de base la promesse. L'exigibilit ne fut attache

(83) L. 1 1 do poil. (50.12) Si quidam ob honorem promissrit decretum

sibi vel (lecernendiim vel ob aliam justam causam, lenebitur ex pollicilalione.
Dans la formation do l'expression pollicitatio, le langage a eu en vue
les
cas de prestation pralable de la part de la commune. Polliceri vient
de pote (puissant, fort), liceri (offrir, renchrir); le poUicitalor est celui
qui
a fait l'offre la plus leve une commune pour une chose
(l'honneur)
dont elle dispose; c'est donc encore un contrat rel; do, ut
facias.
L'obligation assume par l'enchrisseur est mme franchement qualifie
comme aes a/ienwm par la L. 6 pr. ibid., et comme quasi debilum par la
L. 3 pr.
(81) De prfrence
tous les autres textes, je cite seulement la L. 19
de 0. A. (44.7) o la lucrativa causa de la dot est expressment repous-
et
se, et le point de vue de la contre-prestation mis en
avant.
(85) La peut tre faite par la fomme, son dbiteur, son pre
dotis dictio
Ulp., VI, 2, c'est--dire par des
personnes qui sont dj obliges civiliter
ou naturaliter, et qui partant ne donnent pas.
<196 GHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

la simple promesse de dot, comme telle, qu'

l'poque

chrtienne, sous Thodose et Valentinien.

Revenons sur nos pas. Nous avions quitt la voie que
nous suivions, pour tablir que l'existence de la contrainte
compulsive est un fait historique. Nous venons de voir
de
que le mobile de l'obligation n'est pas l'ide abstraite
but pratique. Or l'ide de but est toute
la volont, mais le

relative sa valeur pratique en droit ne

;
dpend pas de la
conception d'un individu isol, mais de celle de tout
un
tat social existant. Amener la ralisation
des buts de la
l'existence de
socit, est de l'intrt de tous; c'est assurer
ne
tous; le droit, en leur accordant la forme de
l'obligation,

fait qu'assurer l'existence de la socit

entire.

Mais nous n'en sommes pas encore la notion du droit ;

avne-
nous nous trouvons dans la phase qui prcda son
celle de la contrainte individuelle, ncessaire pour
ment :

la ralisation et la garantiedu ntaintien des conditions de

vers le
l'existence sociale. Tout nous mne cependant
il projette son ombre sur tous les buts sociaux, que
droit;
l'individu, rduit lui-mme, devrait raliser par ses

propres efforts. Chaque but qu'il veut raliser comme

condition de l'existence sociale, ne peut se raliser que
droit
la contrainte. Celle-ci son tour appelle
le
grce c

pour qu'il l'organise.

6. La rgularisation spontane de la contrainte.

La socit.

Sommaire 136. Organisation sociale de la contrainte. 137. Com-

:

paraison du mcanisme de la socit avec celui de l'Etat.

136. Organisation sociale de la contrainte. Nous

avons essay jusqu'ici de remonter jusqu' la raison pre-
mire de l'existence de la contrainte dans la socit civile.
Quelle que soit la forme dont l'tat la revt, et quelle que
 136. ORGANISATION SOCIALE DE- LA CONTRAINTE. 197.

soit lamesure dans laquelle il s'en sert pour raliser ses

buts propres, le premier germe de la contrainte, en tant
qu'institution sociale, la premire ncessit de son orga-
nisation gisent dans l'individu; le but d'existence de
l'individu ne peut tre obtenu sur la terre sans la con-
trainte. En elle se trouve la racine mme du droit : la force

juste.

A savoir que la contrainte est une ncessit, nous ne

sommes gure plus instruits. Ce qu'il nous importe de
connatre, c'est l'efficacit de son rsultat. Que sert au pro-
pritaire ou au crancier, la facult de raliser leur droit
au moyen de la contrainte, si la force est du ct de leur
adversaire? Dans ce cas, ils possdent une arme deux
tranchants, qui peut les blesser eux-mmes. L'organisation
sociale de la contrainte est toute entire dans cette question :

mettre la prpondrance de la force du ct du droit.

Il est facile d'esquiver la difficult, en disant que l'tat a
accompli cette tache, et qu'il n'y a plus lieu de rechercher
comment. Je ne veux pas troubler la quitude de ceux qui
se contentent de cette explication, mais elle ne peut me
satisfaire, si je veux mener ma dmonstration jusqu'au
bout, et montrer le dveloppement uniforme et continu de
la notion de contrainte, dans la socit civile, depuis son
origine dans l'individu jusqu' son aboutissement final dans
l'tat et le Droit. Celui qui, de lui-mme, ne se juge pas
assez fort pour protger son droit contre la violence, cher-
chera un secours tranger, soit au moment mme o son
droit est en danger, soit ds l'acquisition de ce droit. Les
relations internationales nous en fournissent des exemples
journaliers, dans Vaillance pour le premier cas, dans la

garantie pour le second. Si ces deux formes rudimentaires

datant des premires origines du droit, se sont conserves
dans la vie des peuples, c'est que l'ide du droit n'a reu
dans cette dernire qu'un dveloppement incomplet. Partout
198 GHAP. YIII. MGANIQUE SOGIALE.

ailleurs o le droit a reu une organisation parfaite, elles

sont devenues superflues et ont disparu. Elles ralisent le
premier problme du droit assurer la prpondrance du
:

droit sur la force. Formes insuffisantes, la vrit, car

leur rsultat est toujours incertain. Celui qui est menac
cherche des allis, mais celui qui menace peut en faire

autant. Celui qui rassemblera le plus grand nombre de

partisans sera le plus fort, et ce n'est plus le droit, ce
sera le hasard qui fera le victorieux. La garantie vaut
dj mieux, sans prsenter cependant plus de certitude;
l'histoire des peuples l'atteste. Car quelles garanties trouver
contre le garant? Tant que son intrt marche d'accord avec
celui du garanti, tout danger se trouve cart; mais quand
les intrts entrent en lutte, la garantie traverse une preuve
o trop souvent elle succombe.
Il semblerait que le droit peut trouver l une indication
qui lui permettrait de mettre la force de son ct : ce serait
d'asseoir la garantie sur l'intrt propre, au moyen de la

rciprocit. U alliance ojfensive et dfensive raliserait ce but.

Mais ce moyen peut encore manquer son effet, car celui qui
menace peut y recourir de son ct, et ce sera de nouveau
le hasard, non le droit, qui aura le dernier mot : le plus
fort l'emportera.
Telle est la situation pour les dangers du dehors, mais il

en va tout autrement quand il s'agit de l'intrieur. Nous

touchons ici, enfin, au point saillant de l'organisation du
droit. Il rside dans la suprmatie de l'intrt gnral sur

les intrts particuliers de l'individu. Quand les intrts

communs sont menacs, tous les citoyens entrent en lice;
quand il s'agit d'un intrt particulier, l'individu seul se
lve. A forces gales, la communaut prime l'individu, et elle

sera d'autant plus puissante qu'elle sera plus nombreuse.

137. Comparaison du mcanisme de la socit avec celui
de l'tat. Ce que nous venons de dire nous dessine
 137. COMPARAISON DU MCANISME DE LA SOCIT. 199

l'organisation sociale de la contrainte : suprmatie de la force

protgeant les intrts gnraux, sur celle mise au service
de l'individu dans son intrt particulier ; la toute puissance
est du ct de la gnralit.
En droit priv, la runion de plusieurs en vue de la pour-
suite d'un intrt commun est figure par la socit. Quelles
que soient du reste les diffrences qui sparent l'tat et la
socit, la rgularisation de la force par l'intrt est la
mme pour tous deux. La socit contient le prototype de
l'tat; elle le reproduit dans tous ses linaments. En
principe, et d'aprs l'histoire, c'est l'association qui mnage
la transition entre la forme non rgle de la force chez
l'individu, et la rgularisation de la force par l'tat. Et cela,
non-seulement en ce sens, qu'elle offre le spectacle de la
runion de plusieurs unis dans un but commun, dont
la ralisation chapperait un effort individuel point
dont nous avons dj constat l'importance sociale
mais ce point de vue plus lev, qu'elle rsoud le problme
de mettre la prpondrance de la puissance du ct du
droit. Elle y russit, en substituant la lutte de deux int-
rts particuliers, se combattant sans perspective assure de
triomphe pour le droit, lopposition entre l'intrt gnral
et l'intrt particulier (^6), ce qui tranche la question. Dans
la socit, tous les associs se liguent contre celui qui
voudrait faire prvaloir ses intrts accessoires contre
l'intrt commun fix par le contrat, ou qui se refuserait
l'excution des obligations qu'il a assumes en vertu de
celui-ci; ils runissent toutes leurs forces contre celui-l
seul, La prpondrance de la puissance se jette du ct du
droit, et c'est ainsi que l'on peut dire que la socit est le

mcanisme de la force se rgularisant elle-mme, dans la mesure

du droit.

(86) Quod PRivATiM inierest uxius ex sociis... ei quod socit:TX'ii expedif,

L. 65 5 5 pr. soc. (17.2).
200 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

A ceraisonnement, on pourrait objecter que l'associ

plus d3 puissance que
isol pourrait avoir, en certains cas,
majorit pourrait se former
tous les autres ensemble; qu'une
particuliers aux dpens
en vue de poursuivre des intrts
des intrts sociaux. Mais je rponds que
mon raisonne-
de socit, tel que
ment fonitionnement normal
vise le
la

l3 tracent son but et sa destination.

Dans cet tat normal, la
je vante elle met
socit se comporte de la fion que
:

la puissance au service de l'intrt

commun. Des circons-
tances anormales peuvent certainement
amener les dangers
par elle-mme, en
en question. Elle peut obvier au premier
accroissant le nombre de ses membres. Dans une socit
contre lui; s'il y
de dix membres, chaque associ en a neuf
un; dans la socit de
a cent membres, ils sont 99 contre
millions qui forment la puissance
l'tat, ils sont des
publique.
d'examiner git
Le mot du problme que nous venons
puissante que
donc dans le fait que l'association est plus
l'individu, et que, partant, lorsqu'elle
en arrive devoir
droit contre l'indi-
user de cette puissance pour maintenir son
c'est--dire au droit.
vidu, la suprmatie est toujours elle,
du droit
Ce que viens d'exposer s'applique la socit
je
public ou l'Etat. Elles
priv comme la socit du droit
fondamentaux sont
sont identiques, en effet, et leurs traits
les mmes :

1. La communaut du but.
rglent la poursuite de ce
2. L'existence de normes qui
privata, soit sous forme
but, soit sous forme de contrat, lex
de loi, lex publica.
la situation juridique de la
3. Objet de ces normes :

communaut et des individus, leurs droits et leurs devoirs.

malgr la rsistance de
4. Ralisation de ces normes,
l'indivilu, au moyen de la contrainte.
du but par
5. Administration, c est--dire, libre poursuite
 138. SOCITS ET ASSOCIATIONS. 201

les moyens mis au service de la socit, dans les limites

traces par les normes et tout ce qui s'y rattache : ncessit
d'un organe spcial cet y a un grand nombre
effet, lorsqu'il

de membres (^ conseil d'administration gouvernement).

Distinction entre ceux par qui et pour qui se fait l'administra-
tion (prposs, fonctionnaires actionnaires, concitoyens,
sujets); danger qui peut en rsulter dans l'emploi des forces
de la socit contrairement aux intrts de celle-ci, et dans
l'intrt personnel des administrateurs, danger aussi redou-
table dans la socit publique que dans la socit prive;
et enfin, moyen de protection dans le contrle exerc
sur les administrateurs par la socit mme (Assemble
gnrale Chambres des Reprsentants). La transition de
la socit du droit priv l'tat s'opre, en thorie, au
moyen d'une formation intermdiaire : la socit publique.

7. La socit publique.

Sommaire : 138. Socits et associations. 139. Formations

mixtes.
140. L'tat.

133. Socits et associations. On appelle public

(populicum, publicum), ce qui est destin tous, au peuple, ce
qui est ouvert tous(87). L'antithse de publicum estprivatum,
proprium (quod proprio est, c'est--dire ce qui est destin
l'homme que chacun a pour soi seul et dont il
priv), ce
exclut les autres. Toute l'antithse se meut autour de la
communaut ou de l'exclusivisme du rapport. Elle est
la base du droit public et du droit priv. Elle porte mme

plus loin encore l'opposition entre une maison prive et

:

un local public ne touche pas au droit ; l'une comme l'autre

sont dans la proprit prive; mais leur emploi conomique

(87 1 Tj. 1 de loco publ. (43.7) . . ad usum omnium pertinet, L. 1 6 de susp.

tut. (26.10; quasi publig.'Vm exse .. hoc est omnibus patere, S 2 J. de inut.

slip. 3.19 .. usibus populi.

202 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

est diffrent. L'une sert exclusivement son propritaire,

l'autre est la disposition du public.
L'antithse se quant aux socits et aux
reprsente
associations. Leur distinction juridique, au point de vue de
leur structure, est sans importance quant au but que nous
poursuivons. Nous n'avons les examiner que sous le
rapport de la diversit de leur but, qui rend celles-ci acces-
sibles au plus grand nombre, et fait de celles-l des cercles
ferms.
La socit partage, avec tous les autres rapports du droit
priv, le caractre fondamental d'tre exclusivement desti-
ne pour ceux qui ont cr le rapport juridique (Principe
d'exclusion). Gomme tout co-propritaire, chacun des associs
possde sa part dtermine dans l'avoir social. Cette part
peut tre reprsente sous forme de fraction. Chacun d'eux
est participant, et dans la mesure o il l'est, sa part est
aussi exclusivement protge que l'est la proprit entire
reposant sur un ayant-droit exclusif. Chaque part constitue
en quelque sorte une cellule juridique indpendante. 11 en
rsulte que la dmission ou la mort ne font pas perdre
l'associ la part qui lui revient dans la gestion qui a pr-

cd l'un ou l'autre de ces vnements.

Dans les associations, la situation est toute autre. La
position juridique des membres ne peut s'y traduire sous

la forme d'une part dtermine; ils ne sont pas participants,

ils sont membres. Il en rsulte qu'au cas de dmission ou de

dcs, ils ont perdu tout droit la quotit du patrimoine

commun qui leur reviendrait d'aprs le nombre actuel de

ceux qui font partie de l'association. L'opposition dans la

manire dont la socit et l'association profitent leurs
membres, est la reproduction exacte de la distinction exis-
tant entre frui et uti. Le frui est divisible, Yuti est indivisible.
Dans le frui, le concours de plusieurs apparat sous la forme
de quote-parts dtermines; chaque part nouvelle rend les
 138. SOCITS ET ASSOCIATIONS. 203

autres plus petites, chaque part qui disparat les rend plus
grandes, h'uti, au contraire, est exerc en entier par chacun
des intresss. Si les choses s'y prtent, les chemins publics,
par exemple, des milliers d'individus peuvent y participer,
sans que Vuti d'un seul en soit restreint. Frui exprime le
rapport de socit, uti celui de l'association. Lorsque
onze socitaires doivent se partager les fruits ou les revenus
d'une chose, l o ils n'taient auparavant que dix, chacun
des dix voit sa part diminue. Au contraire, de nouvelles
affiliations ne diminuent en rien les avantages que l'asso-
ciation offre ses membres; loin de l, il en rsulte rgu-
lirement plutt une augmentation, une grande association
pouvant procurer plus de satisfactions ses membres. C'est
pourquoi l'association accueille volontiers de nouveaux
adeptes; elle les recherche mme, et doit les rechercher,
que son but soit limit aux intrts des divers membres
(association d'intrt particulier) ou qu'il ait en vue la

poursuite d'intrts gnraux (association d'intrt gnral).

En effet, tout recrutement nouveau augmente la richesse et
renforce l'lment moral de l'association, ses membres sen-
tent accrotre leur foi dans son utilit, sa vitalit, son
avenir. Leur esprit de corps se dveloppe en flattant leur
vanit, et aiguillonne leur zle et leur intrt. Aussi toutes
les associations prvoient-elles, dans leurs statuts, l'entre
de membres nouveaux. S'y refuser, serait se condamner
prir. Dans toute association, l'accs reste large ouvert on ;

y bat le rappel de nouveaux adhrents c'est le moyen de :

gagner en puissance, en considration, en influence. L,'exclu-

sion est de l'essence de la socit, Vexpansion est la caract-
ristique de l'association, depuis la plus importante jusqu'
la plus insignifiante (88) ; elle est commune l'tat et

(88) Et prcisment chpz celles qui, dpourvues de buts srieux, vivent

de nullits : de noms, drapeaux, couleurs, prsidences, cortges, runions
vanit, jalousie, cette tendance produit souvent les rsultats les plus
204 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

l'glise, aux associations politiques, religieuses, scientifi-

ques, mondaines. L'tat conquiert, l'glise fait du
proslytisme, les associations font de la propagande les
noms diffrent, les choses restent.
139. Formations mixtes. Mais il est des associations,
et autrefois elles taient nombreuses, qui, conues originai-
rement comme associations, et destines comme telles
s'tendre, se sont transformes en une sorte d'organisme
amphibie, tenant le milieu entre l'association et la socit.
Telles sont les socits qui, pour l'exprimer brivement et
juridiquement, donnent leurs membres, ct de Yuti, un
frui; par exemple, dans les rapports communaux, certaines
parts dans les terres, bois, etc. de la commune. Aussi

longtemps que les biens qui font l'objet de cette jouissance

sont assez considrables pour que les parts des communistes
existants ne soient pas diminues par la participation de
nouveaux arrivants, les premiers n'ont pas de raison de se
plaindre. Mais quand les choses viennent changer, le danger
surgit. L'gosme alors trouve le biais pour sauver la

situation : les anciens membres conservent exclusivement

le frui pour eux, et n'accordent aux derniers venus que la

participation la jouissance de Yuti. De l, dans la mme

association, deux classes de membres, avec des droits diff-
rents, les uns jouissant du droit plein, les autres ne poss-
dant qu'un droit restreint. Le rapport ainsi organis est
humiliant et irritant pour ces derniers. Aussi a-t-il, toute
poque, soulev les luttes les plus pres, depuis le temps
o le Patricien romain avait exclu le Plbien de Vager

amusants. Il y a dans l'homme un ct de folie, une mania sine delirio

qui s'accorde parfaitement avec la sant intellectuelle pour tout le

reste la folie socitaire
: elle donne des jouets aux grands enfants. En
;

Angleterre, o la tendance l'association s'est dploye le plus abon-

damment et le plus sainement, elle semble avoir en mme temps produit
en grande masse ces rjouissantes excroissances, comme l'atteste le

charmant persiflage de Dickens, dans son Pickwick.

 140. l'tat, 205

publicus, jusqu' nos jours. Il contient du reste une contra-

diction intrinsque, et constitue un ambigu de socit et
d'association. Or, l'opposition entre les deux est irrduc-
tible, et les deux institutions doivent se combattre sans
trve, jusqu' ce qu'enfin l'association l'emporte.
140. L'tat. Avec l'association, nous atteignons au
niveau de l'tat. Dans sa forme, l'tat reste plac sur la
mme ligne que toutes les autres associations, quelles que
soient au surplus, et abstraction faite de l'glise, la sup-
riorit de sa destination sociale et la richesse croissante de
son dveloppement. Lorsque, ajoutant aux lments que
dj la socit partage avec l'tat, l'association y comprend
encore celui de la publicit, c'est--dire d'tre accessible
tous, la dernire diffrence entre elle et l'tat s'efface :

l'institution est parfaite, et capable de poursuivre tous les

buts de la vie sociale. L'association traduit d'une faon
absolue la forme de l'organisation sociale. De tous les buts
de la vie sociale, il n'en est pas un auquel elle ne puisse
s'appliquer, et l'histoire ne nous en dcouvre pas un qui
n'ait t ralis grce elle, la suite des efforts de l'in-
dividu. Si les buts particuliers de l'individu ne peuvent tre
raliss qu'au moyen du droit priv, les intrts sociaux ne
sauraient l'tre que par l'association. Les rapports juridiques
qui concernent l'individu, sont ncessairement exclusifs,
concentrs en lui-mme, et ferms tous autres; ceux de
la communaut sociale sont ouverts de toutes parts, et
accessibles tous les individus capables de cooprer la
ralisation des buts sociaux.
L'association appartient au droit public, ou, pour parler
plus exactement, celui-ci s'y adapte entirement, comme le
droit priv s'adapte l'individu. C'est chose arbitraire, mon
sens, de restreindre la notion du droit public l'tat et
l'glise. L'un et l'autre, il est vrai, embrassent tel point
toutes les contingences de la vie, que toute autre association
206 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.
semble un infiniment petit dans l'organisation sociale. Mais
il n'en reste pas moins vrai que l'tat et l'glise ne sont, au

fond, que des associations d'intrt gnral. La diffrence

des unes et des autres ne rside pas dans leur construction,

leur mcanisme juridique, ou leur forme, mais dans leur
fonction, leur but, ou leur contenu. Que l'tat et j'entends

ici aussi la Commune ait, en se dveloppant, absorb peu

peu presque tout ce qui constitue la vie sociale, il reste
vrai, non-seulement qu'c l'aurore de l'histoire, sa mission
tait relativement modeste, et se limitait au fond au main-

tien de la sret intrieure et de la paix extrieure, mais en

outre, que de nouveaux buts, trangers l'tat, surgissent
chaque jour, et se poursuivent par l'association, jusqu' ce
que, devenus mrs pour la vie sociale, ils viennent s'amal-
gamer et se fondre dans le grand rservoir de l'tat.
Affaire prive autrefois, d'association ensuite, l'enseigne-
ment, aujourd'hui, est devenu institution d'tat. Telle fut
aussi, et telle est devenue, la bienfaisance publique. Individu,
Association, tat, telle est la gradation historique par o
s'lvent les institutions sociales. L'individu dmle d'abord
le but social, l'association le reprend, l'tat s'en empare
quand il a acquis toute sa maturit. S'il est permis de con-
clure du pass l'avenir, il viendra un moment o l'tat

aura absorb tous les buts sociaux. L'association est l'avant-

coureur de l'tat; toutes les associations d'intrt gnral
se fondent finalement dans l'tat; ce n'est qu'une question
de temps.

8. L'tat. Sparation avec la socit.

Sommaire : 141. Organisation sociale de la contrainte.

141. Organisation sociale de la contrainte. Aprs

bien des circuits, nous avons enfin rencontr la dernire
forme de l'emploi de la force pour les buts humains, l'orga-
 141. ORGANISATION SOCIALE DE LA CONTRAINTE. 207

nisation sociale de la contrainte, en un mot l'tat. Nous

aurions pu nous faciliter la tche, en nous emparant de suite
de l'ide de la contrainte sociale ralise dans l'tat. Mais
il nous fallait dmontrer que le droit ne peut accomplir sa
mission tant qu'ilne repose pas sur l'tat. C'est dans l'tat
seulement que le droit trouve la condition de son existence :
la suprmatie sur la force. Mais ce n'est qu'c l'intrieur de
l'tat, que le droit atteint ce but. A l'extrieur, dans le con-
flitdes tats entre eux, la force se dresse devant lui en
ennemie aussi puissante qu'avant son apparition historique
dans les relations d'individu individu. Dans cette rgion,
la question du droit devient, en fait, une question de sup-

riorit de forces.
A la question du dbut : comment la Socit accomplit-
elle sa mission, j'ai rpondu au chap. VII : au moyen
du salaire d'abord, et j'ai ajout, au chap. VIII : par la con-
trainte, ensuite.
L'organisation sociale de la contrainte con-
stitue l'avnement de l'tat et du Droit. L'tat, c'est la
Socit devenue dtentrice de la force rgle et discipline
de la contrainte. Le Droit est l'ensemble des principes qui

forment cette discipline. Cette formule ne donne pas l'es-

sence toute entire du droit. Je l'ai constat, en montrant
comment, dans le cours de son dveloppement, l'tat adopte
sans cesse des buts nouveaux et qui lui taient trangers
auparavant. Mais si divers et si nombreux que soient
les buts que l'tat s'est charg, et se chargera encore, de
raliser, il en est un qui domine tous les autres, que l'tat
a toujours eu en vue, auquel mme il doit d'tre, et qui
s'imposera toujours lui. C'est le but juridique
: former le

droit, assurer son empire, cette mission de l'tat met tout

le reste de son uvre l'arrire plan. Ses diverses
autres
tches ne surgissent que lorsque celle-ci est accomplie, et
il ne peut les entreprendre qu'alors.
L'administration du
droit est la fonction primordiale de l'tat.
208 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.
Ceci nous ramne au rapport existant entre l'tat et la
Socit. Je crois ne pouvoir mieux l'exprimer qu'en ces
termes : l'tat, c'est la Socit qui use de son pouvoir de
contrainte; pour exercer ce pouvoir, elle prend la forme de
l'tat. L'tat est donc la forme de l'exercice rgl et assur
de la force de contrainte sociale, bref : c'est l organisation

de la contrainte sociale. A premire vue, il semble rsulter

de l que l'tat et la Socit doivent se confondre, et de

mme que celle-ci embrasse l'humanit entire, l'tat

devrait aussi rgir l'univers entier. Mais son empire est
plus restreint. La Socit est universelle. Le territoire
circonscrit gographiquement l'action de l'tat ; sa souve-
rainet ne passe pas la frontire.
L'tablissement de la contrainte sociale marque le point
o l'tat et la Socit se sparent. L'tat cde le pas la
Socit qui, elle, ne connat pas de bornes sur la terre. Mais,
comme s'il avait l lintuition d'une espce d'infriorit,

l'tat tend sans cesse tendre ses limites. L'histoire nous

l'apprend : la communaut la plus puissante absorbe toujours
la plus faible, et lorsque les plus petites ont disparu pour ne
laisser place qu'aux plus grandes, celles-ci se livrent bataille
jusqu' ce qu' leur tour elles se soient fondues en des tats
plus puissants. Ainsi, le format de l'tat s'accrot toujours;
de rin-12 des petites communes de l'antiquit classique,
il s'lve l'in-S", pour atteindre ensuite rin-4'', et finir

par l'in-folio. Chaque accroissement raie de la carte

autant de communauts auparavant indpendantes. C'est
un repi^oche qu'on peut adresser l'histoire : dans la vie

des peuples, elle ne veut pas tolrer Texistence des petits;

ceux-ci doivent faire place aux grands, s'ils ne savent
pas devenir grands eux-mmes. Certes, on peut s'apitoyer
sur le sort des gnrations destines subir de pareilles
catastrophes mais l'histoire a conscience des revers
qu'elle leur inflige; elle soigne pour que le malheur d'une
142. NCESSIT DE LA SUPRMATIE DU POUVOIR PUBLIC. 209

gnration profite aux gnrations suivantes, et souvent,

dj, la bndiction du petit-fils efface la maldiction de
l'aeul.

La tendance des tats vers leur expansion, c'est--dire la

conqute, est la protestation de la Socit contre les bornes
territoriales qui lui sont imposes par l'organisation de la
contrainte sociale. L'humanit ne nous prsente aucune
poque, o un peuple, dans la plnitude de sa vigueur, n'ait
sacrifi cette tendance. L'avenir la dtruira-t-elle? Qui
oserait en rpondre? Si le court pass de l'humanit il est
court, et-il cent mille annes d'existence si ce court
pass permet de conclure l'ternit ouverte devant elle,

l'avenir semble rserver la race humaine de voir l'tat se

rapprocher de plus en plus de l'image de la Socit, Ajou-
tons cependant que l'ide d'un tat universel, embrassant
l'univers entier, sous la forme d'un pouvoir unique absor-
bant et rgissant, comme des provinces, tous les tats
particuliers, nenous apparat que comme une utopie de
philosophe. Le penseur peut mener ses ides jusque dans
leurs dernires consquences. L'humanit l'a moins ais
pousser les faits aussi loin.
L'organisation de la contrainte sociale se prsente sous
deux faces : l'tablissement du mcanisme extrieur de la
force, et celui des principes qui en rglent l'usage. Le
pouvoir public accomplit l'un, le droit l'autre. Ces deux
notions se compltent l'une l'autre; le pouvoir public doit
recourir au droit, le droit a besoin de l'assistance du pouvoir
public.

9. Le pouvoir public.

142. Ncessit de la suprmatie du pouvoir public.

De par le but mme de l'tat, il est de ncessit absolue
que le pouvoir public dtienne la puissance suprme, et que

14
210 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

nul autre pouvoir ne soit plac au dessus de lui. Il doit tout

dominer, l'individu et les masses. La souverainet doit tre
l'apanage de l'tat; il doit tre au dessus de tout (supra,
supranus, sovrano). Il possde l'autorit, et commande la
soumission fsubdUus, sujtion). L'impuissance, la faiblesse

du pouvoir public, sont la ngation de l'tat mme, car un

pouvoir public sans pouvoir est chose qui ne se comprend pas.
Toutes les tyrannies du pouvoir, les peuples les ont suppor-
tes : ils se sont courbs sous les flaux d'Attila, comme sous
les folies des Csars romains; ils se sont agenouills devant
des despotes, en chantant leurs louanges, et les proclamant
des hros, comme aveugls par la majest de leur force
brutale, qui, comme la tempte, renversait tout devant elle;
et ils ont oubli, et pardonn, qu'ils taient eux-mmes
les victimes de ces fureurs (p. 171). Mais le despotisme le

plus effrn donne encore l'image d'un tat; il est encore

un mcanisme de la force sociale. 'L'anarchie, non ! car cela
c'est l'impuissance du pouvoir public, c'est un tat antisocial,
la dcomposition, la dissolution de la Socit. Qui y met
tin, n'importe comment, par. le fer ou le feu, n'importe

qui : usurpateur ou conqurant, a bien mrit de la Socit;

il en est le sauveur, le bienfaiteur; car toute forme

d'tat, si dtestable qu'elle puisse tre, est encore prf-
rable l'absence complte d'organisation sociale. Quand
l'tat social a t boulevers et dsorganis, il faut une
main de fer pour ramener dans le peuple l'habitude de
la discipline et de l'obissance. C'est le despotisme qui
opre la transition, en opposant l'arbitraire de l'anar-
chie, l'arbitraire du pouvoir public. Lorsque, dans la
tourmente des guerres civiles, eut sombr la discipline

romaine, pour rinstaurer

alors, le pouvoir public, et

lui rendre ses droits, apparurent les Csars romains, et

avec eux le terrorisme monta sur le trne. Les atrocits

qu'ils commirent, c'tait la sanglante orgie du pouvoir
142. NCESSIT DE LA. SUPRMATIE DU POUVOIR PUBLIC. 211

public clbrant son triomphe; elle ne cessa que lorsque

l'ordre fut rtabli.
Une rvolution n'est pas l'anarchie. Gomme celle-ci, elle
constitue bien un trouble de l'ordre public, mais ce qui l'en
diffrencie foncirement, c'est qu'elle en veut, non l'ordre
en gnral, mais seulement l'ordre des choses existant. Si
elle russit, c'est une rvolution; si elle choue, c'est une
rvolte, une insurrection. Le succs, c'est la condamnation du
pouvoir public, la dfaite, c'est la condamnation du mouve-
ment lui-mme.
Ces explications ont tabli la ncessit de la suprmatie
de la puissance publique dans l'tat. Mais elles ne dcou-
vrent pas comment cette suprmatie s'tablit. C'est ce que
nous allons tcher maintenant d'lucider. A premire
vue, il paratrait qu'il sufft d'invoquer le principe nonc
ci-dessus : que le pouvoir de la gnralit est plus puissant
que pouvoir de l'individu. C'est sur ce principe que
le

s'appuie, dans les runions d'associs, la garantie de l'intrt

commun plac en regard de l'intrt individuel. Dans l'tat,
mme opposition des intrts et des forces qui les servent :

le but de l'tat, d'un ct (ce sont les intrts de la gnra-

lit), et pour sa dfense, le pouvoir public (la puissance de
tous); de l'autre ct, l'intrt particulier trouvant son appui
dans la force prive. Mais la logique de cette opposition
entre la puissance de tous et la force individuelle, n'est juste
que lorsque c'est un individu ou une minorit qui fait chec

a lapuissance de tous; elle ne l'est plus lorsque c'est une

majorit qui se dresse rencontre de la puissance publique.
Dans ce dernier cas, en effet, si le nombre seul dcidait du
pouvoir dans l'tat, la suprmatie serait ncessairement
de son ct, et
le pouvoir public serait jamais impuissant

devant toute majorit. Mais l'exprience de tous les temps

nous apprend que le pouvoir public peut avoir raison de
l'opposition de toute une population. Le nombre seul, donc.
 212 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

n'est pas tout, sinon la force de l'tat devrait toujours

rsider dans la majorit du moment, et le pouvoir public
serait dans un tat de perptuelle indcision. Grce Dieu,
il n'en est pas ainsi. Deux autres facteurs assurent la
stabilit de la puissance de l'tat contre les vicissitudes
du nombre; ce sont l'organisation de la force entre les
:

mains du pouvoir public, et la puissance morale de l'ide

d'tat.
143. Organisation de la force entre les mains du pou-
voir public. Le pouvoir public, dans son essence, n'est
autre chose qu'un quantum de la puissance physique,
intellectuelle, conomique, de la gnralit, mise au service
de certains buts sociaux. Pas n'est besoin de dire que cette
puissance est toujours moindre que celle qui rside dans la

masse. Quantitativement donc, le dtenteur naturel de la

force, le peuple, est toujours suprieur au dtenteur conven-
tionnel, l'tat. Mais le rapport est essentiellement renvers
par ce fait, que la force ne rside qu'en substance dans
le peuple, tandis que elle est organise. La
dans l'tat
supriorit de l'homme prt au combat, arm seulement
d'un glaive, mais celui-ci bien affil, sur l'adversaire qui
a des armes nombreuses, mais mousses ou disperses,
et dont il ignore le maniement, donne l'image de la
suprmatie de la force organise de l'tat sur la force brute
des masses.
Le rle de l'tat se trouve ainsi trac de lui-mme : il

consiste organiser ses forces d'une manire aussi parfaite :

que possible, et h empcher une organisation menaante de

'

la force populaire. Cette facult d'organisation, qui est l'art

de l'tat, a sa technique comme tout autre art, et comporte
mme de la virtuosit, selon que l'tat a plus ou moins
perfectionn la technique de son art. Cette technique a

cependant en dessus d'elle le but auquel elle doit servir.

Rien ne saurait mieux mettre sa valeur en relief, que
 144. DROIT DE CONTRAINTE, MONOPOLE ABSOLU DE L ETAT. 213

de Rome, ainsi que l'tude compare de l'ancien

l'histoire
Empire germanique et de l'un des tats allemands modernes
qui, mieux que tout autre, a su compenser la faiblesse
de sa puiss:ince par une organisation modle j'ai nomm :

la Prusse.
Tel est le ct positif du problme. Le ct ngatif con-
siste dans l'empchement d'une organisation d'lments
ennemis, constituant une menace pour l'Etat; or, cette orga-
nisation se traduit sous forme d'associations. L'tat aura
donc veiller la constitution, et rgler soigneusement
la surveillance administrative, du rgime des associations.
Les moyens d'action des associations sont les mmes que
ceux de l'tat; leur accumulation est illimite. L'association
peut tre plus riche que l'tat, et si elle s'tend au-del des
limites du territoire, elle peut compter plus de membres.
Si l'on y ajoute que l'association, pour raliser ses buts,
a recours au mme mcanisme que l'tat, il en rsulte
qu'elle n'est que plus menaante pour lui. Si elle prend le
parti de l'tat, elle concourra puissamment la ralisation
des buts sociaux ; si elle veut le combattre, elle devient
son plus dangereux ennemi.
144. Le droit de contrainte, monopole absolu de l'tat.
Le droit de contrainte sociale repose entre
les mains de
l'tat seul; monopole absolu. Toute association qui
il est son

j
veut poursuivre ses droits contre ses membres au moyen
de la force, doit faire appel l'tat, et celui-ci fixe les con-
ditions auxquelles il prte son concours. En d'autres termes :

source unique du droit, car les normes qui ne

l'tat est la
I

I
peuvent tre imposes par celui qui les tablit ne sont pas
j
des rgles de droit. Il n'y a donc pas de droit d'association en
dehors de l'autorit de l'tat, mais seulement un droit d'as-
sociation driv de l'tat. L'tat possde ainsi, comme le
veut principe de la puissance souveraine, la suprmatie
le

,
sur toutes les associations de son territoire, et cela s'appli-
214 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

que mme l'glise. S'il leur reconnat, dans la limite de

leur sphre d'action, un droit de contrainte, cette conces-
sion est un prcaire de droit public, qu'il est toujours

libre de rvoquer, malgr toutes les assurances contraires.

Pareils contrats, en effet, sont nuls, et de nulle valeur,
comme contraires l'essence de l'Etat ^88). L'ide que
la seule volont de l'individu peut confrer un tiers

(particulier ou association), un droit de contrainte sur sa

personne, ne mrite pas d'tre rfute. Si elle avait le
moindre fondement, le crancier pourrait se faire octroyer
le droit de Shylock, l'association pourrait stipuler la con-
fiscation de la fortune du membre dissident, et l'tat ne
serait que l'excuteur de pareilles conventions. L'autonomie
des individus, comme celle des associations, trouve sa
limite dans la surveillance de l'tat, guide par la consi-
dration du bien de la Socit. Disposant du droit de
contrainte, c'est lui d'apprcier pour quels buts il entend
le faire servir.

Comme deuxime lment sur lequel repose la suprmatie

de l'tat sur la puissance brute du peuple, j'ai indiqu plus
haut (p. 212), la puissance morale de l'ide d'tat. J'entends
par l tous les motifs psychologiques qui militent en faveur
de l'tat, lorsque la lutte s'tablit entre lui et le peuple :

l'intelligence de la ncessit du maintien de l'ordre social, la

conscience du droit et de la loi, la crainte du pril pour la
personne et la proprit qu'inspire tout trouble de l'ordre,
l'effroi de la peine.
Ici se termine notre examen du ct extrieur de l'organi-
sation de la contrainte sociale. Nous allons en tudier le
ct intrieur : le droit.

(88) On peut en dire ce que le juriste romain, dans la L. 12 de prec.

(43.26), disait de la nullit de pareils contrats vis--vis de la proprit :

Nulla vis est hujus conventionis, ul rem alienam domino invito possidere
liceat.
 145. l'tat source unique du droit. 215

10. Le droit. Ncessit de la contrainte.

Sommaire : du pouvoir de contraindre,
145. L'Etat seul dtenteur
et sourceunique du droit. 146. Manque d'organisation de la
contrainte 1" en droit international. 147. Id. 2" l'gard du
:

souverain.

145. L'tat seul dtenteur du pouvoir de contraindre,

et source unique du droit. Le droit peut, mon avis,
se dtinir exactement : l'ensemble des normes en vertu des-
quelles, dans un tat, s'exerce la contrainte. Cette dfinition

renferme deux lments : la norme, et la ralisation de

celle-ci par la contrainte. Les statuts sociaux sanctionns par
la contrainte publique, constituent seuls le droit. Or, nous
l'avons vu, l'tat est le souverain dtenteur de cette con-
trainte. Les prescriptions revtues par lui de cette sanction,
sont donc seules des normes juridiques. En d'autres termes,
Y tat est l'unique source du droit.
L'autonomie exerce de fait par beaucoup d'associations,
ct de l'tat, ne contredit pas cette assertion. Cette
autonomie trouve sa base juridique dans une concession
expresse, ou dans la tolrance tacite, de l'tat. Elle n'existe
pas par elle-mme, elle drive de l'tat. C'est l une vrit
qui s'applique mme l'glise chrtienne. Celle-ci peut avoir
une conception particulire cet gard, le moyen ge peut
l'avoir reconnue, le jus canonicum peut avoir t, pendant
mille ans, considr comme l'unique source du droit, ces
considrations, pour la science moderne, n'ont pas plus de
valeur, que n'en a, pour l'astronomie, la doctrine de l'glise
sur le mouvement solaire, car la science d'aujourd'hui
s'est convaincue de l'incompatibilit de cette conception
sacerdotale avec l'essence de l'tat et du droit.
L'glise cependant, sans faire appel la puissance ext-
rieure de l'tat, peut, par l'ascendant moral du sentiment
religieux, soumettre ses fidles ses commandements.
216 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

Dpourvus de contrainte extrieure, ceux-ci, pour n'tre

pas, par consquent, des normes juridiques, n'en font pas
moins, pratiquement, la fonction. Mais, se baser sur ce
fait, pour envisager ces commandements comme droit,

rien n'empcherait d'en faire autant pour tous rglements

d'autres associations, mme de celles prohibes par l'tat :

autant vaudrait parler d'un droit rgissant une bande

de brigands. Pour le juriste soucieux de rester sur un
terrain solide, le seul critrium du droit rside dans la
sanction du pouvoir public. Un ducateur clair peut tre
en mesure de remplacer la verge par l'action morale, la
louange etla rprimande, mais de ce chef, celles-ci ne

deviennent pas des verges. Si la soumission de fait, par

tous, certaines rgles des actions humaines, suffisait pour
imprimer ces rgles le caractre de droit et c'est ainsi
que l'on a tent rcemment de venir en aide au droit de
l'glise
ce mme caractre s'attacherait la morale et
aux murs. Car tout homme a conscience de la morale et
de ses commandements, tout homme se soumet aux murs;
et ainsi viendrait disparatre toute distinction entre le
droit, la morale, et les bonnes murs. La contrainte exerce
par l'tat constitue le critrium absolu du droit; une rgle
de droit dpourvue de contrainte juridique est un non sens;
c'est un feu qui ne brle pas, un flambeau qui n'claire
pas (^9). Etil importe peu que cette contrainte soit exerce

par le juge (civil ou criminel), ou par l'autorit administra-

tive. Sont droit toutes les normes ralises de cette faon;

(89) Un de nos juristes les plus connus n'a pas recul, cependant,
devant l'idemonstrueuse d'une rgle de droit sans contrainte de droit.
PuGHTA (Pandectes 11 note g) croit: que lorsque la lgislation abolit

le droitcoutumier comme source du droit, cela n'a d'autre effet que de

lui enlever son action sur le juge d'aprs lui, donc, il n'en demeure pas
;

moins comme droit, seulement le juge ne l'applique point! On pourrait

dire tout aussi bien lorsque le feu est teint par l'eau, c'est encore du
:

eu, seulement il ne brle plus. Brler n'est pas plus essentiel pour le
i
 146. MANQUE d'organisation DE LA CONTRAINTE. 217

toutes les autres, rencontrassent-elles, en fait, une obis-

sance universelle, ne le sont point. Elles ne le deviennent
que lorsque l'lment extrieur de la contrainte publique
vient s'y ajouter.
146. Manque d'organisation de la contrainte en droit
international. On a souvent object que le critrium de
l'organisation de la contrainte, aux fins de la ralisation du
droit, fait compltement dfaut quand il s'agit du droit inter-
national, et qu'il ne trouve pas d'application cette autre
partie du droit public, qui, dans la monarchie absolue ou
constitutionnelle, concerne les devoirs du souverain les
limites de ses pouvoirs, comme les devoirs que la constitu-
tion lui impose, chappant toute contrainte.
A ces faits, que rpondra la thorie? Devant l'impossibi-
lit de toute contrainte assure en ces matires, elle peut
tout d'abord refuser absolument au droit international et
aux dispositions du droit public, le caractre de rgles du
droit, et n'y reconnatre que des commandements et des
devoirs moraux. Plusieurs auteurs ont effectivement sou-
tenu cette thse. Elle est fausse, mon avis. Elle contredit
au langage universel, qui range ces normes dans le droit; elle
mconnat leur essence qui, dans la langue de tous les
peuples, a t parfaitement saisie. Leur violation constitue,
non pas une action immorale seulement, mais une violation
du droit, au mme titre que toutes les autres prescriptions
lgales. Mconnues, elles provoquent, comme raction de
fait, la guerre et la rvolution. Celles-ci sont les formes de
la. justice prive dans le domaine du droit public. Elle rtablit

feu, que pour le droit la contrainte de son observation par le juge. Ce

qui induisait Puchta en erreur, c'est la possibilit, signale ci-dessus, de
l'observation volontaire dp normes dans un certain milieu; si elle tait

suffisante caractre de rgles du droit, les

pour confrer ces normes le
rgles d'une association prohibe devraient aussi tre des normes du
droit.
218 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

le droit des peuples, dnu de protection, comme elle le

faisait, l'poque primitive, pour le droit des individus,

alors, lui aussi, sans protection. Au point de vue du carac-
tre juridique du droit international, il faut, de plus,
prendre en considration, que souvent ce sont des puis-
sances tierces qui garantissent, sans y tre parties, les
conventions de peuple peuple; ce qui serait un non sens,
s'il ne s'agissait que de devoirs moraux; et de plus, que
souvent aussi la dcision des difficults internationales
est dfre l'arbitrage d'une tierce puissance; or le
juge, et mme Varbitre, supposent un litige juridique, et
l'existence d'un droit appliquer. Le caractre juridique
du droit international, aussi bien que des dispositions
constitutionnelles concernant le souverain, ne peut faire
l'objet d'un doute.
Tandis que cette opinion, pour sauver l'lment de la

contrainte attache la notion du droit, dnie entirement

le caractre de normes juridiques aux dispositions dont
nous parlons, une autre opinion, soucieuse de leur mainte-
nir ce caractre, sacrifie l'lment de la contrainte. Nous
avons vu o pareil systme peut conduire. Il sacrifie le
trait caractristique des normes du droit, celui qui les
diffrencie des prceptes de la morale et des bonnes murs,
et envisageant les uns et les autres sous l'aspect gnral de
dispositions universellement acceptes et suivies de fait, il

confond le tout en une masse confuse, et en un amalgame

sans consistance.
Il est une troisime manire de voir que je tiens pour la

seule juste. Elle consiste s'en tenir la contrainte comme

condition essentielle du droit, mais reconnatre en mme
temps que, dans le droit international, comme dans les
devoirs du souverain, V organisation du droit se heurte des
obstacles invincibles. La contrainte ne s'y adapte plus la
norme juridique; celle-ci, en principe, conserve son caractre;
 147. MANQUE d'organisation DE LA CONTRAINTE. 219

pratiquement, elle oblige de mme, mais la contrainte ne

peut la suivre. Lorsqu'elle cherche raliser le droit dans
la pratique, elle est force de s'en tenir la forme imparfaite
qu'elle avait l'origine : celle de la force brutale et drgle.
Organise dans les autres matires, en celles-ci, elle en est
reste son point de dpart. Mais c'est prcisment ici,
dans cette justice prive des peuples combattant pour le
maintien de leurs droits, que s'affirme l'homognit des
deux lments du droit, l'un interne la norme, l'autre :

externe : la contrainte. Et celui qui, avec moi, n'hsite pas

faire dater l'existence du droit de cestemps que tous
les peuples ont d traverser : temps de la dfense
les

prive et du Faustrecht (^^) , saura se rendre compte du

phnomne dont il s'agit. Dans ces cas, le droit est dans
l'impuissance absolue d'organiser la contrainte, son postulat
suprme. Pour le droit international, cette organisation
exigerait la cration d'un tribunal d'appel plac au-dessus
des peuples, qui leur dicterait leur droit, possdant le

pouvoir et la volont d'excuter ses dcisions, au besoin

par la force. La conception mme de la chose en dmontre
l'impossibilit. Quels tats rempliraient cette fonction qui
les constituerait les juges de l'univers? Ce fait seul ruine-
rait l'institution. Et comment faire si les juges eux-mmes
entraient en conflit? O rsiderait le pouvoir central? Il

croulerait de lui-mme.
147. Manque d'organisation de la contrainte l'gard
du souverain. Il n'en va pas autrement en droit public.
Le dtenteur souverain du pouvoir, qui doit contraindre
tous ceux qui ont autorit sous lui, ne peut avoir personne
au-dessus de lui qui le contraigne. A un moment quel-
conque du fonctionnement de la contrainte publique, l'tat

de contrainte doit prendre fin, pour ne laisser place qu'au

(90) Point tabli pour le droit romain ancien, dans mon Esprit du
D. R.,T. I11.
220 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

droit de contrainte ^91)^ comme il faut, d'un autre ct,

qu' un moment donn, le droit de contrainte trouve son
terme, et que l'tat de contrainte seul reste en scne. Pour
tous les autres organes du pouvoir public, l'tat de con-
trainte et le droit de contrainte concident. L'impulsion leur
est donne d'en haut, elle se continue en bas, comme dans
une horloge, o les rouages s'actionnent les uns les autres.
Mais l'horloge ne peut se remonter elle-mme ; la main de
l'homme doit intervenir. Cette main, dans la constitution
monarchique, c'est le souverain; il imprime le mouvement
tout le mcanisme ; seul dans l'tat, il use de contrainte,
sans pouvoir tre contraint lui-mme. La constitution a
beau restreindre son pouvoir (contreseing et responsabilit
des ministres, serment constitutionnel des fonctionnaires,
etc.), elle a beau chercher le lier l'observation des
lois, par la garantie morale du serment de fidlit la
constitution, il est impossible de le soumettre une con-
trainte juridique positive. Sa place dans l'tat est celle du
gnral en chef sur le champ de bataille. Celui-ci ne serait
plus le chef, si un autre avait pouvoir sur lui. Le poste le

plus lev n'en comporte pas d'autre au dessus de lui, de

mme qu'il n'y a plus de degr au dessous du degr infrieur.
Cette impossibilit de contraindre le souverain l'obser-
vance de ses devoirs de droit public, qui imprime son
caractre sa position, se prsente du reste pour d'autres
fonctions encore, pour celle des jurs, par exemple, qui ont
pour devoir djuger selon leur conscience. La conviction, la

conscience, chappent tout contrle, partant toute con-

trainte. La seule garantie de l'accomplissement du devoir du

(91) Reconnu exactement par le sens pratique des Romains. Contre les
dtenteurs du pouvoir public, les magistrats, ils n'autorisaient, tant
qu'ils taient en fonctions, aucune contrainte judiciaire. Gell., XIII, 13 :

Neque vocari, neque. si ventre noilet, capi atque prendi salva ipsius magistratus
majestate posse. L.2 de in jus voc. (2.4). Injus rocari non oportet.. magistratus,
qui iMPERiDM habent, qui coercere aliquem possiinl et jubere in carcerem duci.
 148. DFINITION DE LA. NORME : IMPRATIF ABSTRAIT. 221

jur consiste dans le serment. Serait-on autoris d'en induire

qu'il n'y a l qu'une obligation morale? L'institution du
jury est une institution juridique au premier chef; l'ide
fondamentale en est le but juridique, et toutes les autres
dispositions qui tendent raliser ce but, portent indubi-
tablement le caractre de rgles du droit. Le devoir du jur
relve donc du droit; ilrsume l'institution toute entire, au
mme titre que le devoir du souverain dans la monarchie
constitutionnelle, et comme ce dernier, il renferme la con-

clusion suprme de l'ide de finalit dans cette institution.

Seulement, ici aussi, la contrainte n'a pas march d'accord
avec ride juridique; non qu'elle ft interdite, mais parce
qu'elle s'est trouve dans l'impuissance de la suivre.
Nous aboutissons ainsi ce rsultat, que dans l'ordre
juridique, il est des matires o la contrainte cesse. Si nan-
moins, aux normes que la lgislation leur trace, nous recon-
naissons le caractre de rgles du droit, de lois, c'est que
l'institution toute entire, dont elles ne forment qu'une
faible partie, est de nature juridique, et qu'ensuite, d'aprs

V intention de la lgislation, elles rclament la mme soumis-

sion sans rserves, que celle assure toutes les autres
normes par le moyen de la contrainte. Le prince qui viole
la constitution, le jur qui condamne ou absout contraire-
ment sa conscience violent, non la morale, mais le droit;
seulement le droit ne peut les atteindre.

11. Le droit. La norme.

Sommaire : Impratif abstrait.
148. Dfinition : 149. Normes
du droit.
150. Critrium des normes du droit. 151. Leur
force obligatoire, immdiate pour l'autorit, mdiate pour la
personne prive.

148. Dfinition de la norme Impratif abstrait.

:

La norme reprsente deuxime lment de la notion du

le

droit (p. 215). Elle contient le ct interne du droit, dont la

contrainte est le ct externe.
222 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

La norme contient une disposition de nature pratique,

c'est--dire, qui commande aux actions humaines. C'est une

rgle d'aprs laquelle l'homme doit diriger sa conduite. On

peut en dire autant des rgles de la grammaire, sauf que
celles-ci n ont pas en vue les acles de la vie humaine. Cer-

taines rgles de conduite sont aussi fournies par les maximes

dictes par l'exprience, et qui nous instruisent sur loppor-
tiinit de nos actions. Les normes s'en distinguent, en ce
qu'elles sont de nature obligatoire (^2). Les maximes nous
indiquent la voie suivre lorsqu'il s'agit d'actes que nous
sommes libres d'accomplir ; leur observation dpend de notre
libre arbitre. Il en est autrement de la norme. Celle-ci
impose la volont d'autrui la direction qu'elle doit suivre.
Toute norme est un impratif : elle ordonne ou dfend. Or,
un impratif n'a de sens que dans la bouche de celui qui a
le pouvoir d'imposer sa volont la volont d'autrui, et de
lui tracer sa ligne de conduite. L'impratif suppose une
double volont; la nature ne connat pas d'impratifs. L'im-
pratif peut tracer une faon d'agir dans un cas dtermin,
ou prescrire un type d'action pour tous les cas dune certaine

espce. C'est ce qui nous fait distinguer les impratifs

concrets et abstraits. Ceux-ci sont identiques la norme.

La norme est donc Vimpratif abstrait des actions humaines.
L'ordre moral du monde est rgi par trois espces d'imp-

ratifs abstraits de ce genre : ceux du droit, ceux de la

morale, ceux des bonnes murs. Le but social constitue

leur caractre commun; ils visent tous la Socit, non
l'individu. Je les appelle, pour cette raison, les impratifs

sociaux. Pour la morale et les bonnes murs, c'est la

(92) Le langage les caractrise par l'ide de lier. En allemand : verbind

lichkeit, en latin ohligalio (de /t;are = lier), nexum dans l'ancien droit

romain (de nectere = lier), contrakere (nouer le lien), solvere (le dnouer;
jus (= ce qui lie, de la racine sanscrite ju = lier); V. Euprit au D. R., I,

p. 219, 3 d.
 149. NORMES DU DROIT. 223

Socit qui les tablit et les ralise. Quant ceux du droit,

c'est rgulirement (^3) l'tat qui les tablit, et c'est lui seul
qui les ralise. Ces derniers possdent en plus que les autres
l'lment de la contrainte extrieure, que le pouvoir public
y rattache et qu'il exerce.
149. Normes du droit. Toute contrainte suppose deux
parties : celle qui contraint, celle qui est contrainte. Quelle
est celle que contraint la norme de
La question a t l'tat?
surtout souleve par les criminalistes, au point de vue des
lois pnales. Elle a rencontr une triple solution (Q'i) la :

contrainte visant le peuple, le juge, l'tat.

La dernire opinion supposerait qu'il soit possible de
s'imposer un impratif soi-mme, ce qui est inconciliable
avec la notion qui exige deux volonts opposes, l'une qui
domine, l'autre qui se soumet. L'ide qui y a donn lieu
trouve son explication dans le devoir incombant l'tat, et
reconnu par lui, de poursuivre et de punir le dlit. Nan-
moins la conception est fausse dans la forme. On peut
prendre la ferme rsolution d'agir dans tel sens et l'excuter
rigoureusement; on peut s'y obliger mme vis--vis d'un
tiers, sans qu'il y ait lieu de parler d'impratif; les
impratifs soi-mme sont une contradictio in adjecto.
Restent donc le peuple et le juge, ou disons l'autorit
publique, puisque nous avons en vue le droit entier, y
compris le droit administratif et de police. A qui d'entre
eux s'adressent les impratifs du droit? Serait-ce peut-tre
tous les deux?
Il est bien vident, tout d'abord, que certains impratifs
visent exclusivement l'autorit. Les dispositions qui rglent
l'organisation, les fonctions, et la comptence des diverses

(93) Modification par le di-oit coutumier en tant que son empire ne soit
pas exclu par la lgislation.
(94) V. pour le surplus: Binding, Die Diormen und ihre i'eber.relung,
T. I, p. 6 et s. Leipzig, 1872.
 224 CHA.P. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

autorits, ne regardent en rien la personne prive; et s'il en

est dont l'inobservation peut donner lieu une rclamation
prive ou un recours, il en est d'autres dont l'observation
est assure par la haute surveillance et l'intervention de
l'autorit seule. La contrainte publique, pour raliser tous
ces impratifs tablis par la lgislation ou par le pouvoir
public (lois, ordonnances), reste confine l'intrieur du
mcanisme de l'tat. C'est un travail tout interne, sans
action au dehors.
A ces normes purement internes, comme je les appelle,
s'opposent les normes externes. L'efficacit de celles-ci frappe
la personne prive. L'individu est forc de les observer,
sous menace de la contrainte ou d'une peine; et c'est un
la

autre individu, ou le pouvoir public, qui le rappellent

l'ordre. Ces normes externes trouvent donc incontestable-
ment leur fin pratique dans la personne prive; c'est celle-ci
qui leur obit, en agissant ou en s'abstenant. Et c'est en ce
sens que nous pouvons dire que ces impratifs s'adressent
au peuple.
Il est certain nanmoins, qu'il est maintes dispositions
lgales qui, non-seulement dans la forme, mais aussi dans
la ralit des choses O'), n'adressent aucun impratif la
personne prive, alors cependant que le juge doit les lui
appliquer. Par exemple : en droit civil, les rgles contenant
le dveloppement des principes du droit les dispositions
relatives la majorit celles relatives l'influence de
l'erreur dans les actes juridiques l'interprtation des
lois et des actes juridiques; en droit criminel : les dispo-
sitions sur l'imputabilit, la lgitime dfense. O dcouvrir
ici la contrainte, ce critrium de toutes les normes du

(95) Par cette remarque je vise la possibilit de dpouiller les imp-

ratifs de cette forme en les levant en principes de droit. V. Esprit du
D. R., T. III, 46.

t
 150. CRITERIUM DES NORMES DU DROIT. 225

droit? Nous sommes ici, semble-t-i], forcs de reconnatre

qu'il est des rgles du droit qui ne sont pas des impratifs;
ce qui ruinerait toute notre dfinition de la norme du
droit, identifiant celle-ci avec un impratif exerc par le
pouvoir public.
Mais l'impratif subsiste dans ces cas; il s'adresse au
juge, charg de poursuivre l'application de toutes ces
normes. M.ijorit, minorit, lui disent : traitez le majeur
autrement que le mineur, contraignez le majeur remplir
les engagements pris par lui, dispensez-en le mineur; ces
mots : erreur, non-imputabilit, signifient : pas de contrainte
pour l'excution du contrat ou de la peine; interprtation
signifie : prenez les mots douteux dans tel sens; les rgles

contenant le dveloppement d'un principe du droit imposent

au juge de reconnatre ou de ne pas reconnatre l'existence
du contrat ou du dlit, et partant de condamner et d'excuter
le jugement selon que les lments du principe se rencon-
trent ou font dfaut.
Avec le juge, ou plus exactement l'autorit, qui met
excution les impratifs publics, la contrainte dvoile son
absolue vrit pour le droit, et son empire inluctable.
150. Critrium des normes du droit. Le critrium
de toutes les normes juridiques est leur ralisation par voie
de contrainte exerce par l'autorit publique, dont c'est la
mission, soit qu'une autorit suprieure contraigne l'autorit
infrieure, qu'elle estelle-mme contrainte de contraindre,
soitque le juge ou l'autorit administrative contraigne la
personne prive, soit que, comme dans la monarchie, le sou-
verain seul contraigne, sans tre lui-mme contraint. A ce
point de vue, le droit tout entier apparat comme le
systme de la contrainte ralis par l'tat, le mcanisme
de la contrainte organis et mis en uvre par le pouvoir
public. Toutes les normes sans exception rentrent dans cette
conception, mme celles qui concernent le souverain et les

15
226 GHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

jurs; pour ces derniers eux-mmes, il est vrai, la contrainte

cesse, mais elle reparat aussitt qu'il s'agit de l'action

qu'ils exercent sur les tiers.

A qui donc s'adressent les impratifs publics? La rponse
ne peut tre que celle-ci aux organes du pouvoir auxquels
:

est dvolu l'exercice de la contrainte, depuis le souverain

et les plus hautes magistratures, jusqu'aux agents les plus
subalternes. Chaque rgle du droit, chaque impratif
public, est ainsi caractris, qu'un dtenteur quelconque du
pouvoir public a la charge de le raliser en pratique. La
contrainte l'gard de la personne prive est un lment
secondaire qui ne forme qu'un critrium incertain du droit;
celle qu'exerce une autorit publique quelconque donne seule
la vraie caractristique du droit, en tant que l'impratif
rponde aux conditions tablies par la constitution.

Tous les commandements de ce genre, concrets ou

abstraits, sont juridiquement obligatoires pour celui auquel
ils s'adressent. S'il ne les observe pas, il viole le droit. Au
contraire, toutes les ordonnances du pouvoir public, qu'il
soustrait lui-mme cette coercition de la part des autori-

ts, ne sont pas des impratifs de nature juridique. Ce sont

de simples dclarations, des avis, des invitations, des vux,

des prires, mans du pouvoir public, mme si elles appa-
raissent sous une forme abstraite dans la lgislation, au
milieu d'autres dispositions de loi. Dans les codes de
l'Orient, par exemple, les prescriptions de nature religieuse
ou morale ne sont pas des normes du droit. La circonstance
que le pouvoir public dict une disposition ne donne pas
celle-ci le caractre de norme du droit. Pour qu'il
en soit ainsi, il faut que le pouvoir oblige ses organes
les excuter et les arme de la contrainte extrieure.
Ainsi, n'auraient pas ce caractre : un code de morale
formul par un catchisme, un programme d'tudes
l'tat,

labor par une commission d'examens, un manuel quel-

 151. FORCE OBLIGATOIRE POUR L' AUTORIT. 227

conque publi, sans caractre obligatoire, par un ministre

des cultes. Est seule une norme du droit : la disposition
dont le pouvoir public a confi la ralisation ses organes,
arms par lui de la contrainte.

Nous pouvons conclure le caractre distinctif d'une

:

norme du droit ne consiste pas dans l'action externe qu'elle

exerce sur le peuple, mais dans son autorit interne sur les
pouvoirs publics, bien autrement importante. A exprimer
en termes juridiques la notion de la norme du droit, nous
resterons exacts en la dfinissant, du ct de la forme, en ces
termes elle contient un impratif abstrait adress aux
:

organes du pouvoir public, et l'effet externe, c'est--dire son

observation par le peuple, doit, ce point de vue purement
formel (non au point de vue tlolofjique), n'tre considr
que comme un lment secondaire.
151. Leur force obligatoire, immdiate pour l'autorit,
mdiate pour la personne prive. Tous les commande-
ments lgislatifs sans exception sont adresss en premire
ligne l'autorit le code civil, le code pnal, toutes les lois
:

et ordonnances militaires, fiscales, de police, etc., ne font

que rgler l'exercice du pouvoir public de contrainte. Mais
en tant que la personne prive peut, en vue de
ses intrts,
rclamer le concours actif de ce dernier, ou qu'elle peut
passivement subir son action, tous ces commandements
tendent leur efficacit la personne prive galement : ils
l'autorisent, Vobligent, ils la lient. Eu gard leur but, ces
rglesdu droit regardent la personne prive; il n'en reste
pas moins vrai que, dans la forme, elles s'adressent exclusive-
ment aux organes du pouvoir public.
Mais tous les impratifs juridiques du pouvoir public ne
sont pas des normes du droit. Il y a distinguer entre les
impratifs concrets et abstraits; ces derniers seuls sont des
normes du droit. Et parmi ceux-ci, nous devons mme
encore constater une diffrenciation qui est capitale pour la
228 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

ralisation complte de l'ide du droit dans la socit. Elle

rside dans la valeur obligatoire unilatrale ou bilatrale de la

norme du droit. L'intention du pouvoir public, en formulant
la norme, peut n'tre que de lier, non lui-mme, mais
uniquement celui qui elle s'adresse. Le pouvoir alors se
rserve toute libert d'action. Mais il peut aussi dicter sa
disposition avec l'intention de s'y conformer lui-mme. Sous
cette forme, et sous cette forme seule, le droit acquiert toute
sa perfection : une fois tablie, la norme est assure d'une
invitable ralisation.
Nous allons exposer ces trois phases de la gradation de
l'impratif public au rang de forme parfaite de la norme du
droit.

Premire phase.

Le commandement individuel.

Sommaire 152. Distinction entre les commandements indivi-

:

duels et la loi individuelle.

153. Privilges administratifs
et lgislatifs.

152. Distinction entre les commandements individuels

et la loi individuelle. Le commandement, dans sa forme
la plus simple, s'adresse l'individu. La ncessit immdiate,
l'impulsion du moment, le provoquent; il apparat pour
disparatre aussitt; son action porte toute entire sur un
cas particulier, s'puise, et ne laisse pas d'autre trace. Le
pouvoir que nous nous imaginons ne disposer que de cette
forme du commandement, doit commencer toujours par
vouloir lui-mme pour mettre en mouvement la volont
d'autrui ; celle ci est comme un instrument inanim, qui ne
vibre que lorsqu'on en joue. Dans cette phase primaire de
l'impratif public, le pouvoir est en perptuel mouvement,
exclusivement occup du moment actuel, et obtenant ce
qu'il exige par voie de commandement.
152. COMMANDEMENTS INDIVIDUELS ET LOI INDIVIDUELLE. 239

Il n'est pas indispensable que le commandement indivi-

duel ne soit adress qu' un seul individu. L'appel des
miliciens est un commandement individuel, son action est
toute momentane; il ne vaut plus pour l'anne suivante.
Il importe peu, en principe, que tous ceux qui doivent

marcher soient individuellement convoqus, ou soient appe-

ls en masse par la dsignation de leur catgorie. Mais il ne
suffit pas non plus que le commandement s'adresse un

seul pour en faire un commandement individuel. Le com-

mandement judiciaire ordonnant un paiement, le mandat
d'amener, visent une seule personne, mais ce ne sont point
des commandements individuels, car ceux-ci n'ont pas leur
source dans une volont libre, spontane, du pouvoir public,
provoque uniquement par le cas qui les motive, mais
dans le vouloir antrieur et abstrait de ce mme pouvoir,
apparaissant ici dans sa forme concrte : la loi. Ce n'est
pas la volont du juge, c'est celle de la loi qui oblige
le dbiteur payer, qui envoie le dlinquant en prison.
Le juge ne fait que remplir le blanc-seing prpar par le
lgislateur; son commandement est concret, il n'est pas
individuel. Le concret trouve son corrlatif dans l'abstrait,
l'individuel est son contraire. Conu dans sa gnralit, le
concret s'appelle abstrait; ralis, l'abstrait devient concret.
Celui qui use de l'expression : concret, entend qu' la chose
isole ainsi dsigne, correspond quelque chose de gnral
qui ne fait qu'apparatre en cette chose; au contraire
l'expression : abstrait implique
que la chose gnralel'ide
qu'on a en vue peut devenir relle dans un cas isol. Mais
si l'on dsigne une chose comme ayant un caractre indivi-

duel, on entend par l, qu'elle n'est point la simple rptition

d'un type abstrait, mais qu'elle s'en carte, au contraire, en
quelque point quilui est propre. Lors donc qu'on applique

ce terme aux commandements du pouvoir public, il ne faut

considrer comme individuels que ceux qui, dans un cas
230 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

dtermin, tablissent un ordre de choses non prvu

abstraitement et rendu ncessaire par la loi, mais reposant
sur le vouloir libre et spontan du pouvoir. Il faut donc
mettre sur la mme ligne les commandements individuels
du pouvoir public et les commandements abstraits. Ils
trouvent, les uns et les autres, leur source et leur condition

dans la mme du pouvoir public. Il n'y a de

force impulsive
diffrent que leur champ d'application l, c'est un cas isol, :

ici, c'est un rapport permanent, l, le commandement est

individualis, ici, il est gnralisi^^^). Le latin a, de bonne

heure, su faire la distinction (^'^), qu'il avait parfaitement
conue.
Lorsque l'tat est ainsi constitu que des mains diffren-
tes dtiennent le pouvoir lgislatif et le gouvernement,

comme dans la rpublique et dans la monarchie constitu-

tionnelle, l'inverse de ce qui a lieu dans la monarchie
absolue, une disposition contraire aux lois existantes ne
peut tre tablie que sous forme de loi. La mesure nouvelle
se heurte un obstacle lgal que seul le pouvoir lgislatif

peut carter.
C'est de l que drivent la notion de la loi individuelle,

et la ncessit de celle-ci en droit public. Elle a la mme

autorit, la mme efficacit, que les autres dispositions
prises par le gouvernement dans la sphre de ses attribu-

(96) Le juriste romain emploie cette dernire expression dans la L. 8

de leg. (1.3): Jura non insingulas personas, sed generaliter con'<liluuntur.
Dj l'poque des XII tables, nous rencontrons l'antithse des
(97)
leges,par lesquelles le peuple romain dict une disposition abstraite, et
des privilgia (leges in privum hominem lat), par lesquels il dict une
disposition individuelle pour ou contre un individu, comme c'tait le cas
pour les testamenta in comitiis calatis et les arrogations. Dans les dits du
Prteur, l'antithse se reproduit sous la forme des edicta perptue juris
dictionis causa proposita et des edicta prout tes incidil proposita. Parmi les
constitutions impriales, leur division en constitutiones gnrales et
personales prsente au moins une grande analogie.
 153. PRIVILGES ADMINISTRATIFS ET LGISLATIFS. 231

tions, seulement elle exige l'intervention du pouvoir lgis-

latif; c'est bien une loi aussi, non une loi abstraite, mais
une loi individuelle, et elle n'est ncessaire que si la mesure
propose est contraire au droit existant. La loi individuelle

est dicte contra legem, les actes individuels sont secundum

legem.
153. Privilges administratifs et lgislatifs. La tho-
rie du droit tient trop peu compte de cette distinction entre
la loi individuelle et la disposition individuelle. Bien com-
prise, elle ne permettrait plus d'affirmer que les privilges
individuels (par ex. les concessions, les droits corporatifs etc.)
sont des lois individuelles ; ils ne le sont que lorsqu'ils sont
contraires au droit existant, par exemple, lorsque, dans un
cas dtermin, l'ordre de la succession au trne est modifi,
ou lorsqu'on prolonge le dlai lgal de la validit du droit
d'auteur; sinon ils ne le sont pas. Les premiers sont des
privilges administratifs, les autres des privilges lgislatifs;

dans une monarchie constitutionnelle, le pouvoir public peut

octroyer ceux-l de sa propre autorit, ceux-ci ne peuvent
tre concds qu'avec le concours des Chambres. L'expro-
priation, dans les divers tats, se poursuit sous l'une ou
l'autre forme. L o la lgislation a tabli des principes
dtermins auxquels le pouvoir public doit se conformer en
cette matire (intervention de l'autorit administrative
seule, ou concours du juge), l'expropriation n'est qu'un acte
isol d'application de la loi; il n'y a loi d'expropriation qu'en
dehors de ces cas.
Le seul intrt qu'offre pour notre matire le comman-
dement individuel, c'est qu'il reprsente la phase initiale de
la norme. C'est la forme la plus rudimentaire dont s'aide,
son origine, le pouvoir public pour fonder l'ordre. Les
Romains y rattachent l'origine de leur communaut (98), et

(98) V. par exemple la description du juriste Pomponius dans la L. 2

232 CHAP. VIII. MfiANIQUE SOCIALE.

tel est le sens de Vimperium romain. C'est le pouvoir public

rig en matre libre et absolu, la personnalit du magistrat
mise en opposition avec le pouvoir lgislatif du peuple
le peuple dict les commandements abstraits, le dtenteur
de Vimperium dict les commandements individuels (^'9).

A cette opposition se lie en grande partie l'histoire du dve-

loppement politique de Rome; le domaine de Vimperium se
restreint mesure que la souverainet de la lex s'agrandit,
et ce n'est plus que lorsque la Rpublique est menace que
Vimperium renat sous forme de dictature.

Deuxime phase.

Norme unilatralement obligatoire.

Sommaire 154. Norme abstraite. 155. Meaaisrae interne de la

:

norme. 156. La norme dans l'tat despotique. 157. L'ordre

sous le despotisme.
158. L'galit sous le despotisme.
159. Le droit subjectif sous le despotisme. 160. Incertitude
de la ralisation du droit sous le despotisme.

154. Norme abstraite. Le commandement individuel

nous montre le pouvoir constamment en action; le com-
mandement abstrait ou la norme, nous le montre au repos.
Une seule norme remplace des milliers de commandements
individuels. Seule la ncessit de veiller l'observation du
commandement reste la mme.

1 de 0. J. (1.2) : Et quidem initia civitatis nostr populus sine lege ceria,

sine jure certo primum agere instituit,omniaque manu a regibus gubernabantur.
V. aussi Tacite, Ann., III, 26.. ?iobis RomulusvT libitum imperitavit, et
appliqu tous les peuples, Justinus I, 1 populus nullis legibus tenebatur,
:

ARBiTRA principum pro legibus erant.

(99) Telle est aussi l'opposition originaire ontre les judicia lgitima
c'est--dire les legis actiones et les judicia imperio continentia, c'est- dire
la juridiction internationale reposant sur une instruction (formula] indi-
viduelle du Prteur, le prototype de la procdure formulaire du droit
nouveau.

I
 155. MCANISME INTERNE DE LA NORME. 233

La substitution de la norme au commandement individuel

mnage les forces du pouvoir et facilite son action. Cet
avantage tait tel que le changement s'imposait. Dans son
propre intrt, le pouvoir public devait recourir la forme
plus parfaite de l'impratif abstrait l'gosme conduit
insensiblement la force dans les voies du droit. Les notions
que nous avons examiner ici sont celles de la norme, de la
loi, et du droit.

155. Mcanisme interne de Toute norme

la norme.
contientun impratif conditionnel: elle se compose toujours
de deux parties intgrantes un tat de fait et un ordre. Elle
:

se traduit dans cette formule : si ... dans ce cas. La premire

proposition contient le motif et la justification de la seconde.
Si a toujours le sens de puisque ; il donne la raison de la
disposition prise par le lgislateur. La rgle : si un fils de
famille a contract un emprunt, il n'est pas tenu en vertu

de ce contrat, veut dire, dans la pense du lgislateur :il y a,

dans la condition particulire du fils de famille, une raison
d'exclure sa responsabilit raison de l'emprunt qu'il
contracte. La norme s'adresse toujours et sans exception
l'autorit doit examiner
charge de l'appliquer. Celle-ci
si les conditions prvues pour son application existent
dans l'espce soumise (question de preuve), et mettre
ensuite l'impratif excution. Une norme adresse la
seule personne prive, non l'autorit, est un non sens. Le
critrium absolu de toute rgle de droit, c'est qu'en fin

de compte, elle rencontre toujours une autorit charge de

l'imposer, au besoin par la voie de contrainte. La norme,
comme telle, lie celui auquel elle est intime, mais elle ne
lie pas en mme temps son auteur. Celui qui dict la norme,
peut aussi l'abolir. Sous ce rapport, c'est--dire au point
de vue de son autorit abstraite, la norme dpend toujours
de la volont de son auteur; il n'y a pas de loi immuable.
Mais la situation de cet auteur est autre vis--vis de la
234 CHAP. vin. MGANIQUE SOCIALE.

norme existante, c'est -dire par rapport sa ralisation

concrte. Son intention peut tre de la maintenir sans y
porter atteinte, de la respecter. Dans ce cas la norme est
physionomie qu'elle revt
bilatralement obligatoire. C'est la
dans l'tat juridique bien ordonn la souverainet de la loi.
:

Si le promoteur de la norme n'a pas voulu l'assurer ainsi

contre les fluctuations de sa propre volont, s'il n'a entendu
lier que ceux auquels il l'a impose, la norme est unilat'
ralement obligatoire.
156. La norme dans l'tat despotique. Tel est l'tat du
droit dans la priode du despotisme. Le despote (c'est--dire le
matre des esclaves, de Tfor,potestas, et lcw lier, donc le matre
de ceux qui sont lis) n'entend pas se lier lui-mme par
les normes qu'il promulgue, il se rserve de n'y avoir
aucun gard toutes les fois qu'elles viendront le gner.
Sous un pareil rgime, peut-on dj parler d'un droit Sans "1

doute, si par droit l'on entend simplement un ensemble

de rgles imposes par contrainte; non, si l'on considre
ce que le droit peut et doit tre : l'ordre assur de la
socit civile. Mais mme dans un pareil tat de choses, le

droit existe en germe ; non pas dans sa forme extrieure :

la norme, mais dans sa substance mme : les buts qu'il a

raliser.
157. L'ordre sous le despotisme. Tel se prsente tout
d'abord Tordre, c'est--dire l'uniformit de l'action sociale.
Des actes arbitraires peuvent tout instant venir le
troubler, mais aussi longtemps que ce trouble n'a pas t
caus, l'ordre rgne, l'action sociale est soumise des rgles
uniformes sanctionnes par la crainte du pouvoir.
158. L'galit sous le despotisme. Ugalit constitue
un autre lment du droit. Elle est en principe contenue
dans la norme comme telle, car toute rgle abstraite repose
sur l'galit de son application concrte, et si arbitrairement
que la loi du despote puisse tablir les catgories isoles en
 159, DROIT SUBJECTIF SOUS LE DESPOTISME. 235

vue desquelles il dict ses dispositions, dans chacune de

celles-ci il proclame virtuellement le principe de l'galit.
Il peut violer ce principe dans l'application, mais il n'en
reste pas moins lui-mme proclam. La
vrai, qu'il l'a

norme qu'il foule aux pieds, le condamne lui-mme. L,

pour la premire fois, apparat l'lment moral de la norme
juridique la rpugnance se contredire ouvertement, se
:

condamner soi-mme, et l'ide du respect d la loi

pour elle-mme. Du moment o le pouvoir taie ses com-
mandements sur la loi, il en appelle au droit et ds ce
moment la loi s'impose au pouvoir lui-mme. L'ordre et
l'galit sont en effet les compagnons insparables de la loi.

D'abord cendrillon du pouvoir, la loi iinit par lui parler en

matre.
159. Le droit subjectif sous le despotisme. La notion
du droit dans le sens subjectif constitue le troisime et
dernier lment ralis, sinon d'une faon absolue, du
moins jusqu' un certain point, par la norme unilatrale-
ment obligatoire.
L'tat de despotisme comporte-t-il pareil droit? Il faut
distinguer entre la possibilit de son existence en principe,
et sa ralisation pratique, et sous le premier rapport, il y a
lieu de considrer, d'un ct, le droit public, et le droit priv
de l'autre. En vertu de son principe mme, le despotisme
exclut la participation du sujet au pouvoir public, tout
autant que l'esclavage exclut celle de l'esclave au pouvoir du
matre. Le despotisme ignore le droit des citoyens. Mais il

peut parfaitement protger les rapports juridiques des sujets

entre eux, et cette protection lui est mme commande par
l'intrt qu'il a lui-mme l'tablissement et au maintien
d'un certain ordre. Le droit priv est thoriquement conci-
liable avec le systme du despotisme. Il s'en va l comme
avec le matre, qui est intress prescrire l'ordre que ses
esclaves ont observer entre eux.
236 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

160. Incertitude de la ralisation effective du droit

sous le despotisme. Mais c'est ici prcisment que nous
touchons du doigt le dfaut de la situation. Impos dans le
du matre, cet ordre, dans son observation
seul intrt
mme, dpend toujours de lui. L'esclave qui rclame contre
l'injustice qu'il a subie, n'obtient la reconnaissance de son
droit que pour autant que le matre n'ait pas un intrt con-
traire. En ce sens donc, il n'y a pas de droit priv sous un
rgime despotique, sa ralisation manque de garantie : elle

dpend uniquement du caprice, de la partialit, de l'avidit

du dtenteur du pouvoir.
L'extension du domaine de l'tat, en rendant plus diffi-

ciles et plus rares les contacts entre le dtenteur du pouvoir

et ceux qui soumis, devrait, semble-t-il, loigner ce
lui sont

danger; la grandeur de l'empire, l'loignement du trne,

devraient accrotre la sret du droit. Les choses se passe-
raient ainsi si, du trne, l'arbitraire ne descendait aussi sur
le sige du juge. Tel est le matre, tel est le serviteur. La
seule diffrence entre eux, c'est que le premier s'attaque
surtout aux grands, et que le second opprime surtout
les petits. Le premier pargne les faibles parce qu'il les
ddaigne, le second mnage les grands parce qu'il en a peur.
Aussi les puissants sont-ils relativement mieux loin du
trne, tandis que les faibles ont plus d'intrt vivre dans
son voisinage. La sret sous le despotisme consiste ne
pas attirer l'attention, viter le contact du pouvoir :

scurit du gibier qui se cache du chasseur.

Sous un pareil rgime, le dveloppement du sentiment
juridique devient une impossibilit. L'essence du sentiment
juridique n'est pas seulement de savoir que le droit existe,
mais de le vouloir; c'est l'action nergique de la personnalit
sachant qu'elle est elle-mme un but, visant s'affirmer
elle-mme, sentant que cette affirmation est devenue pour
elle un irrsistible besoin, et comme une loi de sa vie. Mais
 160. INCERTITUDE DE LA. RALISATION EFFECTIVE. 237

l'acquisition de cette force est une question de Ni fait.

l'individu ni le temps ne sauraient par eux seuls y parvenir;

il y faut l'nergie de toute la nation, poursuivie travers
toute son histoire. La chose ne saurait donc se raliser sous
un systme de despotisme, pas plus que le chne ne saurait
crotre sur la roche nue : le sol fait dfaut. Des individus
isols, par leur contact avec l'tranger, leur connaissance de
sa littrature, peuvent se rendre compte de ce fait, mais cela
ne leur sert de rien, si ce n'est les dgoter de leur milieu
s'ils s'en tiennent un savoir thorique, et en faire des
martyrs s'ils veulent traduire leur science en fait. Gagner
les masses ces ides est une tentative aussi illusoire que
de planter un gland de chne sur une roche nue, ou de vouloir
acclimater le palmier sous un ciel du nord; il y vivra sous
la serre, en plein air il prira. La masse, sous le rgime

despotique, ne connat que la dpendance, la soumission, la

sujtion; l'obissance passive satisfait sa philosophie poli-
tique : elle n'a point de force de rsistance contre ce qu'elle
croit l'invitable; elle s'endort dans l'apathie. Cette disposi-
tion, formule en dogme, devient le fatalisme : tout ce qui
arrive doit ncessairement arriver, non en vertu d'une loi

toujours logique avec elle-mme, et qui s'imposant qui

la connat et l'observe, lui laisse son indpendance et
sa scurit, mais par la fatalit du hasard, contre lequel
rien ne protge, et qui ne laisse place devant lui qu' la
soumission sans protestation. Sur le terrain du droit, cette
situation que domine, non la loi, mais le hasard, s'appelle
l'arbitraire, et le mot proclame la condamnation morale
de la chose. N'oublions pas cependant qu'il ne saurait
tre question d'appliquer ce jugement la phase dont
nous nous occupons ici (p. 172). L'aveugle-n ne peut
concevoir l'ombre, celui qui ignore le droit ne peut conna-
tre larbitraire. L'intelligence de l'arbitraire implique
celle du droit.
238 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

Troisime phase.

Force bilatralement obligatoire de la norme.

Sommaire : 161. Empire du droit. - 162. Dfinition de l'arbi-

traire.
163. Dfinition de la justice. - 164. Rapport
entre la

justice et l'galit. -
165. Intrt pratique de l'galit Ide :

de l'quilibre en droit.

161. Empire du droit. Nous avons adopt (n" 145) la

dlinilion courante du droit, qui le dsigne comme l'ensemble

des normes obligatoires en vigueur dans un tat. Mais les

dveloppements prcdents nous ont appris combien les

deux lments de la contrainte publique et de la norme sont

insuffisants pour crer ce que nous appelons l'tat juridique.
Ce qui fait encore dfaut, c'est l'lment que nous avons
signal sous le nom de norme bilatralement obligatoire,
en

vertu de laquelle l'tat s'incline lui-mme devant les rgles

existent,
dictes par lui, et leur accorde en fait, tant qu'elles
attribu en principe. Ainsi, le hasard
l'empire qu'il leur a
normes, et l'arbitraire fait
disparat dans l'application des
l'uniformit, la sret, la visibilit de la loi.
place
nous appelons ordre juridique, et ce que nous
C'est ce que
yeux en parlant de la souverainet du droit
avons sous les
Voil ce que doit nous donner le droit,
s'il
et de la loi.
de lui. C'est la tche
veut rpondre ce que nous attendons
de Vtat selon le droit.
implique la
droit donc, dans cette acceptation large,
Le
obligatoire de la loi, la soumission de
force bilatralement
l'tat lui-mme aux lois portes par lui.

162. Dfinition de l'arbitraire. Le

langage a traduit
encore dans les
cette ide d'une faon plus expressive
arbitraire et justice. Dterminer le sens
qu'il y
notions : |
populaire dont elles
attache, ce sera exposer le sentiment
manent.
 162. DFINITION DE l'aRBITRAIRE. 239

Celui qui agit selon le droit agit lgalement; il agit ill-

galement, il commet une en dehors du

injustice (^^^), s'il agit

droit. Tous ces termes s'appliquent l'Etat aussi bien

qu'aux sujets. L'tat aussi peut commettre un acte illgal,
une injustice. Vis--vis du droit, cependant, l'tat est
autrement plac que le sujet. Ayant mission et pouvoir
de raliser le droit, il peut et doit contraindre l'observer
ceux qui veulent s'en carter. La seule obligation du sujet
c'est de se soumettre au droit. L'tat rgit les actes
d'autrui, le sujet dirige les siens propres. L'tat commande,
le sujet obit. Celte situation diffrente, attache l'injustice
commise par l'tat, compare celle commise par le sujet,
un caractre particulier. Le langage l'a bien compris en
dsignant l'injustice de l'tat sous le nom d'arbitraire. Le
sujet qui contrevient la loi agit illgalement, non pas
arbitrairement. L'arbitraire est l'injustice du suprieur; elle

se distingue de celle de l'infiieur en ce que le premier a le

pouvoir pour lui, que le second l'a contre lui. Si ce dernier
mconnat, non norme abstraite, mais le commandement
la

concret du suprieur, il commet une rbellion, une dsobis-

sance. Ces termes ne peuvent s'appliquer au pouvoir; celui
d'arbitraire, et comme nous le verrons, celui de justice, ne
peuvent s'appliquer aux actes de l'infrieur.
L'arbitraire {willkr en allemand, do , krt , knr,
kur = choix) est la volont qui se guide d'aprs son propre
choix, ce qui, essentiellement, suppose l'existence d'une
loi. La puissance de volont qui n'est pas rgie par une loi,

n'est pas de l'arbitraire, c'est de la simple puissance.

C'est pourquoi il ne peut encore tre question d'arbitraire
dans l'histoire du droit, la phase historique de la force
unilatralement obligatoire de la norme juridique, et
c'est aussi pourquoi nous ne pouvions en parler qu'ici.

(100) Expressions latines correspondantes justum, injustum, injuria

:

drives de jus, legitimum driv de lex.

240 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

L'ombre n'a pas prcd la lumire, l'arbitraire n'a pu

exister avant le droit. Notion purement ngative, l'arbitraire
suppose, comme antithse, le droit dont il est la ngation;
point d'arbitraire si dj le peuple n'a reconnu la force
bilatralement obligatoire des normes publiques. A ce
point de vue, la situation ci-dessus dcrite pourrait, la
phase du droit, nous apparatre rgie par larbi-
initiale

traire pur, mais il ne faut pas perdre de vue que nous y

introduisons ici un lment qui lui tait tranger. Le ngre
vendu comme esclave par son chef de tribu ou marqu pour
servir d'holocauste l'occasion d'une fte, ne se sent pas
victime de l'arbitraire; il tombe sous le coup d'un pur fait ;

la force qui l'immole apparat ses yeux comme apparais-

sent aux ntres la foudre et la tempte. Celui-l seul ressent
l'arbitraire en qui est vivant le sentiment du droit, et dans
la mesure seulement de l'nergie de ce sentiment. Le poids
de l'arbitraire ne fait souffrir qu'en raison du dveloppement
de la force morale du sentiment juridique.
Je n'ai appliqu jusqu'ici ce mot arbitaire qu la violation

de la loi commise par l'tat. Sa signification s'tend au-del.

Notre langage en effet y attache un double sens; l'expression
peut tre prise en bonne ou en mauvaise part. Dans la
premire acception, elle indiquera l'acte que la loi permet,
dans la seconde l'acte qu'elle dfend. Dans l'ordre matriel,
nous appelons mouvement arbitraire celui qui ne procde
pas de la nature, mais qui mane de notre propre rsolution;
nous opposons ainsi notre libre arbitre notre dpendance
des lois naturelles; et l'arbitraire ce point de vue, est donc
la libert que nous conservons ct de la loi naturelle. Au
sens juridique, la langue allemande appelait autrefois :

willkren, les actes volontaires des communes, corpora-

tions, etc., sur les choses soumises leur pouvoir de dispo-
sition. Ce mot signiliait ainsi la libert en coexistence avec
la loi. Cette notion s'identifie avec celle connue aujourd'hui
 162. DFINITION DE l'aRBITRAIRE. 241

SOUS le nom d'autonomie qui, tymologiquement, prsente le

mme sens {aros voimo; = loi de soi-mme). Toutes deux

procdent de la mme ide; l'arbitraire pris en bonne part,
et l'autonomie reprsentent la volont ayant libre jeu ct

de la loi.

Dans le sens pjoratif, l'arbitraire doit se dfinir : l'action

de la volont contrairement la loi; avec cette restriction
toutefois, qu'il s'agit de la volont de celui qui commande,
et auquel le pouvoir qu'il possde laisse une certaine libert
d'action en dehors de la loi. Une volont se manifestant
ct de la loi, tel est donc le caractre commun aux deux
significations de l'expression. C'est ce que le langage avait
en vue, lorsque malgr leur acception bien diffrente, il a
runi sous un mme vocable les deux cas d'application.
En ce dernier sens, comme on le sait, l'expression
s'applique non-seulement l'tat, mais tout tre qui doit
commander, c'est--dire, qui a mission et pouvoir d'tablir
l'ordre. Ainsi, elle s'applique au pre par rapport ses
enfants. Nous accusons le pre d'arbitraire lorsqu'il favorise
l'un enfant au dtriment de l'autre; lorsqu'il chtie sans
raison. Il en est ainsi du matre par rapport l'esclave, du
professeur vis--vis de l'lve.
On m'objectera que le pre qui agit de cette faon ne
violeaucune loi, car aucune loi ne le lui dfend. Gela
prouve prcisment qu'en parlant de loi, nous devons
tendre ce terme de la loi juridique la loi morale. La
fonction morale du pre lui trace, comme dtenteur de
puissance, certaines normes, auxquelles le sentiment moral
lui commande d'obir; s'il les foule aux pieds, ce ddain
des normes morales portera le nom d'arbitraire, au mme
titre que la violation des normes juridiques par le dtenteur
de la puissance publique.
Les rapports publics, auxquels nous revenons mainte-
nant, justifient la ncessit de cette conception plus tendue

16
 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.
242

parlons, non-seulement de dcisions

de la norme. Nous
arbitrairesdu juge, d'actes arbitraires du gouvernement,
mais aussi de lois
en prenant pour norme le droit positif,
arbitraires. Or, le pouvoir lgislatif ne se
trouve pas, comme
plac sous la loi, il est
le juge, comme le gouvernement,
proclame, quelle que soit
au-dessus de la loi. Chaque loi qu'il

un acte parfaitement lgal. Dans

sa teneur, est, en droit,
sens juridique, donc, le lgislateur ne peut jamais
le
le soutenir, ce serait dire qu'il
commettre d'arbitraire;
les lois existantes ce serait
n'aurait pas le droit de changer ;

avec lui-mme.
mettre le pouvoir lgislatif en contradiction
juridiquement, du
Mais de mme que le pre doit, sinon
conformit avec
moins moralement, user de sa puissance en
le lgislateur, de son ct, est
le but de l'autorit paternelle,
qui lui incombe dans l'intrt
tenu d'employer le pouvoir
est en mme
de la socit. Son droit, comme celui du pre,
exigen-
temps un devoir; de par sa mission mme, il est des
ces auxquelles il doit donner satisfaction,
des normes qu'il
pouvoir qui
doit respecter. Il peut donc, lui aussi, abuser du
lui est confi.

Mais tout abus ne sera pas de l'arbitraire. Pour

tre

mauvaise, manque, une loi n'est pas arbitraire. Nous

n'employons cette qualification que dans deux cas. Nous
sont
appelons ainsi les dispositions de loi positives qui
arbitraires par leur nature mme, c'est--dire,
qui rgle-

mentent une matire qui chappe des principes gn-

raux, par exemple, la fixation des dlais de la prescription.

L'arbitraire est pris ici en bonne part; la volont du
lgislateur n'est pas lie par des principes qui, dans notre
opinion, doivent guider ses actes. Nous rattachons, au

contraire, cette expression, dans un sens dfavorable, aux

dispositions lgales dans lesquelles, notre avis, le lgisla-
teur s'est cart des principes gnraux du droit; nous lui
reprochons ainsi d'avoir mis en oubli les normes auxquelles
 163. DFINITION DE LA JUSTICE. 243

nous estimons qu'il doit se soumettre. Nous nous servons

dans le mme sens du mot La catgorie des disposi-
injuste.

tions lgales arbitraires comprend donc deux espces enti-

rement diffrentes : les dispositions positives dpourvues de
tout lment obligatoire selon notre systme, et les disposi-
tions i/ws/es, o cet lment est dlibrment sacrifi.
163. Dfinition de la justice. Avec cette expression
injuste, vite dessein jusqu'ici, nous introduisons une
notion qui se intimement la notion de l'arbitraire celle
lie :

de justice. Etymologiquement est justice ce qui est conforme

:

au droit. Si nous entendons par droit, le droit positif en

vigueur, le terme juste serait l'quivalent de lgal ou conforme
au droit. Mais le mot, chacun le sent, prsente un sens plus
troit. Du sujet qui observe la loi, nul ne dit qu'il agit
justement, de celui qui l'enfreint, qu'il agit injustement;
celui qui est tenu l'obissance ne peut agir ni justement ni
arbitrairement. Seul, le peut, celui qui commande, c'est--
dire qui a pouvoir et mission de crer l'ordre : pour l'ordre
de l'tat : juge; pour l'ordre de la famille
le lgislateur et le :

le pour l'ordre de l'cole

pre; le matre; bref tout :

suprieur, dans son rapport avec ses infrieurs. Le latin a

exactement moul cette ide dans le mot justitia (c'est--dire
le pouvoir ou la volont qui jus sistit, qui tablit le droit,

l'ordre). Justice et arbitraire seraient donc des notions

corrlatives; la premire indiquerait que celui qui a mission
et pouvoir d'tablir l'ordre dans le cercle de ses infrieurs,
s'est conform aux normes auxquelles nous le tenons
pour li; la seconde, qu'il s'en est dparti. Nous avons
vu que cette obligation peut tre juridique ou morale.
Juridique pour le juge, elle ne constitue qu'une obligation
morale pour le lgislateur. La loi domine le juge, le lgisla-

teur est plac au dessus d'elle. Celui-l a pour consigne

juridique d'appliquer la loi, et il agit justement quand il fait

cette application rigoureusement; les injustices de la loi ne

 944 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

peuvent lui tre imputes faute, elles restent au compte

du lgislateur. Pour celui-ci, qui doit crer la loi, la mesure
de la justice ne se rencontre pas dans la loi mme; il doit
dcouvrir la justice pour l'introduire dans la loi.

Justice formelle, et justice matrielle, sont les termes les

mieux appropris pour exprimer ce double aspect de la
notion de justice. Nous n'avons nous occuper que de la
premire, car nous n'avons pas chercher, en ce moment,
la source des normes tablies par l'tat. Notre tche est seu-

lement d'expliquer qu'il doit lui-mme observer celles qu'il

a tablies. Toutefois, comme il faut connatre le genre pour

arriver la comprhension de l'espce, force nous est de
dfinir ici la notion de justice. Nous nous bornerons aux
dveloppements indispensables.
164. Rapport entre la justice et l'galit. Etablir
Vgalit, tel est le but pratique de la justice. La justice
matrielle tablit l'galit interne, c'est--dire, la juste pro-
portion entre les mrites et le salaire, entre la peine et la
faute; la justice formelle donne l'galit externe, c'est--dire,
assure l'application uniforme, tous les cas, de la norme
une fois tablie. Au lgislateur accomplir la premire de
ces tches. Mais lorsque les circonstances le permettent et
l'exigent, il peut donner au juge la mission de raliser
lui-mme cet quilibre interne. Le juge est appel accom-
plir laseconde tche (administration de la justice) et nous
verrons plus loin pourquoi il est seul prpos cet office,
l'exclusion de tous les autres organes chargs de l'excution
des lois (administration).
Lorsque la dcision du juge est conforme la loi, elle est
dite juste; dans le mme cas, la disposition de Vautorit
administrative apparat, non pas comme juste, mais comme
lgale; si l'nne ou l'autre viole la loi, elle sera arbitraire. Il
rsulte de l que l'arbitraire et la justice ne sont pas des
notions corrlatives dans le sens absolu du mot. La notion
 164. RAPPORT ENTRE LA JUSTICE ET l'GALIT. 245

de justice se restreint aux pouvoirs chargs de raliser

l'ide de l'galit en droit : le lgislateur et le juge. Celle
d'arbitraire, au contraire, se rattache toutes les autorits

de l'tat, toute autorit administrative, mme au gouver-

nement. Celui-ci agit arbitrairement, par exemple, lorsqu'il
entrave le cours de la justice, mais n'ayant point de part
l'administration de la justice, il ne peut agir justement.
Par contre, nous rapportons Dieu l'ide de justice :

celle d'arbitraire est inconciliable avec son essence. Nous

avons donc l : arbitraire sans possibilit de justice, ici :

justice sans possibilit d'arbitraire; les deux notions ne

correspondent pas.
Sommes-nous dans le vrai en cherchant la notion de la
justice dans le principe de Vgalit en droit? L'galit est-
elle chose si leve qu'elle doive donner la mesure de la
plus haute notion du droit, car telle est bien la justice?
Pourquoi le droit doit-il tendre c tablir l'galit lorsque
la nature entire y contredit? Et que vaut l'galit comme
telle? Elle peut tre aussi bien l'galit dans la misre. Le
criminel se sentira-t-il consol pour savoir que la peine qui
l'a frapp atteindra tout autre criminel comme lui? L'amour
de l'galit semble plutt avoir sa source profonde dans
les plus honteux replis du cur humain la malveillance et :

l'envie. Que personne ne soit plus heureux que moi, et si

je suis misrable, que tous les autres le soient comme moi!

Mais si nous voulons l'galit en droit, ce n'est point
qu'elle soit chose si dsirable en soi elle est loin d'avoir
:

ce prix, et les choses s'arrangent de telle sorte, qu'ct de

toute galit du droit surgissent mille ingalits. Nous la
voulons parce qu'elle est la condition du bien de la socit.
Lorsque les charges sont ingalement rparties entre les
membres de la communaut, ce n'est pas celui qui est trop
grev qui ptit seul, toute la socit souffre, l'axe social est
dplac, son quilibre dtruit, et la lutte pour les rtablir
246 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

est imminente lutte pleine de menaces pour l'ordre social

existant.
Leibnitz dcouvre l'essence de la justice dans l'ide de la
symtrie {relatio quaedam convenientiae), et la compare avec
Vegregium opus architectonecticum {^^^) Mais la symtrie qu'il
.

a en vue, semble viser, moins le but pratique du parfait

quilibre social, qu'un certain sentiment esthtique d'une
harmonie gnrale de la socit. Mais dans un ordre d'ides
qui n'a aucun rapport avec le beau, et ne s'attache qu' la
ralisation de buts pratiques, c'est ce ct pratique, et non
le point de vue esthtique, qui seul est dcisif; et la
poursuite de l'galit ne peut se justifier que si elle est

commande par la nature de ces buts. Nous devons donc

montrer que la socit ne peut remplir sa mission qu' la
condition de raliser l'galit. La societas romaine va nous
rpondre.
165. Intrt pratique de l'galit: ide de l'quilibre
en droit- Les juristes romains envisagent expressment
le principe de l'galit comme le principe fondamental de
la societas, entendant par l, non pas cette galit extrieure,
absolue, mathmatique, qui donne l'un la mme part qu'
l'autre, mais une galit interne, relative, gomtrique, mesu-
(lo^). Ils
rant la part de chacun d'aprs son apport ne s'attar-

daient pas l'ide de l'galit abstraite des individus isols,

mais s'attachaient celle de l'quilibre entre l'apport et les
bnfices. C'est l'ide d'quivalence (p. 91) applique la

socit. Une socit, pour prosprer, doit pouvoir compter

sur le dvouement absolu de chacun de ses membres. Pour

(101) J'emprunte la citation (Leibn. Theod., I, S "73) Stahl, Rechts

philos., II, 1, 2e dit., p. 263. La thse de Stahl lui-mme est, mon
avis, tout--fait fausse.
(102) L. 6, 78,80prosoc. (17.2). tablir l'galit en ce sens est la mission
du boni viri arbitrium. L. 6 cit. Gela rsulte de la nature du bon fidei

judicium, L. 78.cit,
 165. INTRT PRATIQUE DE l'GALIT. 247

obtenir ce concours, elle doit le leur payer aussi largement

que possible; si elle ne le fait, elle compromet le but de son
institution. Le zle de celui qui se voit ls se refroidira,
son activit se ralentira, la machine aura perdu l'un de ses
rouages, et sa marche sera compromise. L'ingalit dans la
rpartition des avantages sociaux, le prjudice qui en
rsulte pour l'individu, sont des causes de ruine pour la
socit elle-mme.
C'est donc l'intrt pratique de l'existence et de la pros-

prit de la socit qui la soumet au principe de l'galit,

et non l'impratif catgorique a priori d'une galit imposer

tous les rapports humains. Si l'exprience venait dmon-
trer que la socit aurait avantage faire prvaloir un
systme d'ingalit, elle devrait ncessairement l'adopter.
Dans la socit civile, les choses ne vont pas autrement,
tant en ce qui concerne l'espce d'galit que la loi doit y
introduire, qu'en ce qui regarde son intrt pratique. Ce qui
compte, ici, ce n'est pas l'individu, c'est la socit elle-mme.
A ne considrer que celui-l, on aboutit une galit ext-
rieure, mcanique, mettant tout le monde au mme niveau,
petits et grands, riches et pauvres, enfants et hommes faits,

sages et fous, et qui, appliquant un traitement gal aux tres

les plus ingalement constitus, cre en ralit la plus fla-
grante ingalit (summum jus summa injuria). A pareil rgime,
la socit ne saurait rsister ; il constituerait, en fait, la
ngation des diffrences qui y apparaissent et doivent y
apparatre partout. Le corps humain ne saurait exister si
tous ses membres taient faonns de mme. De mme pour
le corps social. L'galit qui doit rgner dans son sein ne
peut tre que relative; il doit y avoir proportion entre la
capacit et le service rendu, entre la tche impose et les
moyens employs pour la mener bien, entre les mrites et
le salaire, entre la faute et la peine. La socit a pour devise :

suum cuique suum, en rapport avec la condition particu-

248 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

lire de chaque individu. Voil la base de la notion de la

justice vraie. L'galit qu'elle poursuit est celle de la loi :

concordance entre les dispositions de la loi et leurs con-

ditions d'application. Juste, notre avis, sera la loi qui
consacrera cet quilibre, injuste, celle qui le mconnatra.
Est injuste, la loi qui impose au pauvre les mmes charges
qu'au riche, car elle ne tient pas compte de la diffrence de
capacit; injuste encore, celle qui frappe d'une mme peine
le dlit lger et le crime, car elle oublie que la peine doit
tre proportionne la faute; injuste aussi, celle qui met sur
le mme pied l'individu responsable, et celui dont la respon-
sabilit est abolie, car elle mconnat l'lment de faute.
On peut admettre cette thorie, et nanmoins contester
l'importance pratique, pour la socit, de la justice ainsi
entendue. Si l'thique ne la nie pas, ce n'est pas qu'elle la
reconnaisse tacitement; elle n'y songe mme pas : elle
n'envisage la justice qu'au point de vue moral, elle n'y voit
qu'un impratif absolu du sentiment moral, base de tout
son systme de la moralit en gnral. Je m'en expliquerai
en exposant la thorie de la moralit (chap. IX), dont je
chercherai la base dans le bien pratique de la socit. La
conclusion sera dcisive. Mais ici, dj, nous entendons
affirmer le ct pratique de la justice. Nous n'approfondirons
pas en ce moment cette question ; elle ne prsente qu'un
intrt secondaire pour notre sujet; mais nous voulons
veiller les rflexions du lecteur.
Pour voir clair au sujet du ct pratique de la justice, on
n'a qu' retourner la proposition, et se demander quelle est,
dans la socit, l'influence des lois injustes sous le rapport
politique, conomique et moral. Bien vite l'on constatera
leurs effets nfastes sous les trois rapports, et non moins
promptement l'on reconnatra quel point la force, le bien
et la prosprit de la communaut dpendent de la justice.

Je prends un seul exemple, non qu'il ait une importance

\
 165. INTRT PRATIQUE DE l'GALIT. 249

particulire, mais parce qu'il tablira mieux le vritable

tat des choses. J'examine le ct conomique de la justice

criminelle. Je nglige le ct moral, et me place au seul

point de vue utilitaire.
La aux mains de l'tat, est une arme deux tran-
peine,
chants; manie contre-temps, elle se retourne contre
lui-mme, et le blesse en mme temps qu'elle blesse le
dlinquant. En tant la vie au criminel, l'tat se prive de
l'un de ses membres; en l'emprisonnant, elle paralyse en lui
une force ouvrire. Il est de la plus haute importance que
le droit criminel sache la valeur de la vie et de la force
humaines. Si Becgaria, dans son immortel ouvrage : Des
dlits et des peines (1764), n'avait protest contre l'excs des

pnalits, Adam Smith aurait d le faire, en traitant des

Causes de la richesse nationale (1776). Il aurait dmontr que
la socit, en sacrifiant sans ncessit absolue la vie ou le

travail de l'un de ses membres au but pnal, se fait tort,

tout aussi bien que le propritaire qui maltraite son animal
et l'estropie. Aux premiers ges du monde, la reconnais-
sance de la valeur de la vie et de la force humaines
fut le premier pas vers l'humanit; leur apprciation
amena le vainqueur faire grce de la vie son ennemi
prisonnier (n 116). La mme considration peut et doit

guider la socit dans sa conduite l'gard de son ennemi

intrieur; il est de son propre intrt bien entendu de
peser avec soin les peines qu'elle commine. Pas de prison
o la peine pcuniaire suffit; pas de peine de mort, si la
prison La peine pcuniaire frappe le coupable seul,
suffit.

la socit dommage; avec la prison et la

n'en souffre aucun
peine de mort, elle paie elle-mme pour le mal qu'elle
inflige, et subit une perte personnelle. Tout excs rejaillit

sur elle.

Ce qui prcde avait pour but de fixer d'une manire

plus prcise les notions que nous a fait dcouvrir la dfini-
250 GHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

tion de la norme bilatrale : arbitraire, galit, justice, et

de sparer leur application, quant au lgislateur, de celle
qui les rattache au juge, dont seul nous avons nous
occuper.
166. Subordination de l'tat sous la loi. Nous reve-
nons maintenant la norme bilatrale. Elle consiste, avons-
nous dit, dans la subordination de ltat aux lois que lui-
mme a tablies. Qu'est-ce que la subordination? Gomment
l'tat, que sa notion mme place au-dessus de tout autre
pouvoir, peut-il se subordonner? Ou, si la subordination
consiste seulement restreindre son propre pouvoir, qui
fera respecter cette abdication partielle ? Gomment l'tat en
est-il arriv cette conception de s'imposer une restriction
l'usage de son pouvoir? Cette conception est-elle heu-
reuse? Est-elle applicable dans toutes les directions? N'y
a-t-il pas une sphre o se justilie entirement le caractre
unilatralement obligatoire de la loi, et mme le comman-
dement purement individuel ?
Ce sont l toutes questions sur lesquelles nous devons
nous clairer. Nous aurons nous placer aux trois points
de vue suivants :

1. Le motif,

2.Les garanties,
3. Les limites de la subordination de l'tat sous la loi.

167. Motif de la subordination de l'tat. Le motif

qui dtermine le pouvoir s'incliner sous la loi, est le mme
qui suffit dcider l'individu se dominer soi-mme :

l'intrt propre. La domination de soi trouve en elle-mme

sa rcompense. Pour le savoir, il faut l'exprience et l'intel-
ligence. Pour l'homme inintelligent, l'exprience est muette;
elle ne profite qu' dou de force morale
l'tre intelligent,

pour suivre ses leons. Gela admis le pouvoir dou d'intel-

:

ligence et de force morale, le problme est rsolu. La

puissance publique recourt au droit parce qu'elle y dcouvre
 168. 2. GARANTIES DE LA SUBORDINATION DE l'TAT. 251

son propre intrt bien entendu (103) . Le jardinier soigne

l'arbre qu'il a plant; elle, veille au maintien du droit; non
pour l'arbre en lui-mme, mais tous deux reconnaissent que,
pour porter des fruits, l'arbre rclame soin et protection,
et que les fruits rcompeosent cette sollicitude. L'ordre
n'est vritablement garanti que l o l'tat respecte celui
qu'il a lui-mme tabli. L rgne le droit, et l seulement
prospre le bien-tre national, l florissent le commerce,
l'industrie, l, et l seulement, la force intellectuelle et
morale de la nation acquiert son complet panouissement.
Le droit est la politique bien comprise du pouvoir non la
politique troite, ne s'inspirant que de l'intrt du jour,
mais la politique larges vues et plongeant dans l'avenir.
Une pareille politique exige l'empire sur soi-mme. Mais
comme empire que par une
l'individu, l'tat n'acquiert cet
pratique constante. Des sicles s'coulent avant que l'tat,
aprs bien des ttonnements, tantt l'loignant, tantt le

rapprochant de sa ligne de conduite originaire, abandonne

le point de dpart, par nous admis, de la force illimite, et
du droit.
se range l'inviolable observation
Garanties de la subordination de l'tat sous le
168. 2.
droit. Garantie interne sentiment national du droit.
:

Des garanties assurant la soumission de l'tat au droit,

il en est deux : l'une interne, qui gt dans le sentiment du
droit, l'autre externe, qui s'incarne dans V administration
du droit.
Le sens de l'ordre ne peut natre chez le serviteur si le
matre lui-mme rend, de fait, l'ordre impossible; de mme,
le sens du droit restera tranger au sujet de l'tat, si celui-ci

lui-mme foule aux pieds ses propres lois. Le respect du

(103) Un aveu remarquable de l'absolutisme est la dcision de la L. 4

Cod. de leg. (1.14) de Theodose II et Valentinien III (429) cligna voxest :

majestate regnantis legibux alligatumse principem profiteri, adeo de acctori-

TATE JURIS NOSTRA PENDET AUGTOftITAS.
252 CHAP. YIII. MCANIQUE SOCIALE.

droit doit rgner en liant pour qu'il descende dans les

couches infrieures. Le sentiment du droit ne se vivifie que
par l'application du droit; il s'teint, lorsque le monde
extrieur rsiste cette application. Ainsi s'en va-t-il du
sens du Beau, qui ne se dveloppe que par la reprsentation
objective de la beaut. Objectif et subjectif, intrieur et
extrieur, se rpondent mutuellement, et se rclament l'un
l'autre. Dans le Beau, et par le Beau, triomphe le sens du
Beau; dans le droit, et par le droit, s'agrandit le sentiment
du droit.
C'est dans le droit priv que le sentiment du droit trouve
son point de dpart. Il suffit d'un coup d'il pour embrasser
tout le domaine des intrts du droit priv; et ce n'est qu'un
jeu pour l'intelligence la plus simple, encore restreinte la
sphre du moi propre, de s'lever Y abstraction du droit dans
le sens subjectif. C'est sous cet aspect, qu' l'origine, l'gosme
comprend et peut comprendre l'ordre juridique. Le droit,
il ne s'en proccupe point; ce qui l'intresse, c'est son droit,
et son droit, c'est ce qui le touche directement.
Mais l'gosme apprend se discipliner. Une premire
exprience lui apprend que l'atteinte porte au droit d'autrui
compromet son propre droit, et qu'en dfendant celui-l,
il dfend son propre droit. Le droit priv, le premier, a
rvl son importance pratique pour le bien commun; c'est
en lui que tout d'abord le sentiment du droit s'est ralis en
fait.

Ce progrs ne s'est ralis que bien plus tard sur le ter-

rain du droit public, et, chose trange, le droit criminel a
prouv le mme retard. Le premier fait se comprend,
le second est plus surprenant. Mais la sret du droit priv
n'est rien si le pouvoir de punir de l'tat n'est pas stric-
tement dlimit. En l'exerant arbitrairement, l'tat peut
rendre vain le droit priv tout entier, et comme sur ce
terrain il maintient son absolutisme avec bien plus d'pret,
 168. 2. GARANTIES DE LA SUBORDINATION DE l'TAT. 253

il doit se passer plus de temps avant que le sentiment

juridique en vienne raliser sur tous les terrains la
fois la sret du droit. Tt ou tard cependant, une fois
bien veille dans le domaine du droit priv, la logique de
lui-mme l'entrane toujours plus loin, jusqu' ce qu'enfin

il ait ralis dans toute son tendue l'inviolabilit nces-

saire du droit.
Tel est ]e dernier terme de ce dveloppement : le droit

objectif, et le sentiment subjectif lu droit, se ralisant en

fait, marchant de pair, s'appuyant et se rclamant l'un
l'autre. En dernire analyse, le droit trouve sa garantie
assure dans la puissance morale qu'exerce dans la nation
le sentiment du droit. Nulle constitution, si parfaite qu'on
se l'imagine, ne saurait, en fait, empcher le pouvoir
public de violer la loi (p. 220). Nul serment ne lai servira

de sauvegarde : car, que de serments rompus ! L'aurole

mme de saintet et d'inviolabilit dont la thorie couronne
la loi n'en impose pas l'arbitraire. Ce qui lui en impose,
c'est uniquement la force relle qui est derrire la loi,
c'est--dire le peuple, le peuple qui reconnat le droit
comme la condition de son existence, le peuple qui, dans
la violence faite au droit, ressent une violence faite
lui-mme, le peuple prt prendre les armes, s'il le faut,
pour le maintien de son droit. Je ne dis pas que la crainte
seule et la peur doivent porter le pouvoir public observer
les lois ; il doit obir un mobile plus noble celui du .*

respect de la loi pour la loi elle-mme; mais dfaut de

ce dernier, les deux premiers ont certes leur influence. En

haut comme en bas, le respect de la loi doit remplacer la
crainte de la loi. Mais dfaut de ce respect, il reste
toujours la crainte : c'est dans ce sens que je dis que la
crainte qu'inspire au pouvoir public la raction du sentiment
juridique de la nation, constitue la suprme garantie de
la sret du droit. Il n'en reste pas moins vrai de dire, que
254 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

le sentiment du droit, une fois arriv toute sa force dans

le peuple, exerce aussi, mme sur le pouvoir public, une
influence purement morale.
L'nergie du sentiment juridique de la nation se trouve
donc, en fin de compte, tre la seule garantie de la sret
du droit. La force et le prestige des lois marchent partout
de pair avec la force morale du sentiment du droit ce
sentiment est-il paralys, le droit est incertain; le sentiment
national est-il sain et vigoureux, l'empire du droit est assur.
L'inviolabilit du droit est partout l'uvre propre et la
gloire du peuple, c'est un bieii qu'il doit conqurir au prix
de pnibles labeurs, et parfois de flots de sang.
Je n'ai pas besoin de vanter l'importance de la sret du
droit; elle est vidente pour ce qui concerne l'ordre extrieur
de la vie, particulirement pour le commerce et les relations

en gnral. Faut-il, dmontrer que

en eflet, la valeur des
choses ne dpend pas uniquement de leur utilit relle,

celle du sol de sa fertilit, celle des biens, des crances etc.

de leur montant, mais bien essentiellement de la sret de
droit et de fait de leur possession? S'il en tait autrement,
la proprit foncire, en Turquie, devrait valoir comme chez
nous, mais le Turc, plutt que de rester lui-mme propri-
taire de son immeuble, sait fort bien pourquoi il lui est plus

avantageux de l'abandonner < prendre en

la mosque, et de le

fief (vakouf), moyennant une redevance en argent (canon

annuel). En Turquie, la mosque seule a son droit garanti.

On sait moyen-ge les choses se passaient ainsi
qu'au
frquemment chez nous. Dans les derniers temps de l'Empire
romain, c'tait un motif identique qui provoquait la cession
(lO^).
des crances litigieuses des personnages haut placs

(104) God. 11.14. Ne liceat potentioribus patrocinium liligantibus prstare vel

actiones in se transferre. Au moyen-ge, cession l'glise, c. 2 X de alien.
(1.41). En
Turquie, plus des trois quarts de la proprit foncire ont t
ainsi mis entre les mains des mosques.

r-
 168. 2. GARANTIES DE LA SUBORDINATION DE l'TAT. 255

Je ne m'tendrai pas plus longuement sur la valeur cono-

mique de la sret du droit. Reste sa valeur morale.
Elle consiste, d'aprs moi, dans le dveloppement du
caractre national. C'est un phnomne caractristique que
partout o rgne le despotisme, il y a dfaut de carac-
tres. Toutes les tyrannies du monde, durant des milliers
d'annes, n'ont pas fourni autant de caractres que Rome,
si peu tendue son poque la plus glorieuse, au cours

d'un sicle. Faut-il en chercher la raison dans le caractre

du peuple? Il ne se forme lui-mme qu'avec le temps; pour-
quoi le caractre du peuple de Rome s'est-il dvelopp d'une
manire compltement diffrente qu'en Turquie ? Il n'y
si

a qu'une seule rponse c'est que le peuple romain a su de

:

bonne heure conqurir la sret du droit. Que l'on n'allgue

pas que c'est l tourner dans un cercle vicieux, que c'est
faire du droit la condition du caractre du peuple, et de
celui-ci la condition du droit. Ici, comme dans l'art, il y a

rciprocit d'action (p. 252); le peuple fait l'art, mais son

tour, l'art fait le peuple ; le peuple fait le droit, et son tour
aussi le droit fait le peuple.
L o manque la garantie objective du droit, le senti-
ment subjectif de sa sret fait dfaut, et l'absence de celui-
ci fait obstacle au dveloppement du caractre. Ce qui
constitue le caractre, c'est le sentiment intime et tenace
de la personnalit ; celle-ci ne parvient se dvelopper que
pour autant qu'elle rencontre des circonstances favorables
dans le monde extrieur. Les caractres ne peuvent se former
l o la morale populaire est de se soumettre, de se plier,
de pratiquer une politique de ruse, d'astuce et de basse
soumission. Sur un pareil sol, il ne peut natre que des
esclaves et des domestiques; et ceux qui lvent la tte ne
sont que des valets dguiss, arrogants et brutaux pour les
humbles, lches et rampants devant les puissants. Pour
que leur caractre puisse se dvelopper, les hommes doivent
256 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

possder de bonne heure le sentiment de l'inviolabilit de

leur droit. Mais ce sentiment subjectif rclame une garantie
extrieure objective dans la socit, et celle-l, c'est le

droit qui ladonne l'homme. Comme le croyant dans sa foi

en la divinit, l'homme du droit a une foi inbranlable
dans le droit; l'un et l'autre, non-seulement se reposent
sur quelque chose de plac en dehors d'eux, mais ils
sentent vivre en eux-mmes leur Dieu et leur droit, ils en
font la base solide de leur existence; Dieu et droit font
partie d'eux-mmes ; nulle puissance au monde ne les leur
retranchera, elle ne pourra que les anantir en eux et avec
eux. L rside la force du croyant et de l'homme du droit.
L'angoisse qui treint l'atome anim, livr lui-mme,
disparat avec le sentiment de cette force qu'il sent en lui
et qui le couvre comme un rempart. A sa dtresse, a succd
un sentiment d'inbranlable scurit. Confiance invincible,
telle est pour moi l'expression exacte du sentiment qu'inspi-

rent l'homme le droit et la religion le droit dans ses :

rapports avec ses semblables, la religion dans ses rapports

avec Dieu.
La sret que donnent l'un et l'autre implique aussi une
dpendance. Il n'y a l nulle contradiction, car la sret
n'est pas indpendance il n'y en a pas pour les hommes
mais dpendance lgale. La sret est l'envers de la mdaille,

la dpendance en est le revers. C'est pourquoi je ne puis

approuver la dfinition de Schleiermacher : la religion est

le sentimerit de dpendance envei^s Dieu, car elle met en avant

ce qui ne mrite que la seconde place. Le mot pourrait tre
vrai pour cette phase du sentiment religieux qui correspond
celle du despotisme dans l'histoire du droit; alors en effet
la dpendance est la caractristique exacte du rapport; mais
il ne convient plus pour dsigner la conclusion finale du
mouvement. A ce moment, pour la religion comme pour le

droit, le sentiment de sret triomphe du sentiment de

 169. GARANTIE EXTERNE : ORGANISATION DE LA JUSTICE. 257

dpendance. A ce point de vue psychologique, on peut

dfinir le droit : la foi en l'tat ; la religion : la foi en Dieu.
169. Garantie externe : Organisation de la justice.
Au sentiment juridique, comme garantie interne du maintien
assur du droit, j'ai oppos, comme garantie externe,
l'administration de la justice. Deux lments donnent
l'administration de la justice, mise en regard de toutes les
autres branches de l'activit de l'tat, son caractre spcial :

la particularit intrinsque du but qu'elle poursuit, d'abord,

et ensuite, la particularit extrinsque de ses formes et de ses
moyens d'action. Sous le premier rapport, ce qui distingue
l'administration de la justice des autres branches d'activit
de l'tat, c'est qu'elle doit raliser exclusivement le droit.
Le droit, et rien que le droit, telle est sa devise. Les autorits
administratives de l'tat doivent bien galement, aussi loin
que s'tend le droit, en faire l'application, mais pour elles,

ct du droit vient se placer un deuxime facteur :

V opportunit Les autorits auxquelles est confie l'admini-

.

stration de la justice, les autorits judiciaires, n'ont, elles,

considrer autre chose que le droit. Le juge est en quelque
sorte la loi vivante; elle parle par sa bouche. Si, descendue
du ciel, la justice pouvait venir graver le droit d'une
manire si prcise, si exacte, si dtaille, que son appli-
cation ne ft plus qu'une simple question d'adaptation
une espce, son rgne serait assur sur la terre. L'admi-
nistration de la justice aurait atteint la dernire perfection,
car l'galit absolue et sa consquence : la conformit
oblige de la sentence judiciaire, sont si peu incompatibles
avec l'ide de justice, qu'elles en sont au contraire le but
suprme. L'ide d'opportunit, au contraire, rpugne tel

point cet assujettissement une norme trace d'avance

jusqu'au moindre dtail, que pour elle, l'affranchissement
de toute rgle quelconque serait encore prfrable un
devoir d'absolue soumission. Ce serait paralyser l'action

17
258 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

de l'tat que de transporter dans toutes les

branches de

son activit l'ide de soumission qui domine dans l'admi-

nistration de la justice.
170. Sparation des pouvoirs. C'est l'opposition de

ces deux ides : la justice immuable pa)' son essence, et

Vopportunit libre en vertu de son principe mme, qui cre la

distinction entre l'administration de la justice et l'admi-

nistration proprement dite.

A cette diffrence intime, ou de but, de la justice et de

l'administration, correspond la diffrence de leur organisa-
tion extrieure. Chez tous les peuples civiliss, une
certaine phase de dveloppement du droit, se reproduit le
divorce entre la justice et les autres branches de l'activit
de l'tat. Partout se dresse la figure du juge. Rien n'em-
pche cependant un cumul de fonctions judiciaires et de
fonctions administratives, exerces par une seule et mme
personne il suffit que les deux sphres restent spares
:

absolument, c'est--dire que les principes qui leur sont

tracs soient diffrents. Mais l'exprience a appris que la
distinction absolue des deux fonctions est mieux assure,
lorsqu'c leur sparation interne se joint la sparation

externe quant aux personnes qui les exercent (sparation

de la justice et de l'administration). L'intelligence humaine
rsiste, en effet, se crer deux conceptions, se tracer
deux lignes de conduite diffrentes, pour les appliquer,
tantt l'une, tantt l'autre, selon la diversit des circonstan-
ces, sans que l'une fasse tort l'autre. La sparation des
pouvoirs, pour atteindre son but, exige la sparation des
personnes et l'indpendance des autorits.
Gomme raison de cette ncessit, on ne saurait se con-
tenter d'invoquer la loi de division du travail, en faisant
valoir que le droit, cause de son tendue, et des difficults
qu'il prsente, rclame son ouvrier spcial. Sans doute,
l'administration n'chappe pas au principe de la loi de
 170. SPARATION DES POUVOIRS. 259

division du travail La police des constructions ne se fait

pas par celui qui surveille les monnaies; les forts ont
d'autres administrateurs que les mines; pour tous ces buts
diffrents, l'tat institue des autorits particulires. Mais
la sparation de la justice et de l'administration s'est histo-
riquement accomplie une poque o le droit tait loin
d'avoir acquis la perfection que suppose l'application de la
loi de division. A Rome, par exemple, le judex, en Alle-
magne l'chevin (Schoffe), ont prcd, et de longtemps, cette
tape progressive du droit, et la ncessit d'un savoir
juridique spcial reste compltement trangre notre jury
moderuQ,
La sparation de la justice et de l'administration ne peut
donc tre rattache la loi de division du travail, et l'on
doit chercher autre part la raison de leur distinction. Elle
rside dans la mission particulire du droit, mise en regard
de celle des autres branches de l'activit de l'tat. Faire de
l'administration de la justice une branche spare de l'acti-

vit de l'tat, c'est concentrer le droit en lui-mme, le

renfermer dans sa mission, et assurer ainsi le parfait accom-
plissement de cette dernire.
Le simple fait de la sparation extrieure de la justice et
de l'administration, est, ce point de vue, d'une importance

capitale, sans tenir compte encore de leurs divers organes

et des garanties dont nous allons avoir nous occuper. En
tablissant cette ligne de dmarcation autour de la justice,
le pouvoir public reconnat en principe que le droit a une
mission toute spciale, laquelle s'appliquent des considra-
tions autres que celles qui s'attachent ses autres branches
d'activit. Par l'investiture donne au juge, le pouvoir
qu'il
dclare au peuple qu'il renonce exercer lui-mme les
fonctions judiciaires. En crant le juge, il limite sa propre
puissance sur cette partie du droit dont il confie la
ralisation au juge, il donne celui-ci le soin de dire le
260 GSAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

droit d'aprs sa propre conviction, en dehors de toute action

gouvernementale; il garantit l'excution de la sentence
judiciaire. Dans les limites qu'il trace au pouvoir du juge,
qu'elles soient larges ou troites, il assure l'indpendance
du magistrat. S'il empite sur ces limites, il commet un
dni du droit, il viole la justice; le pouvoir public qui porte

atteinte l'ordre juridique que lui-mme a tabli, prononce

sa propre dchance.
Il rsulte de ce qui prcde que la simple sparation de
faitde la justice et de l'administration constitue djc pour
le un progrs des plus marquants; elle mancipe
droit
Tadministration del justice en lui donnant une organisation
spare ; et la justice suivant dsormais sa propre voie,
sans lisires, si le pouvoir public veut s'attaquer elle,

il est forc de le faire ouvertement, tandis qu'aussi long-

temps qu'il la tenait sous sa main, il pouvait l'trangler tout
doucement, et sans attirer l'attention.
171. Institutions judiciaires. Examinons de plus prs

l'organisation de la justice, et tudions ses institutions. Elle

comprend quatre parties intgrantes :

Le droit matriel (1) dont l'application est exclusivement

attribue au juge (2), application qui se fait deux par-

ties Utigantes (3) et sous la forme d'une procdure fixe

d'avance (4).

Le premier de ces lments ne contient rien qui soit par-

ticulier l'administration de la justice; il lui est commun
avec l'administration. ne se prsente que cette seule diff-
Il

rence que le juge doit exclusivement se guider d'aprs le droit

(p. 257). Le droit doit donc tre fixe et prcis. Le

dsir de

soumettre le juge aussi strictement que possible la loi, a

donn lieu la cration d'une institution qui apparat
souvent dans l'histoire du droit, et dans les circonstances les

plus diverses. Elle consiste dans l'obligation de citer le

textd de k
loi, impose soit la partie qui fait appel au
 171. INSTITUTIONS JUDICIAIRES. 261

juge (procdure romaine des legis actiones, acte d'accusation

de la procdure criminelle moderne), soit au juge lui-mme

dans le prononc de sa sentence (procdure criminelle
moderne) ; on pourrait la nommer le systme du lgalisme
en matire de procdure. Cette prescription fait de la confor-
mit de l'acte du juge au droit matriel une condition de
procdure de cet acte : l'acte de procdure doit porter en
lui-mme sa lgitimation lgale. Cette institution a pour but
de prvenir l'arbitraire du juge, en lui rappelant que la loi

met des bornes son pouvoir. En revanche, elle rend trs

difficile le progrs du droit par la pratique, en dehors du
cadre de la loi, et presque exclusivement au
le rserve
lgislateur. Ce rsultat peut sembler favorable pour le droit
criminel, comme garantie de l'application adquate de la
loi, mais il est plutt regretter au point de vue du droit
civil. Pour celui-ci, l'obligation impose au juge de motiver
sa dcision ralise la mme ide d'une faon bien plus
opportune; elle oblige le juge justifier objectivement son
jugement, sans tre astreint suivre la lettre de la loi.

y a un autre mode d'organisation du droit qui tend au

Il

mme but, mais qui le poursuit d'une manire plus impar-

faite encore. C'est la forme casuistique, qui, au lieu de
donner au juge des principes gnraux dont l'application
adquate est abandonne sa propre intelligence, ne lui
fournit que des dispositions de pour chaque cas dtail
particulier, des recettes juridiques prvoyant toutes les
espces possibles d'affaires juridiques, en le dispensant de
toute recherche ultrieure. Pareille organisation est con-
damne d'avance. Comment, en effet, prvoir la varit
infinie des cas particuliers qui peuvent se prsenter? C'est
vouloir rendre l'application de la loi purement mcanique,
et rendre inutile la pense du juge. On songe involontaire-
ment au canard de Vaucanson qui digrait automatique-
ment on glisse l'espce dcider dans la machine juger.
;
262 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

elle en sort sous forme de jugement. L'exprience a fait

justice de ce systme. Le lgislateur ne peut suppler
l'intelligence du juge; dans cette voie il ne russit qu'
l'endormir.
172. Procdure; administration de la justice. Je
passe aux trois autres conditions ncessaires l'administra-
tion de la justice. Elles lui sont spciales. Pour trouver son
application sous forme judiciaire, le droit doit se discuter
entre deux parties litigantes conformment une procdure
trace d'avance devant les juges. C'est le litige qui met
toute la justice en mouvement.
Un litige suppose deux parties litigantes. En matire civile,

ce sont le demandeur et le dfendeur ; en matire crimi-

nelle, elles sont reprsentes par le ministre public et
le prvenu. Le litige doit tre tranch par un tiers non
intress la solution. C'est la fonction du juge. Le pouvoir
public doit lui assigner une position qui le mette mme de
remplir sa tche. L'ancienne procdure criminelle donnait au
juge, ct de son rle comme tel, celui de partie au dbat,
celui du ministre public poursuivant le dlinquant, ce qui
devait contrarier le devoir d'impartialit qui lui tait impos,
On ne peut tre la fois juge et partie.
Le rapport des parties avec le juge consiste dans la
subordination juridique ; entre elles, leur rapport est caract-
ris par l'galit juridique. L'tat lui-mme, intervenant
dans une instance ou dans un procs criminel, se
civile
soumet juridiquement au juge; il est sur la mme ligne que
la personne prive, il est une partie comme une autre. Dans

les cas o cette position deviendrait choquante, il doit

lgalement s'abstenir de saisir le juge, et dcider lui-mme;

mais s'il a fait appel au juge, il doit se soumettre aux

consquences de cette attitude, et se soumettre, comme toute
autre partie, au juge et aux rgles de la procdure.
Le rapport des parties entre elles est caractris par
 173. FONCTIONS DU JUGE. 263

l'galit juridique. Elles doivent combattre armes gales;

l'ombre et la lumire doivent leur tre galement distribues.
C'est l la premire exigence que doit raliser l'organisation
de la procdure, celle de la justice en procdure. Celle-ci, une
fois de plus, vient cadrer avec l'galit (n" 164). Toutes les
autres conditions ne viennent qu'en seconde ligne, elles ne
visent que l'opportunit.
Parties, juge, procdure, sont donc les trois lments
caractristiques de l'administration de la justice. Il suit de
l que le droit de la guerre ne ressort pas de l'administration
de la justice. En faisant la guerre, l'tat ne chercheras le droit
devant un juge suprieur, il le dit lui-mme. Le conseil de
guerre qu'il tablit n'a d'un tribunal que le nom; en ralit,
il fonctionne comme une autorit administrative. Le conseil
de guerre, c'est l'tat lui-mme. La question de savoir
jusqu'o l'tat doit tendre l'administration de la justice,
dans le vrai sens du mot, est toute politique. Jusqu'en des
temps rcents, l'tat n'avait organis que la justice civile
et pnale; on ne connaissait que le juge civil et le juge cri-
minel, la procdure civile et la procdure criminelle. Mais
les progrs du droit public ont tendu le domaine de la
justice (justice administrative), et retendront probablement
encore.
173. Fonctions du juge. Si prcis que soit le texte de
la loi, si clairement trace que soit la procdure, tout le

succs de l'administration de la justice repose en fin de

compte sur deux conditions, qui doivent se rencontrer dans
lapersonne du juge, et qui doivent faire le souci principal
de la lgislation. La premire est toute intellectuelle : elle

porte sur la science requise et le discernement ncessaire

pour l'application du droit; le juge doit connatre fond
la thorie et la pratique du droit. Les institutions qui
aujourd'hui aident raliser cette condition sont connues :

l'tude du droit, les examens d'tat, le stage. La seconde

264 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

condition est toute morale, c'est une question de caractre.

Par ce mot, il faut entendre la fermet de volont, le courage
moral, ncessaires pour faire prvaloir le droit, sans se laisser
garer par des considrations quelconques, amiti ou haine,
respect humain ou piti; c'est la justice dans le sens sub-
jectif : constans ac perptua voluntas suum cuique tribuendi
(L. 10 pr. de J. et J. 1.1). De considrations de personnes,
le vrai juge n'en connat pas. Les parties qui comparaissent
devant lui ne sont pas pour lui ces individus dtermins,
ce sont des abstractions sous le masque du demandeur et

du dfendeur. Il ne voit que le masque, il ignore l'individu

qu'il cache. Rejeter tout hors-d'uvre concret, lever le

cas d'espce la hauteur de la situation abstraite prvue

par la loi, le rsoudre comme une opration mathmatique,
dans laquelle peu importe ce que reprsentent les nombres,
onces ou livres, francs ou centimes, telle est la mission vraie
du juge.
Le savoir peut s'imposer, le caractre chappe toute
rglementation ; il n'est pas d'institution qui rende la par-

tialitdu juge impossible.

Mais les moyens d'obvier ce danger ne manquent pas.
La lgislation en a deux sa disposition. Elle peut viser
touffer la partialit dans son germe, en cartant autant
que possible toutes les occasions o elle pourrait chercher
se manifester (inoyen prophylactique). Elle peut la com-
battre directement, soit en lui opposant un contrepoids
psychologique, soit en attnuant dans les limites du
possible, les consquences de sa manifestation (moyen
rpressif).

Pour prmunir le juge contre toute tentation de partialit,

la loi lui impose, comme contrepoids psychologique, le ser-
ment. Le serment judiciaire trouve sa conscration chez toutes
les nations civilises, et nos jurs modernes lui ont emprunt
leur nom. Mais le serment ne vaut que ce que vaut la con-
 173. FONCTIONS DU JUGE. 265

science du juge; il manque son but si le juge est dpourvu

de moralit. Celui-ci, alors, ne peut plus tre retenu que
par la crainte des suites que la loi attache la violation du
devoir professionnel (poursuites disciplinaires, responsabi-
lit civile, rpression criminelle). Mais cette menace, non
plus, n'agit que dans une certaine mesure, elle n'atteint que
les violations graves qui se dclent ouvertement et la par-
tialit s'y soustrait en se couvrant du manteau de l'indpen-
dance des convictions individuelles.
Par contre, la lgislation est arme pour attnuer jusqu'
un certain point les consquences de la partialit, et ces
armes sont, d'un ct, l'organisation judiciaire, d'un autre,
la procdure. La premire y pourvoit par l'rection des
tribunaux en collges. L, o la magistrature est anime du
sentiment du devoir, l'organisation collgiale des tribunaux,
grce la loi du nombre, prsente cette garantie que le juge
consciencieux s'y rencontre en majorit; le travail en com-
mun maintient les autres dans le devoir. L, au contraire,
o fonctionne le juge unique, tout est livr au hasard le juge :

dpourvu de conscience reste seul et priv du contrle bien-

faisant de ses collgues; tout au plus lui reste-t-il, comme
frein, la perspective de l'instance suprieure. Aussi, cette
dernire, dans l'institution du juge unique, constitue-t-elle
une garantie doublement prcieuse. Avec des tribunaux
organiss en collges, une seconde instance est peine
ncessaire; elle s'impose l o sige le juge unique. La
mesure du montant du litige, qui fixe gnralement la rece-
vabilit d'une instance suprieure, ne peut gure se justifier
l'intrt de la justice ne se pse pas seulement d'aprs la

valeur de Vobjet en litige, mais bien aussi d'aprs la valeur

idale du droit, et pour ma part, je craindrais moins de
soumettre au jugement diinitif d'un rig en tribunal
collge, la question la plus importante que de coniier un

juge unique, la dcision du plus insignifiant litige.

1
266 GHAP, VIII. MCANIQUE SOCIALE.

A ct de la voie rpressive dont nous venons de parler,

encore de moyens de prservation pour
le lgislateur dispose
carter le mieux possible du juge, les occasions ou les
tentations de partialit. Ces moyens ne sont videmment
que d'une efficacit restreinte. Celui qui manie le glaive
de la justice, doit avoir le courage moral d'atteindre le
coupable, de s'exposer sa colre, sa haine, son
ressentiment. A ces dangers, on ne peut le soustraire;
aussi peut-on dire que le vrai juge doit faire abngation
de soi-mme.
Mais la lgislation peut et doit veiller ce que cet oubli
de soi-mme ne dpasse pas ce qui est indispensable : on ne
doit pas exiger que le juge fasse le sacrifice de son existence.
Les annales de la justice rapportent des exemples clatants
et glorieux d'intrpidit, de fermet, d'hrosme moral, chez
certains juges, mais la socit est intresse ne pas exag-
rer la dose de force morale qu'elle exige du juge ; l'hrosme,
l'esprit de martyre, ne doivent pas tre rigs en conditions
des fonctions judiciaires, et l'on peut se contenter des forces
moyennes de l'humaine nature. Il faut viter au pre la
torture de devoir condamner ses propres enfants au supplice,
comme Brutus; le juge ne doit pas tre appel statuer sur
le sort de sa femme, de son fils; s'il le voulait mme, la loi

doit le lui interdire, et elle le lui interdit. Nul ne peut tre

juge en sa propre cause; on ne doit pas l'tre dans celle d'un
ennemi, d'un ami ou d'un proche parent; en de pareilles
conjonctures, le juge doit se rcuser, et la partie peut
demander sa rcusation. Le droit doit soustraire le juge
toutes tentations, toutes sductions possibles, dans son
intrt autant que dans celui de la socit.
174. Organisation judiciaire. A point de vue, ce
l'organisation de collges de juges leur autre
et c'est l
supriorit sur le juge unique des plus prcieuses,
est
La dcision du juge unique est sa dcision : il en assume
 174. ORGANISATION JUDICIAIRE. 267

la responsabilit, et doit prendre son compte la haine, la

colre, la rancune de celui qui se croit ls. Le jugement
d'une juridiction rige en collge, laisse ignorer la part
d'intervention de chacun de ses membres, et si le devoir
lgal du secret professionnel est respect, quant au vote,
celui-ci reste ignor du public. Nul ne peut d'une faon
certaine en faire remonter la responsabilit tel membre
isol, et cette incertitude, ce voile, que la justice tend
sur la part de ^chacun, rend l'esprit timor le mme
service que le secret du vote lectoral (105). C'est pour cela
que la lgislation devrait riger l'observation du secret
professionnel par rapport l'uvre intrieure des collges
judiciaires, en un devoir des plus strict, dont toute viola-
tion serait svrement punie; le secret professionnel est
une des garanties les plus efficaces de l'indpendance du
juge.
L'un des plus grands dangers qui menacent l'impartialit
du juge (et je ne parle ici que du juge de carrire), rside
dans l'influence du pouvoir public qui lui a confr ses fonc-

tions. Ces fonctions constituent gnralement la base cono-

mique de son existence entire. Si l'tat peut les lui enlever
son gr, l'tat pourra, s'il attend de lui un jugement
dtermin qui lui soit favorable, le placer dans l'alternative
d'obir ou de sacrifier sa charge et son traitement.
La garantie de la sret du droit, l'assurance que le pou-
voir public srieusement l'indpendance de la
respecte
justice, exigentque le juge soit affranchi du simple bon
vouloir de l'tat, que la loi protge sa position, et ne

(105) les derniers temps, Rome adopta cette forme de vote (per
Dans
dans les tribunaux populaires et par jurs (quaettiones perp tu),
tabellas),

ainsi que cela se faisait dans les lections. L'iiomme assez faible pour
craindre de se laisser intluencer, trouve dans le secret du vote une
garantie d'indpendance. Il vaut encore mieux atteindre ainsi un rsul-
tat, en somme supportable, que de poursuivre inutilement la chimre de

trouver partout une force d'me, trop souvent absente.

368 OHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.
permette sa rvocation que pour des raisons dtermines.
A rirrvocabilit du juge, notre poque a souvent ajout son
inamovibilit, et, il faut en convenir, celle-ci est un prcieux
corollaire de celle-l.
Mais il ne suffit pas, pour assurer l'indpendance du juge,
qu'il soit garanti contre la perte de ses fonctions ; il faut

encore que donnent l'indpendance matrielle.

celles-ci lui

Une bonne organisation de la justice exige, comme premire

condition, que les fonctions judiciaires soient convenable-
ment rmunres (n201). Ici, toute conomie dans le mnage
public constitue un faux calcul. Les chambres lgislatives
allemandes ont souvent tmoign d'une grande troitesse
d'intelligence politique en opposant, sous ce rapport, une
impardonnable rsistance aux propositions du gouverne-
ment, au lieu de prendre elles-mmes l'initiative de mettre
les traitements judiciaires plus en rapport avec les exigences
de la vie, au-dessous desquelles, si injustement, et depuis si

longtemps, ils sont maintenus. L'exemple de certains pays

aurait pu leur apprendre quel prix le peuple, sous forme
de corruption, rachte ce genre d'conomies de l'tat.
L'irrvocabilit, le secret du vote, la juste mesure du
traitement, suffisent pour assurer, tant vis--vis de l'Etat
que des particuliers, l'indpendance du juge. Celui qui jouit
de ces trois privilges est hors d'atteinte. Cependant il
peut encore tre tent. Si l'intimidation manque celui qui
veut assaillir sa conscience, encore pourra-t-il. tat ou
particulier, y russir par une voie obscure. Le danger vient
particulirement de l'tat; non seulement parce qu'il
dispose de moyens plus puissants que l'homme priv
(avancement, honneurs), mais pour une autre raison encore.
Celui qui tente de corrompre un juge affiche l'illgalit de
sa dmarche; son offre seule le trahit et le dmasque.
L'tat, lui, n'a que faire d'offrir, d'taler aux yeux du juge
vnal, le prix qu'il met sa complaisance : ce prix, il le

I
 174. ORGANISATION JUDICIAIRE. 269

dtient, et cela suffit. Le servilisme et l'ambition devinent

son dsir et lui pargnent la peine de faire le premier pas.
Contre ce danger, nulle garantie. La loi ne peut enlever
l'tat ces moyens de corruption, moins de l'obliger
appliquer le principe de l'anciennet l'avancement, au
rang, aux honneurs, et l'on ne peut si bien serrer le bandeau
sur les yeux de la justice qu'elle ne puisse par dessous
lorgner quelque faveur. Mais une magistrature toute entire
fidle son devoir, obissante sa conscience et comme
nous le verrons, la profession mme avive ces vertus
souffre moins du servilisme et de l'absence de caractre de
quelques-uns de ses membres. Le danger ne serait grand
que si le pouvoir public avait le moyen de choisir des juges
pour un cas isol, ou de composer un tribunal pour le
jugement d'une seule cause : les complices ne lui feraient
pas dfaut, et l'arbitraire a toujours su recourir ce moyen.
La chambre toile de Henri VII, et la haute commission
d'Elisabeth, en Angleterre, la commission centrale d'instruc-
tion, organise Mayence, en 1819, par la confdration
germanique, pour la rpression des menes rvolutionnaires
et dmagogiques, commission centrale d'instruction in-
la

stitue Francfort, en 1833, dans le mme but, sont des

exemples terrifiants et inoubliables, de ce que peuvent
attendre les peuples, lorsque le despotisme et l'arbitraire
absolutiste choisissent leurs propres juges. Mais ces exp-
riences aussi ont fait que les constitutions nouvelles ont
dornavant proscrit toutes les mesures de ce genre. C'est l
qu'apparat la porte politique suprieure de la doctrine du
ressort et de la comptence des tribunaux, que le juriste perd
trop facilement de vue lorsqu'il s'en tient la thorie pure.
Mais l'institution trouve son ct vulnrable dans la com-
position des tribunaux par les soins du pouvoir public.
Celui-ci, il est vrai, ne peut faire choix d'un tribunal, mais il

cre les juges qui le composent : la libre slection adminis-

270 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

trative quant au choix des personnes, permet l'tat d'luder

sa subordination vis vis du tribunal; il lui suffit de rem-
placer les juges peu souples par des magistrats plus com-
plaisants, et il arrive ainsi avoir un tribunal soumis sa
volont.
Rien, mon avis, qui puisse loigner ce danger. Le
pouvoir public offre une promotion au juge incommode, et
celui-ci laisse sa place vacante. L'inamovibilit du juge
n'est qu'un palliatif; il ne peut tre dplac contre son gr,
c'est vrai, mais s'il consent faire place celui que le pou-
voir dsire?... On ne peut cependant contester au pouvoir
public son entire libert d'apprciation dans le choix des
juges.Tous les moyens que l'on pourrait imaginer, pour
empcher la mauvaise foi du gouvernement, sont d'avance
frapps de strilit; si bien qu'il faut finir par reconnatre
que le pouvoir peut trouver le moyen d'influencer la justice.
Aucune ne peut y mettre obstacle l'opinion publique,
loi :

la conscience des gouvernants, peuvent seuls conjurer le

pril. Lorsqu'un gouvernement compose ainsi un tribunal
dans des vues dtermines, il excute une manuvre si
insolite et si apparente, que le jugement du peuple n'hsite
pas y voir une violation ouverte du droit. Reste savoir
si le rsultat en vaut la peine. Il ne faut pas remonter bien

haut dans l'histoire pour trouver la confirmation de ce

que je viens de dire.
175. Jury. Je n'ai parl jusqu'ici que du juge de car-
rire, c'est--dire du juge permanent, instruit, rtribu; j'ai
constat qu'il ne pouvait tre indpendant dune manire
absolue, du pouvoir public. Mais il est une forme de tribunal
qui ralise cette indpendance de la faon la plus complte,
et c'est le jury .Le jur n'a rien craindre et n'a rien esprer
du gouvernement; sa fonction est trop soudaine, trop impr-
vue, trop tt puise, pour que le pouvoir puisse songer
exercer une pression; le temps et les lieux s'y opposent. Si
 175. JURY. 271

l'afifranchissement de toute pression gouvernementale faisait

le juge idal, le jury serait une institution parfaite. Mais
d'autres liens que ceux du pouvoir menacent l'indpendance
du juge. Qu'il cde des prventions politiques et religieu-
ses, qu'il hsite devant l'opinion publique ou celle de la
presse, qu'il soit attentif la critique ou la louange de son
entourage, qu'il se laisse entraner par son co-jur, ou qu'il
s'incline devant les dsirs du gouvernement, o est la

diffrence? Ni dans un cas, ni dans l'autre, il ne peut tre

question d'indpendance relle, dans tous, le juge cesse
d'tre ce qu'il doit tre.
La supriorit relative du juge et du jur dpendra donc
de la question de savoir lequel jouit de la plus grande
somme d'indpendance, et par qui la loi sera le plus
srement ralise. La dcision mon avis, ne saurait tre
douteuse. Soumission la loi, telle est la premire vertu du
juge; mais cette soumission exige une ducation pralable,
tout comme l'obissance du soldat. La discipline, pour
l'ancien militaire, devient, grce la dure du service, une
habitude, une seconde nature, tel point que l'insubordina-
tion et l'indiscipline lui sont insupportables. Il en est de
mme pour le juge, au regard de sa soumission la loi. Tout
exercice continu d'une certaine vertu, produit cet heureux
rsultat qu'il la rend facile, ncessaire mme, au point que
l'homme ne la peut oublier, sans avoir conscience de sa
propre dchance. La chose devient plus vraie encore, lors-
que cette vertu se trouve tre la base de la profession et le
devoir de toute une classe. Les habitudes d'une classe, le

pouvoir des murs qui en rsulte, c'est--dire la moralit

particulire, l'honneur professionnel, la disposition d'esprit
qui en est la consquence, deviennent, dans la classe mme,
si puissants, si imprieux, qu'aucun de ses membres ne peut
leur rompre en visire sans se dconsidrer lui-mme ;

l'accomplissement du devoir professionnel devient une

27S' GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

question d'honneur, c'est--dire, la condition du respect des

autres et de l'estime de soi-mme. L'esprit de la caste est
seul capable de faire natre les qualits ncessaires la pro-
fession qui s'y exerce, et il les dveloppe si bien, qu'avant
mme d'avoir acquis, par exprience individuelle, la convic-
tion de leur ncessit, le novice qui s'enrle en est dj tout
imprgn, et se sent pntr du sentiment de l'honneur
professionnel qui lui trace la voie suivre. Chaque nouvel
arriv reoit ainsi, sans le vouloir, sans le savoir, sa
part d'un trsor d'expriences et de manires de voir
particulires, insensiblement accumules, qu'il conserve
et transmet son tour. C'est la loi de vie non crite de
la classe dans laquelle il s'enrle, dveloppe sous forme
d'esprit de caste.
C'est sur ces deux lments : sur l'exercice continu d'une
vertu rige en devoir et sur l'influence morale de la

tradition que repose la supriorit du juge de carrire sur

le juge d'occasion : le jur. Il n'y a pas l qu'une simple
supriorit technique, celle de l'homme du mtier sur l'ama-
teur, des connaissances plus tendues, d'une habilet plus
grande, de l'habitude de juger, mais aussi une pr valence
inorale : l'habitude d'obir la loi, l'exercice de la force de
volont pour un but dtermin. C'est la rude cole de la
discipline militaire, que le soldat, tout d'abord, apprend la
subordination; c'est dans l'exercice de la justice que le juge

apprend se soumettre la loi. L'exercice de la judicature est

l'cole de la justice. Ce qui fait le juge est la premire notion

acqurir : c'est d'obir strictement la loi, d'carter

toute considration de personnes, de tenir la balance gale

entre le riche et le pauvre, le coquin et l'honnte homme,
entre l'usurier et sa victime, de fermer l'oreille aux lamen-
tations du misrable, aux gmissements des parents dont la
sentence judiciaire va frapper l'poux et le pre. Ce n'est pas

le mauvais homme qu'il faut dpouiller, c'est des instincts

 175. JURY. 273

gnreux qu'il faut imposer silence, et c'est l l'preuve la plus

grave qu'impose le service de la justice; elle peut se compa-

rer celle du soldat command pour fusiller son camarade.
Ce sont, en effet, la piti, l'humanit, la compassion, tous les
plus nobles sentiments, qui se dressent contre la loi. Et pour
combler la mesure, ajoutez le cas o le juge, alors que la
culpabilit de fait parat douteuse, doit appliquer une loi
qui heurte son propre sentiment juridique, celle qui com-
mine la peine de mort, par exemple, et l'on comprendra
toute la porte de ce mot : l'obissance la loi. Et pareille
tche serait confie quelque novice qui s'assied sur le

banc des jurs aujourd'hui, et le quitte demain pour tou-

jours? Autant vaut esprer du garde civique la mme disci-
pline que du soldat rgulier. Entre eux, il n'y a pas plus
de diffrence qu'entre le juge de carrire et le jur. Celui-
l est le soldat de profession au service du droit, qui s'est
fait, de l'exercice de la justice, une habitude, une seconde
nature, qui y a son honneur engag; celui-ci est le garde
civique, pour lequel l'uniforme et le fus.il sont choses de
rencontre, et qui, appel par hasard jouer au soldat, se
sent, non pas soldat, mais citoyen; il a beau poi'ter sur lui
tout le harnais militaire, ce qui fait le vrai soldat ; l'esprit

de discipline et de subordination, lui chappe.

L'exprience peut dmontrer si je juge le jur avec une
trop grande svrit. Elle nous fournit mille exemples o la
matrialit du crime tait dmontre claire comme le jour,
et o nanmoins les jurs ont absous le criminel, mprisant
ouvertement la loi, lui refusant obissance, parce qu'elle
contrariait leur opinion.
Si l'on estime que le jur doit avoir le droit de mesurer la

faute du criminel, non d'aprs la loi, mais comme le conoit

son sentiment subjectif, comme Rome, dans les comices
criminels du peuple, eh bien ! que la constitution lui recon-
naisse ce droit Mais tant qu'elle le lui dnie, tant que le jury
!

18
274: CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

n'a pas pour mission de juger la loi, au lieu de juger l'accus,

tout verdict de ce genre est un acte misrable et arbitraire,
une rvolte contre l'ordre, une insurrection contre la loi.
Que ce soit le pouvoir ou un jury qui violent la loi, que ce soit
pour frapper un innocent ou pour pargner un coupable, peu
importe, la loi est mconnue. Et non pas seulement telle loi
isole, que le sentiment public peut mme rprouver, bien que
cette rprobation elle-mme ne puisse excuser une illgalit,

mais, dans cette disposition isole, la majest de la loi en

gnral est blesse, sa puissance est discute, la foi en son
inviolabilit est branle. La sret du droit, c'est--dire la

certitude que la loi sera toujours et uniformment applique,

disparat; la place de la loi gale pour tous, se met le

sentiment individuel, incertain et variable des jurs, c'est-

-dire, l'arbitraire, le hasard. Tel accus sera absous, tel

autre, pour le mme crime, sera condamn; celui-l s'en ira

libre, celui-ci montera l'chafaud.
Et qui oserait rpondre, qu'un tribunal qui se place au-
dessus de la loi pour absoudre un coupable, n'en agira pas

un jour de mme pour condamner un innocent? Quand on

abandonne la voie droite de la loi, il n'y a plus de raison
de prendre droite plutt qu' gauche; quand le torrent
rompt ses digues, qui prdira son cours ? L'on restera livr
au caprice de la masse, son opinion du moment. Aujour-
d'hui, ce seront les royalistes qui condamneront les rpubli-
cains; demain, les rpublicains prendront leur revanche sur
les royalistes; aujourd'hui, les conservateurs frapperont les
libraux, qui leur tour, demain, emprisonneront les con-
servateurs. Permettre aux jurs de corriger la loi, c'est leur
mettre la main une pe deux tranchants, dont ils frap-
peront, selon les circonstances, partout ailleurs peut-tre
que ne le veulent les partisans du jury.
Je rsume mon opinion sur le jury. Abstraction faite de
leur indpendance vis--vis du gouvernement, les jurs ont,
 175. JURY. 275

tous gards, les qualits que le juge ne doit pas avoir.

Ignorants du droit, que l'tude seule enseigne; dpourvus du
sens de la lgalit, que seule donne la profession ; privs du
sentiment de la responsabilit, que seule donne la fonction,

de l'indpendance du jugement, que seule peut former la

pratique,; dpourvus de toutes ces qualits, ils arrivent
leur banc, partageant dj, peut-tre, l'opinion du public
ou celle de la presse ;
faciles mouvoir, se laissant
blouir par l'art du dfenseur, qui sait o appuyer son
levier : sur leur cur, leur humanit, leurs prjugs, leurs
intrts, leur opinion politique; accessibles, lors du vote,
toute l'influence d'une opinion contraire la leur, mais
prsente avec autorit, et que nanmoins, abandonns
eux-mmes, ils eussent repousse, et rejetant sur elle la
responsabilit du rsultat, au demeurant, les meilleurs
fils du monde , mais pour le dire encore, les gardes civi-
ques de la justice, dont tout un peloton ne vaut pas un seul
vrai soldat.
Et l'on trouverait une compensation toutes ces infrio-
rits dans Vunique lment de leur indpendance vis--vis
du pouvoir ? On se demande avec stupeur comment une
institution aussi dfectueuse a pu trouver tant de crdit,
et s'implanter partout. Evidemment les raisons ont d en
tre imprieuses. Le jury a dlivr notre administration de
la justice d'une double charge bien pesante jusqu'alors :

l'absolutisme d'un ct, la thorie des preuves du moyen-

ge, d'un autre. 11 fallait, sous l'un et l'autre rapport,
rompre dcidment avec le pass; l'institution du jury
rpondait parfaitement ce double but. A la place du juge

de carrire,dpendant du pouvoir public, elle mit, pour la

partie de l'administration de la justice o l'ingrence du
pouvoir tait le plus redoutable, c'est--dire la justice cri-
minelle, le jur, sans attache aucune avec ce pouvoir. Elle
arrachait ainsi au despotisme son moyen d'oppression le
 276 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.
plus efficace; l'incertitude du droit elle faisait succder
sa sret, et rendait possible le progrs lgal. Archimde
avait trouv le point o appuyer son levier pour soulever
le monde; toutes les conqutes qui caractrisent notre
tat juridique actuel, l'intrieur et l'extrieur, rsultent
de cet effort. A Vintrieur : le renforcement du sentiment
national du droit, l'abandon de cette soumission hbte,
avec laquelle, au sicle pass, le peuple a laiss commettre
contre lui les actes les plus brutaux d'arbitraire souverain,
le droit devenu le palladium respect et sacr de la

socit civile, la puissance devant laquelle les plus puissants

comme les plus humbles n"ont plus qui s"incliner, le joyau
qui excite tous les courages le dfendre et le conserver,
et que nul pouvoir n'oserait plus entamer. A V extrieur :

l'indpendance de la justice assure vis--vis de l'arbitraire

du gouvernement, et devenue le dogme constitutionnel qui
couvre les fonctions judiciaires (inamovibilit du juge
interdiction de la justice secrte). Le jury opra la rforme
de tout notre tat juridique. Il tait aux yeux du peuple la

question pose aux gouvernements : droit ou arbitraire?

Et dj avant d'exister chez nous, nous apparaissait-il chez
d'autres peuples comme un vangile nouveau, et exerait-il
cette influence lointaine que les institutions juridiques d'une

nation exercent sur tout le reste du monde civilis.

; Le jury reprsente donc le passage de l'absolutisme

l'tat de droit, service inoubliable qui rachte tous les
dfauts qui l'entachent. Mais, autre chose est le mrite
passager d'une institution, autre chose son mrite perma-
nent. Le premier, je l'accorde volontiers au jury; le second,
je le lui conteste. Il viendra un temps, j'en suis couvaincu,
o le droit, inbranlablement assis, criera aux jurs :

le ngre a accompli son uvre, il peut s'en aller. Car

ngre il est, et ngre il restera, malgr tous les efforts

de ses partisans pour le blanchir. Il est vrai qu'il faudra

 175. JURY. 277

bien du savon encore, avant que tous soient persuads.

Le deuxime bienfait que nous a apport le jury :

l'abolition de la thorie des preuves, qui rgnait au moyen-

ge, prsente galement un caractre transitoire. Il serait
inutile de le contester en affirmant que l'institution du jury
n'tait pas ncessaire cet effet, et qu'il et suffi de l'aboli-
tion lgale, pour le juge instruit, de la thorie des preuves.
L'affirmation est fausse, mon avis. Rien ne sert de verser
du vin nouveau dans de vieilles futailles. Le juge laque
avait plus facile rpudier l'ancienne thorie des preuves,
que le juge clerc, pour lequel son application tait devenue
une seconde nature. Il ne s'agissait pas seulement d'abolir
la thorie, il fallait aussi rompre avec Y accoutumance. Or, l

encore, il n'y a aucune raison de conserver le ngre quand

son uvre est accomplie.
Je ne base pas ce jugement dfavorable au jury, sur ce
que le juge y est rgulirement un particulier. Je n'oppose
pas le particulier au juriste. Mais ma raison dcisive se
trouve dans l'antithse du juge d'occasion et du juge per-
manent. J'accepte, ct du juriste, le jur permanent,
c'est--dire l'chevin, et je crois mme que, sous cette forme,
l'accession de l'homme du peuple l'administration de la

justice a chance de succs dans l'avenir. Mais je crois aussi

que ce succs dpend de deux conditions qui doivent accom^
pagner l'organisation de l'chevinat d'abord, la fonction de
:

l'chevin doit durer assez pour qu'il s'imprgne de l'influence

ducatrice de la pratique judiciaire; ensuite, la loi doit
veiller, lors des changements parmi les membres de l'che-

vinat, en conserver toujours un certain nombre, pour

maintenir la tradition, et transmettre aux nouveaux venus

le sens de la justice. Eu un mot, l'institution doit prsenter

les deux avantages primordiaux de la magistrature perma-

nente : l'enseignement continu de l'observation de la loi,

et l'esprit moral qui en dcoule, avec la discipline du

278 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

corps qu'il inspire. Dans ce systme, l'chevinat rsoudrait

le problme vainement poursuivi pour le juge de profes-

sion rtribu, en tablissant un juge permanent entire-
ment indpendant du gouvernement. L'exprience doit
apprendre si la condition essentielle de l'institution pourra
se raliser partout : celle de rencontrer des particuliers
intelligents, assez nombreux, et en position de se consacrer
gratuitement, et d'une manire permanente, au service de la
justice.
176. 3. Limites de la soumission du pouvoir pulilic la
loi. C'est par la loi que le pouvoir public limite sa propre
action. Jusqu' quel point doit-il ainsi se lier ? Doit-il se
lier d'une manire absolue ? Dans cette dernire hypothse,

il chacun qu' se soumettre la loi; le pouvoir

ne resterait
public ne pourrait ordonner ou dfendre rien qui ne ft
crit dans la loi; la loi de l'tat serait sur la mme ligne que
la loi de nature. Comme dans la nature, la loi de l'Etat
constituerait, elle aussi, la seule force imprimant le mou-
vement toute l'activit sociale; le hasard, l'arbitraire
disparatraient, et la mcanique de l'tat ressemblerait

une horloge marchant avec une imperturbable rgularit.

Qui ne verrait l l'idal de l'tat juridique? Il ne lui

manquerait qu'une seule qualit : la viabilit. Un tat

pareil ne durerait pas un mois. Pour subsister, il devrait
tre ce que prcisment il n'est pas : une horloge. Sous
l'empire exclusif de la loi, la Socit devrait renoncer
sa libert d'action; prive de cette libert, elle devrait
se courber partout et toujours sous la ncessit lgale,
mme dans les circonstances o la loi est muette ou
incomplte. Il en rsulte que l'tat ne peut restreindre, par
la loi, la libert et la spontanit de son action, que clans
la mesure indispensable, et encore ne doit-il pas mme
aller jusqu' la limite extrme. C'est une erreur de croire
que la sret du droit et la libert politique ne s'accommo^
 177. DROIT DE LGITIME DFENSE DE LA SOCIT. 279

dent que d'un pouvoir peu fort; elle puise sa source dans
cette ide trange que la force est un mal que l'on doit
combattre le plus possible. La force est bienfaisante au
contraire, mais comme de tant d'autres biens, il est possible
d'en abuser (106). Le seul moyen de prvenir abus n'est les
pas d'enchaner la force; il y en a un autre tout aussi
efficace : il rside dans la responsabilit personnelle. Les
Romains anciens y ont eu recours. Ils revtaient sans
crainte leurs magistrats d'une plnitude de puissance qui
avoisinait la monarchie absolue, mais ils exigaient d'eux,
au sortir de leurs fonctions, des comptes rigoureux (I0''j.
177. Droit de lgitime dfense de la Socit. Si
tendu du reste que soit champ que
donne la
le la loi
libert, des circonstances extraordinaires peuvent toujours
surgir, o le pouvoir public devra opter entre la loi et le bien
de la Socit; lequel sacritiera-t-il? On connat la maxime :

fit justitia, pereat mundus. Elle sonne comme si le monde

existait pour la justice, alors qu'en ralit c'est la justice

qui existe pour le monde. Si le monde et la justice se

dressaient face contre face, il faudrait dire, en retournant
l'aphorisme : pereat justitia, vivat mundus. Mais loin de l, la
justice et le monde marchent d'un pas gal, et la devise doit
tre : vivat justitia ut floreat mundus.
Mais tout autre est la question de savoir si, la loi une
fois tablie, le pouvoir public doit toujours et partout la
respecter.
Je rponds hardiment, non. Prenons un exemple. Au
cours d'un sige, il se trouve que la dfense de la place exige
la dmolition de certains difices appartenant des particu-
liers. La constitution du pays dclare inviolable, d'une

(106) Je rappelle le jugement remarquable de Cicron de legib. III,

c. 10 sur le tribunat : quiddam mali, sed
fateor in ipsa ista potestale inease
bonum quod est quaesitum in ea, sine isto malo non haberemus.
(107) V. Espiil du D. R. II 40.
280 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE,

faon absolue, la proprit prive; elle n'a pas song aux

ventualits de ce genre, et les propritaires refusent leur
consentement la dmolition. Le gouverneur de la ville,
pour ne pas s'exposer porter atteinte la proprit,
devra-t-il sacrifier la place, et avec elle, peut-tre, le dernier
boulevard de l'indpendance nationale? Ce serait jouer sa
tte. La rupture dune un incendie, toute autre
digue,
catastrophe de ce genre, amnent des dangers communs, qui
ne peuvent tre conjurs que par des atteintes la proprit
prive : l'autorit devra-t-elle ici respecter la proprit, et
laisser l'lment destructeur accomplir son uvre?
Chacun peut rpondre d'instinct. Comment rpond la

science? L'acte se justifie par cette considration que le

droit n'est pas un but en soi, mais seulement un moyen d'at-

teindre le but. Le but final de l'tat, comme celui du droit,

est d'tablir et d'assurer les conditions de vie de la Socit

(V. plus loin n" 12); le droit existe pour la Socit, non la
Socit pour le droit. Si donc il advient exceptionnellement,
comme dans les cas ci-dessus, que le pouvoir public se
trouve devant l'alternative de sacrifier, ou le droit, ou la

Socit, il ne lui est pas seulement loisible, mais il est de

son devoir de sacrifier le droit, et de sauver la Socit. Au
dessus de la loi qu'il viole, est la Socit qu'il doit conserver,
et cette autre loi, la lex summa, comme l'appelle Cigron
(de legib., III, 3) : salus populi summa lex esto. Dans un
conflit semblable, quand il s'agit de sa propre vie ou d'une
atteinte au droit d'autrui, la personne prive peut sacrifier
son existence, bien que la loi ne lui en fasse pas un devoir
(droit de lgitime dfense); elle ne sacrifie qu'elle-mme.
En agir de mme, constituerait pour le pouvoir public une
faute capitale, car il doit raliser le droit, non pour lui-
mme, mais pour la Socit. Lorsque le navire est en danger,
la vie de l'quipage menace, le capitaine jette la cargaison
par dessus bord pour sauver tout le monde; le pouvoir
 177. DROIT DE LGITIME DFENSE DE LA SOCIT. 281

public doit, de mme, sacrifier la loi, si le salut de la Socit

est ce prix. Ce sont l les faits sauveurs, comme on les
appelle, et ce nom renferme leur thorie toute entire,
leur justification et leurs conditions. Des hommes d'Etat
sans conscience, ont pu, dans un but criminel, invoquer les
faits sauveurs, le bien de l'tat a pu servir de manteau
l'arbitraire, soit; mais le principe que le pouvoir public
a le droit de les accomplir, ne donne pas plus sujet contes-
tation que le droit du capitaine de jeter la cargaison la mer.
Le pouvoir exerce dans ce cas le droit de lgitime dfense,
qu'on ne saurait pas plus lui refuser qu' la personne
prive non-seulement il peut l'exercer, mais il le doit
exercer. Mais l'un est la condition de l'autre : il ne peut y
recourir que l o la ncessit lui en fait un devoir.
Il n'en est pas moins vrai que la violation ouverte de la
toujours un fait dplorable. La lgislation doit, autant
loi est

que possible, en pargner la ncessit au pouvoir public.

La chose est possible si l'on revt de la forme lgale le droit
mme de dfense, et c'est ainsi qu'ont procd, ou peu
prs, toutes les lgislations et les constitutions modernes.
On pourrait appliquer aux dispositions prises dans ce sens,
le nom de soupapes de sret du droit : elles ouvrent une
issue la ncessit, et prviennent ainsi des explosions
violentes (^08).

(108) Il n'est pas ncessaire d'en faire un examen approfondi, il suffit

d'en faire une simple numration. Ce sont les suivantes : atteintes du
pouvoir public la proprit prive, d'abord la possession, par des
mesures de fait, sans procdure judiciaire pralable (cas de ncessit, par
exemple, en cas d'incendie, d'inondation, de guerre, etc.); enlvement
de la proprit par voie juridique, c'est--dire expropriation : soit sous
forme de loi individuelle (p. 231), soit au moyen de l'accomplissement
de normes tablies d'avance pour ce cas par des autorits judiciaires
ou administratives; suspension passagre de certaines dispositions
lgales (par exemple sur les protts, en France, lors de la dernire
guerre), ou du cours de la justice normale {justitium Rome); procla-
mation de l'tat de guerre ou de sige ( Rome, nomination d'un
 282 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

La question de savoir si ces violations de la loi runis-

sent les conditions ncessaires leur juslification est toute
de fait, et nous n'avons pas nous en expliquer ici. Que
dans ces cas, le pouvoir public doive indemniser le particu-

lier ls, c'est l une ncessit drivant de la nature du

rapport social. Celui-ci repose sur le principe de l'galit

(v. ci dessus p. 246), et il est conforme ce principeque ce
qui profite tous doit aussi tre support par tous.
178. Droit de grce. Le droit de grce constitue
galement un cas de non-observation de la loi par le pouvoir
public. Dans la forme, il porte atteinte l'ordre juridique;
la menace de la loi est rendue vaine, le criminel est soustrait
aprs coup la peine prononce contre lui ; en fait, la loi

reste inexcute. Le droit de grce parat donc inconciliable

avec l'ide de l'administration de la justice. Que devient la

loi, si dans un cas, elle est applique, si dans un autre,

elle reste l'tat de lettre morte ? Que devient l'galit

devant la loi, si la peine prononce est excute contre tel

criminel, tandis que tel autre chappe toute rpression ?

Le droit de grce chasse la loi et le droit de leur sige, il

introduit l'arbitraire dans l'administration de la justice

criminelle.
Qu'y a-t-il rpondre ? Il est que l'arbitraire
possible
prenne la place du droit, mais cela ne doit et ne peut tre,
car cette place ne lui est pas destine, elle appartient la
justice : la justice, qui, dans un cas donn, reconnat qu'elle

dictateur; Senalusconsultum : videant consules, ne quid detrimenti capiat

re.i puhlica): abolition de droits existants, par la lgislation (par
exemple du servage, des droits banaux ou de contrainte, nov tabul
Rome, etc.); atteintes ces droits par une loi avec eifet rtroactif.
Toutes ces mesures se rangent sous un seul et mme point de vue, et
c'est faire preuve de peu d'esprit d'abstraction que d'en admettre quel-
ques-unes en principe, et de repousser les autres, ce qui est arriv
souvent, eu doctrine comme en lgislation, par rapport la question de
reflet rtroactif dos lois, mme de la partr de l'auteur autrement si
radical F. Lassalle, System der erworbenen Rechte, I, p. 3-lL
:
 179. LAGUNES DU DROIT CRIMINEL. REMDES. 283

a dpass la mesure de la loi, et qui doit pouvoir sauver un

innocent de l'erreur qu'elle a commise. En ce sens, la grce
apparat comme le correctif de la loi reconnue imparfaite, ou
comme la justice rparant elle-mme sa propre erreur.
Lacunes du droit criminel. Remdes.
179. Mais
l'imperfection du droit criminel peut se trahir, non-seulement
l o elle rclame ce correctif du droit de grce, mais aussi
dans un tout autre sens. Il est possible qu'une lacune se
manifeste tout--coup dans la copieuse liste des faits dlic-
tueux qu'une longue exprience a fini par mettre au jour. Une
imagination criminelle peut inventer des mfaits non prvus,
qui, pour ne pas chapper compltement la loi pnale, ne
rencontrent pas cependant une rpression suffisante, tant
donne du
la gravit fait(^oo). q^q fajpe alors? Lorsqu'un
tre inhumain menace la Socit d'un danger qu'aucune loi

ne punit, et fait preuve d'une dpravation qui dpasse celle

du criminel ordinaire, la Socit doit-elle se dclarer dsar-

me, parce que le droit tabli ne lui fournit aucune peine

appliquer? Oui, rpond le juriste.Sa devise est connue :

nulla pna sine lege. Mais le sentiment gnral, auquel je me

rallie, exige une punition. Cette proposition qui se prsente
comme une rgle de justice absolue, ne se justifie, en ralit,
que d'une manire relative. Elle vise carter l'arbitraire,
et sous ce rapport, elle a sa raison d'tre. Mais le but
suprme du droit n'est pas d'empcher l'arbitraire, mais de
raliser la justice, et l'adage perd sa lgitimit l o il met
obstacle cette ralisation. Ce qu'il faut, c'est tablir l'accord
entre les deux buts. Il s'agit seulement de faire en sorte que
l'autorisation donne au juge de dvier de la loi positive ne
profite qu' la justice, et ne favorise pas l'arbitraire. Il

(109) Je citerai comme exemple le cas bien connu de Thomas Bremers-

haven : remise d'une caisse garnie d'un appareil explosif, dans le but
d'anantir le navire choisi pour le transport, et avec l'intention de
profiter de la prime d'assurance.
284 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

faudrait instituer une juridiction suprme, place au-dessus

de la loi, et compose de telle sorte qu'elle carte tout
jamais le danger de devenir un instrument d'arbitraire dans
les mains du pouvoir public.
La chose dj se trouve ralise en fait : pareille juridic-
tion existe en Ecosse. Mais n'existt-elle nulle part, il faut ici
se proccuper non de ce qui est, mais de ce qui devrait tre, et
de ce que comportent le but du droit et l'ide de la justice. Si
la vrit est que la loi seule doit rgner, en droit criminel
comme en droit civil, il faut liminer le droit de grce.
Admettre celui-ci, et tous les peuples civiliss l'ont inscrit
dans leur lgislation, c'est abandonner le principe de
l'empire exclusif de la loi dans la justice criminelle, c'est
arracher au droit l'aveu qu'il ne peut accomplir sa mission
l'aide de la loi seule, qu'il existe un principe de justice
suprieur la loi, qui le force, dans un cas donn, mettre
la peine en harmonie avec les exigences du sentiment
juridique. Cela tant, pourquoi s'arrter dans la voie des
consquences? La juridiction suprme et extraordinaire
dont je propose l'institution, laquelle nulle lgislation n'a
song encore, ne serait que le corollaire, en sens inverse, du
droit de grce; la direction seule diffre, le principe est le
mme. Un progrs de plus . raliser, serait de confier le
droit de grce cette cour suprieure, place au-dessus
de la loi, droit qu'elle exercerait au nom du souverain
ou de la charger de soumettre celui-ci des propositions
de grce. Elle aurait ainsi une mission leve remplir :

celle de tenir la balance entre le droit crit et la justice

immanente qui lui est suprieure (HO). Et ce serait, en mme
temps, crer, par la voie de la jurisprudence, un lment de
progrs pour l'avancement du droit criminel. Peut-tre

(110) Inter aequitalem jusque interposilam interprclationei v comme dit

Constantin dans la L. I GoJ. de leg. (I. 14).
 179. LAGUNES DU DROIT CRIMINEL. REMDES. 285

alors, verrait-on les jurs absoudre moins souvent un

criminel, malgr l'vidence du fait matriel. A la place de
leurs deux formules de verdict : coupable ou non coupable,
ils devraient pouvoir recourir une troisime forme de
jugement : le renvoi la cour suprme, ou la cour de justice

(peu importe le nom). Dans certains cas mme, comme

dans celui rappel ci-dessus (Thomas), le ministre public
devrait avoir le droit de requrir une peine non prvue par
la loi.

Il ne faut pas confondre un pareil tat de choses :

au-dessus du juge prononant d'aprs le droit crit, un

second juge faisant uvre de lgislateur, c'est--dire corri-
geant la loi, il ne faut pas, dis-je, confondre pareil systme
avec l'exercice du pouvoir de punir, dli de toute loi, tel

qu'il tait pratiqu par le peuple romain dans les comices

par tribu. Loin de moi l'ide de faire l'apologie de ce rgime.
Certes, il accordait une libert illimite d'apprciation de ce
qui devait tre considr comme dlit, et de ce qui pouvait

tre appliqu comme peine. Mais cet avantage perdait

toute valeur en prsence de ce fait, que ce n'tait pas une
autorit judiciaire qui statuait, et que c'tait le peuple
souverain qui exerait le droit de punir, avec ses passions
et sans le frein de la loi. Les garanties de la sparation des
fonctions judiciaires, et des autres fonctions du pouvoir
public (p. 253) faisaient absolument dfaut. Je ne prne pas
l'invidualisation absolue de la justice criminelle elle

n'appartient qu'au despote qui n'a s'inquiter d'aucune

loi. Ce que je vante, c'est le pouvoir d'invidualiser, confi
une autorit judiciaire. L'ide s'est trouve ralise dans
la procdure civile du droit nouveau (procdure formulaire).
Le juge ordinaire ne pouvait videmment tre revtu de
ce pouvoir, mais le Prteur jouissait de cette prrogative :

sa position, son entourage de juristes (consilium), garantis-

saient l'usage qu'il faisait de sa puissance. Plac la tte
286 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

de toute la justice civile, il tait en mme temps lgisla-

teur. Sa mission, son devoir, lui imposaient de mettre le

droit en harmonie avec les progrs du temps. Il obissait,
en instituant par ses dits des principes juridiques nouveaux,
et se considrait comme autoris, et appel par cela mme,
liminer, dans l'application, tout esles svrits du droit
ancien. Il refusait des actions consenties par l'ancien droit
civil, crait des exceptions non prvues par le droit crit,

restaurait des droits perdus (refititutio in integrum), bref,

pour chaque cas particulier, il exerait la critique pratique
du droit existant;
organe vivant du droit (viva vox juris
civilis), comme l'appellent les juristes romains, le Prteur
tait la personnilication de l'ide de la justice; il n "tait pas
le juge li la loi, mais le lgislateur plac au-dessus d'elle,
et la rduisant au silence partout o elle paraissait contraire

la justice. Les Romains se sont habitus voir le Prteur

individualiser la justice en s'cartant du droit existant,
et la chose leur a parupeu choquante, que l'institution
si

s'est maintenue pendant des sicles, et s'est encore dve-

loppe sous l'Empire. Non-seulement les Empereurs eux-

mmes l'adoptrent {constitutiones impriales), mais ils don-
nrent des juristes jugs dignes de leur confiance, au
moj'en du jus respondendi, l'autorisation de crer le droit

dans un cas particulier (Jura couder e)()-^'^).

Notre lgislation civile ignore cette institution, qui ne
s'est maintenue que sous la forme du droit de grce dans ;

la justice civile, elle exige la rigoureuse application de la

(111) Audoritas conscribendarum interpretandarumque legum L. 1 1 Cod.

de Vet. jur. (1.17) Legislatorex L. 2 20 God. ibid., Juris conditores L. 12

Cod. de legib. (1 14). Quihus permissum est jura condere. Gaius I. 6. A cela
se rapporte la inter aequitatem jusque interposita interpretatio de la L. 1
:

God. de leg, (1.14) (V. p. 284 note) par laquelle Constantin^ abolit l'insti-
tution. La nature de celle-ci peut se rendre d'un mot pouvoir lgislatif
:

pour le cas particulier (soumis la justice), justice individualisante en

opposition la justice abstraite par la loi.
 179. LAGUNES DU DROIT CRIMINEL. REMDES. 287

loi, sans tenir compte de ses svrits, et de ses injustices

possibles. L'attachement inviolable du juge la loi nous
garantit mieux contre l'arbitraire trop facile des apprcia-
tions individuelles.
Je termine ici mes explications sur la forme du droit.
Elles ont montr comment :

1. la force s'lve du commandement individuel au

commandement abstrait : la norme; comment ensuite,
2. la norme imilatrale prend la forme suprieure de
norme bilatralement obligatoire : le droit, et comment,
3. le droit cre lui-mme le mcanisme ncessaire sa
ralisation (l'administration de la justice).
Grce ces trois lments runis, le droit nous apparat
comme un mcanisme public, destin raliser les normes
reconnues par le pouvoir public comme obligatoires ^o\n tous,
et pour lui-mme.
Nous avons tudi la forme du droit; voyons maintenant
ce qu'il contient, ou plutt examinons le but du droit, puisque
son contenu est uniquement dtermin par le but.

12. Le but du droit. Les conditions vitales de la socit.

Somoiaire 180. Mission du droit
:
181. Notion des conditions
de vie de la socit. 182. Caractre relatif des conditions de
vie de la socit. 183, Exemples L'enseignement publie.
:
184 Id. Les cultes. 185. Subjectivit des conditions de vie
:

de la socit. 186 Classification des conditions de vie de la

socit. - 187. Conditions mixtes. Conservation de la vie.
188. Id. Propagation de la vie. 189. Id. Propagation de la
vie. Clibat. 190 Id. Travail. 191. Id. Commerce juridique.
192. Conditions purement juridiques. 193. Classification
des rgles du droit d'aprs le sujet but du droit.

Les deux lments du droit, la norme et la contrainte, que

nous venons danalyser, sont des lments de pure forme qui
ne nous apprennent rien du contenu du droit. Tout ce qu'ils
nous disent, c'est que la Socit exige de certaines choses
288 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

de ses membres. Mais pour quelle cause, quelle fin? Nous

ne le distinguons pas. Nous restons en prsence de la forme
extrieure et immuable du droit. Le contenu seul du droit
nous apprend sa vritable utilit sociale. C'est le sujet que
nous abordons.
180. Mission du droit. C'est un problme insoluble,
dira-t-on, de rechercher ce qui constitue le contenu du droit,
car il est ternellement changeant; tel il est ici, autre il sera
l. C'est un chaos en perptuelle fusion, s'agitant sans frein
ni rgle. Ce qui est dfendu ici, sera permis plus loin, ce
qui est prescrit ici, se trouve prohib l-bas. Foi et super-
stition, sauvagerie et civilisation, vengeance et amour,
cruaut et humanit, que sais-je encore? le droit a tout
accueilli, tout consacr, sans rien consolider. Certes, si la
mission du droit tait de raliser le vrai en soi, le rsultat

serait dsolant. A lui attribuer pareille mission, il faudrait

avouer vou l'erreur perptuelle. Chaque sicle,
qu'il est
en transformant le droit, porterait la condamnation du
sicle prcdent, qui croyait que son droit consacrait le

vrai, et serait son tour condamn par le sicle suivant.

La vrit serait toujours de quelques pas en avance sur le

droit, et celui-ci ne pourrait jamais l'atteindre, tel un enfant
poursuivant un papillon qui s'envole son approche.
La science aussi est une ternelle chercheuse. Mais elle
ne se borne pas chercher, elle trouve, et ce qu'elle a
trouv lui reste acquis pour l'ternit. Sa recherche est
libre. Dans son domaine, la diffrence de celui du droit,

nulle puissance n'a le pouvoir de revtir l'erreur de

l'autorit de la vrit. Les dcrets de la science peuvent
tre combattus, ceux du droit ont une valeur positive :

celui-l mme qui a dcouvert leur erreur doit s'y sou-

mettre.
lever ce grief contre le droit, c'est lui appliquer une
mesure, celle de la vrit, laquelle il chappe. La vrit
 180. MISSION DU DROIT. 289

est le but de la connaissance, mais non celui des actes. La

vrit est une, et tout ce qui s'en carte est erreur ; il y
a antagonisme absolu entre la vrit et l'erreur. Pour les

actes, au contraire, ou, ce qui revient au mme, pour la

volont, il n'y a pas de mesure absolue. Dans telle situation,
dans telle occurrence, la volont agira diffremment que
dans telles autres, et sera nanmoins juste et opportune
dans les deux cas.
La volont se juge d'aprs le but qu'elle se propose. C'est
le but de la volont qui caractrise l'acte comme tant
juste ou non juste. La justesse est la mesure du jjratique,

c'est--dire de l'action, la vrit est la mesure du thorique,

c'est--dire de l'aperception. Justesse, c'est la concordance de
la volont avec ce qui doit tre, vrit, '

celle de la co7iception

avec ce qui est. Du mdecin qui prescrit un remde con-

traire celui indiqu par la maladie, nous ne disons pas
qu'il a choisi un remde faux, mais nous disons qu'il n'a

pas vu juste. Ce n'est que lorsque la dcouverte de la vrit

est conue comme tache pratique, exigeant la recherche,
l'effort, bref une application de la force de volont, que nous
appliquons galement l'expression juste ce travail de
volont vers la vrit. Lorsque nous disons de l'colier
un calcul juste, du mdecin qu'il a vu juste dans
qu'il a fait

l'tatdu patient, nous n'envisageons pas la vrit elle-mme

du calcul, ou du diagnostic, nous avons simplement en vue
le sujet qui recherche cette vrit, qui s'est donn pour
but de la dcouvrir, et de ce point de vue subjectif, nous
dsignons comme juste le but atteint.
Le droit n'exprime pas la vrit absolue ; sa vrit n'est
que relative, mesure d'aprs son but. Aussi le droit
et se

non-seulement peut-il, mais doit-\\ tre infiniment divers.

Le mdecin ne prescrit pas le mme remde tous les
malades, il adapte le remde la maladie. Le droit non plus
n'dicte pas partout les mmes dispositions, il les adapte

19
 90 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

l'tat du peuple, son degr de civilisation, aux besoins

de l'poque. S'imaginer que le droit doit tre partout le
mme, est une conception aussi fausse que celle de soumettre
tous les malades au mme traitement. Un droit universel
pour tous les peuples, pour tous les temps, rpond la

panace universelle pour toutes les maladies. C'est la pierre

philosophale, toujours introuve, et que les allemands appel-

lent la pierre des sages (Stein der Weisen), mais que les fous

seuls s'occupent de chercher.

L'ide est fondamentalement fausse; elle rattache au
vouloir ce qui n'appartient qu' la connaissance, et contredit
ainsi toute l'histoire. Elle contient cependant une apparence
de vrit. Il admises par toutes les
est des rgles de droit
nations. Tous les peuples dfendent le meurtre et le brigan-
dage, tous admettent l'tat et la proprit, la famille et le
contrat (112). Voil donc, dira-t-on, la vrit : ce sont l des
vrits juridiques absolues, sur lesquelles l'histoire n'a pas de
pouvoir. De mme, pourrait-on qualifier de vrits les
institutions fondamentales de la civilisation humaine les :

maisons, les rues, le vtement, l'usage du feu et de la

lumire. Elles ne sont que les rsultats de l'exprience
applique la ralisation assure de certains buts humains.
Assurer la scurit des voies publiques contre les mfaits
des voleurs, constitue un but, au mme titre que de les
prmunir, au moyen de digues, contre les inondations. Ce
qui est opportun ne perd pas ce caractre pour tre mis
hors de contestation, et avoir, ce titre, pris rang de vrit.
Une science, comme le droit, qui a pour objet l'opportu-
nit, peut distinguer entre les institutions que l'histoire a

(112) La notion du jus genlium romain. Quod vero naturalis ratio inter
omnes homines constituil, id apud omnes perque cusloditur vocaturque jus

gentium, quasi quo jure omnes gentes utantur. L. 9 de J. et J. (1.1). Ex hoc

jure gentium introducla bellae, discreta gentes, rgna condita,dominia distincta,
agris termini positi, aedifici collocata, commercium, emtiones venditiones,
locationes conductiones, obligationes institutae, L. 5 ibid.
 180. MISSION DU DROIT. 291

ainsi consacres, et celles qui n'ont pour elle qu'une oppor-

tunit conditionnelle (de temps ou de lieu), elle peut les
classer part, comme firent les Romains, en opposant le
jus gentium et la naturalis ratio, au jus civile et la civilis

ratio ; mais elle ne doit pas perdre de vue qu'ici encore il

s'agit, non de vrit, mais d'opportunit. J'aurai occasion

de montrer, dans la 2^ partie de cet ouvrage, combien elle
l'a oubli. Le lgal, qu'elle met en opposition, comme le
vrai proprement dit, parce qu'il est permanent dans le droit,
Vopportun, qui n'a qu'un caractre passager et transitoire,
nous apparatra alors comme une modalit de ce dernier :

un prcipit fix et condens, par opposition la matire

flottante et mobile. C'est l'opportun qui a subi l'preuve
des sicles; il est le sdiment infrieur, supportant toutes
les autres couches, et dont le maintien est, par cela mme,
jamais assur. Mais la formation de cette couche profonde
a suivi la mme marche que celle des plus rcentes; c'est

de l'opportunit dpose, consolide par l'exprience, et

mise l'abri de toute dispute.

Dans le domaine du droit, rien n'existe que par le but, et

en vue du but; le droit tout entier n'est qu'une unique

cration du but; seulement, la plupart des actes crateurs
isolsremontent un pass si lointain que l'humanit a
perdu leur souvenir. Comme pour la formation du globe
terrestre, c'est affaire la science de faire revivre dans
l'histoire de la formation du droit les vnements qui y

ont concouru; le but lui en fournit les moyens. L'homme

qui pense, qui mdite, trouvera toujours, dans le domaine
du droit, le but de chacune de ses institutions. La recherche
de ce but constitue l'objectif le plus lev de la science
juridique, tant au point de vue de la dogmatique du droit,
que de son histoire.
Quel est donc le but du droit? Nous avons vu (p. 5) que
le but des actes de l'tre anim rside dans la ralisation de
292 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

ses conditions d'existence. Reprenant cette dfinition, nous

pouvons dire que le droit reprsente la forme de la garantie
des conditions de vie de la Socit, assure par le pouvoir de
contrainte de l'tat.
181. Notion des conditions de vie de la Socit. Pour
le justifier, il faut que nous nous entendions sur la notion

des conditions de vie.

Cette notion est toute relative ; elle se dtermine d'aprs

ce qui constitue la vie. Si nous envisageons la vie au point
de vue de l'existence purement physique, ces conditions se
restreignent aux ncessits matrielles de la vie: le manger,
le boire, le vtement, l'habitation. Mais sous ce rapport
mme, la notion reste toute relative, car elle se dtermine
de manire diffrente selon les besoins de l'individu : tel

exige plus, tel a besoin d'autre chose.

Mais la vie ne se borne pas l'existence purement phy-
sique : le plus humble, le plus dshrit ne se contente
pas de sa simple conservation; il ne lui suffit pas d'tre, il

aspire au bien-tre. Et quelle que soit la conception qu'il se

fasse (Je l'existence car Tun ne commence vivre que l

o l'autre croit que la vie a dit son dernier mot l'image

idale qu'il s'en forme contient pour chacun la mesure du
prix qu'il attache sa vie relle. Raliser cet idal, forme
le but de tous ses efforts, le mobile de son vouloir.
J'appelle conditions de vie, les conditions subjectives qui la
rgissent. Sont conditions de vie, non-seulement celles dont
dpend l'existence physique, mais aussi tous les biens, les
jouissances qui, au sentiment du sujet, donnent seules du
prix son existence. L'honneur n'est pas une condition
de la vie physique, et cependant, pour l'homme d'honneur,
que vaudrait l'existence si l'honneur est perdu? Pour le

garder, il expose volontiers sa vie. La libert, la nationa-

lit, ne sont pas des conditions de la vie physique; mais
pas de peuple amoureux de libert qui n'ait prfr la
 182. CARACTRE DES CONDITIONS DE VIE DE LA SOCIT. 293

mort la servitude. Celui qui se tue par mpris de la vie,

peut cependant runir en lui toutes les conditions ext-
rieurement ncessaires l'existence. En un mot, les biens
et les jouissances dont Thomme sent le besoin pour vivre,
n'ont pas seulement un caractre matriel, ils ont aussi
une valeur immatrielle, idale; ils embrassent tout ce qui
fait l'objet des luttes de Thumanit : l'honneur, l'amour,
l'ducation, la religion, les arts, la science. La question des
conditions de la vie, de celle de l'individu comme de celle de
la Socit, est une question d'ducation nationale et indivi-
duelle.
Prenant cette notion des conditions de vie pour base de
ma dfinition du droit, je vais prouver qu'elle est juste,
d'abord, qu'elle est aussi, pour la science, fconde en rsul-
tats. Il sera prouv qu'elle est juste, si toutes les rgles
quelconques du droit tombent sous son application. Il sera
dmontr qu'elle est scientifiquement fconde, si elle largit
notre conception du droit. Un aperu qui n'est que juste,
ressemble un tui dans lequel on glisse, et d'o l'on retire,
un objet : l'objet reste le mme, et sa connaissance intime
n'a pas avanc d'un pas. L'aperu n'acquiert une valeur
scientifique qu' la condition d'tre fcond, c'est--dire de
dvelopper la connaissance de l'objet qu'il embrasse, d'en
dvoiler les cts rests obscurs. Voyons si notre notion
subira la double preuve.
182. Caractre relatif des conditions de vie de la
Socit. Qu'elle soit juste, cela peut prter discussion,
et je veux prvenir les objections. Si le droit a pour objet
les conditions de vie de la Socit, comment peut-il se
contredire au point de dfendre, ici, ce que l, il autorise
ou ordonne? Il semble donner lui-mme la preuve que le
fait susceptible d'une apprciation si diffrente n'apparte-
nait pas aux conditions de vie de la Socit, que celle-ci,
.au contraire, peut le traiter comme il lui semble bon.
294 CHAP. VIII. - MGANIQUE SOCIALE.

L'objection perd une chose de vue : c'est que l'opportunit

est toujours chose relative. Le mdecin ne se contredit
pas, lorsque, d'aprs l'tat diffrent du patient, il ordonne
aujourd'hui ce qu'il dfendait hier. Le lgislateur non plus
ne se contredit pas les conditions de vie varient pour la
:

Socit, comme elles diffrent pour l'individu; le superflu

de l'un devient le ncessaire de l'autre, ce qui profite l'un

nuit l'autre.
183. Exemple : L'enseignement public. Deux exem-
ples vont montrer l'attitude diffrente de la lgislation dans

une seule et mme question.

Le premier concerne l'enseignement. L'Etat, chez nous,
aujourd'hui, a rendu obligatoire l'enseignement lmentaire ;

il l'abandonnait autrefois l'initiative prive, se bornant

riger des tablissements pouvant procurer chacun les
connaissances lmentaires. Il n'en faisait pas mme autant
dans des temps antrieurs. Dans quelques tats esclaves
de l'Amrique du Nord, jusqu' l'poque de la guerre civile,
c'tait crime capital que d'apprendre lire et crire aux
ngres. Nous nous trouvons l devant une quadruple attitude
du pouvoir public, dans une seule et mme question Con- :

du but. Ralisation du mme

trainte assurant la ralisation
but par les moyens fournis par l'tat, mais absence de
contrainte. Indiffrence complte de l'tat. Interdiction
sous peine de mort de la poursuite du but pour certaines
classes de la Socit. Appliquons notre notion des conditions
de vie ces quatre situations. Pour les tats esclaves,
la situation se rsume en ces termes un tat pareil ne peut
:

tolrer l'ducation des esclaves; l'esclave qui sait lire et

crire cesse d'tre c'est un homme, il
une bte de somme;
fait valoir ses droits menace ainsi l'organi-
d'homme, et
sation sociale fonde sur l'esclavage. L o l'obscurit est
une condition de vie, c'est un crime capital d'introduire la
lumire. Dans l'antiquit, on ne redoutait pas ce danger,
185. SUBJECTIVIT DES CONDITIONS DE VIE DE LA SOCIT. 295

la foi en la lgitimit de l'esclavage tait encore entire.

Le premier tat des choses (indiffrence de l'tat quant
l'enseignement) proclamait, pour ce temps, que l'ducation
scolaire n'appartient pasaux conditions de vie de la Socit;
le deuxime (encouragement de l'Etat), reconnaissait qu'elle
tait dsirable; le troisime (contrainte scolaire), l'admet
comme ncessaire. De ces conceptions diverses, quelle est
celle qui est juste? Justes, elles l'taient toutes les quatre,

eu gard chaque poque.

184. Exemple : Les cultes. Le second exemple est
relatif l'attitude de la lgislation envers la religion. Lors-
que le christianisme parut, l'tat paen le poursuivit par le
fer et le feu. C'est qu'il voyait en lui un danger pour sa
propre existence; il le perscutait, parce qu'il voyait en lui
une menace contre une de ses conditions de vie : la religion

de l'tat. Quelques sicles plus tard, le mme tat qui, sous

peine de mort autrefois, interdisait de professer la foi

chrtienne, l'imposa par les moyens les plus cruels. A l'ide

qu'il ne pouvait subsister avec elle, s'tait substitue la
conviction contraire, qu'il ne pouvait plus vivre sans elle.
Au cri de : mort aux chrtiens, s'tait substitu celui de :

mort aux hrtiques Les cachots taient rests ouverts, les

!

bchers allums : seules les victimes qu'on y jetait avaient

chang. Il fallut des sicles de luttes atroces et sanglantes,
avant que pouvoir public en arrivt croire que, non
le

seulement l'existence de la Socit est compatible avec la

libert de conscience, mais que mme elle est impossible
sans elle. Laquelle de ces conceptions tait la vraie? Toutes,
encore une fois, selon leur temps.
185. Subjectivit des conditions de vie de la Socit.
Une deuxime objection consiste dire, qu'il est si peu exact
que le droit sert toujours les conditions de vie de la Socit,
que souvent il est en opposition manifeste avec les vrais
intrts de la Socit,
296 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

Je le concde volontiers, mais je rponds par la compa-

raison du mdecin : objectivement, on peut souvent en dire
autant de ses prescriptions ; mais cela n'empche pas que
subjectivement, elles tendent toujours au but, qui est de pr-
server la vie. Le mdecin peut
tromper dans le choix des
se
remdes. Le lgislateur peut errer dans le choix des moyens.
Il peut obir des prjugs de toute nature, mais dans tous
les cas, il croit assurer ou aider l'existence de la Socit. A
Rome, la loi des XII tables dfendait, sous peine de mort,
d'attirer, par magie, sur son terrain, les semailles d'autrui
(segetem peUicere), de jeter des sorts sur les rcoltes (fruges
excantare); elle mettait ces faits sur le mme rang que le vol

nocturne de rcoltes, et le dplacement des bornes. Pourquoi

cette svrit? Le paysan romain croyait que ces dangers,

rels ou imaginaires, compromettaient la sret de sa pro-
prit; et la scurit de la proprit foncire et agricole
constituait pour lui une condition de vie de la Socit. On
punissait de mort celui qui y portait atteinte.
Il en tait de mme au moyen-ge l'gard des sorcires et

des magiciens. La Socit toute entire tremblait devant le

diable, qui passait pour leur alli, et ils lui inspiraient une
pouvante plus profonde que les brigands et les meurtriers.
L'Eglise s'inspirait en outre du motif religieux, qu'elle
puisait dans la mission reue par elle de protger le royaume
de Dieu contre les entreprises du dmon. La Socit comme
l'Eglise taient intimement convaincues que les sorcires et
les magiciens menaaient les bases mmes de leur existence.
On a beau leur reprocher d'avoir accept de pareilles
croyances, le fait de les avoir eues n'en subsiste pas moins.
Le motif qui armait subjectivement leur bras, tait la garantie
des conditions de vie de la Socit, et c'est en ce sens
seulement qu'il faut entendre la notion que j'ai tablie; elle

n'implique pas qu'une chose est condition objective de vie,

elle tablit qu'une chose est tenue subjectivement pour telle.
185. SUBJECTIVIT DES CONDITIONS DE VIE DE LA SOCIT. 297

Mais, mme dans cette acception subjective, notre notion

ne parat pas, pour la Socit, d'une exactitude absolue.
L'exprience a dmontr que le pouvoir de l'tat n'est pas
toujours exclusivement au service des intrts gnraux de
toute la population, et que souvent il ne se proccupe que
de ceux d'une classe privilgie. La notion des conditions
de vie de la Socit, auxquelles se substituent ainsi les
intrts d'une semble dans ce cas, recevoir un
classe,
dmenti complet. Je passe provisoirement sur cette objec-
tion pour y rpondre plus loin (n" 14).
Il en est une autre laquelle je dois m'attendre. La
dfinition tablie pour tout le droit, doit s'adapter chacune
de ses parties; elle doit tre exacte pour chaque loi, pour
chaque ordonnance. Ainsi, devra-t-on considrer comme
condition de vie de la Socit, une loi sur le timbre, une loi
sur l'accise de la bire, les dispositions sur la forme des
dclarations fiscales, sur les mesures de contrle du fisc
dans la distillerie des alcools, de la bire etc., sur l'em-
preinte des monnaies, et leur dnomination.
Pareille objection n'est pas beaucoup plus srieuse que
l'argument par lequel on prtendrait nerver l'affirmation
de la ncessit de l'alimentation en vue de conserver la vie
humaine, en prouvant que l'alimentation, telle qu'elle est
fait pas dans la forme prcise
pratique par l'individu, ne se
que requiert son but. On rpondrait, que l'alimentation est

ncessaire, mais que sa forme est libre. Que l'individu

consomme mets ou telle boisson, qu'il en prenne telle
tel

quantit, et tel moment, c'est, dira-t-on, une question

de dtermination personnelle, mais qu'il doive prendre des
aliments et des boissons, c'est la loi inluctable de la
nature. L'tat a le choix des moyens pour se procurer les
ressources tinancires qui lui sont indispensables. Qu'il
organise l'impt du timbre et des accises, ou qu'il tablisse
\q monopole du tabac et du sel, peu importe ; mais ce qui
298 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

est une ncessit absolue de son existence, et par consquent

une condition de la vie sociale, c'est qu'il se procure des
ressources financires. Le choix fait d'une assiette de
l'impt, toutes les mesures qu'il prend pour en assurer ou
en faciliter la perception, ne sont que les consquences
ncessaires de son choix; qui veut la fin veut les moyens. Il

n'y a pas de disposition de loi, si minutieuse ft-elle, qui ne

rponde la notion des conditions de vie. Monnaies, poids,
mesures, cration entretien des voies publiques
et

assainissement des cloaques entretien des pompes

incendie taxes de tous genres inscription des domesti-
ques des trangers dans
et
les registres d'htel les

prescriptions de plus vexatoires de

police les l'ancien

rgime, comme par exemple visa des passeports tout

le

tend, d'aprs son but, assurer les conditions de vie de la

Socit, quelles que soient du reste les critiques qui puissent
tre diriges contre le choix des moyens mis en uvre.
186. Classification des conditions de vie de la Socit.
Si nous envisageons l'ensemble des conditions auxquelles
est attache l'existence de la Socit, elles se divisent en
trois classes selon que le droit les gouverne : elles sont extra-

juridiques, mixtes, ou juridiques. Les premires sont impo-

ses par la nature, soit qu'elle les fournisse spontanment,
soit que l'homme doive lutter pour les lui arracher. Le
droit y reste tranger : le droit ne rgit que les hommes, il

est sans pouvoir sur la nature. Celles-l donc, en tant que

conditions de vie extra-juridique, sortent du cadre de
l'expos qui va suivre.
187. Conditions mixtes : conservation de la vie.
L'autre partie ne concerne que les hommes. De nouveau,
l'on voit surgir ici l'opposition des conditions librement
acquises, et de celles qu'il faut conqurir. Quand son intrt
est en accord avec celui de la Socit, l'homme, volontiers, se
met au service de celle-ci. La chose se produit gnralement
 187. CONDITIONS MIXTES : CONSERVATION DE LA. VIE. 299

quand il s'agit d'une des quatre conditions absolument

fondamentales intressant l'existence de la Socit : la con-

servation et la propagation de la vie, le travail, et les relations

sociales. L'homme, alors, est stimul par trois mobiles puis-
sants : l'instinct de la conservation, l'instinct sexuel,
l'amour du gain. La Socit peut, sous ce rapport, se lier

la consolante affirmation de Schiller (Posies. Trad.

Millier. Paris, 1858, Les Philosophes, p. 338j.
En attendant que la philosophie soutienne l'difice du monde, elle

en conserve les rouages par la faim et par l'amour.

L'instinct de conservation, l'instinct sexuel, l'amour du

gain, sont les trois grands allis de l'ordre social; les services
qu'ils rendent dispensent de toute contrainte.
Exceptionnellement, cependant, ces trois moteurs cessent
de fonctionner. Tel est le cas pour celui qui se suicide; tel
encore celui du clibataire; le mendiant et le vagabond
fournissent le troisime. Les suicids, les clibataires, les
mendiants, contreviennent aux lois fondamentales de la

Socit humaine, au mme titre que les meurtriers, les bri-

gands, les voleurs. Pour s'en convaincre, il suffit de les
soumettre la rgle de gnralisation applique par Kant
l'action individuelle : si tous agissaient comme eux, le

monde finirait.
La chose ne saurait faire doute en ce qui concerne la
prservation individuelle de la vie, base sur l'instinct de
la conservation. S'il tait possible d'admettre la sombre
conception d'un philosophe moderne (H^) : qu'au point de
vue du moi ou de l'individu, la ngation de la volont,
l'adieu au monde, la rpudiation de la vie, est la seule
conduite raisonnable , si a l'aspiration vers la suppres-
sion absolue de la douleur, vers le rien, le Nirwana ,

pouvait descendre de la rgion glace o habite un penseur

(113) E. VON Hartmann. Philosophie de l'inconscient, trad. D. Nolen,

Paris, 1877.
300 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

dsesprant de la solution du problme du monde, dans les

plaines verdoyantes o la vie foisonne, o la foule mme,
malgr sa lutte incessante pour l'existence, rit la vie, si
l'onpouvait prvoir un temps o non plus un tre isol,
mais l'humanit toute entire invoquerait le nant, aspire-

rait l'anantissement , la socit courrait le plus

formidable danger qui jamais menace. Heureusement,
l'ait

l'instinct de la conservation lui garantit pour longtemps

encore la prservation de la vie, et le suicide n'offre pour
son maintien qu'un danger insignifiant.
188. Propagation de la vie. Mais le pril grandit
quand il s'agit de la propagation de la vie, favorise par
l'instinct sexuel. Celui-ci, qui la nature en a confi le soin,

ne suffit pas l'assurer, lui seul. L'homme peut tromper la

nature, il peut restreindre les naissances, la mre peut
dtruire le germe de la vie, supprimer l'enfant nouveau-n,
les parents peuvent l'exposer, le mutiler. L'tat se trouve
en face d'un danger qu'il doit conjurer, et dont il s'est

rendu compte ; tmoins : les peines contre l'avortement,

l'infanticide, l'exposition des enfants, et leur mutilation,
qu'on retrouve dans le droit pnal de tous les peuples
civiliss. Ce n'est pas lintrt seul de l'enfant, et le souci
de prserver son existence, qui ont fait dicter ces pnalits :

c'est l un point de vue religieux, que je ne conteste pas,

mais qu'il n'est nullement ncessaire d'invoquer, pour
justifier les dispositions dont je parle. Elles se justifient
largement par la seule considration, purement profane, des
conditions de vie de la Socit : si la reproduction est
menace, la Socit est en pril.

Le droit moderne n'offre que des dispositions ngatives

contre les actes menaant la reproduction : la lgislation a

cependant cherch parfois la favoriser par des rglemen-

tations positives. Tel tait le but de la Lex Julia et Papia
jPoppa d'Auguste. Elle fut amene par la dcroissance
 189. CLIBAT. 301

de la population libre, la suite des guerres civiles et du

dvergondage des murs romaines. Elle combattait le cli-

bat, et punissait l'absence de descendants, en annulant, en

totalit ou en partie, les dispositions testamentaires faites au
proiit des clibataires et des gens sans enfants, ou en leur
substituant des personnes maries et ayant des enfants (H^).
Louis XIV poussa mme les choses plus loin : au Canada,
il contraignit, par la force, les clibataires se marier, en
vue d'une plus rapide augmentation de la populationUl^).

189. Clibat. De cette mme Rome qui, sous Auguste,

mena une campagne lgislative contre le clibat et l'absence

de progniture, partit plus tard le commandement de

l'glise, interdisant le mariage ses prtres. La raison de
politique religieuse qui introduisit le clibat a son poids;
je comprends cette morale idale qui proclame le renonce-
ment plus haut que certaines satisfactions. Mais autre chose
est que d'aucuns, pour des raisons que nous pouvons com-
prendre, peut-tre mme admirer, s'abstiennent librement
du mariage, autre chose d'riger cette abstention en insti-
tution. Je n'examine pas si, telle qu'elle est conue, celle-ci
est pratiquement ralisable, ni de quel prix la paie celui
qui s'y soumet ;
je ne m'rige pas en porte parole du prtre
catholique, pour revendiquer en son nom un droit qui

(114) Une explication de la mesure d'Auguste se trouve dans la com-

paraison faite par Tacite, Germ. c. 19, entre les murs romaines et
germaniques : Numerum Uberoruui ftnire aut quemquam ex agnalis necare
flagitiuin liabetur, plusque ibi boni mores valent quam alibi bonae leges.
(115) D'aprs Parkmann, Franicreicli und England in Nordainerika, il

tablit l'ge nubile pour les hommes de 18 19 ans, et pour les femmes
de 14 15 ans. Tout pre qui n'avait pas mari ses enfants au plus tard
20 ou 16 ans tait puni. Quand les bateaux venaient avec des femmes
volontaires de France, tous les jeunes gens devaient tre pourvus dans
les 14 jours. Celui qui s'y soustrayait, se voyait enlever le peu de joies
et d'avantages de la vie canadienne; il ne pouvait plus ni chasser, ni
pcher, ni aller dans la fort, ni faire le commerce avec les Indiens on ;

alla mme jusqu' leur faire porter des marques dshonorantes.

302 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

appartient tout homme; je me place exclusivement au

point de vue de la Socit. Et alors, mon avis, le juge-

ment s'impose c'est que le clibat, dans son principe, est

:

une institution antisociale. Restreint une seule classe

d'hommes, la Socit peut le tolrer; gnralis, il doit la
faire prir elle-mme. En Russie, la secte des vieux Russes
prche l'abstention sexuelle, non pas moralement, au moyen
de vux seulement, mais physiquement, l'aide de l'mas-
culation. Ils ont le mrite d'une logique devant laquelle
l'glise romaine a recul, mais le gouvernement russe a
cet autre mrite de ne pas s'tre arrt devant le voile de
conviction religieuse dont se couvre la secte, et il l'a

nergiquement poursuivie.
190. Le travail. Le travail est la troisime des condi-

tions fondamentales mentionnes ci-dessus. J'entends par

travailleurs, tous ceux qui agissent pour raliser les buts

de la Socit. Si jamais tous se dcidaient se croiser les

bras, la dernire heure de la Socit aurait bientt sonn.
A ce danger aussi, il a t par. Pas plus que la conservation
de soi, et la propagation de soi, l'obissance la loi du
travail n'est assure par aucune disposition de loi le dsir :

du gain suffit la garantir. Dans une certaine mesure cepen-

dant, le pouvoir public peut intervenir : par une action
permanente, en vue de rprimer la mendicit et le vagabon-
dage, par une intervention transitoire, dans les cas dgrves.
L'ingrence de l'tat, dans aucun de ces trois cas, ne saurait
se justiiier au point de vue abstrait de la libert indivi-
duelle. Mais les faits sont l pour dmontrer que cette ide
absolue ne saurait tre ralise dans la pratique, et l'in-

dividu qui en appellerait sa libert, la Socit opposerait

la ncessit de sa propre conservation.
191.Le commerce juridique.
Le commerce des chan-
ges est soumis aux mmes lois que le travail. Il est une des
conditions de vie de la Socit, mais celle-ci n'a que faire
 192. CONDITIONS PUREMENT JURIDIQUES. 303

de l'riger en loi. L'intrt individuel suffit dterminer le

paysan amener son btail et son grain au march, le mar-
chand mettre ses produits en vente. Seul l'abus, la fraude
pratique en vue de forcer la hausse des prix, peuvent
donner l'tat l'occasion d'intervenir. J'ai tabli plus haut
la ncessit et la lgitimit de cette intervention. Dans cet
ordre d'ides, l'accaparement des bls constituait, au temps
pass, un vrai danger, que la lgislation combattait par des
peines rigoureuses. Les tlgraphes, les chemins de fer, ont
fait rayer cette espce de dlit de nos codes. J'y vois la

preuve que le motif premptoire de la loi pnale ne rside

pas dans l'immoralit subjective de l'accapareur, mais dans
le danger objectif du fait au point de vue de la Socit.

192. Conditions purement juridiques. Les quatre

conditions fondamentales d'existence de la Socit que nous
venons d'analyser : la conservation de soi, la propagation de
respce,le travail, le commerce juridique, sont les conditions
juridiques mixtes de la vie sociale. Leur garantie n'a pas
pour premire assise le droit; elles reposent sur la nature
et sur la force des trois mobiles naturels que nous avons
cits; le droit n'y supple qu'exceptionnellement, et leur
dfaut. Acelles-l, j'oppose les conditions purement juridiques.
Ce sont celles pour lesquelles la Socit, dans le but de les
assurer, doit exclusivement faire appel au droit. Pour se
convaincre de la diffrence fondamentale existant entre ces
deux classes de conditions de l'existence sociale, il suffit

d'examiner les commandements qu'elles imposent. La

lgislation n'a que faire de traduire en rgles de droit les
recommandations suivantes mangez et buvez : dfendez
votre vie multipliez travaillez vendez mais les
injonctions : vous ne tuerez pas, vous ne volerez pas, vous
acquitterez vos dettes, vous obirez l'tat, lui paierez ses
contributions, vous presterez le service militaire, se repro-
duisent partout. A la vrit, dans ces derniers commande-
304 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

ments, l'tat ne prescrit rien qui ne soit exig par l'intrt

bien entendu de ses membres. Il suffit de les supposer
inexistants pour en comprendre la ncessit. Sans eux, nulle
sret pour la vie ni les biens : ce serait la guerre de tous
contre tous. Mais en supposant mme qu'aucun principe
moral ne guide la Socit, qu'elle soit compose de purs
gostes ou de criminels tel un bagne ou de bandits
telle une bande de brigands on verrait aussitt l'gosme
lever la voix, et exiger, entre les associs, l'observation
rigoureuse des mmes principes, peu prs, que l'tat
impose sous forme de lois, et en rprimer la violation

avec autant de rigueur, ou plutt, avec infiniment plus

de duret et de cruaut que n'en dploie l'tat avec son
droit pnal (116). L'exprience atteste qne la. justice populaire
est plus inexorable que la justice publique; celle l pend
simplement le voleur de moutons, surpris; celle-ci se con-
tente de le mettre en prison pour un temps. L'organisation
du droit pnal par un bienfait pour le criminel
l'tat, est

autant que pour la Socit. Pour lui, la justice est mme,

de nos jours, trop clmente, et les mnagements qu'elle
lui rserve oublient trop souvent les droits de la Socit.

Gomment donc se fait-il que l'gosme contrevienne la

loi qu'il a pour auxiliaire ? Il n'y songerait pas, s'il devait

s'attendre ce que tout le monde ft de mme; mais il compte
prcisment que cela n'arrivera pas. En dautres termes, il
s'aide de la loi, en tant qu'elle restreint l'action des autres,

(116) Une preuve intressante de ce fait, est fournie par les cas de
justice pnale secrte des individus engags au service
militaire, ou
embarqus sur les vaisseaux de guerre. Lorsque tous les hommes doivent
ptir pour la faute d'un seul, que l'on ne peut dcouvrir, ils finissent, en
cas de rcidive, par le juger eux-mmes, et leur justice est si efficace qu'il
n'y a plus d'autre rcidive craindre; dans les casernes, cela se passe
dans Tobscurit des chambres; sur les vaisseaux de guerre, l'excution
se fait pendant le repas des officiers, sur les canons de l'entre-pont il

arrive toujours que les sous-officiers sont sur le pont; de l'enlre-pont

n'arrivent jusqu' eux que les chants joyeux et bruyants de l'quipage.
 193. CLASSIFICATION DES RGLES DU DROIT. 305

dans son intrt, mais la combat quand elle le restreint

lui-mme dans lntrt des autres il veut les bntices de;

la loi, mais repousse ses restrictions.

C'est ainsi que se manifeste l'opiDosition entre l'gosme

social, et Tgosme individuel. Le premier accepte et veut la
loi, et si l'tat n'est pas assez fort pour la raliser, il se fait
justice lui-mme (loi de Lynch); le second tend violer
la loi. L'gosme social est l'alli de la loi, l'gosme indivi-
duel est son adversaire ; celui-l vise l'intrt commun, celui-
ci n'entrevoit que l'intrt particulier. Si l'un de ces intrts
devait, d'une faon absolue, exclure l'autre; si l'individu
n'avait que le choix entre son intrt propre et celui de la
Socit, son choix serait bientt fait. Mais la ralisation

du droit par l'tat, c'est--dire l'ordre juridique, donne

l'gosme le moyen de concilier ces intrts ; en contreve-
nant la loi, il n'a que lui-mme en vue, mais il ne cesse
pas pour cela de vouloir, en outre, le bien de la socit.

193. Classification des rgles du droit d'aprs le sujet-

but du droit. En posant en principe que toutes les rgles

du droit ont pour but d'assurer les conditions de vie de la
Socit, on affirme en mme temps que celle-ci est le sujet final
de ces conditions. Singulier sujet, dira-t-on, une pureabstrac-
tion! le vrai sujet final est l'homme, l'individu; c'est lui seul

en dfinitive qui recueille lebnfice de toutes les rgles du

droit.L'observation est exacte. Toutes les rgles du droit
ont l'homme pour uMH''), qu'elles appartiennent au droit
priv, au droit criminel, ou au droit public. Mais la vie
sociale, par la permanence des buts communs, groupe les
hommes en des formations plus leves, et largit par cela
mme le cadre de l'existence humaine. A l'individu, tre
isol, se joint l'homme social, l'homme faisant partie d'units

(117) Un juriste romain transporte activement la nature l'ide de

finalit; la nature a tout fait pour les hommes, nmnes fruclus nalura homi-
num cauaa comparavit L. 28 1 de usur. (22.1).
20
306 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

suprieures. Lorsque, au lieu de lui, ce sont ces dernires

elles-mmes (tat, glise, Associations) que nous rigeons en
sujets finaux des rgles de droit qui s'y rapportent (person-
nes juridiques), il est certain, et nous le savons bien, qu elles
n'en recueillent les bnfices que pour les transmettre la
personne naturelle, l'homme. Le but du droit, en effet, se
ralise pour l'homme d'une manire immdiate ou mdiate,
et dans ce dernier cas, le juriste ne peut se passer de Tinter-
position d'un sujet de droit suprieur, plac au dessus des
individus pris isolment. Jusqu'o peut-il pousser l'applica-
tion de ce point de vue? C'est l une question de technique
juridique, que nous n'avons pas aborder ici (US), et qui
reste trangre la politique sociale. Celle-ci laisse au
juriste toute libert d'appliquer, dans son domaine, la notion
du sujet du droit; mais elle peut, et doit, de son ct, reven-
diquer le droit d'user de la notion du sujet final en droit,
comme le comportent les problmes qu'elle a elle-mme
rsoudre.
C'est ce point de vue sociologique que j'ai dsign la
Socit comme tant le sujet final du droit, en assignant
celui-ci la mission d'assurer les conditions de la vie sociale.
Mais dans la Socit elle-mme, en comprenant cette expres-
sion dans le sens large, nous pouvons de nouveau distinguer
des sujets-buts spciaux. Nous en avons nomm quatre :

l'individu, l'tat, l'glise, les associations. Tous sont en

mme temps sujets du droit dans le sens du juriste : porteurs
de droits, personnes. Mais ils n'puisent pas le contenu du

droit; il du droit qui ne se rapportent

reste des rgles
aucun d'eux, et lorsque, pour celles-ci, nous soulevons la
question du sujet-but,
et il faut le faire pour toutes
les rgles du droit,
force nous est de nommer le nombre

(118) J'ai trait cette question dans mon Esprit du D. R. (d. fr ) IV,
p. 339 s. (3 dit.).
 194. LA PROPRIT.
307

indtermin, la masse, la Socit enfin, prise dans le sens

troit du mot. Ces rgles et ces institutions
du droit, nous
les dsignerons dsormais comme des rgles et
des insti-
tutions sociales.
Le droit tout entier se rapporte ces
cincf sujets-buts.
Ce sont les centres personnels de tout le
droit, autour
desquels se groupent toutes les institutions
et toutes les
rgles juridiques. Ils rsument toute la
vie sociale, ils
donnent le cadre invariable de la finalit dans
le droit(ii9).
Dans ce qui suit, j'examinerai et justifierai la
classifica-
tion du droit, que j'ai tablie d'aprs le
sujet-but, dans
trois de ses notions fondamentales. Je
ngligerai nanmoins
l'glise et les associations, auquelles
s'applique sans diffi-
cult ce que je dirai de l'tat et de l'individu. Ma dmon-
stration comprendra donc trois catgories
Individu, :
tat,
Socit.

I. Le rapport juridique des choses.

Sommaire : 194. La proprit. - 195.Choses pubHques.

196. Fondations. 197. Les servitudes.

194. La proprit. -
Quant au rapport conomique de
la destination des choses en
vue des besoins humains, le
droit romain distingue ce que nous pouvons considrer
comme des rapports de destination primaires et secondaires.
Le premier, dans sa forme normale, est la proprit; le
second est le jus in re.

(119) La division capitale du droit romain, en jus privalum

et jus
publicum, base sur la diffrence du sujet-but (L. 1
2 de J. et J. 1.1)
comprend sous cette dernire catgorie (Quod ad sluium rei
Roman
spcial) l'tat et
Tglise (in sacns, sacerdolibus, magi tratibus consista);
la
place systmatique des associations {coUegia,
corpora D. 47.22) n'est pas
prcise. Je montrerai plus loin en quelle
mesure la notion de la Socit,
dans le sens pris ici pour base, tait dj connue et familire aux
Romains.
308 GHAP. YIII. MGANIQUE SOCIALE.

195. Choses publiques. A un point de vue cependant,

le premier rapport sort du cadre de la proprit : c'est

lorsqu'il s'agit des res publicae. Pour celles-ci, le sujet-but

primaire n'est videmment pas l'tat, la Ville, la Commune,
en tant que personnes juridiques, mais la collectivit indter-

mine des individus qui en ont l'usage, c'est--dire :1a masse,

le peuple. C'est un sujet-but auquel la notion de la proprit,

comme la conoivent les juristes romains le droit exclusif :

d'une personne dtermine (physique ou juridique), ne peut

en rien s'appliquer. Les Romains le catgorisent sous le
point de vue de l'usage commun {usus publicus). Ce n'est
point un simple rapport de fait, mais un rapport juridique-
ment protg un rapport juri-
(par des actions popularesj,
dique sur une chose, se prsentant avec une contiguration
particulire; nous l'appellerons un droit collectif i^"^^).
Nous nous trouvons ainsi en prsence de trois sujets-buts
diffrents; les choses, en tant que directement destines
aux besoins humains, nous apparaissent sous trois aspects
divers :

a) la proprit individuelle (sujet-but : la personne

physique) ;

b) la proprit de l'tat (sujet-but : l'tat; ventuelle-

ment l'glise ou la Corporation) ;

c) le droit collectif (sujet-but : la Socit dans le sens

troit) (121).

Dans le langage courant de la vie, au nom de proprit

s'attache bien souvent un sens qui n'est point juridique.

(120) V. Esprit du D. R. (d. fr.) IV p. 318 (3 Mit.).

(121) Les Romains transportent cette opposition dans la chose, et

distinguent a. Res singulorum, propri, familiares, res qu in bonis alicujus
:

sunt, res sua, suum, priuatum. etc.; l'expression aujourd'hui gnralement

courante: resprivatae, ne se rencontre, que je sache, que dans G-^ios,
L. 1 pr. de R. D. (1.8). b. Pecunia, patrimonium populi, res fisci, fiscales
c. Res public, res qu in usu publico habentur, publicis usibus in perpeluum

lelicl, publico usui deslinal, communia civilatum, res universitatis.

 196. FONDATIONS. 309

C'est ainsi que l'emploient aussi les conomistes. Dans

cette acception, le droit collectif pourrait tre dsign comme
proprit sociale ou populaire. Cette mme acception se
reprsente quand il s'agit de l'glise et des associations,
relativement aux choses livres l'usage commun (usus
publicus) de leurs membres (usage de l'glise, du lieu
d'assemble de l'association, des publications qui y sont
dposes, etc.), par opposition leurs biens (hona, patrimo-
nium universitatis).
Les trois formes cites de la disposition sur les choses, ont
toutes pour but d'assurer les conditions de la vie conomi-
que de la Socit dans le sens tendu qu'elle comporte.
Aucune ne La jyroprit individuelle :
saurait tre absente.
nous avons montr fp. 43 et s.) comment la lgitime dfense
de la personnalit physique comprend de toute ncessit
la dfense conomique, c'est--dire la proprit prive. La
proprit de ltat : pour tre mme de raliser tout
moment ses buts, il doit toujours avoir tout prts tous les
moyens conomiques ncessaires, et c'est en cela prcisment
que consiste la fonction de la proprit. Le droit collectif :

sans la communaut des voies pul)liques, des places, des

fleuves, les relations entre les citoyens ne seraient pas
possibles; l'empire exclusif de la proprit prive empche-
rait toute communication d'une place vers une autre.
C'est la police, aujourd'hui, qui assure cet intrt. Les
Romains, en plus, eurent l'intelligence de permettre au
public lui-mme de veiller ses propres intrts, en recon-
naissant chaque citoyen le droit d'intenter une action
{actio popularis){^'i-) contre quiconque, n'importe par quel fait

illicite, apportait une entrave l'usage des res public.

198. Fondations. La caractristique des res publicae,

(122) Lps Byzantins ont trs exactement dsign le droit qni fait la base
de cette action, comnic droit populaire (cxottov o/i;j.ot;-/.^/).
310 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

OU l'afifectation finale d'une chose aux besoins d'une gnra-

lit indtermine ^proprit sociale, dans le sens indiqu
tout l'heure), se retrouve galement dans les fondations
d'intrt gnral. La personnification de la fondation (univer-
sitas bonorutn) constitue leur expression juridique. Je n'en
conteste pas la ncessit pratique. L'on ne saurait du reste
se tromper sur la porte exacte de l'expression. La proprit
de l'tre purement imaginaire qu'est la personne juridique,
ne rpond aucune ide prcise. Cette personne n'en retire^
aucun bnfice; celui-ci est acquis aux individus qui, d'aprs
les statuts de la fondation, doivent jouir des avantages qu'elle
procure (destinataires, bnficiaires). Cette proprit n'est
qu'un simple appareil de construction, destin faciliter la

ralisation juridique de ce but, mais elle n'a aucune ralit

pratique pour le sujet. Celui-ci est simplement dtenteur du
droit dans l'intrt d'autrui, il n'est pas sujet-but. Le sujet-

but, ce sont les bnficiaires, et le droit romain l'a reconnu

en leur accordant une actio popularis comme dans le cas des
res p6/icat(i2^). Abstraction faite de la forme juridique, et ne
prenant en considration que le seul sujet-but, je conclus :

que les fondations d'intrt gnral, quant leur destination

conomique sociale, et les res publicae, doivent tre places
sur la mme ligne.
L'assimilation, il est vrai, n'est pas complte; elle ne
signifie pas que, comme pour les res publicae, l'usage des

fondations dont il s'agit soit absolument concd tous. Il

en est pour lesquelles il peut en tre ainsi : les galeries

publiques de tableaux, par exemple, riges sous forme de

(123) L. 46 s 6 C. de episc. (1.3)... cogre pium opus aul piam liber alitalem
omnimodo impleri et cuicumque civium idem etiam facere licentia erit; cum
sit enim gommunis pietalis ralio (but d'intrt gnral), communes et popu-

LA.RES dbet etiam affectiones constitui harum rerum executionis, habiluro

DXOQUOQUE licentiam ex noslra hac lege movere ex lege condiclitia et poslulare
relicta imp'eri.
 196. FONDATIONS. 311

fondations, et que chacun peut visiter son gr, tout comme

il peut user des voies et des eaux publiques. Il en est
d'autres, au contraire, o la participation leurs avantages
est soumise des conditions indpendantes du bnficiaire
lui-mme; par exemple, l'admission dans un hospice de
veuves, la concession d'un subside. Malgr cette diffrence,
et ne garder en vue que le sujet-but, c'est toujours la
Socit, entendue dans le sens ci-dessus, qui en est le sujet-
but. L'intrt que les fondations prsentent pour la Socit
mrite que j'analyse ici leurs lments essentiels.
Les fondations, dans le sens qu'on attache gnralement
ce mot, sont la conscration de choses ou de capitaux en
faveur de personnes indtermines, non dans un but passager,
mais pour une destination permariente. L'indtermination
du destinataire est l'lment qui met la fondation part
de la dation titre gratuit une personne dtermine (entre
vifs : donation; par testament : institution d'hritier, legs).
La dure, ou plutt la continuit du but, sa ralisation
ritre, au moyen des revenus du capital de la fondation,
sont l'lment qui la distingue des concessions isoles,
octroyes un groupe de personnes indtermines, des
largesses publiques, comme on pourrait les nommer U^),
et qui s'accomplissent d'un coup. Dans les unes comme dans
les autres, la bienveillance, ce sentiment de gnrosit

(124) Les Allemands les dsignent sous le nom de Spenden, du latin

xpendere (expendere = Aislvibuer, expensa, spensa = dpenses, aliments,
auxquels correspondent les mots allemands : speise, spse, spm). A Rome,
pareilles largesses (largitiones) ou libralits au peuple (grains, viande,
vin, huile etc.) S(^ distribuaient, comme on le sait, trs souvent. Sur leur
importance sociale, v. Esprit du D. R. II, p. 247-2-50. La distribution de
soupes, de bois brler, etc. en cas de famine, par des associations sp-
ciales (autrefois par les couvents, dont la suppression a amen une lacune
sensible pour la bienfaisance), sont les formes modernes de ces largesses.
A cette catgorie, appartient aussi la notion juridique romaine du jaclus
missilium.
312 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

individuelle, que font natre des relations ou des qualits

personnelles (amiti, pauvret, p. 71), s'lve d'un coup
d'aile la hauteur de la conception de la gnrosit abstraite.
Ce n'est plus la personne isole que la libralit s'adresse :

c'est la gnralit qui est favorise, qu'elle soit univer-

selle, ou ne constitue qu'une catgorie (pauvres en gnral
indigents de la localit ncessiteux appartenant un
culte dtermin; veuves veuves en gnral, d'employs
de l'tat, d'employs d'une catgorie dtermine tudiants:
tudiants de l'universit du pays, d'une certaine branche);
et nous nous trouvons en prsence de vritables libralits
sociales, que nous pouvons opposer aux actes de libralit

individuelle.

La porte des fondations est plus vaste infiniment que

celledes largesses. Celles-ci ne sont autre chose que des
secours donns des ncessiteux, des aumnes publiques;
comme toute aumne, elles contiennent l'aveu de la misre
de celui qui les reoit; par cela mme, elles prsentent un
ct humiliant et dgradant (p. 71;. Les fondations, au
contraire, visent tous les besoins de la vie humaine, ceux de
la vie physique (nourriture, vtement, habitation, secours
mdicaux instituts de pauvres, hospices de veuves, orphe-
:

linats, hpitaux) (1-5) et ceux de la vie intellectuelle (duca-

tion, ou jouissances artistiques et scientifiques: biblioth-

ques, maisons d'art, bourses).

Sous le rapport de la forme juridique, le juriste distingue
entre les fondations revtues d'une personnalit propre
(universitates honorum), et celles qui en sont dpourvues. Dans

(125) Les piae caus, pia corpora du droit romain postrieur. La pins
antique est la tabula alimentaria de Trajan; la plupart datfnt de l'poque
chrtienne. Exemples dans L. 10 cod. de sacros. eccl. (L2) : xemdnchinm
orplianotrophium, ptnchotrnphium, gerontncomium, hrepliotrophium. Les noms
grecs attestent leur origine rcente; ils contiennent une nouvelle preuve
de l'influence dj signale (p. 193) du christianisme sur le progrs de
l'esprit de bieufaisapce,
 196. FONDATIONS. 313

ces dernires, le patrimoine affect au but est assign une

personnalit dj existante (tat, Commune, glise, Uni-
versit, etc.), avec charge de distribution permanente des
revenus, conformment l'acte de fondation. C'est aujour-
d'hui la forme rgulire des bourses d'tudes. On peut ainsi
distinguer les fondations indpendantes, et les fondations non
indpendantes. Pour les unes comme pour les autres, le
patrimoine consacr la fondation est la proprit d'une
personne, savoir : dans le premier cas, la fondation elle-
mme, dans le second, le fiduciaire (126). Cette deuxime
catgorie de fondations comprend aussi, au sens juridique,
celles qui consistent dans l'rection de res publicae. Peu
frquentes de nos jours, elles taient trs rpandues .

l'poque romaine; par exemple, rection de fontaines publi-

ques, de thtres, de statues, etc. Le droit musulman leur
a mme consacr une notion toute spciale (i-"^).

Quant la forme de l'rection des fondations, je n'eu ferai

mention que pour mettre dans son vrai jour une notion du
droit romain qui se rapporte la fondation la poliicitatio :

(p. 194). Le juriste n'y remarque en gnral que l'lment

formel de la force obligatoire d'une promesse unilatrale.

Il passe sous silence l'importance sociale de la poliicitatio.

Elle consiste dans ce fait que la poliicitatio est la forme de la

fondation entre vifs; elle forme le pendant de la fondation
testamentaire. Au point de vue de la libralit sociale, elles se

(126) Pour le lecteur non juriste je fais remarquer que le fiduciaire est
celui auquel un droit est concd, non pour qu'il en jouisse lui-mme,
mais pour qu'il en app]i(iue le bnfice des tiers il est dtenteur du ;

droitnon dans son intrt propre, mais uniquement comme reprsentant

{porteur du droit, v. Esprit di D. R., IV, p. 215 s., 3d.).
(127; Wakf'om = conscration au bien public ou des buts sacrs.
Une deuxime espce do Wakf est celle en faveur des descendants
(Wkf ewlod). Nous l'appellerions fidicommis de famille. Le droit
musulman signale expressment Tlmentde permanence et de moralit
du but; il dfend par exemple de disposer au profit des incroyants;
Y. VON ToRNAUw i?rts moslemitisclie Reut, Leipz., ISC, p. 1^5-150.
314 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

confondent (128). L'antique juridicit romaine n'a jamais

reconnu comme notion indpendante la libralit faite entre
vifs Y individu (donation) (p. 188); mais elle a de bonne
heure accept la libralit sociale entre vifs, et elle a ainsi
esquiv le scrupule technique que la thorie des contrats
opposait la pollicitatio, dans la ncessit du consentement
mutuel. Pour l'individu, le Romain ne aucun sacrifice,
fait

il ne s'y dcide qu'au profit de la communaut. Le droit

s'incline, et refuse dans lun cas, la forme qu'il accorde dans
l'autre.
Jamais le droit romain n'a reconnu une forme indpen-
dante de la fondation testamentaire (rection d'une fondation
comme objet unique d'un testament); la chose ne pouvait se
raliser que par la voie dtourne de l'institution d'un
hritier charg de crer la fondation. Lorsque, dans les der-
niers temps chrtiens, se relchrent les formes rigoureuses
attaches la confectiofi des testaments, et que l'on vit surgir
des dispositions de dernire volont ouvertement diriges
vers ce but (par exemple, l'institution d'hritier des captivi,

pauperes, etc.), Justinien dut prendre un dtour (substitution

de l'glise, de la Commune, comme hritires charges de
l'excution de la disposition) pour apaiser les scrupules
juridiques qui s'opposaient leur validit lgale. Aprs bien
des luttes, la thorie moderne a fini par reconnatre le fon-

dement juridique de l'rection testamentaire directe d'une

fondation, et la notion juridique de la libralit sociale, dont
\a. pollicitatio n'avait t, en droit romain, que la premire
reconnaissance partielle, parvint ainsi son complet pa-
nouissement. La thorie ne peut mconnatre ce fait: elle

doit accepter comme rgle que dans toute libralit, le sujet-

but peut tre, non seulement une personne, dans le sens du

(128) Liber alittes in civitates collat. L. 3 1 de poil. (50.12). Donationes,

qu in rem publicam fiunt. L1 1 ibid.
 198. LES TROIS SUJETS-BUTS DE L'OBLIGATION. 315

droit (persona certa physique, juridique), mais aussi la

Socit elle-mme que les biens ainsi
(persona incerta);
dvolus que soit du reste la forme que la
celle-ci, quelle
technique juridique exige pour la validit de l'institution
sont, au point de vue conomique et social, un patrimoine
social, une proprit sociale.

197. Les servitudes. Pour ce qui concerne la destina-

tion secondaire des choses, l'opposition entre nos trois
sujets-buts se reproduit dans la servitude :

a) eu gard l'individu : servitudes personnelles et

prdiales;
b) eu gard l'tat : servitude publique (129)-

c) eu gard la Socit usage : commun des terres prives,

juridiquement protg (i^Oj.

II. L'obligation.

Sommaire : 198. Les trois sujets-buts de l'obligation.

198. Les trois sujets-buts de robligation. Je suppose

connue la notion de l'obligation. Je me borne dmontrer
la diffrence d'aspect sous lequel elle se prsente, selon qu'il
s'agit de l'un ou de l'autre de nos trois sujets-buts.

(129) D'aprs le droit romain, les personnes juridiques, donc aussi

l'Etat peuvent jouir d'une servitude personnelle ordinaire. Cette ide
est peu heureuse, certainement peu digne d'tre maintenue par les
et
lgislations modernes. Son non-sens apparat dj en ce que l'on ne
pouvait pas, ici, concder la dure de la servitude jusqu' l'extinction de
l'ayant droit. Cela rsulte de la notion mt'mede la servitude personnelle.
L'on fut oblig de la restreindre par disposition positive un maximum
(cent ans). L. 5fi de usufr. (7.1).
(130) La base juridique peut tre double Loi et concession parle pro-
:

pritaire; la premire par exemple : chemin de halage. L. 5 de R. D. (1 8),

L. 30 1 de A. R. D. (41.1); la seconde, par exemple : passage public au
travers de fermes et terres. L. 1 2 de his. qui eff. (9.3)... locus privatus,
per quem vulgo iter fit. L. 31 ad L. Aquil. (9.2). Le pendant de cette chose
prive dans l'usage public est la chose publique dans l'usage priv :

tabernae publicae,quarum usus ad privatosperlinel.L,. 32 de contr.emt. (18.1).

316 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

Le sujet-but peut tre :

a) L'individu.

Dans ce cas, le rapport relve du droit priv. Le moyen

de le faire valoir consiste dans la poursuite du droit par
voie de procdure civile. L'expression juridique spcifique
est l'obligation; elle est spciale l'obligation du droit priv;
elle ne s'applique pas aux oliligations du droit public, ni aux
obligations sociales.

b) L'Etat.

Le pouvoir public peut, lui aussi, conclure les contrats

ordinaires du droit priv. 11 est dans ce cas rgi, activement
et passivement, par les principes de ce droit. L'tat (fisc)

agit en justice comme demandeur ou comme dfendeur. Mais

il n'en est plus de mme lorsque roi)ligation prend sa source
dans but et la mission propre de l'tat, par exemple
le

dans paiement des impts, des contributions (activement),

le

des traitements (passivement). Ici, elle est soumise aux

rgles du droit public. La poursuite ne se fait plus par
voie de procdure civile; des formes spciales sont tablies
cet effet.

c) La Socit.

La loi nous impose maintes obligations qui n'ont pour

bnficiaire ni un particulier dtermin, ni rtat(Gommune,
glise), mais la gnralit, la Socit. Ce sont celles qui ont
en vue le bien gnral, la sret publique, par exemple :

l'entretien des voies de communication devant notre pro-

prit, celui des digues, etc. C'est la police qui, aujourd'hui,
veille rgulirement l'excution de ces obligations. Pour
les Romains, il y avait l des intrts de la gnralit
(popidus), des obligations sociales, qui trouvaient leur
expression de procdure dans Vactio popularis, comptant
 199. LE DLIT. 317

tout citoyen comme -oprsentaiit du peuple (131). Au point

de vue des ides modernes, on peut dsigner cette troisime
classe d'obligations comme obligations de police, en opposition
avec celles du droit priv et du droit public.

III. Le dlit.

Sommaire 199. Dfinition.

:
200. Fondement du droit de punir
201. Ncessit relative de la peine.
202. Injustice civile,
et dol criminel. 203. Gradation des peines. 204 Condi-
tions lgislatives de la peine valeur objective du bien ls et
:

danger subjectif de la lsion.

205. Classification des dlits
d'aprs le sujet menac et ses conditions de vie (physiques,
conomiques, idales). - 206. a) L'individu 207 Jbj L'tat.
208. c)La Socit. 209. Preuves fournies par le droit romain.
210. Id. Censeurs.
211. Id. diles.

199. Dfinition. Le dlit (et nous comprenons sous

cette dnomination gnrale, les crimes, les dlits et les
contraventions), le dlit, tel qu'on un acte
l'a dfini, est

contraire la loi pnale, et menac d'une peine publique (132).

La dtinition est exacte, elle donne le critre extrieur
auquel on reconnat le dlit ; mais elle ne s'attache qu' la
forme. Elle nous met mme de classer les actions de
l'homme daprs un droit positif dtermin, et de reconnaitre
si elles constituent, ou non, des infractions punissables.
Mais elle est muette sur le point capital, de savoir ce que

c'est que pourquoi la loi la frappe d'une peine

l'infraction, et
bref, elle nous apprend le trait dislinctif extrieur de
l'infraction, et nous laisse dans l'ignorance de son essence
interne.

(131) La L. 1 de pop. act. (47.2-2) dsigne directement le jus populi

comme leur base. Exemple : l'aclio de posito et suspenso contre celui qui,
en plaant ou suspendant des objets sa maison, coniproiuet le passage
public.
(132) tymologiquement, le dlit (de-linquere, linquere) est l'cart des
voies prescrites par la loi; l'infraction, terme plus gnral, est la rupture
de l'ordre tabli.
318 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

200. Fondement du droit de punir D'autres dfinitions

ont essay, mais vainement mon avis, de combler cette
lacmie. D'aucunes dcouvrent l'essence du dlit : soit dans la
violation de droits subjectifs (de l'individu ou de l'tat). Mais
les infractions aux lois moral es, le parj ure, le blasphme, etc.
ne lsent aucun droit subjectif; soit dans l'atteinte porte
la libert assure par l'tat. Mais les infractions que nous
venons de citer ne touchent pas la libert; soit dans

l'atteinte porte ordre juridique. Mais l'ordre juridique

embrasse aussi le droit priv, et celui-ci n'est pas sanc-
tionn par des peines; tout acte illgal n'est pas une infrac-
tion. Autant vaut une autre dfinition, qui caractrise le

dlit comme la rvolte de l'individu contre la volont gnrale.

Car, dans les limites o cette volont gnrale revt une

forme juridique condition indispensable pour qu'elle ait
force juridiquement obligatoire, elle concide avec l'ordre
juridique. Cette dfinition dit la mme chose que les prc-
dentes, mais plus mal et en termes plus vagues. Telle qu'elle
est conue, que l'on en tente l'application, et tout manque-
ment la mode du jour, tout cart dans la vie domestique
devient un dlit; que l'on supple mme l'lment qui lui
manque : juridiquement, et l'on en arrive k qualifier de
rvoltes contre la volont gnrale toutes les injustices
prives. La volont gnrale veut que le dbiteur paie sa
dette s'il ne le fait, il se rvolte contre elle.
201. Ncessit relative de la peine. La vrit est,

que le but de la loi pnale n'est autre que celui de toute

loi quelconque : assurer les conditions de vie de la Socit.

Seulement, pour atteindre ce but, elle se sert d'un moyen

particulier : la peine. Pourquoi la peine?
Serait-ce parce que toute inobservation d'une loi implique
une rvolte contre l'autorit de l'tat, et mrite d'tre
punie? Mais alors toute injustice devrait l'tre, le refus du
vendeur d'excuter le contrat, du dbiteur de rembourser
 202. INJUSTICE CIVILE ET DOL CRIMINEL. 319

Et comme consquence, il ne devrait plus

le prt, etc. etc.

y avoir qu'un seul dlit la rsistance aux commandements

:

ou aux dfenses de l'tat, et qu'une peine celle prononce :

contre l'inobservation de la loi.

Pourquoi la loi frappe-t-elle de peine certains actes qui

lui sont contraires, pourquoi en laisse-t-elle d'autres indem-
nes? Les uns comme les autres constituent des violations
du droit, et si celui-ci est lensemble des conditions de vie
de la Socit, les uns et les autres leur portent atteinte. Si
les contrats devente ne sont pas excuts, si les prts ne
sont pas rembourss, la Socit est aussi menace que si les
citoyens s'assassinaient ou se pillaient entre eux. Pourquoi
des peines dans ce dernier cas, et linipunit dans l'autre?
202. Injustice civile et dol criminel. La prservation
de la vie humaine, la propagation de l'espce, le travail sont
aussi des conditions de vie de la Socit : pourquoi ne les
assure-t-elle pas au moyen de lois? C'est qu'elle a reconnu
la chose inutile. La Socit recourt la loi quand elle
reconnat qu'elle a besoin de son aide. Cette considration
gnrale est aussi son guide quand il s'agit de l'tablisse-
ment de la loi pnale. L'application d'une peine ne saurait
se justifier, lorsque le droit peut se raliser grce d'autres
moyens; la Socit serait la premire en ptir (p. 249).
Reconnatre les cas pour lesquels la lgislation doit tablir

des peines, est une pure question de politique sociale. Et

par politique sociale, je n'entends pas seulement celle qui a
en vue les seuls biens matriels, mais bien la politique
dans sa plus complte acception, qui prvoit et assure la
ralisation de toutes les conditions du bien social,
sans
en excepter les conditions morales. Le droit romain a cru
sage d'apporter des limites aux gnrosits entre poux,
dans leur propre intrt autant que dans celui de leurs
enfants. Nulle peine cependant ne frappe l'inobservation de
cette dispo.sition : le but est atteint par la nullit de la
320 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

donation ainsi faite. Une peine et t sans objet. Il en va

de mme des cas o le vendeur se refuse excuter le

contrat de vente, le dbiteur rembourser le prt; la con-

trainte l'excution garantit la fidlit la loi des conven-
tions, et la peine est inutile. Dans chacun de ces cas,
l'inobservation de la loi, l'insurrection de la volont parti-
culire contre la volont gnrale, aboutissent Vimpuissance
de la volont individuelle, une vaine tentative. Ce rsultat
facile prvoir suffit, dans le cours rgulier des choses,
pour toutfer dans son germe toute tentative de ce genre :

pour un rvolt, il est des milliers de soumis. En rgle

gnrale, dans une nation o l'tat juridique est bien
ordonn, la rsistance la loi ne se produit que lorsque le

fait, ou son apprciation en droit, peut donner lieu con-

testation.
Mais vienne une autre situation, que le droit civil, sous
certains rapports, par exemple, ceux relatifs l'exactitude
du poids, au bon aloi de la marchandise, s'engage dans une
voie qui compromette l'tranger le bon renom de la probit
nationale, quel sera le devoir du lgislateur? Pourra-t-il se
croiser les bras, et se retrancher doctrinairement derrire
ce prtexte qu'il s'agit d'une injustice civile, et non d'une
injustice criminelle?
Mais entre l'injustice civile et le dol criminel, c'est le
lgislateur lui-mme qui tablit la diffrence, c'est lui qui

fixe la limite. Ces limites, ces difl"renccs, il ne les puise

pas dans la thorie; c'est la thorie qui lui demande de les

fixer. Le droit criminel commence l o les intrts de la

Socit rclament l'tablissement d'une peine, et celle-ci

devient indispensable lorsque la bonne foi et la probit dans
les transactions ne peuvent plus tre sauvegardes d'une
autre manire.
Telle est notre situation, aujourd'hui, en Allemagne. Trop
longtemps, notre lgislation a vu, d'un il impassible, la
 202. INJUSTICE CIVILE ET DOL CRIMINEL. 321

mauvaise foi, rimproMt,la fraude, prendre audacieusement

leurs coudes franches dans les relations contractuelles, et
amener une situation qu'un homme d'honneur ne peut
envisager qu'avec dgot. Pour toutes choses, et non pas
uniquement en ce qui concerne les denres alimentaires,
lemot vrai a perdu presque toute signitication en Alle-
<i

magne; presque tout ce que nous touchons est adultr,

sophistiqu, falsifi; grce ses toiles, l'Allemagne autrefois
exerait un trafic considrable avec l'tranger aujourd'hui,
pour cette branche d'industrie, lesmarchs trangers lui
sont presque tous ferms et bon droit. Les milliers de
francs dont ont bniici des tisserands et des fabricants
malhonntes, par le frauduleux mlange de coton, ont cot

des millions la nation allemande, sans parler du dommage

caus son bon renom. Si la prison avait, temps, menac
ces falsiticateurs,nous serions en meilleure posture vis--vis
de l'tranger. Sous ce rapport, nos anctres des villes libres
impriales, simples artisans et marchands, ignorant les
distinctionsentre le droit civil et le droit criminel, se
rendaient autrement compte des vritables ncessits, et
bien mieux que nous, avec toute notre science thorique;
ils n'hsitaient pas frapper de peines la rupture des con-
trats, et parfois mme de peines svres, telles que le
bannissement et le pilori (133). Us avaient su trouver des

mesures de toute espce pour obtenir du bon travail, pour

assurer la qualit des denres alimentaires, et maintenir la
loyaut du commerce et des affaires. Nous aurons subir
encore, peut-tre, de pnibles preuves avant d'acqurir
leur clairvoyance, et de secouer le prjug doctrinaire que
le champ des contrats est une arne privilgie pour
l'injustice civile, o la peine n'a point d'accs.

(133) V. d'abondants matriaux dans W. Sickel, Die Bestrafung des

Vertragsbruchs und analoger Rechtsverletiumjcii in DeuthChland, Ilallc, 1876.

21
322 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

Encore une fois donc, l'tablissement de la peine par voie

lgislative estune pure question de politique sociale. Elle
se rsume dans cet aphorisme, que la peine est lgitime par-
tout o la Socit ne peut s'en passer. Or, c'est l un fait
exprimental, rsultat des conditions de vie et de la moralit
des divers peuples, aux diverses poques de leur existence.
De l suit que le champ o s'exerce la peine, c'est--dire
celui o apparat le dlit, compar celui o rgne le droit
civil, est aussi variable dans l'histoire que celui du droit lui-
mme dans son rapport avec la moralit. Il fut un temps,
Rome, o aucune protection juridique n'tait donne cer-
tains rapports contractuels, par exemple, la fiducia, le man-
dat. Ils restaient abandonns la sauvegarde exclusive des
murs (infamie). Ce ne fut que plus tard que le droit civil
(actio (iduci, mandati), et puis entin le droit criminel (crimen
steUionatus), les prirent sous leur protection.
La zone d'extension du dlit est donc variable; mais sa
notion reste toujours la mme. Partout, le dlinquant est
celui qui porte atteinte aux conditions de vie de la Socit;

partout, la Socit proclame, en dictant la peine, qu'elle est

son seul moyen de dfense contre le dlinquant le dlit

eut la mise en danger des conditions de vie de la Socit, que le

lgislateur constate ne pouvoir carter que par la peine.

Cette apprciation du lgislateur n'est pas dicte par le

danger concret de l'acte isol, mais par le pril abstrait de
toute une catgorie d'actions. La punition de l'acte isol
n'est que la suite ncessaire de la menace de peine; cette
menace serait vaine si la rpression ne suivait. Il est
parfaitement indiffrent qu'un acte isol compromette, ou
non, la Socit, et il n'est pas d'erreur plus funeste en droit
criminel que de substituer, au point de vue de la menace,
celui de l'effet de la peine.
L'injustice civile aussi, porte atteinte aux conditions de
vie de la Socit, mais elle n'est que la tentative d'un plus
 20^ CONDITIONS LGISLATIVES DE LA PEINE.
328

faible contre un plus puissant, qui le terrasse. Les moyens

du droit civil faction en justice et nullit)
protgent
suffisamment la Socit contre des attaques
dont l'inanit
rend toute peine superflue.
203. Gradation des peines. -
Le droit criminel tablit
partout une gradation des peines en
raison de la nature
des infractions. Une dfinition du dlit
expliquant ce fait et
donnant en mme temps la mesure de la gravit
des peines
mrite, on en conviendra, la prfrence
sur toute autre qui
n'offre pas ce double avantage, que
je crois pouvoir attribuer
la mienne. Dans la mise en danger des conditions
de vie
de la Socit, deux choses peuvent
varier d'importance et
doivent par cela mme tre prises
en considration pour la
mesure lgislative de la peine les conditions
:
de vie les -
unes ne sont pas aussi urgentes que les
autres, il en est
qui sont essentielles, d'autres le sont
moins ; le pril -
toute lsion ne cre pas pour la Socit
un mme danger.
204. Conditions lgislatives de la peine
valeur objee^
:

tive du bien ls, et danger

subjectif de la lsion. -
Plus un bien nous est cher, plus
grand est notre soin pour
le conserver. La Socit
en agit de mme quand il s'agit
de
protger juridiquement ses conditions
de vie, qui consti'tuent
les biens sociaux. Plus le bien est prcieux, et plus la peine
est grave. Le tarif des pnalits est la
mesure de la valeur des
biens sociaux. La
peine, en droit criminel, quivaut
au prix
dans les relations. A placer d'un ct
les biens sociaux, de
l'autre les peines, on possde
l'chelle des valeurs de la
Socit, et en procdant de la
sorte pour les diffrents
peuples et leurs priodes diverses, on
dcouvre que le droit
criminel, par rapport aux biens
sociaux tarifs selon les
peines, prsente des fluctuations
analogues celles que
les relations, en matire conomique, font sabir aux prix
des choses. La vie, l'honneur, la religion, la
moralit, la
discipline militaire, etc., n'ont pas t
toujours et partout
324 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

cots de mme (134) ; nous ngligeons certaines conditions

de vie, qui autrefois taient de haute valeur, et l'apprcia-
tion de la Socit varie sur le plus ou moins d'urgence de
celles qu elle reconnat. A ce point de vue, les dispositions
des anciens droits germaniques sur les lsions corporelles
et le meurtre, tmoignent navement de ces diffrences
dans l'apprciation pnale de l'importance des biens lss.
Toutes les parties du corps humain, le nez, les oreilles, les
dents, les yeux, les pieds, les mains, les doigts avaient leur
prix fixe, leur valeur exactement dtermine; c'tait, comme
on un vritable prix-courant criminel
l'a dit, La vie du (135).

noble, celle de l'homme libre, celle de l'esclave avaient

chacune leur rubrique. Pareille tarification tendue toute
la Socit, voil le droit criminel. Que valent la vie humaine,
l'honneur, la libert, la proprit, le mariage, la moralit,

la sret de l'tat, la discipline militaire? Ouvrez le code

pnal, il vous rpondra.
Dans les relations de la vie d'affaires, le systme des
monnaies, c'est--dire la difrence du titre de l'or, de
l'argent, du cuivre, du nickel, et la divisibilit des mtaux,
permet de fixer les plus minimes carts de valeur. Le droit

(134) V. des exemples dans ma Lutte pour le droit, p. 37. Je reproduis

le passage : La thocratie fait du sacrilge un crime
et de l'idoltrie
capital, tandis qu'elle ne voit, dans le dplacement des bornes, qu'un
simple dlit (droit mosaque). L'tat agricole, au contraire, poursuivra
ce dlit avec la dernire rigueur, tandis qu'il ne punira les blasphma-
teurs que de la peine la plus lgre (droit antique de Rome). L'tat
commerant mettra en premire ligne la falsification des monnaies et le
faux en gnral; l'tat militaire y mettra l'insubordination, les fautes de
discipline, etc.; l'tat absolu y mettra les crimes de lse majest, et la
Rpublique les prtentions la royaut. Tous montreront, cette pre-
mire place, une rigueur qui forme un contraste heurt avec la manire
dont ils poursuivent les autres dlits. Bref, la raction du sentiment
juridique des tats et des individus atteint la plus grande vivacit l
o ils se sentent immdiatement menacs, dans les conditions particu-
lires de leur existence.
(135) WiLDA, Strafrechl der Germanen, Halle, 1843, p. 729;
 205. CLASSIFICATION DES DLITS. 325

pnal rsoLid le mme problme, tant par la diffrence des

peines (peines frappant la vie, l'honneur, la libert, les
biens),que par leur divisibilit (peines de libert et d'argent,
privation permanente ou passagre des droits civils
Vhonneur ne peut s'enlever passagrement). Entre les plus
minimes peines, affectant l'argent ou la libert, et la peine de
mort, la marge est grande, assez grande pour laisser place
toutes les nuances de la pnalit, toutes les gradations
de l'individualisation la plus subtile.
A l'lment objectif du bien menac du ct de la Socit,
s'ajoute,pour le dlinquant, l'lment subjectif du. pril qu'il
constitue pour la Socit, raison de sa volont de mfaire,
et du procd qu'il a choisi pour excuter son dlit. Tous les
dlinquants coupables du mme fait, ne compromettent pas
la Socit au mme degr. Elle a plus redouter du rcidi-
viste, du malfaiteur habituel, que de celui qui dbute dans la
voie du crime; les complots, les runions de bandes, la
menacent plus dangereusement que l'individu isol; la ruse,
la menace, la prmditation, la troublent plus que l'empor-
tement ou la ngligence.

205. Classification des dlits d'aprs le sujet menac et

ses conditions de vie (physiques, conomiques, idales).
J'aborde la classiii cation des dlits eu gard la diffrence
du sujet auquel ils s'attaquent (^^'^). Pour abrger, je

(13G) Hugo Meyer. Lehrhuch deft deutschen Strafrexhts, 2* dit., 1877,

84, mme division tripartite des dlits. Les
aboutit en substance la
deux premires classes sont comme chez moi les dlits contre l'individu
:

et contre l'tat, la troisime, il la caractrise comme dlits contre les

biens gnraux, par lesquels il entend ceux que je dsigne comme dlits
contre la Socit. L'auteur abandonne ainsi la raison de diviser
laquelle il a empi'unt les deux premiers membres : la personne contre
une autre, celle du bien; sa
la [uelle le dlit se dirige, et en substitue
classification manque du fundamentum dividendi; sans
ainsi d'unit,
compter qu'on ne peut commettre un dlit contre un bien; le dlit
s'attaque toujours au dtenteur du bien, c'est dans son intrt et non
326 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

parlerai de sujet-but propos du dlit. Il serait peut-tre plus

exact de dire : sujet-but par rapport la prohibition du dlit,
mais aucune mprise n'est possible.
Le sujet-but en matire de dlit peut tre :

206. a) L'individu. La thorie criminelle a, depuis

longtemps, runi sous la seule notion de dlits privs, ceux
dirigs contre lindividu. J'en distingue trois classes, selon
qu'ils sattaquent aux conditions de y ie physiques, conomiques
ou idales de l'individu.
Les conditions de vie physiques sont menaces, dans leur
totalit (vie), par le meurtre, l'homicide, l'exposition de
personnes sans dfense (v. plus loin ce que je dirai de
l'avortement et du duel); partiellemeiit, par les lsions
corporelles (coups et blessures, atteintes la sant, la
raison).
Les conditions conomiques, c'est--dire les biens, sont
mises en pril par le brigandage, le vol, l'escroquerie, la
destruction des choses, le dplacement des bornes, l'extor-
sion, la fraude, la tromperie.
Par les conditions idales, j'entends tous les biens qui ne
tombent pas sous les sens extrieurs, mais relvent du

dans celui du bien mme, que sa lsion ou sa mise en pril est dfendue.
Si l'on devait faire appel au point de vue objectif du bien, les deux
premires catfrories devraient galement tre dtermines comme lsions
des biens de l'individu et de l'tat. L'lment dcisif de la classification
tablie par moi sa rduction au point de vue du sujet-but, n'est donc
:

pas saisie par Meyer, malgr lgalit substantielle des trois catgories,
et j'attache, de mon ct, d'autaut plus de valeur ce point de vue, que
l'emploi du suj'^t-but pour la classification des dlits, n'est qu'un cas
d'application particulier de cette thse tablie et explique par moi in
extenso, non -seulement pour le monde du droit, mais pour tout l'ordre
moral du monde (C'est l'objet du tome II). Ma classification a de la
valeur mes yeux, non comme telle,mais seulement parce qu'elle
constate l'exactitude et la praticabilit de l'ide absolument gnrale
trouve par moi par d'autres voies. On ne saurait l'adopter pour le droit
criminel, et s'en carter dans les autres matires.
 207. L'TAT. 327

sentiment intime de l'homme, et sans la garantie desquels

toute l'existence morale de l'individu est rendue impossible,
d'aprs les ides de la Socit. Ces biens sont : la libert

(que menacent l'enlvement des personnes, le rapt, le viol,

les attentats la libert personnelle, la dtention illgale,

la contrainte, la violation du domicile), Yhonneur (auquel
portent atteinte l'injure, la calomnie ou diffamation, la
violation des secrets d'autrui, la sduction), la famille (que
troublent l'adultre, la bigamie, les dlits contre l'tat des
personnes, en particulier la supposition d'enfant).
207. Jb) L'tat. Les dlits dirigs contre l'tat ne sont
pas seulement ceux que la thorie criminelle qualifie de
comprennent tous les actes quelconques qui
dlits d'tat. Ils

peuvent constituer une menace contre les conditions de vie

de l'tat. Je ne crois pas pouvoir les appeler des dlits
publics. \iQ mot public, tout comme le terme latin : publiciis

(pnblica utilitas, publie interest), trouve aussi son emploi

quand il s'agit de la Socit (dlits contre la sret publique;
V. plus loin). Je les appellerai donc des dlits politiques,
pour les distinguer des dlits sociaux.

Le caractre du dlit politique, c'est de porter atteinte

aux conditions de vie de l'tat. Celles-ci sont-elles suscep-
tibles de classification? Dans l'affirmative, nous aurions, du
coup, une classification des dlits politiques.
L'on songe tout d'abord appliquer ici la division que
nous venons d'tablir pour l'individu, et qui s'adapte
aussi, comme nous le verrons, la Socit. La seule objec-
tion, c'est que l'tat n'a point d'existence physique, dans le
sens propre du mot. Physiquement, Ttat n'est que la
runion des individus qui le composent. Mais l'tat existe, et

rien n'empche de mettre les conditions indispensables de

cette existence sur la mme ligne que celles de l'indivilu,

en tablissant, comme pour ce dernier, une distinction entre
les conditions conomiques et les conditions physiques, bien
328 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

que pour l'Etat, comme pour l'individu, la vie physique sans

les moyens conomiques de la conserver, soit une impossi-
bilit.

La notion de l'tat comporte, de ncessit absolue, comme

condition physique de vie, comme lment essentiel : la pos-
session propre d'un territoire. L'tat doit ensuite tre investi
du pouvoir suprme, ce qui comprend; l'organisation del
force publique (la constitution), les fonctionnaires, y com-
pris le Souverain, qui est le plus minent fonctionnaire
hrditaire de l'Etat, l'arme. Tout acte tendant dtruire
ou saper ce pouvoir ncessaire Vexistence de l'tat,
comme mettant en pril les conditions
doit tre considr
physiques de vie de l'tat : la trahison, la lse majest,
la rbellion, l'meute, les actes d'hostilit envers des tats
amis. Prsentent la mme importance : les dlits des fonc-

tionnaires, car sur la fidlit leurs devoirs repose toute la

puissance de l'tat; les dlits militaires, quant au service
(rfractaires, dserteurs), et l'obissance (insubordination,
mutinerie) ds par les soldats.
Le refus de paiement des impts, les fraudes, le dtour-
nement des deniers publics, branlent les conditions de vie
conomiques de l'tat.
J'ai cit comme conditions idales de vie pour l'indi-

vidu, la libert, l'honneur, la famille. On peut galement

parler d'un dlit contre l'honneur de l'tat (injure envers
le Souverain, envers les fonctionnaires). Sous la dnomi-
nation de dlits contre la libert de l'tat, je range ceux
qui entravent Yaction de sa volont, c'est--dire l'accom-
plissement rgulier des fonctions attribues aux organes de
l'tat et aux citoyens. Sont tels : la rsistance l'autorit,

le refus de service de la part des jurs et tmoins, les dlits

concernant l'exercice de droits civiques etc.
Je ne me dissimule point qu'en essayant ainsi d'adapter
ltat ce qui, pour les conditions de vie physiques, cono-
 208. LA SOCIT. 329

miques et idales, s'applique plus exactement l'individu

et la Socit, j'ai quelque peu forc la nature des choses.
Je serais moi-mme heureux de lencontrer ailleurs une
division qui ft plus en harmonie avec le caractre propre
de l'tat.
Enfin, le sujet-but en matire de dlit peut tre :

208. c) La Socit. J'entends parler ici de ce que

Ce sont ceux qui constituent une
j'appelle les dlits sociaux.
menace, non pour l'individu, ni pour l'tat, mais pour la
masse, pour la collectivit (actions qui prsentent un danger
gnral).
Les conditions physiques de vie de la Socit, c'est--dire

celles concernant la sret extrieure de son existence, sont

mises en pril par l'incendie, l'inondation, la rupture des

digues, la destruction des remparts, des chemins de fer, et
aussi par la violation de la paix publique. L'auteur du mal
ne choisit pas pour victime tel individu dtermin, ou s'il

le fait, ce n'est pas un individu dtermin qui est frapp,

c'est la gnralit, la masse.
Les conditions conomiques de vie de la Socit, c'est--dire
celles concernant sont mises en pril
la sret des relations,

par la falsilication des monnaies et l'adultration des titres.

C'est une erreur, mon avis, de ranger le premier fait
parmi les dlits contre l'tat. Il ne cause aucun prjudice
mme comme dtenteur du droit rgalien de battre
l'tat,
monnaie. Les fausses monnaies ne causent aucun dommage
l'tat. Le droit de battre monnaie ne concerne en rien
l'essence de l'tat, c'est--dire son pouvoir. Des banques
prives pourraient tre autorises frapper des monnaies
en son lieu et place. N'mettent-elles pas dj des billets,
dont la falsification est et doit tre rprime, dans l'intrt
du public, au mme titre que celle du papier et des monnaies
de l'tat? La Socit seule souffre un prjudice par suite
de l'mission des monnaies fausses; ce n'est pas mme le
B30 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

particulier qui les a reues, car l'argent faux va d'une main

dans l'autre. Elles jettent la perturbation dans toutes les
relations, la confiance publique est branle. Les faux titres

causent le mme mal. Les relations sociales deviennent

impossibles si l'on doit se mettre tout d'abord vrifier le
bon aloi de chaque monnaie et l'authenticit de chaque
titre.

Les conditions idales de vie de la Socit sont menaces

dans leurs bases morales et religieuses, par exemple, par le

parjure, par les dlits contraires la moralit et la religion.

Un dlit contre la religion, contre la moralit, ne se conoit
que dans un sens analogue celui du dlit contre la proprit
ou l'honneur. Ce dlit ne frappe pas sur ces notions mmes
autant vaudrait parler de dlit contre l'air que l'on
contamine, ou l'eau que l'on empoisonne il n'atteint
jamais que la personne. En cas de dlit contre l'honneur
ou la proprit, c'est l'individu qui est ls la victime, :

ici, c'est la Socit. Ce n'est pas la divinit qui subit le

mal, comme on l'admettait autrefois pour les dlits religieux
et le parjure on ne lse pas Dieu.
La considration
que le dlit contient un mpris des commandements de
Dieu, c'est--dire un pch, s'applique non-seulement
certains dlits, mais tous. Ces dlits ne menacent pas
mme l'tat, car son pouvoir n'en est pas branl.
La plupart des contraventions de police peuvent gale-
ment tre ranges dans la catgorie des dlits sociaux dans
le sens large. La police, dans la vrit des choses, reprsente

les intrts de la Socit, celle-ci prise au sens troit du mot.

J'ai pass sous silence deux dlits dont le caractre est
douteux; disons en quelques mots.
Prenons le d/eZ d'abord. Il peut tre envisag comme une
atteinte au pouvoir de justice de ltat.En effet, les duellistes

tranchent eux-mmes, en se battant, un diffrend dont les

tribunaux seuls devraient dcider. Si, au lieu de recourir
 209. PREUVES FOURNIES PAR LE DROIT ROMAIN. 331

des armes pouvant amener mort d'homme, les adversaires

se servaient de btons, de seringues, s'ils se dliaient la
course, il n'y aurait point de fait punissable. C'est l'emploi
des armes pouvant occasionner la mort, c'est le pril mortel
auquel s'exposent deux adversaires, qui impriment au
les

duel son caractre dlictueux. Aussi le duel n'est-il pas un

dlit politique, mais un dlit priv (menaces rciproques
contre la vie).
Un mot maintenant sur Vavortement. Qui est ici le sujet-
but? Le futur enfant n'existe pas encore comme personne :

comme le dit fort exactement le droit romain, il fait

encore partie de la mre. Ce n'est donc pas l'enfant qui est
le sujet-but en matire d'avortement, c'est la Socit. Le
caractre criminel de l'avortement consiste dans la menace
qu'il entrane pour la propagation de l'espce, laquelle est
une des conditions de vie de la Socit (p. 300).
Peut-tre pourrait-on classer encore dans d'autres catgo-
ries les dlits que je viens d'numrer; je les ai mis au rang
qu'indiquait le point de vue que tout ce livre a pour objet
d'tablir.
La classification des dlits d'aprs le sujet-but, que j'ai
adopte, n'a pas la prtention de rglementer la systmatique
du droit criminel; elle n'a d'autre but que de justifier l'ide
de finalit dans la rpression du dlit. J'espre y avoir
russi Le criminaliste peut rejeter cette division comme
pratiquement sans valeur pour lui, tout comme le civiliste
peut et doit rpudier ma
conception sur les fondations. On
peut se placer des points de vue diffrents, et chacun trouve
sa justification dans le progrs qu'il imprime la matire
traite. C'est un mrite que l'on ne contestera pas celui
que j'ai fait valoir.

Preuves fournies par le droit romain.

209. Je ter-
mine ici mes explications sur le sujet-but en droit. 11

m'importe peu que ma thorie soit favorablement accueillie

332 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

dans tous ses dtails. C'est l'ide fondamentale qui me tient

cur : le sujet-but, au point de vue de la philosophie du

droit, contient pour celui-ci le principe de classilication le
plus lev, et ct de l'individu, de l'tat (glise,

Association), la Socit doit, elle aussi, tre reconnue comme

sujet-but. Plus le juriste aura de rpugnance ranger ce
troisime but dans sa catgorie des sujets du droit, et plus
suis-je tenu de renforcer le poids de ma dmonstration en
la mettant sous le couvert du peuple qui fut par excellence
le peuple du droit : le peuple romain. Les Romains ont
conu la notion de la Socit dans un sens identique celui
que j'ai expos, et l'ont exprime dans leur organisation
publique avec la clart, la prcision et la logique d'un
problme thorique, comme s'il se ft agi d'une dfinition
abstraite, systmatiquement correcte et ra])ri de toute
restriction puise dans la pratique.
210. Censeurs. La Socit, dans le sens ci-dessus,
faisait l'objet de l'attention vigilante des Censeurs et des
diles. Aux premiers, incombait la tche de se tenir au
courant de la situation de la Socit romaine, et de se rendre
compte des ressources qu'elle pouvait mettre au service de
l'tat. Ils devaient le renseigner sur le mouvement de la

population, faire le dnombrement des hommes sous les

armes, s'informer de l'tat de leur quipement, valuer les

capitaux existants, bref, ils avaient tablir la statistique

des forces nationales, dans l'intrt de l'administration de la

Rpublique. De ce travail de statistique, par un progrs
naturel, naquit le jugement des murs. Un citoyen avait-il
perdu sa fortune depuis le dernier recensement, le devoir
naturel et urgent s'imposait au Censeur de s'enqurir des
causes de cet vnement, et si l'homme ne pouvait se justi-
fier, de lui infliger un avertissement en lui rappelant ses

devoirs envers la Socit. En cas de rcidive, l'avertisse-

ment se changeait en blme et en censure publique (nota
 210. CENSEURS. 338

censoria). La mauvaise administration du patrimoine, la

ngligence apporte la culture des terres, appelaient la

note du Censeur. La Socit ne pouvait prosprer que
grce l'accomplissement de tous les devoirs conomiques
des citoyens. Le clibat, l'absence de progniture, entra-
naient les mmes consquences; le maintien de la Socit
exigeait l'augmentation de la famille. Aussi, celui dont la
femme ne lui avait pas donn d'enfants, tait-il tenu de s'en
sparer la suite des reprsentations du Censeur, et de
contracter une autre union. Ainsi apparaissent deux des con-
ditions mixtes de vie de la Socit : le travail, et l'accrois-

sement de la famille (p. 299), comme objets de la surveil-

lance du Censeur, mais dpourvues de contrainte juridique.
Le droit ne consacrait pas les exigences du Censeur, il

aucune peine dfaut de soumission (137) Le seul

n'dictait
moyen de contrainte dont le Censeur pouvait user, consistait
dans la rprobation dont la Socit appuyait la condamnation
morale qu'il avait prononce comme reprsentant de
l'opinion publique. Le Censeur tait la personnilication
politique de l'opinion publique, du sentiment moral du
peuple. Son pouvoir n'tait plus tendu que celui de l'opinion
publique qu'en ceci, c'est qu' l'ide de l'exclusion de la

communaut, que l'opinion ne pouvait raliser que sous le

rapport des relations sociales, il lui tait possible, lui,

d'attacher une consquence politique, en privant l'indigne

de la situation honorilique qu'il occupait dans la Rpublique,
et qui n'tait plus possible sans l'estime de ses concitoyens
(exclusion du Snat, de l'ordre des chevaliers, des tribus;.
En veillant ainsi aux murs publiques, le Censeur n'envisa-
geait pas l'individu, tel qu'un directeur spirituel, un con-
fesseur; il avait en vue le bien de la Socit. La moralit

[VS1) Esprit du D R., II, p. S, s. (3e d.). Cic. pro Cluenlio c. 42,
ilajures noslri {aniinadversioneni et auctoritutem censoriam) nunquam neque
.lUDiciUiM nominaverunt ncque peiinde (^nEM judicata>[ observaverunl.
334 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

ne l'intressait qu'en tant que valeur sociale pratique, c'est--

dire comme condition du maintien de la Socit, du progrs
de la force nationale. En un mot, lide dominante tait que
la moralit de la nation constitue sa force.
211. diles. Les fonctions des diles n'taient gale-
ment exerces qu'en vue de l'intrt de la Socit. De l'Etat,

comme tel, ils n'avaient point se proccuper; ils n'avaient

garantir que les intrts du peuple, de la masse.
C'taient les suivants : 1. Conditions physiques : alimenta-
tion publique, rgime des grains, eaux, bains, cuisines
publiques sret de la voirie, rparation des maisons,
des chemins, etc.

2. Conditions conomiques : commerce et affaires, police des

marchs, vrilication des monnaies, poids et mesures,
l'usure, l'accaparement des grains, les contraventions aux
dispositions politiques de la lex Licinia sur l'usage de Vager
publicus, etc.
3. Conditions idales .-moralit (poursuite des dlits contre
les murs police de la presse, c'est--dire destruction
des livres immoraux ou dangereux), convenances publiques
(conduite publique scandaleuse, mpris du peuple souve-
rain) (^-^^i, conomie et frugalit (restrictions du luxe, mme
l'occasion des funrailles; observation des lois somptuai-
res, conliscation des friandises exposes en publicj, plaisirs
du peuple (ftes et jeux publics).
Cette comptence des diles, et nos indications n'en

(188) Tmoin, l'exemple clbre de Claudia (Gellius 10.6). Il ne

manque pas d'importance, en principe, puisqu'une autorit comme
Th. Mommsex, Hm. Staatsrechl, II, p. 461, a cru pouvoir y trouver un
dlit dirig immdiatement contre l'tat, ce qui renverserait toutes nos
ides sur la comptence des diles. Or, Claudia n'avait pas pch contre
VEtat romain, mais bien contre le peuple romain (istam
multitudinem
perditam eal). Elle avait, peut-on dire, commis un blasphme contre le
peuple.
 211. DILES. 335

parcourent pas tout le cercle (i^'O, en fait les patrons de la

Socit romaine, les administrateurs de la police de la sret
et du salut publics. Pour l'accomplissement de cette mission,
il leur fallait ncessairement laide de la contrainte ext-
rieure. Sans relever ici les lacunes qui pourraient tre
constates dans cet ordre d'ides, il suffira de faire remar-
quer que la surveillance des Ediles de Rome s'exerait sur
le maintien des trois formes fondamentales de la socit :

(p. 308 s. litt. c) la proprit sociale les obligations sociales

la protection contre les dlits menaant la communaut.

Dans certaines circonstances, ils intervenaient activement,

par exemple en cas d'empchement apport la circulation,
:

ils cartaient lobstacleCl^Oj; dans d'autres, ils autorisaient

le citoyen prendre lui-mme certaines mesures urgentes :

par exemple, la rfection d'un chemin, la rparation d'une

maison, sous peine d'une multa s'ils rencontraient une
rsistance(i^i); dans d'autres encore, ils se constituaient
eux-mmes juges(i42). Enfin dans tous les cas d'infractions
graves, ils s'adressaient eux-mmes aux tribus par comices,
en leur soumettant la peine pcuniaire appliquer. Cette
proposition n'avait, pas comme celles qui se portaient devant
les comices par centuries, le caractre d'une poursuite crimi-
nelle contre l'auteur du mfait; elle n'tait qu'une composition
offrant au dlinquant le moyen de se racheter prix
d'argent.
Les amendes que percevaient ainsi les diles, en vertu de
leurs fonctions sociales, n'entraient pas dans la caisse de

(139) V. Th. Mommsen, 1. c, p. 461-491.

(140) L. 2-24 ne quid in 1. p. (43.8); L. 2 de via publica (43.10).
L'exemple clbre de la L. 12 et 13 Je peric. (18.6) : Lectos emptos, cuin in
via publica positi e>sent, dilis concidit.
(141) L. 1 S 1 de via publ. (43.10)... Multent eos. quousque firinos fecerinl
(parietes). 8 ibid. conslruat vias jmhlicas tinu<quisque secundum propriain
domum.
(142) Acliones dilitiae, parmi lesquelles l'action pnale de la L. 40-42
de aed. d. (21.1).
336 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.
l'tat (aerarium); elles n'taient pas perues par les employs
liscaux, les Questeurs, comme c'tait le cas pour ceux dont
le dlit s'attaquait Vtat. Les diles eux-mmes les
recueillaient, et les employaient pour le service de la
Socit, en affectant leur produit aux dpenses occasionnes
par les jeux publics, l'entretien des chemins, aux con-
structions, aux monuments publics, etc. Ils rparaient ainsi
le dommage dont avait souffert la Socit.
La Socit reste donc, partout et toujours, l'objet de l'insti-
tution des diles; pas un point o cela ne se vrilieCi^-^).

Tous les autres magistrats, l'exception des Censeurs, n'ont

point s'occuper de la Socit. Pour caractriser en peu de
mots la mission de droit public de tous les magistrats
romains, il faut dire, notre point de vue : le sujet-but des
Consuls, c'est Vtat, dans, son rle politique et militaire; celui
des Questeurs, c'est encore Vtat, dans sa mission conomi-
que; la [ehs constitue le sujet-but des Tribuns; celui des
Prteurs, c'est Vindividu, en tant qu'il s'ajisse de la protection
des droits privs (ce qui, dans les ides romaines, comprend
les actions pour dlits et les actions populaires;; les Censeurs

et les diles ont pour sujet-but la Socit. Si les fonction-

naires ne sont pas la hauteur de leur mission, c'est l'tat

qui en souffre quand il s'agit des Consuls; Vrarium quand
il est question des questeurs ; la plebs lorsque les Tribuns
sont en cause; les individus, en cas d'insuffisance des Pr-
teurs. Lorsque les Censeurs et les diles manquent leurs
fonctions, c'est la Socit qui en subit les consquences.
Je termine ici mes explications sur le sujet-but en matire
juridique, et j'ai achev le dveloppement de la notion du

(143) MoMMSEN, 1. c, p. 463, n'aperoit pas, au moins pour la plupart

des dlits, la corrlation qui existait entre leurs fonctions criminelles et
les autres fonctions de leur comptence. Il croit qu'il s'agit l d'une
comptence absolument exceptionnelle. Pour ma part, je ne connais
aucun cas o ne se vrilie le point do vue que j'ai tabli (n" 208).
 212. CHARGES DE L'EXISTENGE EN SOCIT. 337

droit. Nous avons dbut par examiner l'lment formel,

forme extrieure du droit, pour passer ensuite
c'est--dire la
l'lment de contenu ou de but, puisque tout le contenu
du droit est dtermin par le but. Nous avons t ainsi
amens pouvoir formuler une dfinition qui nous servira
de conclusion :

Le droit est Vememhle des conditions de vie de la Socit {ce

mot pris dans le sens le plus large) assures par le pouvoir public
au moyen de la contrainte extrieure.
Pour examiner le contenu, ou l'lment tlologique du

droit, nous nous sommes placs jusqu'ici, et devions nous

placer, au point de vue de la Socit. Dornavant l'individu
sera notre objectif. La Socit n'est que la masse runie des
individus : si, pour dmontrer l'importance du droit comme
fragment de l'ordre humain gnral, nous pouvons faire
abstraction de l'individu, et lui substituer la collectivit,
c'est cependant en fin de compte pour l'individu que le
droit exerce son efilcacit; c'est l'individu qui en recueille
les bienfaits, c'est lui qui en supporte les charges. Celles-ci
sont-elles compenses par ceux-l? La rponse sera fournie
dans les explications qui vont suivre; elles tabliront le
compte de doit et avoir de l'individu et de la Socit, par
rapport l'organisation du droit.
Voyons d'abord le prix dont l'individu paie les faveurs du
droit. Il forme ce que j'appellerai les charges du droit pour
Vindividu.
13. Charges du droit pour l'individu.
Sommaire 212. Charges de l'existence en Socit.
: 213. Carac-
tre social des droits privs.
214. Id. Droit de famille.
215. Id. Restrictions de la proprit 216. Id. Expropriation
du 217. Id Arbitrium de re restituenda.
droit priv
218. Usueapion. 219. Id Accession. 220. Id La
Id.
quesion des limites du pouvoir de 1 itat. W. Von Hum-
boldt. Stuart MiU.

212. Charges de l'existence en Socit. A mesure

qu'ils se dveloppent, l'tat et le droit exigent de plus en
338 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

plus de l'individu. La Socit rclame sans cesse de nouveaux

sacrifices ; un besoin satisfait engendre un besoin nouveau.

Chaque but nouveau, qui vient s'ajouter aux anciens buts

sociaux, appelle une force active plus puissante, et des

moyens financiers plus tendus, auxquels l'individu doit

apporter sa contribution. Ce concours, qu'il consiste en
services personnels, ou qu'il soit pcuniaire, doit tre assur
par la contrainte. Il exige, par cela mme, une tension plus
nergique de l'appareil de contrainte dont doit pouvoir user
la Socit pour raliser ses buts. La question des finances
publiques en apporte la dmonstration la plus vidente.
Elle a pris de nos jours un dveloppement colossal, et qui
La raison en est, indpendam-
n'est pas prs de s'arrter.
ment de l'accroissement du prix des choses et du travail,
que les buts de la Socit se sont multiplis, qu'elle doit
pourvoir . des besoins toujours plus nombreux; chaque
heure de la vie lui apporte une tche nouvelle, et chaque
tche nouvelle de quelque importance s'inscrit en millions

au budget de l'tat.
Quelle que soit la part contributive de chacun aux
charges de l'tat, chacun concourt raliser les buts de la
Socit, et, grce sa moindre obole, aide l'tat dans
l'accomplissement de toutes ses tches; dans chacune de
celles-ci, la participation de chacun peut tre exactement
calcule, ne ft-elle que d'un millionime de centime. Gela
est aussi vrai ici, que pour la tasse de caf que l'on boit,
ou le cigare que l'on fume (p. 154), et pour lesquels on paie
l'ensemble desfrais ncessits pour leur production. L'admi-
nistration financire, dans l'intrt des buts de la Socit, a
rsolu le problme de rendre tributaires toutes personnes et
toutes choses; elle met la main dans toutes les poches :

personne qui n'ait payer sa cotisation, sous forme de droit

sur les revenus, sur la profession, sur la capitation person-
nelle; pas une chose qui parvienne au consommateur, avant
 213. CARACTRE SOCIAL DES DROITS PRIVS. 339

que l'tat ou la Commune

aient dj prlev leur part.
Mais, objectera-t-on, quelle relation peut il y avoir entre
l'impt et le droit?Une bien grande. L'obligation de payer
les impts correspond au devoir civique, incombant tous,
de concourir, chacun pour sa part, la ralisation de tous
les buts de la Socit auxquels A ct de
ils s'appliquent.
chaque article du budget des dpenses
chacun peut lire
inscrite la rgle de droit tu es juridiquement tenu d'y
:

contribuer. Le budget des dpenses de l'tat ou de la Com-

mune se rsoud en autant de rgles de droit qu'il comprend
'articles. Chaque chiffre nous
payez votre part, vous
crie :

avez l'obligation d'entretenir l'arme, de mettre la marine

en tat, de construire des routes, de soigner pour les coles
et les universits, etc. Dans le systme de l'administration,
chaque nouveau but social qui surgit impose l'individu
une obligation nouvelle le budget de l'Etat ou de la Com-
;

mune politique ou religieuse, indique pour quels buts la

Socit lui tend la main.
Par l'impt, le particulier sait ce que la Socit lui cote

en argent comptant. Mais elle lui rclame en outre des

services personnels : le service militaire, qui lui demande le
sacrilice de quelques annes de son existence, celui de sa
vie mme en cas de guerre, le service du jury, etc. Vien-
nent alors encore les rglements de police et les lois crimi-
nelles, qui lui prescrivent sa voie sous peine d'entrer en
conflit avec le pouvoir public.
Aprs quoi, chacun se dira peut-tre : me voil donc en
rgle avec la Socit? Ce qui me reste est bien moi seul.
Ma vie prive chappe au contrle de la Socit; l est le
terme de son autorit, l je suis mon seul matre et je puis
lui dire : tu n'iras pas plus loin.
213. Caractre social des droits privs. Si un droit
quelconque, au monde, et permis pareil langage, c'et t
certes, le droit romain : nul autre n'a eu une conception
340 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

plus claire du principe de l'indpendance individuelle, nul

autre ne l'a plus largement et plus nergiquement appli-
qu (l'^iK Voyons ce qu'il rpond.
214. Droit de famille.
Au pre de famille, il dit : tu
exerces sur tes enfants la patria potestas, dans une mesure
qu'aucun autre peuple n'a jamais connue. Mais, ajoute-t-il
a aussitt, tu ne vendras pas tes enfants comme esclaves;

si tu l'essayais, tes enfants resteraient citoyens et libres
la vente en servage mme (mancipium) , je mets des
bornes; si tu les dpasses, ton abus te causera la perte
de ton droit de puissance, car tes enfants n'existent pas
t seulement pour toi, ils existent aussi pour eux-mmes, ils
existent pour la communaut, qui )i'a que faire de citoyens
t qu'a dgrads l'obissance servile.

Ton patrimoine est toi, disposes-en pendant ta vie

comme tu l'entends, ton gosme me garantit la conservation
de tes biens. Mais si ton insouciance les compromet, je te
mettrai sous curatelle comme prodigue (cura prodigi)^ car
ton patrimoine est aussi le bien des tiens (^^sj. n lem- appar-
tient aprs ta mort; veux-tu les en priver, le peuple,
auquel tu exposeras tes raisons d'agir, jugera de leur
valeur i^'^). Veux-tu te soumettre toi-mme la puissance
paternelle d'autrui, tu procderas de mme; le peuple doit
savoir si son intrt peut consentir la perte de ton ind-
pendance.
Le droit moderne a renchri encore sur ces limites
imposes la libert de l'individu dans l'intrt de la
Socit.

(\U) V. Eiiprit du, D. R., II p. 134-215 (3e d. fr.).

(14j) L. 11 de liberis (28 2)... qui eiiain vivo ptre quodammodo domini
exislimaiitur.
(lit)) Testa nenlum in coinitiis calatis. Sur la garantie que cette forme
donnait aux enfants pour leur droit hrditaire, v. Esprit du D. R-, IV.
p. 145 (3" dit. fr.).
 214. DROIT DE FAMILLE. 341

Prenons, par exemple, les rapports entre parents et

enfants. Ds avant la naissance de l'enfant, la Socit

tend sur lui sa main, le protge, le rclame. La loi parle

la mre pour lui dire que l'enfant qu'elle porte dans son
sein, ne lui appartient pas elle seule, mais aussi la
Socit ; pour la menacer de chtiment, si elle attente ses
droits (avortement, exposition). La naissance de l'enfant
entrane pour toujours l'obligation alimentaire; elle impose
aux parents le devoir passager de dclarer la naissance de
l'enfant, nagures encore celui de le faire baptiser, puis plus
tard l'obligation de le faire vacciner, et de l'envoyer l'cole
l'ge requis. La loi restreint le droit de correction, elle met
un frein l'exploitation du travail des enfants dans les
fabriques (maximum d'heures, ge) ; le juge supple le

consentement au mariage des parents qui arbitrairement le

refusent; dans les cas ncessaires, elle les contraint mme

fournir un trousseau aux filles qui se marient (art. 1620
du Code civil allemand).
Malgr toutes ces restrictions, le droit des parents, par
rapport leurs enfants, est encore aujourd'hui plus tendu
que ne le comportent, me semble-t-il, sa nature et notre
degr de civilisation. L se rencontre peut-tre le point
le plus vulnrable de tout notre droit priv moderne. Je
suis convaincu que, dans un avenir plus ou moins lointain,
ily sera port remde, et que l'on saura fermer certaines
maisons paternelles qui ne sont que des ppinires de vices
et de crimes, o l'enfant se trouve moralement abandonn,
pour lui ouvrir la maison d'ducation publique. A quoi sert
de combattre le vice et le crime, si on laisse ouverts les
foyers qui les dveloppent? C'est dans la maison familiale
mme, que ce combat doit avoir lieu, et j'ai pleine confiance

qu'on en arrivera dposer cette fausse honte qui empche,

encore aujourd'hui, d'introduire le pouvoir public dans
la maison, et de l'riger en juge du droit des parents. Il
342 GHAP. YIII. MCANIQUE SOCIALE.

faudra, hlas ! je le crains, bien du temps encore, avant

que s'accomplisse pareille volution dans la conception
du principe de l'autorit paternelle. En ralit, cette
volution ne serait pas autrement considrable que celle
qui s'est accomplie depuis la puissance paternelle romaine
jusqu'aux restrictions y introduites par le droit moderne :

celles-ci, pour un ancien Romain, seraient au moins aussi

surprenantes.
215. Restrictions de la proprit.
Si une institution
quelconque du droit priv pouvait consacrer l'ide que le
droit n'existe que pour l'ayant-droit, ce serait assurment
\3i proprit. Aussi est-ce lopinion vulgaire. La thse des
juristes, et les ides courantes du monde, s'accordent pour
admettre que le caractre essentiel de la proprit consiste
dans le pouvoir illimit du propritaire, et que toute
restriction, cet gard, porte la proprit une atteinte
inconciliable avec l'esprit de l'institution. J'estime que
c'est l une profonde erreur; la proprit se trouve vis-
-vis de la Socit dans le mme rapport que la famille.
Si la main de la Socit est si peu visible dans le domaine
de la proprit, c'est par l'unique raison que, de lui-mme
dj, le propritaire est pouss faire rgulirement de sa
proprit un usage qui rpond son propre intrt et celui
de la Socit. Les choses s'arrangent ici comme nous avons
vu qu'elles s'accomplissent l'occasion des conditions mixtes
de vie de la Socit (p. 299). La loi peut rester muette, car
de lui-mme l'homme prend la direction vraie, guid par son
que de vastes
propre intrt et son inclination naturelle. Mais
tendues restent sans culture, que des mauvaises herbes
croissent l o pourrait germer le grain, que des contres
entires restent abandonnes au seul plaisir de la chasse,
sans que la charrue y trace un sillon, la Socit devra-t-elle
rester impassible ? Souvent, dans les derniers temps de
l'Empire romain, crass sous le poids des impts, les pro-
 215. RESTRICTIONS DE LA PROPRIT. 343

pritaires fonciers laissaient leurs terres incultes. Si la terre

n'existait que pour le propritaire, cette situation et d
tre tolre comme une consquence de l'ide de la pro-
prit. Mais la terre existe galement pour la Socit; celle-

ci est intresse ce que le sol produise, et c'est pourquoi

on rprima ces ngligences, en offrant la terre qui voulait
aux intrts de la Socit (147).
la cultiver, et la faire servir
Dans une grande ville, un jardin front de rue se prsente
comme une anomalie, la place y est destine lever des
maisons, et non laisser tracer des jardins. Certaines lgis-
lations, apprciant sainement ce point de vue, placent le
propritaire dans l'alternative de btir lui-mme, ou de
cder le terrain, moyennant un prix quitable, celui qui
veut se charger de construire. Le droit minier nous fournit
un autre exemple : la libert des fouilles. La Socit est
intresse ce que les trsors enfouis dans le sol voient
le jour. Si le propritaire du terrain n'y pourvoit, un autre
obtiendra le droit de fouille et les concessions nces-
saires (1^8).
Jusqu'ici, toutes les restrictions apportes l'tendue du

(147) L. 8 G. de omni agro (11.58). Le reste est tranger notre

matire Ce titre contient encore une srie d'autres dispositions pour
assurer la culture des terres. C'est mconnatre compltement le sei^s de
cette constitution que de chprcher l'expliquer par le point de vue de la
derelictio.Le motif tait l'intrt public ad privatum pariter publi-
:

GUMQUE GOMPENDiuM excolerc. De la mme considration provient

l'adjudication de la maison en ruine celui des propritaires communs
qui, sur le refus des autres, l'a rpare ses frais. L. 52 10 pro socio
(17.2). SuTOXE Vespas. c. 8, rapporte une mesure transitoire ayant la
mme tendance : deformis urbx veteribus incendiis ac ruinis erat, vacuas
areas oaupare et difuare, si possessohes gessarent, cuicumque per-
misit. L'agriculteur ngligent, l'poque antique, se voyait rappeler ses
devoirs envers la Socit par le Censeur. Gellius 4.12.
(148) Dj d'aprs le droit romain, v. le titre du Code : 11.(3 de melalla-
riis Dans on trouve signal le mme point de vue que dans
la L. 1 ib.
la L. 8 Cod. de la note prcdente Sibi et rei public.e commoda compa-
:

raret.
344 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

droit de proprit ne concernent que les choses immobi-

lires. Le droit n'a pas cru devoir rgler l'emploi des
meubles, au point de vue de l'intrt social. Les prescrip-
tions relatives aux mauvais traitements exercs sur les
animaux ne rentrent pas dans cet ordre d'ides ; elles se

justifient, non par l'intrt conomique de la Socit ( ce

titre, l'usage abusif d'autres choses devrait galement tre

rprim), mais par des considrations morales. L'abus de la
proprit des choses mobilires ne pourrait devenir un dan-
ger pour la Socit, que dans le seul cas de leur destruction :

elles sont alors rellement perdues pour la Socit; mais

l'intrt mme du propritaire prvient ce danger. Que le
propritaire dissipe son patrimoine, la chose est indiffrente
au point de vue de la Socit (l'intrt des proches parents
restant question rserve, p. 340) ; les biens s'en vont dans
d'autres mains, mais restent subsister pour elle. On peut
concevoir que l'avare, qui n'a jamais rien donn personne
de son vivant, qui ne veut rien donner aprs sa mort, dise
par testament que ses valeurs seront enterres avec lui, ou
seront ananties.Au point de vue de la conception indivi-
dualiste de la proprit, pareille disposition devrait tre
excute, mais le sens intime de tout homme protestera;
aussi le droit romain n'a-t-il point admis cette clause(i49).
Ilne l'admet pas, non parce que le testament n'avait pour
but que d'instituer des hritiers et d'assigner des legs, car

le testateur peut prendre une foule d'autres dispositions,

mais par la seule raison qu'une pareille disposition viole la
destination sociale de la proprit. Les biens sont aux
vivants : les vers n'y ont aucun droit. C'est pour la mme
raison que toujours ia succession doit s'ouvrir sans emp-
chement possible, le droit ne connat aucune forme pour

(149) L. 14 5 de relig. (11.7). Non autem opnrtet ornamenla cnm corpo-

ribus condi nec quid aliud hujusmodi, quod homines simpliciores faciunt.
 215. RESTRICTIONS DE LA PROPRIT. 845

exclure l'hritier l'homme mort perd sa proprit,

l'homme vivant a le droit de la recueillir(O).

Il n'est donc pas vrai de dire que la proprit, d'aprs

sa conception, implique le pouvoir absolu de disposer des
choses. Jamais la Socit n'a tolr une proprit ainsi illi-

mite conception de la proprit ne peut contenir rien

: la

qui soit en opposition avec celle de la Socit (i''l). Cette

comprhension absolutiste de la proprit est le dernier
cho de la thorie vicieuse du droit naturel, qui isolait l'in-
dividu de tous les lments sociaux au milieu desquels il

se meut. Il est inutile d'insister sur les consquences qu'en-

tranerait le droit donn au propritaire de se retrancher dans
sa proprit, comme dans une forteresse inviolable. L'op-
position d'un seul mettrait obstacle la construction d'une
route, d'un chemin de fer, l'tablissement de fortifications,
tous ouvrages dont peut dpendre le bien-tre de milliers
d'hommes, la prosprit d'une contre, la sret de l'tat.

Les Romains vont jusqu' dire que la succession appartient

(150)
la gnration existante.Le testateur doit ciioisir ses hritiers parmi ceux
qui vivent actuellement; il ne peut sauter une gnration et accorder son
patrimoine la suivante. P/est pour cela aussi que l'adjonction d'un
dies ex quo est nulle dans l'institution d'hritier; le testateur ne peut ni
enlever ni amoindrir le droit du prsent. La seule chose qui lui soit
possible, c est de choisir son hritier parmi les individus dj existants
(ou conus) l'poque de son dcs. Il peut, il est vrai, par l'adjonction
de conditions, ajourner l'acquisition de la succe'^sion, mais, et ici se
vrifie de nouveau l'ide ci-dessus, ds avant l'avnement de la condi-
tion, la succession est attribue provisoirement l'appel (Bonorum
po^sessio secundum tabulas) le mort ne peut lser le vivant.
(151) Cette opinion que j'ai dj brivement formule dans
l'Esprit du
D. R., I, p. 7, en disant qu'il n'y a pas de proprit absolue, c'est--dire
indpendante de la communaut (comp. les explications du T. II,
p. 223 s.), je me rjouis de la rencontrer dans Ad. Wagner, Allgemeine
oder theoretische Vulkswirlhschnftslehre, Th. I, Leipz etHeidelb., 1876, p. 499
et s. Je ne connais point d'crit o la conception fondamentale de la
destination sociale du droit ait t dveloppe d'une manire aussi
profonde, aussi simple, aussi convaincante; l'avenir nous dira si c'es
avec succs.
346 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

Il lui suffirait de dire : cette maison est moi, cette terre,

ce btail, ces clievaux m'appartiennent, et la Socit devrait
contempler, impuissante, les ravages des incendies, les
dsastres des inondations, les progrs des pizooties; et la
guerre survenant, faute de chevaux, les hommes devraient
s'atteler aux canons. Proclamer le principe de l'inviolabilit
de la proprit, c'est livrer la Socit l'inintelligence,
l'enttement, au criminel gosme du particulier : prisse
tout,pourvu que me restent ma maison, mon btail, ma
terre Te restent-ils seulement, homme courtes vues ?
I

Les dangers qui menacent tout le monde te menacent de

mme; l'eau, le feu, l'pidmie, l'ennemi, t'atteindront, toi
aussi, et toi aussi, les ruines universelles t'craseront : les
intrts de la Socit sont, en ralit, tes propres intrts,
et lorsqu' ton droit de proprit, elle apporte quelques
restrictions, elle agit pour toi autant que pour elle-mme.
216. Expropriation du droit priv. C'est le droit de
dfense de la Socit, dont il a dj t question (p. 177), qui
exige les restrictions de la proprit que nous venons de
signaler. Le juriste sait qu'il en est un grand nombre

d'autres qui protgent uniquement des intrts particuliers.

Le concept de la proprit dfend-il d'exiger du propri-
taire des sacrifices au bnfice de tiers qui ne lui sont rien?
La solution de cette question cartera le dernier doute qui
peut subsister encore sur la thorie de la proprit.
Une avalanche a obstru le chemin qui mne ma pro-
prit, l'inondation l'a emport; je n'ai plus d'autre accs
que par le fonds de mon voisin; que se passera-t-il? Le

droit romain oblige le voisin me cder un chemin (passage

forc) moyennant une indemnit.
Un tel btit : il emploie, pour les fondations, les pierres
d' autrui, qu'il croyait tre sa proprit; la construction ache-
ve, le propritaire des matriaux les revendique; que dci-
dera le juge? S'il fallait logiquement pousser jusqu'au bout
 216. EXPROPRIATION DU DROIT PRIV. 347

btiment entier devrait tre dmoli

l'ide de la proprit, le
pour permettre de reprendre les pierres, ou bien le dfen-
deur aurait conclure un arrangement onreux avec le
demandeur. Le droit romain alloue au demandeur le double
de la valeur des matriaux (actio de tigno juncto); mme si
les pierres ont t voles, le juge n'en ordonne pas la resti-
tution, mais il fixe une indemnit plus leve.
Dans ces deux cas, ce n'est pas seulement l'intrt d'un
particulier qui est enjeu, mais aussi celui de la Socit.
Si le propritaire n'a plus d'accs son champ, plus de
culture, plus de rcolte : le dommage ne l'atteint pas seule-
ment, lui, mais la Socit entire; la production nationale
est diminue d'autant. Si la maison est dmolie, un travail
de valeur est inutilement mis nant, et l'homme lui-mme
peut tre ruin. Si la proprit n'existe que dans l'intrt
du propritaire, la perte encourue par la Socit, dans les
deux cas ci-dessus, ne justifie aucune restriction du droit.
Si elle intresse galement la Socit, le droit doit chercher
concilier ces deux intrts. Il le fait dans tous les cas de
ce genre, au moyen de l'expropriation, ou par l'interdiction
de l'exercice du droit.
On mconnat, mon avis, l'importance de l'expropriation,
si l'onveut y voir une atteinte porte au droit de proprit,
une anomalie en contradiction avec la conception de ce droit.
Elle ne peut avoir cette signification que pour celui qui
conoit la Socit uniquement au point de vue de l'individu
(thorie individualiste de la proprit)

Ce point de vue est ici tout aussi erron qu'en matire

de con1 rats f
1-52). Pour rester dans le vrai, c'est la Socit
qu'il faut prendre en considration (thorie sociale de la
proprit). Ds lors, l'expropriation apparat si peu comme
une anomalie, une dviation de l'ide de la proprit,

(152) V. les explications sur la force obligatoire des contrats, n 124

348 CHP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

qu'elle se montre, au contraire, comme dcoulant irrsis-

tiblement de cette dernire. L'expropriation est la solution
qui concilie les intrts de la Socit avec ceux du pro-
pritaire; elle seule fait de la proprit une institution
pratiquement viable, qui, sans elle, serait un flau pour la
Socit. Gela est vrai, non-seulement dans le cas o des
ncessits gnrales se font entendre, mais encore pour
celui o, seule, une personne prive est en cause. Le premier
nous donne l'expropriation du droit public, le second, celle

du droit priv.
217. Id. Arbitrium de re restituenda. Cette dernire
notion, presque compltement trangre aux conceptions
du droit moderne, est assez clairement indique dans le droit

romain. Dans sa mise en pratique, les Romains ont fourni

la preuve qu'ils se rendaient parfaitement compte du danger
qu'entranerait la ralisation sans rserve de la notion
abstraite et formaliste de la proprit (domaine absolu sur
la chose). Le droit romain assure une double protection la
proprit : la ralisation relle, et la condamnation pcuniaire.
La procdure autorisait le juge prononcer la restitution
relle de la chose, mais il n'avait pas le pouvoir d'y con-
traindre (arbitrium de re restituenda), et si ses injonctions
taient dsobies, il pouvait seulement, dans son jugement
dfinitif (sententia), condamner le dfendeur au paiement
d'une somme d'argent : c'tait l'quivalent pratique d'une
expropriation de la chose. En oprant ainsi, le droit romain
donnait la ralisation de la proprit une lasticit qui
excluait compltement les dangers invitables de sa concep-
tion absolue. Il permettait au juge d'arbitrer quitablement
le dommage subi par l'expropri (fonction d'quivalence
de l'argent), et d'apprcier ventuellement une opposition
draisonnable souleve par l'adversaire (fonction pnale de
l'argent). Cette organisation constitue, mon avis, une des
plus gniales ides de la procdure romaine.
 217. ARBITRIUM DE RE RESTITUENDA. 349

L'espce suivante rvlera toute l'importance pratique de

la possibilit de cette condamnation pcuniaire. Elle dcou-
vrira le rsultat nfaste qu'entranerait une procdure qui
tendrait raliser la thorie individualiste de la proprit.
Le propritaire, en btissant sa maison, a empit de
quelques lignes sur le terrain de son voisin. Ce der-
nier, qui, par mchancet peut-tre, a laiss s'achever la
btisse, intente l'action ngatoire. Que dcidera le juge?
D'aprs les manuels du droit romain actuel, il ordonnera
le recuiement du mur, c'est--dire la dmolition de tout
l'dihcQ ! A mon mise au procs par la con-
avis, lin tait
damnation du dfendeur au paiement de la valeur de la
lisire usurpe, c'est -dire par l'expropriation de cette
lisire. La maison tait conserve, et le voisin tait indem-
nis du terrain perdu. S'il voulait prvenir ce rsultat,
il devait agir au temps voulu, c'est--dire au dbut des
travaux (operis novi nunciatio), que dans ce cas le juge
ordonnait de stater. G tait bien l la solution la plus
intelligente (15:3).

Le logicien rigoureux me rpondra, que dans ce cas le

droit sera sacrifi au profit de Vopportunit. Cette appr-
ciation marque la diffrence radicale qui spare la conception
juridique qui a cours, de celle dont je suis le protagoniste.
Ma thorie fait de l'opportunit la mission unique du droit;
celle qu'on lui oppose titre de raison du droit {ratio juris)

n'est que la couche infrieure et consolide qui forme le

sdiment du droit (p. 291).

h'adjudicatio de la procdure en matire de partage

(153) Je suis seul soutenir qu'elle vaut galement pour notre droit
actuel (Jahrb., VI, p. 99). Je doute que mes adversaires se soient rendu
compte de la consquence ci-dessus, et qu ils prendraient sur eux,
comme juges, de mettre leur thorie en application; en tout cas, la
confiance du peuple dans le droit serait fortement branle par un tel
jugement.
350 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

constitue le deuxime cas d'application de l'expropriation

en droit priv. La formule du Prteur, confrant au juge le
droit d'aljuger (adjudicatio), lui donnait implicitement celui
d'exproprier, et les juristes sont d'accord pour reconnatre
qu'ici opportunit seule doit servir de guide au juge(i4j^
218. Usucapion. Mais la thse que la logique inflexible
de l'ide de la proprit individualiste doit cder devant
l'intrt social, ne trouve pas sa justilication dans le seul
cas de l'expropriation. Elle se vritie encore dans l'usuca-
pion et l'accession. Les juristes romains eux-mmes recon-
naissent que rintrt public doit tre seul pris en consid-
ration dans la premire de ces institutions du droit; ils

proclament que l'intrt du propritaire y est prim par

(i5).
celui de la Socit
219. Accession. Il y a accession, au sens du droit
romain, lorsque la chose d'autrui est unie notre propre
chose. J'ai plant sur mon fonds un arbre appartenant un
tiers, le propritaire de l'arbre veut le recouvrer : dois-je
arracher la plantation? Oui, rpond le juriste romain, tant
que l'arbre na pas jet de racines; non, si elles ont pouss.
La raison dont se contente le juriste est celle-ci : si l'arbre a

pouss des racines, il est devenu partie intgrante du sol, il

a cess d'exister comme chose indpendante, et la proprit

en est perdue. Cette raison est sans valeur l'arbre peut :

certainement encore tre dtach du sol, et si le droit avait

pour mission de raliser l'ide de proprit jusque dans sa
dernire consquence, l'enlvement de l'arDre, dt celui-ci

(154)Par exemple pour l'act. /inium regundorum^ 6, J. de otf. jud.

GOMMODins L. i% 1, liii. reg. dO 1), pour Vacl. faintU erci cand.
(4.17)...
L. 3 t'am. arc. (10.2;.. incommoda., pour Vacl. commani divid indo,
L. 6 10, L. 7 l, L. 19 1, co'nm. div. .10.3);
|5 L. 21 ib. qioJ omnibus
utilissimom; L. 1 God. ib. (3 il).. ooiiiiooA. L'assolement forme un
exemple moJerne d expropriation priv..' inconnue des Romains
(15 j, V. L. 1 de usurp. (,41.3;, o. tous deux sont opposs 6o/o publigo :

usucapio introducla est, cum sufficeret dominis, etc.

 219. ACCESSION. 351

prir, devrait se faire sur la demande du propritaire : fit

justitiapereat arbor. Mais l'arbre sera conserv pour le mme

motif que l'on conserve la maison, dans l'rection de laquelle
ont t employs les matriaux d'autrui, et que le possesseur
d'une chose d'autrui, revendique par le vritable propri-
taire, ne peut dtruire les travaux faits sur cette chose,
s'il n'en retire aucun avantage, ou si le demandeur est dis-
pos l'indemniser. La raison en est que le rsultat cono-
mique que retirerait une partie ne compenserait pas le
prjudice souffert par l'autre : l'arbre, la maison, le mur
tapiss, la chemine encastre, sont conservs, et l'autre
partie est remplie en argent. Devant la proprit, qui, pour
s'affirmer elle-mme, ruinerait la chose, se dresse la loi qui
interdit simplement son action, ou qui abjuge elle-mme la
proprit pour la transfrer l'adversaire, c'est--dire en
expropriant.
Telle est la physionomie vraie de la proprit romaine.
Chacun peut juger maintenant si elle est conforme la con-
ception courante, qui a trouv son expression scientifique
dans la dfinition des juristes : la proprit est le pouvoir
juridique absolu sur la chose. J'avais pour but, non de
redresser l'ide errone que l'on se faisait d'une institution
romaine, mais d'enlever la conception individualiste du
droit, l'appui qu'elle croit trouver dans l'organisation de
cette institution.
La thse que je viens d'exposer (depuis la p. 339), se
rsume en un mot elle affirme le caractre social des droits
:

privs. Tous les droits du droit priv, mme ceux qui ont
l'in .ividu pour but immdiat, sont influencs et vinculs

par des considrations sociales. 11 n'en est pas un seul

dont le sujet puisse dire : ce droit, je le possde exclu-
sivement pour moi, j'en suis le seigneur et matre, et
la logique juridique met obstacle ce que la Socit
apporte des restrictions l'exercice de mon droit. Il ne
352 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

faut gure tre prophte pour prvoir que cette conception

sociale du droit priv supplantera peu peu la conception
individualiste. La proprit se transformera, et le temps
viendra o la Socit ne reconnatra plus l'individu ce
prtendu droit d'amasser le plus de richesses possible, de
dtenir lui seul des fonds de terre capables de nourrir des
milliers d'hommes, en leur assurant une existence indpen-
dante, comme dj elle ne reconnat plus le droit de vie et
de mort du pre romain, le droit de la guerre, le brigandage
du baron fodal, et le droit des naufrageurs du moyen-ge.
La proprit prive existera toujours, le droit de succession
ne disparatra jamais; les ides socialistes et communistes
qui en veulent l'abolition sont pures folies. Mais on
peut s'en fier l'esprit inventif de nos politiciens, pour
peser sur la proprit prive au moyen d'impts progressifs
sur les revenus, sur les successions, le luxe, etc. de faon
en refrner l'excs au bnfice de la caisse de l'tat, et
permettre de dgrever de la charge telles ou telles parties
du corps social. 11 s'oprera ainsi une rpartition des biens
de ce moule plus conforme aux intrts de la Socit, c'est-

-dire plusjuite (p. 244j, que celle qua enfante, et que devait
enfanter, une thorie de la proprit qui n'a su qu'alimenter
l'insatiable apptit de i'goisine. Elle a proclam bien haut la
saintet de la proprit . Et ce sont ceux-l, prcisment,
pour qui rien n'est sacr le vil goste, dont l'existence
:

entire ne compte pas un acte d'abngation, le matrialiste

dont l'esprit pais n'estime que ce qui tombe sous les sens,
le pessimiste qui ne rve que l'universel nant, ce sont ceux-
l qui cljjrent i'envi la saintet de la proprit, ce sont
eux qui invoquent, pour asseoir la proprit, une ide

qu'autrement ils ne connaissent pas, dont ils n'ont nul

souci, et qu'ils foulent aux pieds tous les jours de leur vie.
Mais de tout temps l'gosme a su appeler Dieu et les
saints au secours de ses buts. Lorsque le droit d'pave
 220. LA QUESTION DES LIMITES DU POUVOIR DE l'TAT. 353

existait encore, une prire de l'glise disait : que Dieu

bnisse notre rivage ! Et le brigand italien prie la madone
avant d'aller en expdition.
J'ai tend ma promesse. J'ai tabli le compte de l'individu,
comme je l'avais annonc. Voici son bilan : tu ne possdes
rien pour toi seul ; la Socit, ou la loi, qui reprsente ses
intrts, se dresse partout tes cts; la Socit est ton
ternelle partenaire, qui exige sa part sur tout ce que tu as :

sur toi-mme, sur ton travail, sur ton corps, sur tes enfants,
sur ton patrimoine le droit fait de toi, individu, et de
la Socit, deux vritables associs. Reprsentante invi-
sible et toujours prsente de cette association, partout
o tu es, partout o tu vas, t'entoure, semblable l'air
atmosphrique, la puissance de la loi. Sur chaque point
de la terre, l'atmosj^hre t'enveloppe; il n'en est pas un
dans la Socit o la loi ne te suive. Le poids dont
elle pse sur toi, l'habitude fait que tu ne le ressens
plus, dans la plupart des cas. Tu marches coutumirement,
et sans en avoir conscience, dans la voie que te trace la
loi, et ce que lorsque une bvue, une tourderie, ou
n'est
la passion, fa entran, que tu t'aperois des barrires qui
te sont opposes. Il faut une attention bien voulue pour
avoir conscience de toutes les restrictions dont le droit,
chez un peuple civilis, a entour la libert individuelle.
Surgira-t-il d'autres restrictions encore que celles que
nous connaissons ? La socit montrera-t-elle toujours des
exigences nouvelles (p. 338) ? N"arrive-t il pas un moment
o l'individu peut s'crier : assez de pression, je suis las
d'tre l'esclave de la Socit. Il faut qu'il y ait entre elle et
moi une limite qu'elle ne peut franchir, un terrain sur
lequel je serai seul mon matre, et qui lui soit interdit!
220. La question des limites du pouvoir de l'tat.
W. von Humboldt, Stuart Mill. Je rencontre l une
question de principe de la plus haute importance : celle des

23
354 GHAP. VIII. MGANIQUE SOGIALE.

limites du pouvoir de l'tat et du droit, vis--vis de la

libert individuelle. Je la soulve, non dans l'espoir de la

rsoudre, mais parce qu'elle surgit, d'elle-mme, de la suite

de mes dveloppements sur la notion du droit. Elle m'en
apparat comme le point terminal, le 7io)i plus ultra.
J'ai rsum prcdemment (p. 45) le rapport de l'individu
avec la Socit au moyen de trois aphorismes : chacun
existe pour soi chacun existe pour le monde le monde
existe pour chacun.
Cette formule ne rpond plus la
question actuelle. Il ne s'agit plus ici de dmontrer que
l'individu existe pour la Socit, il y a rechercher jms(/m'om

il existe pour elle. Je doute que jamais on parvienne

dterminer clairement cette limite. La question, je pense,
restera ternellement flottante. Dans sa marche inces-
sante, la Socit se voit imposer, s'engendrant l'une
l'autre, des ncessits toujours nouvelles; mais en mme
temps grandit d'autant l'ide de ce que l'individu lui

doit, et l'insondable avenir qui est devant nous, ne

nous permet point d'assigner un terme ce mouvement
parallle.
Deux fois, ma connaissance, on a tent de faire la

lumire sur ce point, et je doute plus que jamais que le

problme puisse tre rsolu un jour. Chacune de ces deux

tentatives porte Testampille de l'un des deux penseurs les
plus profonds du XIX* sicle Wilh. von Humboldt et :

Stqart Mill. L'un et l'autre me paraissent s'tre inspirs

de la doctrine (^individualiste; du droit naturel au sicle
pass. Cette doctrine repose sur une erreur fondamentale,
savoir : que la considration de l'individu est la base consti-
tutive de l'Etat et de la socit. La thorie du droit naturel
considre l'individu comme la pierre angulaire du droit et
de l'tat. D'aprs elle,uniquement pour
l'individu existe
lui-mme, il est un atome qui
hn vitale que de
n'a d'autre
se conserver lui-mme, ct d'autres atomes sans nombre.
 220 LA QUESTION DES LIMITES DU POUVOIR DE l'TAT. 355

Pour y parvenir, il se rgle, vis--vis de ces derniers,

d'aprs la formule Kantienne, qui n'assigne pour limites
la libert propre que la libert des autres. La mission de
l'Etat du droit consiste uniquement raliser cette
et
formule, c'est--dire empcher la libert de l'un d'empi-
ter sur celle de l'autre. Gela nous reprsente une srie de
sphres de libert, dlimites comme les cages d'une mna-
gerie, entoures de barreaux pour que les btes froces ne
puissent s'entie-dvorer. Cette attitude purement passive
constitue l'ordie suprme; les individus n'ont se proc-
cuper de rien; l'tat et le droit, en les entourant d'un

cordon de srel, ont accompli toute leur tche.

C'est le systme de l'individualisme en droit. Nous l'avons
dj rencontr <n 124), en traitant de la force obligatoire
des contrats : il nous montre le monde moral construit en
vue de l'individu suppos isol, lequel trouve en lui-mme
tout le but de bOn existence. Chacun pour soi, personne
pour tous.
Pour tablir cette conception, W. v. Humboldt (155)
exige de l'tat qu'il ne s'immisce dans les affaires prives
des citoyens qu'en tant qu'il s'agisse de lsions apportes
par l'un aux droits de l'autre (p. 16). Il ne peut restreindre
leur libert que dans la mesure ncessaire pour les assurer
c contre eux-mmes, et les dfendre contre l'ennemi ext-
rieur (p. 39). Tout le reste est un mal, notamment les

efforts de l'tat ] our accrotre la richesse matrielle de

i la nation, sa sollicitude qui veille au bien-tre du peuple,
soit directement, par les institutions charitables, soit
indirectement, par les encouragements donns l'agricul-
ture, l'industrie et au commerce, ses mesures finan-

(155) Dans l'ouvrage crit au XVIII sicle mais seulement publi

aprs sa mort : Idecn %u einem Versuch die Grenzen der W'irksamkeit des
Staals iu bestimmen, Breslau, 1851.
356 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

cires et montaires, ses prohibitions d'importation et

d'exportation, entin toutes les dispositions pour prvenir

ou rparer les dommages causs par les lments, bref
toute institution publique ayant pour but de conserver ou
t do favoriser la prosprit matrielle de la nation. Toutes
ces organisations entranent des consquences nuisibles, et
sont contraires une politique vraie, qui peut bien s'inspi-
rer de mobiles suprieurs, mais que des motifs humains
doivent toujours diriger > (p. 18). L'tat n'a pas
s'inquiter du mariage; celui-ci doit rester abandonn au
libre arbitre de l'individu et se rglementer lui-mme par
voie de contrat (p. 29); il ne doit pas dfendre les immora-
lits publiques; elles ne lsent le droit de personne, et si
quelqu'un s'en trouve offens, sa volont et sa raison seules
doivent ragir (p. 108). L'tat ne peut, ni directement ni
indirectement, influer sur les moeurs et le caractre de la
nation; il doit s'abstenir de surveiller l'ducation publique,
se dfendre de toute immixtion dans les institutions reli-
gieuses, et considrer toutes les lois somptuaires comme
trangres sa mission (p. 110). Il n"a pas garantir la vie

des citoyens ni veiller l'hygine publique, mme en

prsence de dangers qui les menacent Chacun doit (p. 110).
se prmunir lui-mme contrla fraude d'autrui (p. 111). Le
dlit n'existe pas si la victime ne se plaint; le meurtre mme
devrait rester impuni si elle y a consenti, mais la facilit
d'un abus redoutable a rendu ncessaire l'tablissement de
la loi pnale (p. 139).
Ainsi sont renverses toutes les barrires que l'tat
historique a imposes la libert individuelle seules sont :

exceptes celles que rclame imprieusement la sret de

chacun vis--vis des autres. On reconnat, il est vrai, que
livr ses seules forces, l'individu ne peut atteindre la
sret juridique (p. 45), et c'est pour cela, mais pour cela
seulement, qu'il lui faut vivre en commun sous la protection
 220. LA QUESTION DES LIMITES DU POUVOIR DE l'TAT. 357

de l'tat. L'existence en socit n'est qu'un moyen secondaire.

Le but unique, l'homme, ne peut tre sacriti ce moyen
(p. 104).
Ces mots : l'homme, but unique, caractrisent toute la
doctrine. Elle fait table rase de l'ide qu'un coup d'il jet
sur la vie montre dans son incessante ralisation : que
l'individu existe aussi pour d'autres, et que la Socit, qui
seule fait de lui un homme' dans le sens lev du mot, peut
exiger qu'il coopre ses buts, comme elle laide accomplir
tous les siens.
Nous voyons ici le grand penseur concevoir une organisa-
tion a priori du droit et de l'Etat, rencontre de toute
ralit historique, mais, son honneur, nous devons
ajouter que malgr les ruines qu'il entasse, son but,
nanmoins, constitue un idal. Il ne fraie pas la voie libre
un dprimant gosme il entrevoit la libert comme
:

moyen suprme pour le dveloppement harmonique de

toutes les forces de l'activit humaine. L'nergie indivi-
duelle, l'ducation individuelle, telles sont, en dfinitive,
les bases sur lesquelles repose toute la grandeur de
l'homme, et que tout homme doit s'efforcer d'atteindre.
C'est par la libert, qu'au milieu des groupements
t humains divers, l'homme fonde son individualit, et
celle-ci, son tour, engendre sa libert (p. 11). S'il
tait donn l'individu de se dvelopper exclusivement
par lui-mme et pour lui-mme, ce serait l'idal suprme
de la vie en socit (p. 13). La raison ne peut concevoir
pour l'homme de situation plus minente que celle d'une
libert illimite, qui lui permettrait la manifestation la
plus complte de son individualit, o la nature physique
mme ne recevrait d'autre empreinte que la sienne et ne
serait que le moule de chaque volont particulire limite
par sa seule force et par le sentiment de son droit (p. 15). >

De cette libert, le grand penseur attend tout. Les hommes

358 CHAP. YIII. MCANIQUE SOCIALE.

levs son cole sauront accomplir d'eux-miiies tout ce

que l'tat leur impose aujourd'hui par la contrainte, ils

s'entendront librement pour prvenir les malheurs publics,

la famine, les inondations, etc. (p. 14), pour raliser
librement la destine de l'Etat; ils y seront pousss par le

compte mme rendront des avantapies que leur

qu'ils se

prsente l'organisation de Ttat pour atteindre leurs buts

individuels (p. 76). L'tat peut mme renoncer
organiser la dfense nationale; les citoyens ne seront obligs
autre chose qu' se soumettre des exercices militaires,
et ceux-ci seront dirigs de faon exalter le courage,
dvelopper les aptitudes physiques, enseigner la disci-

pline; ils provoqueront l'esprit guerrier, ou plutt l'enthou-

siasme civique prt tous les sacrifices poar la dfense de
la patrie (p. 53).
Ne l'oublions pas, celui qui a crit cela, ce n'est pas
l'homme que l'exprience a mri, c'est un jeune
d'tat
homme de trente ans, gnreusement entran vers tout ce
qui est noble et beau, plein de foi dans cette aurore de
libert que la rvolution franaise semblait avoir fait clore

pour les peuples. Quand, plus tard, son clair regard eut
embrass la vie, von Humboldt n'eut garde de publier cet
crit il avait mesur, et personne n'y fut plus propre que
:

lui, l'abme qui existait entre la ralit des choses et le rve

enthousiaste de sa jeunesse.
Stdart Mill, dans son ouvrage sur la libert '156)^ a aussi

(156) Traduct. fr. par Dupont -White, Paris, 1877. L'auteur s'attaque
non seulement la loi, mais aux murs, l'opinion publique. Celui qui
sait combien celle-ci, dans la patrie de l'auteur, influe, tort souvpnt,
sur beaucoup de choses de nature purement extrieure et convention-
nelle et qui n'ont pas le moindre rapport avec la moralit, non
seulement comprendra la rsistance qu'il y oppose, mais reconnatra le
fondement de cette opposition. Pour notre sujet, exclusivement consacr
au droit, ce ct de sa polmique contre ce qui existait n'est pas en
question.
 220. LA QUESTION DES LIMITES DU POUVOIR DE l'TAT. 859

essay de tracer les limites o doit s'arrter l'action de la

loi. Son thme est tout autre. 11 est d'un homme qui a
vcu et vu. Depuis von Humboldt jusqu' lui, s'est droule
une priode de longue exprience politique, fconde en
enseignements; elle embrasse toute l'volution scientifique,
partie de l'individualisme dans l'organisation de l'tat et du
droit, enseign par le droit naturel, pour aboutir la
comprhension rationnelle de l'tat et du droit historique
rels, et au concept historique et scientifique du prsent.
L'autorit mrite qui s'attache au nom de Mill veut que
je mette dans son vrai jour la doctrine errone qui, sous le

couvert de cette renomme, met en question tout notre ordre

social. La puissance mme d'un pareil adversaire me fera
pardonner les dveloppements dans lesquels je serai forc
d'entrer (157).

La formule nonce par Mill pour tablir le rapport du

droit avec l'individu reproduit pour le fond celle de Hum-
boldt. L'individu, dit-il, ou la communaut n'ont
s'immiscer dans la libert d'action d'un tiers que dans le

seul but de se prolger eux-mmes; l'emploi de la con-

trainte, vis--vis d'un membre quelconque d'une com-
munaut civilise, ne se justifie que lorsqu'il s'agit d'viter
un dommage aux autres. Un intrt matriel ou moral ne
constitue pas un motif lgitime. Tant qu'il ne s'agit que
de lui-mme, l'individu jouit d'une indpendance illimi-
te; sa responsabilit vis--vis de la Socit ne commence
que lorsque d'autres peuvent tre lss par ses actes .
D'aprs cet expos, la libert individuelle s'exerce dans
un double sens : dans l'un, les effets de sa manifestation ne
touchent que leur auteur; dans le second, d'autres

fl571 En Angleterre mme. Mill a rencontr la contradiction la plus

dcide; v. notamment l'crit de James FiiijamexSTEPHA'S.DieSchlagwrter
Freiheil, Gleiclilieil, Bruderlichkeit, trad. par E. Schuster, Berlin, 1874.
360 CHAP. VIII. - IMGANIQUE SOCIALE.

d'aprs moi, la Socit en sont affects. Si, dans ce dernier

cas, un prjudice peut se produire, le lgislateur aura le

droit de restreindre la libert individuelle, dans le premier

cas, il ne pourra y toucher.

Mais toutes actions tendent leur effets d'autres que

leur auteur, et les atteignent(l8) : et c'est ce titre que la

Socit, en gnral, en connat. Je ne connais pas de rgle du

droit qui ait pour but de contraindre l'individu faire son
bonheur contre sa propre volont, dans son propre intrt;
lorsque cela se prsente, en apparence, c'est toujours
l'intrt de la Socit qui est enjeu. Le bonheur de l'individu
n'est pas un but en soi; l'assurer n'est qu'un moyen d'assurer
celui La
de la Socit. Socit n'a pas carter le mal
immdiat qui menace le sujet, mais prvenir les cons-
quences secondaires qui sont un pril pour elle-mme. Si,
comme le fait Mill, on lui concde, d'une manire absolue,

le droit de faire intervenir la loi pour se dfendre contre de

pareilles ventualits, il ne peut plus tre question de libert
individuelle; cette formule la main, je m'engage la
rtrcir et la ligotter de telle faon qu'elle sera rduite
rien. Les enfants ne souffrent-ils pas par le fait d'un pre
dissipateur? N'est-ce pas un mal pour la Socit, lorsque les
enfants tombent la charge de la bienfaisance publique ?

qui en doute? donc je condamne la prodigalit, et, avec

jeu de bourse, les spculations hasardeuses, les
elle, le

dpenses excessives, bref, je place toute l'administration du

patrimoine de l'individu sous la surveillance de la police.
Les mauvais exemples des parents ne sont-ils pas une

(158) Milllui mme a reconnu ce fait, dans un passage de son livre

(p. 254). Personne n'est compltement isol: il est impossible un
homme de faire quelque chose de srieusement ou de constamment

nuisible pour lui, sans que le mal atteigne au moins ses proches et

souvent bien d'autres. Seulement, il omet d'en tirer la conclusion

pour sa thorie.
 320. LA QUESTION DES LIMITES DU POUVOIR DE l'TAT. 361

source de corruption et de malheurs pour les enfants ?

Lorsque l'ivrogne maltraite femme et enfants, dserte
l'atelier, lorsque la femme se mconduit, et laisse le mnage
l'abandon, femme, mari et enfants ne ptissent-ils pas ?
Bien certainement, n'est-ce pas ? Ds lors la police a le droit
de pntrer dans la maison, et de surveiller la vie morale,
comme la vie conomique de la famille.

Mais l'homme seul et isol dans la vie, sans femme, sans

enfants, a-t-il au moins le droit de se ruiner ? Peut-il se
vendre comme esclave ? Mill lui-mme lui dnie ce droit.
Il en donne la raison : (p. 297) En se vendant comme
esclave, un homme ab lique sa libert, il abandonne tout
usage futur de cette libert aprs cet acte unique. Donc
il dtruit dans son propre cas la raison pour laquelle on
le laissait libre de disposer de lui-mme. La libert donc
est un octroi de la Socit. Elle a le droit, en effet, et ce
droit elle l'a toujours et partout revendiqu, d'en prohiber
l'alination complte, comme d'en restreindre l'alination
partielle.Et cela non pas comme consquence logique de la
notion de libert, non pas comme le dit Mill, parce que
le principe de libert ne peut exiger que l'on soit libre

de n'tre pas libre, parce que ce n'est pas une libert que
de pouvoir renoncer sa libert, mais uniquement
pour cette raison pratique, que la Socit s'est convaincue
qu'avec l'esclavage son existence est impossible. La con-
squence logique de la notion de libert, invoque par

Mill pour carter cet aboutissant extrme de la libert

individuelle : l'esclavage conventionnel, l'entrane donc
plus loin infiniment que ne peut le permettre sa doctrine.
Car ce qui est vrai pour le tout, doit rester vrai pour la
partie. Tout contrat ne comporte-t-il pas une alination
partielle de la libert individuelle? Et ce qui est vrai pour la

libert, ne l'est-il pas aussi pour la vie, qui est la condition

de la libert? Et ce que Mill dit de cette dernire, ne peut-il
362 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.
tre dit aussi de la vie ? Aliner sa vie, ce n'est pas vivre.
La loi punit le duel et le meurtre consenti par la viciime.
Elle ne le pourrait, d'aprs la thorie de Mill, puisque les
intresss ont donn leur consentement.
La lgislation peut-elle tablir un maximum d'heures de
travail? A t-elle, d'aprs la thorie de la libert, le droit

d'empcher l'ouvrier d'abrger sa vie par un travail

excessif? Mill aussi applaudit cette disposition lgale,
toute l'honneur de l'esprit pratique de ses compatriotes;
il approuve les mesures qui veillent la sant de l'ouvrier,
et le protgent dans les travaux dangereux. La libert indi-
viduelle n'est pas intresse, en pareil cas, dit-il (p. 283).
Avec pareille raison, encore une fois, on peut ruiner toute
sathorie.Eneffet,si la dfense de travailler comme je veux,
autant que je veux, ne m'atteint pas dans ma libert person-
nelle, quand cette libert sera-t-elle atteinte? Etrange
libert que celle qui rsulte des exemples fournis par Mill.
Les lois, qui dans un grand nombre de pays du continent,

f dfendent le mariage, moins que les parties ne prouvent

qu elles peuvent entretenir une famille, n'outrepassent

pas les pouvoirs lgilimes de l'tat,... on ne peut leur
reprocher d'tre des violations de la libert, k (p. 308).
Si un officier public, ou n'importe qui, voyait une
personne sur le point de traverser un pont qu'on sait
n'tre pas sr, et qu'il n'et pas le temps de l'avertir du
danger qu'elle court, on pourrait la saisir et la faire

reculer de force, sans violation aucune de sa libert : car

la libert consiste faire ce qu'on dsire, et cette personne
ne dsire pas tomber la rivire. (p. 285). L'homme
imprvoyant, le jouisseur, je le demande, dsirent-ils se

ruiner? Ils ne dsirent que jouir de la vie donc on peut les :

empcher de se ruiner sans attenter leur libert. Et

l'homme sur le pont, s'il dsire rellement se dbarrasser de
la vie, peut-on encore mettre la main sur lui,;sans attenter
 220. LA QUESTION DES LIMITES DU POUVOIR DE L'TAT. 363

sa libert? Tout sauveur pntr du respect de la libert

devrait commencer par s'enqurir de sa vritable intention
avant de l'arracher au danger. Si, par oisivet ou par
quelque autre cause facile viter, homme manque
un
un de ses devoirs lgaux envers autrui, comme d'entretenir
ses enfants (et j'ajoute : de payer ses dettes, ou d'acquitter
ses contributions), il n'y a pas de tyrannie le forcer de
c remplir ce devoir par un travail obligatoire, s'il n'existe
pas d'autre moyen (p. 288). Des ateliers de travaux
forcs pour les paresse'ix ! sur le sol de la libert ! L'ivro
gnerie, dans les cas ordinaires, dit Mill (p. 287), n'est pas
un sujet convenable d'intervention lgislative; mais je
trouverais parfaitement lgitime qu'un homme convaincu
t d'avoir commis quelque violence envers autrui sous
l'influence de l'ivresse, ft plac sous le coup de disposi-
t tiens spciales; que si, plus tard, on le trouvait ivre, il ft
sujet une pnalit ; et que si, dans cet tat, il commettait
une autre offense, la punition de cette nouvelle offense ft
t plus svre. Pris de boisson, un jeune homme brise un
carreau de vitre. Aussitt, d'aprs la thorie de Mill, une
loi d'exception est suspendue sur sa tte, le menace sa vie
entire, et comme le spectre de Banco, lui apparat dans
chaque runion joyeuse.
Et puis, quelle trange susceptibilit est celle de la
libert quand il s'agit de libre change : Il y a des questions
relatives l'intervention publique dans le commerce, qui
t sont essentiellement des questions de libert; telles sont :

la prohibition de l'exportation de l'opium en Chine, la

restriction apporte la vente des poisons, et en somme
tous les cas o l'objet de l'intervention est de rendre le
t
commerce de certaines denres difficile ou impossible.
* Ces interventions sont reprhensibles, comme tant des
empitements, non pas sur la libert du producteur ou du
vendeur, mais sur celle de l'acheteur (p. 288). Donc le
364 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

gouvernement chinois n'a pas le droit de prohiber le com-

merce de l'opium? Il doit se croiser les bras, assister
impassible la ruine physique et morale du peuple, et cela
en vertu d'un respect doctrinaire pour la libert, afin de ne
pas porter atteinte au droit primordial de tout chinois
d'acheter ce qu'il dsire? Mill tendra-t-il sa censure au
gouvernement anglais, lorsque, pour empcher la contami-
nation du btail national, il interdit l'importation du btail
provenant d'une rgion o svit l'pizootie? Et l'Empereur
de la Chine ne pourrait faire dans l'intrt de son peuple ce
que l'Angleterre fait dans l'intrt de ses bufs et de ses
gnisses?
Sur cette question, les deux grands penseurs, Humboldt
et Stuart Mill, ont une banqueroute clatante. 11 ne
fait

faut pas leur en faire un reproche le problme tait inso-

:

luble. Celui qui pousse son navire sur l'cueil dans l'inten-
tion de passer au travers, n'a pas s'tonner s'il fait

naufrage. Quant nous, nous carguons nos voiles, car nous

dsesprons de franchir l'cueil. Viendra-t-il, le pilote qui
dcouvre la passe? Je ne crois pas
le dans l'avenir
comme dans le pass, pour imposer ses restrictions la
libert personnelle, la lgislation s'inspirera, non d'une doc-
trine abstraite, mais des besoins rvls par la pratique.

Nous venons de voir comment, au moyen du droit, la

socit restreint la libert de Tindividu; examinons main-
tenant comment elle le ddommage.

14. Contre-prestations de l'tat.

Sommaire 221. Compte de l'individu et de l'tat.

222. Pro-
tection contre le dehors. 223. Protection l'intrieiir.
224. Institutions publiques.
221. Compte de l'individu et de l'tat. Je dis contre-

prestation de Vtat, non du droit.Ce que l'tat rclame de

l'individu sont des exigences du droit; elles en revtent la
forme. Telles ne sont pas les contre-prestations de l'tat :
 221. COMPTE DE l'individu ET DE LETAT. 365

elles ne concident pas avec les exigences du droit; elles

vont bien au del.
Deuxquestionsdistinctess'imposent quiconque veut faire
son compte avec l'tat. Il se demandera d'abord s'il recueille

l'quivalent de son apport, si ce qu'il preste l'tat est

pay par ce qu'il en obtient. Il s'enquerra ensuite si les
autres ne reoivent pas au del de leur d, si les avantages
de la communaut publique sont, pour tous ses membres,
l'objet d'une rpartition conforme aux principes de la justice?
Si la rponse la premire question est ngative, il

prononce condamnation de l'tat comme tel : s'il veut

la
rester consquent avec lui-mme il ne lui reste qu' se
retirer au dsert ou dans la fort. Son reproche, peut-tre,
ne s'adresse qu' un tat dtermin dans ce cas, s'il n'entend
:

pas se soumettre, il doit, avec ceux qui partagent son avis,

user des moyens mis sa disposition pour amener un chan-
gement dans les institutions de l'tat et du droit; s'il ne le
veut, il ne lui reste qu' se mettre en qute d'un tat mieux
organis. Les situations sont les mmes si sa rponse est
affirmative pour le premier cas, et ngative pour le second.
Si son opinion nest pas isole, si elle est partage par tout

le groupe social dont il fait partie, l'injustice sociale, relle

ou suppose, dont il est victime, conduit l'migration de la

masse telle la scession des Plbiens, dans l'ancienne
Rome ou ce que l'on appelle la guerre des classes;
exemples : Rome encore, les luttes des Plbiens et des
Patriciens l'poque de la rforme, les soulvements des
paysans et de nos jours, le mouvement ouvrier, les
grves, etc.
Nous n'examinerons qui ce qui a trait la premire ques-
permet une tude abstraite. La seconde ne
tion; seule, elle
peut se rsoudre qu'en tenant compte de circonstances
historiques dtermines. Elle aussi, cependant, comporte
l'aveu que l'histoire fournit plus d'un exemple de pareille
366 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

injustice sociale frappant toute une classe de la population

au prolit d'une autre. Ce fait me ramne une objection que

soulve ma dfinition du droit prsent comme l'ensemble

des conditions dvie de laSocit, garanties par la contrainte.

Je l'avais indique dj (p. 297); c'est le moment d'y rpon-

dre. Gomment concilier ce fait, d'une exploitation du droit
dans l'intrt d'une seule classe, avec cette affirmation que
le droit a pour but d'assurer les conditions de vie de la
Socit, c'est--dire de la gnralit ?
Supposons que le puissant s'allie avec le faible, et faisons

abstraction des toutes les consiilrations qui peuvent brider

son gosme : il organisera le pacte de faon s'y rserver
la part du lion (la societas leonina). C'est dire que dans la

socit civile, l'ordre social refltera toujours les forces

relatives des diverses couches ou classes dont elle se com-
pose. Le vainqueur qui reoit le vaincu dans sa socit
politique lui refusera une situation gale la sienne, et le
maintiendra toujours dans un rapport de dpendance. Dans
le sein mme d'une nation une, l'tat, plus puissant, affirmera
la prpondrance de son pouvoir dans les institutions du
droit. Le droit ingal apparat ainsi comme un modus vivendi
tabli entre le plus fort et le plus faible, comme la condition
de leur coexistence paisible. Tant que cette situation des
forces respectives se conserve, le faible a le plus vif intrt
ne pas l'branler. Si paradoxale que paraisse l'assertion,
le droit le plus rigoureux, que dicte le plus fort, est encore
un bienfait relatif, en comparaison de ce qu'il adviendrait
s'il n'y avait pas de droit du tout : le bienfait de la charge
mesu}\ e, compare la charge djmesiu\e. L'arbitraire du plus
fort reste, il est vrai, possible, mais il n'en usera qu'en violant
le droit, et nous avons eu l'occasion d'apprcier la valeur de
cet lment moral (p. 'J35j, mme lorsqu'il s'agit de la force
physique.
La justice est le principe de vie de la Socit : la raliser
 222. PROTECTION CONTRE LE DEHORS. 367

est sa plus haute mission (p. 245). Mais grande serait

l'erreur de mconnatre que la vie des peuples prsente des
situations o rinjustice sociale apparat avec une lgitimit
passagre aussi ncessaire que celle de tant d'autres insti-
tutions disparues, l'esclavage par exemple. Plutt l'escla-
vage que le massacre de l'ennemi vaincu; plutt une Socit
organise sur le pied de l'ingalit du droit, que le rgne

de la force pure et l'absence de tout droit. Lc mme, le

droit accomplit sa mission en assurant les conditions de vie

de la Socit : seulement, comme je l'ai dmontr (p. 294),
celles-ci diffrent selon les temps et les lieux.

J'en reviens, non sans rpugnance, la premire

question. Dans tout ensemble systmatique d'ides dve-
lopper, il est des questions que l'on doit ncessairement
soulever, et que cependant on pourrait presque se faire
scrupule de traiter srieusement, tellement la solution en
parat vidente. Tel est le cas. Expliquons-nous en peu
de mots.
Que me donne l'Etat? A ne parler que de ses prestations
immdiates, et ngligeant leur influence indirecte sur le
dveloppement de la vie sociale, nous devons en distinguer
trois espces.
222. Protection contre le dehors. En premier lieu,
l'tat me protge contre les attaques venant du dehors.
L'organisation de cette protection rclame aujourd'hui,
personne ne l'ignore, au point de vue personnel et conomi-
que, le concours de presque toutes les nergies nationales.
En comparaison de ce que l'individu fournit dans ce but, au
moyen du service militaire et de sa part d'impts dans le
budget de la guerre, tout le reste du tribut qu'il paie la

Socit n'est presque rien. De tous les biens qu'un peuple

possde, aucun ne se paie aussi cher que l'indpendance de
l'Etat vis--vis de l'tranger, et la garantie qui en rsulte
pour le maintien de la nationalit. Un peuple ayant
368 GHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.

conscience de lui-mme n'en a jamais trouv le prix trop

lev; au moment du danger, il n"a jamais recul devant
des sacrilices infmiment suprieurs ceux que l'tat
exigeait de lui.
223. Protection l'intrieur. Le deuxime avan-
tage que procure l'tat, consiste dans la protection
l'intrieur : c'est le droit. Inapprciable dans sa valeur, une
fois qu'elle est acquise par le peuple, rien ne cote moins
l'individu que la sret du droit. Les anctres l'ont

souvent paye de leur sang : leurs successeurs n'ont qu'

conserver leur hritage, et il leur en cote peu.
Le taux conomique, c'est--dire la valeur pcuniaire de
la sret du droit pour la proprit, est la moindre mesure
pour l'apprciation de son importance. La valeur en argent
de la proprit est indique par la comparaison du prix du
sol dans les tats chrtiens de l'Europe et en Turquie. Si
notre droit prvalait en Turquie, la possession du sol y
atteindrait le double, et plus, de sa valeur actuelle. Dans les

tats civiliss de l'Europe elle-mme, la baisse de la pro-

prit foncire, lors des grands cataclysmes politiques,
montre quel point la sret du droit influe sur la valeur
totale de la proprit nationale. Dans ces commotions, c'est
le droit seul qui doit s'imputer les pertes subies.
Et cependant, que vaut en dnitive la sret juridique

de la proprit, en comparaison de celle de la personne !

.J'oublierais, en insistant, quel public je m'adresse. Je me

borne rappeler ce que j'ai dit (p. 255) de l'importance

morale de la sret du droit pour le dveloppement du
caractre, et (p. 304) de celle du droit pnal au point de vue
du dlinquant.
224. Institutions publiques. Les diverses organisa-
tions et institutions que l'tat a cres dans l'intrt de la
Socit reprsentent le troisime avantage qu'il procure
ses membres. Mais ici, tout ne parat pas galement qui-
 224. INSTITUTIONS PUBLIQUES. 369

table. Quel est l'avantage que

paysan retire des universits,
le

des bibliothques, des muses? Et cepen<lant il doit contri-

buer, pour si peu que ce soit, leur entretien (p. 338). Si,
leur sujet, le paysan argue contre le savant, le savant
son tour peut arguer contre paysan des institutions
le

cres dans l'intrt de ce dernier, et dans lesquelles, de

son ct, il est appel intervenir. Combien insigniiiantes,
du reste, sont ces contri])utions ! Combien prcieuses pour
tous, et par consquent pour le paysan lui-mme La chimie !

agricole de Liebig a rendu les plus signals services l'agri-

culture elle est ne dans le laboratoire de l'universit de

Giessen, entretenu aux frais de l'Etat. Gauss et Weber firent

les premiers essais de tlgraphie lectro-magntique
l'observatoire de l'universit de Gottingen; qui dira l'im-
portance conomique de la tlgraphie, aujourd'hui perfec-
tionne, pour le commerce et toutes les relations
en gnral?
Ces deux institutions ne valent-elles pas ce qu'elles ont
coiit ?

Je m'arrte. Point ne faut de science pour expliquer qui

sait penser ce dont il est redevable envers l'tat il lui sufft ;

d'ouvrir les yeux. Mais pour la masse ignorante, l'effort est

trop grand encore. A couter ses dolances sur les charges
et les sacrifices imposs par l'tat, on serait tent de ne
voir en lui qu'un fauteur de misres plutt qu'un distribu-
teur de bienfaits. Elle considre comme choses naturelles
les avantages qu'il procure l'tat n'existe que pour cela
ou plutt, elle n'en a pas mme conscience. Il en est de
l'tat comme de l'estomac : on n'en parle que pour s'en
plaindre; on ne le sent que lorsqu'il fait souffrir. Tout,
aujourd'hui, est mis la porte de l'intelligence des foules :

la nature, l'histoire, l'art, la technique; des traits complets

renseignent le profane sur chaque chose. Seuls, font excep-
tion, l'tat et le Droit, qui le touchent de si prs; et cepen-
dant, en toute justice, l'homme instruit comme l'homme du
24
 370 CHAP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

peuple devraient tre mis en mesure d'apprendre tous les

services qu'ils lui rendent et pourquoi, au fond, ils ne peu-
vent tre ort^aniss autrement qu'ils ne le sont. J'ai eu
dessein, autrefois, de combler cette lacune, en rdigeant un
catchisme du droit qui se serait adress au bourgeois
comme au paysan. Mon but tait de leur suggrer un
jugement impartial sur les institutions qui parfois leur
paraissent si choquantes, de mettre l'apologie du Droit et de
l'tat en face du rudimentaire bon sens humain. Mais je n'ai

pas senti mes forces la hauteur de la tche. Qu'un autre

tente de l'accomplir. Celui qui la mnera bonne tin aura
bien mrit de la Socit : mais pensant en philosophe, qu'il
n'oublie pas de parler en paysan. Beau sujet de concours
qui ne serait pas trop pay de cent mille marks; ils produi-
raient des fruits au centuple : l'ouvrage serait traduit dans
toutes les langues, et apporterait au monde plus de bienfaits
que des bibliothques entires.

15. Solidarit entre les intrts de la Socit et ceux

de l'individu.
Sommaire 225. Intelligence de cette solidarit. 226 ducation
:

politique des peuples. 227 Ncessit de la contrainte.

228. Insuffisance del contrainte. Transition.

225. Intelligence de cette solidarit. Dans ce qui

prcde, nous avons laiss l'individu tablir son compte
avec l'tat, comme
il le ferait l'gard de quelqu'un qui lui

est tranger,chacun tirant de son ct et ne considrant que

son avantage. Cette conception ne rend pas la nature de
leur rapport. L'tat, c'est l'individu lui-mme le mot
de Louis XIV : l'tat c'est moi est vrai pour tout
citoyen. Il compte avec l'tat comme le cultivateur avec
son champ; ce dernier suppute ce que sa terre lui cote en
labour, et ce qu'elle lui rapporte. Mais il importe de
distinguer : le champ de l'agriculteur lui appartient lui
seul ; devant l'tat, il entre en partage avec tous les autres

.f
 226. DUCATION POLITIQUE DES PEUPLES. 371

citoyens, et c'est cette diffrence qui est cause, qu'au lieu

d'apercevoirle rapport d'unit et de communaut qui le lie

eux, s'imagine une situation toute contraire. Si l'tat

il

est moi-mme, dit l'individu, quoi bon me contraindre

lui prester tout ce qu'il rclame de moi? Je veille spon-
tanment tous mes intrts, sans qu'il soit besoin de m'y
contraindre.
Lorsque matre impose l'tude l'enfant, est-ce dans
le

son intrt ou dans celui de l'enfant? Et cependant l'enfant

doit tre contraint. Il doit l'tre parce qu'il est encore
enfant; plus g, il accomplirait de son propre mouvement
ce dont on lui fait une obligation maintenant. C'est ainsi
que l'Etat nous contraint faire, ce qu'avec l'intelligence des
choses ncessaire, nous accomplirions de bonne volont.
Supposez l'tat faisant dfaut, ou une rvolution rduisant
le pouvoir public l'impuissance, et l'on comprendra ce

que sont, pour les individus, l'tat et la Loi. Les poques de

bouleversement, de rvolution, d'anarchie, sont des heures
d'cole o l'histoire donne aux peuples une leon sur l'tat
en un an, en un mois parfois, le citoyen
et le Droit. Alors,
en apprend, sur leur importance, plus long que ne lui en a
rvl toute son existence antrieure. L'tat et la Loi qu'il
injuriait nagure, au jour de dtresse, il les invoque; et cet
homme qui se riait de nous quand nous lui criions : dans la
loi, c'est toi-mme que tu protges et sauvegardes, dfends-
la, car elle est la condition de ton tre ce mme homme,
tout--coup, nous comprend.
228. ducation politique des peuples. C'est de cette
intelligence des choses que dpend
maturit politique des
la
peuples. Le peuple qui n'est pas politiquement mr, c'est
l'enfant qui croit qu'il doit apprendre cause du matre ;
arriv la maturit, c'est l'adulte qui sait que c'est lui-
mme que l'tude doit proter. Au premier, l'tat apparat
comme un adversaire ; le second y voit un ami, un alli, un
372 CHAP. VIII. MECANIQUE SOCIALE.

protecteur; l, le pouvoir public ne rencontre que rsistance;

ici, il trouve de l'aide; l, le peuple favorise le dlinquant
contre la police ; ici, il prte son appui la police contre le
malfaiteur. Faut-il, pour raliser l'ducation politique d'un
peuple, que Ihomme du commun puisse faire de la politique?
Faut-il que le cordonnier, le tailleur, le gantier, se mlent de
donner des leons l'homme d'tat mri par l'exprience?
Non : l'ducation politique, mes yeux, n'est autre chose

que l'intelligence exacte des intrts propres. Mais il y a

deux sortes d'intrts il y a les intrts immdiats, ceux
:

l se trouvent porte, et d'autres moins rapprochs, qu'un

il exerc seul peut dcouvrir. De mme, il y a deux politi-
ques : celle qui plonge dans le lointain, et une autre plus
mesquine dans ses vues. Seule, la premire, celle qui
peroit les intrts lointains, mrite le nom de politique
dans le sens vrai du mot. L'il de Ihomme qui a les vues
larges, franchit le cercle troit des intrts immdiats, qui
seuls arrtent l'attention de l'homme courtes vues. En ce
sens mme on peut parler d'une politique de la vie des
affaires. C'est celle que pratique l'homme d'affaires pr-

voyant. Le mauvais homme d'affaires s'arrte l'avantage

du momeut; c'est le joueur d'checs mdiocre qui prend le

fou, mais perd la partie. Le beau joueur sacrifie son propre

fou et fait chec et mat. Pour exprimer ma pense en termes

plus abstraits : la mauvaise politique des affaires n'a en vue
que l'acte isol et le moment prsent; la bonne prvoit tout,
et embrasse l'avenir,
Gela est vrai au mme titre quand il s'agit de politique
sociale applique l'Etat, au Droit, la Socit. Linguisti-

quement parlant, la politique consiste dans la conception

du iroKiriKos, c'est--dire de l'homme assagi par la vie en
commun {ttxis), compar l'homme des champs qui ne
connat que lui-mme, et ne sort pas du cercle troit de ses
intrts les plus immdiats. Celui-l sait que son bien-tre
 226. DUCATION POLITIQUE DES PEUPLES. 373

dpend du bien-tre de tous, et qu'en favorisant les intrts

communs, il favorise aussi son intrt propre; l'autre croit
pouvoir exister isol ; il appelle sacrifices, les exigences
auxquelles il doit satisfaire dans l'intrt commun. Le
premier considre le bien commun comme sa chose propre,
l'autre n'y voit qu'une chose qui lui est trangre.
C'est sous ce jour que l'ancien Romain considrait l'tat.
Ce qui appartient l'tat, lui appartient lui, ce sont les

res publicae, qu'il possde en commun avec tous ses conci-

toyens, en opposition avec les res privatae, dont il a l'usage
exclusif. Le fonctionnaire de l'tat est son employ. S'agit-il

de ses affaires prives? un mandataire: de ses

il se choisit
affaires publiques? il s'adresse au fonctionnaire; lun et
l'autre ont lui rendre compte de leur gestion. La loi est sa
propre uvre. Par la lex privata, il dispose de ses intrts
privs; ses intrts publics sont rgis par la lex publica;
toutes deux, ses yeux, ont la mme valeur : ce sont des
conventions unes conclues avec des particuliers,
faites, les
les autres convenues avec tous les membres de la commu-
naut (^59). Aussi se consiflre-t-il comme le gardien de la
loi : luttant pour ses intrts privs, au moyen de Vactio
privata, il s'arme de Yactio popularis pour la dfense des
intrts gnraux. Cette action de la procdure romaine pro-
clame clairement la solidarit entre les intrts de la com-
munaut et ceux de l'individu. Elle marque mme leur
identit, car le demandeur y assure son intrt propre, en
mme temps qu'il cherche sauvegarder celui du peuple.
A comparer cet tat de choses qui se droule Rome, et

dont notre pass national, nous, nous retrace un si riant

tableau dans l'histoire des villes hansatiques, avec la sche

(159) Commuais retpiiblic sponsio, comme dit Papixien dans la L. I

de leg. une tradition du temps de la RpuVilique, qui, pour son
(1.3)

poque, n'avait plus que la valeur d'une rminiscei>ce histoi-ique.

374 CHAP. VIII. MCANIQUE SOCIALE.
conception de l'tat chez les peuples del nouvelle Europe,
cre par l'absolutisme moderne et l'tat policier, avec
l'antagonisme qui rgne aujourd'hui dans tous les contacts
de l'Etat avec les citoyens, on est frapp de stupeur la vue
du changement qui a pu s'oprer dans la comprhension
d'un seul et mme rapport. Ce changement a amen des
consquences dont nous serons longtemps encore souffrir.
La doctrine du droit priv elle-mme ne les a pas toutes
effaces la thorie des personnes juridiques nous en
:

conserve, mon avis, un reste. Le Romain, lui, savait que,

comme l'tat, qui n'est autre chose que l'ensemble des
citoyens, la gens, le municipium, la colonie, ne sont que
l'ensemble des gentiles, des municipes, des coloni. La science
moderne a mis la personne juridique la place des
membres isols, pour lesquels seuls elle existe (les desti-
nataires ou sujets-buts de la personne juridique comme je
les dsigne), comme si cet tre imaginaire, qui ne peut ni
jouir ni sentir, avait une existence propreli^^). Si le mot:
l'uitat c'est moi, est vrai, il l'est bien plus encore
quand il
s'agit del personne juridique.
227. Ncessit de la contrainte. Mais, si cette pro-

position est vraie, qu'est -il encore besoin de contrainte?

Mon seul intrt doit suffire me maintenir dans la bonne

voie? Pourquoi la contrainte, lorsque la Socit ne demande
que ce propre intrt commande?
que mon
Il y a une double raison. La premire rside dans le

dfaut de la notion exacte des intrts vritables. Tout le

monde n'a pas l'intelligence ncessaire pour comprendre que

l'intrt gnral et l'intrt particulier sont un. L'esprit
le

plus pais saisira sans peine un avantage personnel et exclu-

sif. C'est la politique borne de l'go'isme. Il sacrifie tout le

(160) V. contre cette conception formaliste,

mon Esprit du D. R., IV,

p. 216-218; p. 342-350.
 227. NCESSIT DE LA CONTRAINTE. 375

monde pour ne songer qu' se sauvegarder lui-mme : ne

consultant que l'heure prsente, il attend que le danger
s'abatte sur lui, quand tout pouvait le lui faire prvoir.
La loi peut se dfinir : la coalition des gens intelligents et
prvoyants, contre ceux qui ne savent rien prvoir(i'5i). Les
premiers doivent contraindre ceux-ci agir selon leur
propre intrt. Et cela, non pas par esprit de bienveillance,
pour faire leur bonheur malgr eux, mais dans l'intrt de
la gnralit. La loi est l'arme indispensable dont se sert
l'intelligence dans sa lutte contre la btise.
Mais en admettant que tout individu ait l'intuition exacte
de la solidarit qui existe entre l'intrt gnral et l'intrt
particulier; en supposant que les exigences du premier
fussent si bien hors de conteste qu'un doute mme sur leur
lgitimit ne ft pas permis, encore la loi resterait-elle
indispensable. Nous touchons ici la seconde raison qui
justifie la contrainte car l'ignorance des vrais intrts
n'est pas seule faire de la loi une ncessit l'autre

raison rside dans la volont mchante, ou assez dpourvue

d'nergie, pour sacrifier l'intrt gnral loign l'intrt
particulier immdiat. Et ici, je reviens sur un point que
j'ai dj touch plusieurs fois (p. 148, 198, 305) : la diff-

rence tablie par la nature mme du rapport social, entre

l'intrt particulier et l'intrt gnral. Cette diffrence se
reproduit dans la socit civile(i62); elle fait la fois la

(161) Papinien dans sa dfinition de la loi, L. 1 de leg. (1.3). Lex est

commune prceptum, virorum prudentidm consultum.

(162)Rousseau, dans son Contrat social, I, c. 7, insiste aussi sur ce
contraste.En effet, dit-il, chaque individu peut, comme homme, avoir
une volont particulire contraire ou dissemblable la volont gnrale
qu'il a comme son intrt particulier peut lui parler tout
citoyen ;

autrement que l'intrt commun; son

existence absolue et naturelle-
ment indpendante, peut lui faire envisager ce qu'il doit la cause
commune comme une contribution gratuite, dont la perte sera moins
376 CHP. VIII. MGANIQUE SOCIALE.

faiblesse et la foi'ce du droit. Elle est une cause de faiblesse

en tant que l'intrt particulier (et j'entends par l. tout
motif qui que celui qui agit n'a en vue que lui seul,
fait

ainsi non pas seulement un motif d'intrt dans le sens

ordinaire l'amour du gain, mais aussi celui de la haine,
:

de la vengeance, etc.), en tant que l'intrt particulier,

dis-je, excite faire valoir son propre moi
l'individu
aux dpens de la Socit. Elle fait la force du droit en
ce que l'intrt gnral, en coalisant tous les citoyens
pour se dfendre, oppose l'intrt d'un seul voulant
une injustice, l'intrt de tous faire prvaloir le droit,
et balance la force dont un seul dispose pour l'attaque,
par celles dont tous les autres disposent pour la dfense
de leurs droits (p. 198).
Quand nous disions que celui qui viole la loi la viole pour
lui-mme, aux dpens de la Socit, nous n'entendons pas
dire qu'il ne Teut que son seul intrt; comme nous
:

l'avons fait observer (p. 304), il veut en mme temps pour

lui et pour la Socit, et c'est en cela prcisment que rside
le caractre immoral et condamnable de la violation de la
loi. Nous ne nous trouvons plus en prsence de l'gosme pur

qui ne veut exister que pour lui et non pour les autres,
mais d'un gosme superlatif, qui rdame pour luiles avan-
tages et les bienfaits de la Socit, tout en refusant le prix
minime qu'elle en exige. Si tous agissaient ainsi, il n'y
trouverait son compte, et se convaincrait bientt que son
propre intrt rclame imprieusement qu'il coopre au but
commun. L'gosme ne parle donc pas comme si les buts
gnraux lui taient indiffrents, mais leur ralisation, dont

nuisible aux autres, que le paiement n'en sera onreux pour lui; et
regardant la personne morale qui constitue l'tat comme un tre de
raison, parce que ce n'est pas un homme, il jouirait des droits du citoyen
sans vouloir r^-mplir les devoirs du sujet; injustice dont le progrs
causerait la ruine du corps politique.
 227. NCESSIT DE LA CONTRAINTE. 377

il ne peut se passer, il l'abandonne aux autres, et ne poursuit

que les siens propres. Si on le mettait dans l'alternative
de choisir entre son moi et la Socit, son choix serait
bientt fait.

Mais la Socit actuelle ne lui laisse pas ce choix, et s'il

mprise les bienfaits de l'ordre juridique, elle ne l'en comble

pas moins. Il n'en est autrement qu'au plus bas chelon du

dveloppement du droit, pour les cas de crimes graves

(l'expulsion du groupe social la socit romaine, la mise:

hors la loi du droit germanique un reste des institutions
primitives conserv dans le droit de Rome : l'exil volontaire
pour viter une condamnation imminente). Dans la science,

la thorie individualiste du droit naturel a pris texte de cette

alternative pour y asseoir le droit de punir de la Socit (1*53).

Voici le raisonnement : si tu te spares de nous, nous

nous sparons de toi
tu as mpris la protection du droit,
le droit ne te protge plus; tu restes sans droit, et ds lors

toute peine que nous t'infligeons est lgitime. La cons-

quence serait que la moindre contravention de police, voire

l'injustice civile, pourrait faire encourir la mort ou la con-

fiscation de tous les biens si la Socit ne va pas jusque
l, c'est pure bienveillance.

(163) Par exemple .J. G. Fighte dans ses Grundlage des Naturrechts nach
Principien der Wisxeni^chaftsleltre, Jena et Leipzig, 1796: La plus minime
lsion de la proprit abolit tout le contrat de proprit, et autorise le
ls prendre au coupable tout ce qu'il peut (T. 2, p. 7). Celui qui lse
leconirat civique on un point, volontairement ou par inadvfTtance, l
o dans le conirat on a compt sur sou exactitude, perd la rigueur
tout droit comme comme homme, et devient compltement sans
citoyen et
droit (p. 95) Amise hors du droit, succde le contrat de pnitence
la

(p. 98), le voleur doit indemniser (s'il est pauvre en travaillant); jusqu'

ce qu'il l'ait fait, il cesse d'tre citoyen, comme cela a lieu dans toutes
les peines fp. 112); l'expulsion est au reste relie la confiscation de tout
le patrimoine (p. ne connais pas de livre, dans toute la litlra
130). .Je
ture juridique, o la folif^ de la logique, dans la poursiiite d'une ide
fondamentale errone se soit leve une hauteur aussi vertigineuse.
378 GHAP. VIII. MECANIQUE SOCIALE.

L'expos qui prcde se rsume dans la ncessit sociale,

indispensable, del contrainte.

228. Insuffisance de la contrainte. Transition. Mais
si indispensable qu'elle soit, elle est encore insuffisante.
Pour qu'elle atteignt compltement son but, il faudrait
quelle parvnt faire disparatre les dlits. Ceci nous amne
une transition.
Gomment l'homme est-il retenu devant une injustice, qu'il

sait assure de l'impunit, et qui par consquent le laisse

l'abri de tout danger de contrainte ? Cette question fait
l'objet d'un autre volume qui sera intitul Vvolution de la :

moralit.Les deux mobiles gostes (salaire et contrainte)

que met en uvre pour amener les individus
la Socit

concourir ses buts, ne sont pas ses seuls stimulants.

Il en est un autre plus noble. Il s'appelle : la Moralit.
 TABLE DES MATIRES.

CHAPITRE I.

La loi de finalit.
Pages.
1. Cause et but 1
2. Rle de la volont de l'tre anim 2
3. L'animal; mobile psychologique de son vouloir 3
4. Influence de l'exprience. 4
5. Notion de la vie animale 5
6. Le vouloir humain 7
7. Stade interne du processus de la volont 7
8. Le but. Sa ncessit 8
9. Contrainte physique ou psychologique 10
10. Contrainte juridique;
morale 12
11. Ruts des actes inconscients 13
12. Stade externe du processus de la volont loi de causalit
: . 15
13. La volont indpendante de la loi de causalit 15

CHAPITRE IL
La notion de finalit chez l'animal, comme point de
dpart de la finalit chez l'homme.
14. Mcanisme du vouloir animal 18

CHAPITRE IIL

L'gosme au service des buts d'autrui.

15. Concidence des buts 03
16. L'gosme au service de la nature 24
17. L'gosme au service du commerce juridique
25
18. Buts non organiss. La science
28
19. Les partis politiques 29
20. Buts organiss
29
21. L'Etat et le droit 80
380 TABLE DES MATIRES.

CHAPITRE IV.

Le problme de l'abngation de soi.

Pages.
22. Impossibilit de l'action sans intrt, 32
23. L'impratif catgorique de Kant 83
24. Absence apparente de l'intrt dans l'abngation 35
2.5. L'intrt dans l'abngation 36
26. Actes dsintresss 37
27 Systmatique des buts humains 39
28. Buts de l'individu et de la Socit 39
29. Plan du travail 40

CHAPITRE V.

Les buts de l'affirmation goste de soi.

30. Affirmation physique de soi

Conservation de l'existence . 42
31. Affirmation conomique.
Le patrimoine 43
32. Forme donne par le droit la protection de la vie et du patri-
moine 44
33. Les trois aphorismes du droit objectif 45
34. lments du patrimoine.
Le travail 46
35. L'change 46
36. Le contrat 48
37. L'affirmation juridique de soi 50
38. Valeur idale du droit 51

CHAPITRE VI.

La vie par et pour autrui, ou la Socit.

39. Utilit de la vie de chacun pour la Socit 53

40. Vie en socit : Chacun par les autres et pour les autres. . 54
41. Dure de l'action exerce sur le monde 54
42. L'hrdit dans l'histoire de la civ lisation 55
43. Notorit du nom, m sure de valeur . . 56
44. Application aux peuples : la vie sociale est la loi souveraine de
la civilisation . 57
45. Formes de la ralisation de cette loi 58
46. Actes volontaires et actes contraints 59
47. Notion de la Socit 59
48. Rapport entre la Socit et l'tat 61
49. Universalit de la Socit 61
 TABLE DES MATIRES. 381

CHAPITRE VII.

La mcanique sociale ou les moteurs du mouvement

social.
Pages.
50. Mcanique sociale 64
51. Les quatre moteurs du mouvement social 65
52. Le commerce juridique.
Dfinition 67

1. Insuffisance de la bienveillance pour le but du gommergr

juridique.

53. Rle juridique de la bienveillance 69

54:. Insullisauce de la bi' nveillance . . 69
55. Antithse du travail onreux et du travail gratuit Rome . . 72
56. iVerces et munus 73
57. Salaire idal 75
58. Le service public et la jurisprudence 76
59. Introduction du salaire conomique 79

2. Le principe du titre onreux.

60. Rle de la compensation dans les relations de la vie ... 80

61. L'gosme, moteur exclusif du commerce juridique .... 81
62. Avantages du titre onreux, 81
63. Transition de la gratuit la rmunration 82
64. Toute-puissance de l'argent 82
65. Contrats onreux 83
66. Formes fondamentales du commerce juridique : Echange et
association 85

3. Le salaire (l'argent).

67.Forme infrieure de l'change : galit des fonctions .... 88

68.Forme suprieure de l'change : diversit des fonctions ... 89
69 Notion du salaire 90

4. L'quivalent.

70. Equilibre entre les prestations 91

71. L'ide de justice dans le commerce juridique ...... 93
72. La concurrence, rgulateur de l'gosme 93
73. Dangers de l'extorsion 94
74. Intervention exceptionnelle de la lgislation 96
382 TABLE DES MATIERES.

5. Professions.
Pages.
75. La profession est un poste de service de la Socit ... 97
76. La profession est un rapport d'obligation 98
77. Honneur professionnel 99
78. Satisfaction assure des besoins sociaux au moyen des profes-
sions.
Corrlation du nombre des professions avec celui
des besoins sociaux 101
79. Intermdiaires par profession 102
80 La profession reprsente l'organisation du salaire . . . 104
81. La profession est le rgulateur du salaire. Rabais par suite
de concurrence dloyale . 105
82. Bienfait de la profession : assurer au talent son utilisation
conomique 107

6. Le crdit.

83. Notion du crdit 108

84. Retour au droit romain 109
85. L'argent, objet exclusif du crdit 111
86. Prt principal ou accessoire 112
87. Fonction conomique du crdit 114
88. Crdit d'argent 116
89. Crdit de marchandises 118
90. Crdit de consommation et crdit commercial 120
91. Avantages du crdit commercial 122
92. Dangers du crdit commercial 122

7. Le salaire idal et sa combinaison avec le salaire conomique.

93. Le salaire idal 124

94. Comparaison avec l'antiquit 124
95. Le salaire idal de la Socit 125
96. Combinaison du salaire idal et du salaire conomique. L'art
et la science, 127
97. Salaire mixte 128
98. Le service de l'tat et de l'glise 131

I. La contrainte.

99. Services contraints rendus l'tat 132

II. Le salaire.

1. Salaire purement conomique {salaire ouvrier),

100. Salaires conomiques de l'tat . ,

',
132
 TABLE DES MATIRES. 383

2. Salaire purement idal.

Pages
101. Salaire idal de l'tat 133

3. Salaire mixte.

102. Salaire mixte de l'tat 133

103. Traitements des fonctionnaires 131

8. L'ASSOCIATION.
104. Deuxime forme fondamentale du commerce juridique . . . 143
105. Motif pratique de l'association 143
106. Universalit de l'association 147
107. Intrts particuliers et intrts communs dans l'association 146
108. Formes de l'association 150
109. Socits anonymes 151

9. Autres bienfaits du commerce juridique.

1. L'indpendance de l'individu.
110. L'indpendance de l'individu assure par le commerce juri-
dique . 154
111. L'galit des personnes dans le commerce juridique. . . . 155

2. Le principe de l'galit des personnes.

113. La justice dans le domaine conomique 156

CHAPITRE VIII.

La mcanique sociale ou les moteurs du mouvement

social.
113. Contraintes diverses 159

1. L'animal.
114. La contrainte dans la nature anime 162

2. L'homme. L'empire de la force sur elle-mme.

115. La force trouvant en elle-mme le principe de sa modration. 163
116. L'esclavage .... 164
117. La paix Sujtion du vaincu 165
118. Origine du droit dans la force 160

3. La contrainte propulsive du droit la personne, le patrimoine.

119. Dfense lgitime de la personnalit 174
120. Dfense lgitime du patrimoine 175

4. La contrainte compulsive la : famille. i

121. Dfense de la famille 177

g84 TABLE DES MATIRES.

5. La contrainte compulsivk le contrat. :

Pages.
122. Le contrat 1^7
123. Force obligatoire df la promesse. ... 179
124. Critique du droit naturel 180
125 Histoire de l'obligation romaine 182
126. Premier degr. L'acte rel bilatral 184
127. Deuxime degr. L'acte unilatral effectif
i-el .... 185
123. Troisime degr. L'acte rel unilatral fictif 184
129. Quatrime dogr. La promesse bilatrale . .... 184
130. Cinquime degr.
La promesse unilatrale ( titre gratuit) 186
131. Prestation relle titre gratuit. Donation 187
132. Exigibilit de la promesse titre gratuit 190
133. Influence du christianisme 193
134. Votum et polUcit <io dans l'antiquit 194
135. Promesse de dot 195

6. La rgularisation spontane de la contrainte. La Socit.

136. Organisation sociale de la contrainte 196
137. Comparaison du mcanisme de la Socit avec celui de l'tat. 198

7. La socit publique.
138. Socits et associations 201
139. Formations mixtes 204
140. L'tat 205

8. L'tat. Sparation avec la Socit

141. Organisation sociale de la contrainte 206

9. Le pouvoir public.

142. Ncessit de la suprmatie du pouvoir public 209

143. Organisation de la force entre les mains du pouvoir public . 212
144. Le droit de contrainte, monopole absolu de l'tat .... 213

10. Le droit. Ncessit de la contrainte.

145. L'tat seul dtenteur du pouvoir de contraindre et source
unique du droit. ... ... ...... 215
146. Manque d'organisation de la contrainte en droit international. 217
147. Manque d'organisalioa de la contrainte l'gard du Souverain 219

11. Le droit. La norme.

148. Dfinition de la norme : impratif abstrait ....... 221
149. Normes du droit 223
150. Critrium des normes du droit 225
151. Leur force obligatoire, immdiate pour l'autorit, mdiate
pour la personne prive 227
 TABLE DES MATIRES. 385

Premire phase.

Le commandement individuel.
Pages.
152. Distinction entre les commandements individuels et la loi
individuelle 228
153. Privilges administratifs et lgislatifs 231

Deuxime phase.
Norme unilatralement obligatoire.

154. Norme abstraite 232

1.55. Mcanisme interne de la norme 233
156. La norme dans l'tat despotique 234
157. L'ordre sous le despotisme 234
158. L'galit sous le despotisme 234
159. Le droit subjectif sous le despotisme 235
160. Incertitude de la ralisation effective du droit sous le despo-
tisme 236

Troisime phase.

Force bilatralement obligatoire de la norme.

161. Empire du droit 288

162. Dfinition de l'arbitraire 238
163. Dfinition de la justice 243
164. Rapport entre la justice et l'galit 244
165. Intrt pratique de l'galit : ide de l'quilibre 246
166. Subordination de l'tat sous la loi 250
167. Motif de la subordination de l'tat 250
168. Garanties de la subordination de l'tat sous le droit. Garantie
interne sentiment national du droit
: 251
169. Garantie externe organisation de la justice
: 257
170. Sparation des pouvoirs 258
171. Institutions judiciaires 260
172. Procdure administration de la justice
: 262
173. Fonctions du juge 263
174. Organisation judiciaire 266
175. Jury 270
176. Limites de la soumission du pouvoir public la loi. . . . 278
177. Droit de lgitime dfense de la Socit 279
178. Droit de grce 282
179. Lacunes du droit criminel. Remdes 283

25
386 TABLE DES MATIRES.

12, Le but du droit. Les conditions vitales de la Socit.

Pages.
180. Mission du droit 288
181. Notion des conditions de vie de la SociL . . .... 292
182. Caractre relatif des conditions de vie de la Socit .... 393
183. Exemple l'enseignement public
: 294
184. Exemple : les cultes 295
185. Subjectivit des conditions de vie de la Socit 295
186. Classification des conditions de vie de la Socit .... 298
187. Conditions mixtes : conservation de la vie 298
188. Propagation de la vie
. . 300
189. Clibat 301
190. Le travail 302
191. Le commerce juridique 302
192. Conditions purement juridiques 303
193. Classification des rgles du droit d'aprs le sujet .... 305

I. Le rapport juridique des choses.

194. La proprit 307

195. Choses publiques. ... 308
196. Fondations 309
197. Les servitudes 315

II. L'ohlifjation.

198. Les trois sujets-l)uts de l'obligation 3(5

III. Le dlit.

199. Dfinition. 317

200. Fondement du droit de puuir 318
201. Ncessit relative de la peine 318
202. Injustice civile et dol criminel 319
203. Gradation des peines 323
204. Conditions lgislatives de la peine : valeur objective du bien
ls, et danger subjectif de la lsion . 323
205. Classification des dlits d'aprs le sujet menac et ses condi-
tions de vie (physiques, conomiques, idales) 325
206. a) L'individu 326
207. b) L'tat 327
208. c) La Socit 329
209. Preuves fournies par le droit romain 331
210. Censeurs 332
211. diles 334
 TABLE DES MATIERES. 387

13. Charges du droit poir l'individu.

Pages.
212. Charges de l'existence en Socit 337
213. Caractre social des droits privs 339
214. Droit de famille 340
215. Restrictions de la proprit 342
216. Expropriation du droit priv 346
217. Arbitrium de re restiluenda 348
218. Usucapion 350
219. Accession 350
220. La question des limites du droit de l'tat. W. von Hum-
boldt, Stuart Mill 353

14. Contre-prestations de L'tat.

221. Compte de l'individu et de l'tat 364

222. Protection contre le dehors 367
223. Protection l'intrieur 368
224. Institutions publiques .... 368

15. Solidarit entre les intrts de la Socit et ceux de

l'individu.

225. Intelligence de cette solidarit 370

226. ducation politique des peuples 371
227. Ncessit de la contrainte . 374
228. Insuffisance de la contrainte 378
 TABLK ANALYTIQUE.
Nota. Les chiffres gras se rapportent aux n". Les autres chiffres, et
leurs exposants, se rapportent aux pages et aux notes.

Abngation, 32, 35. du juge 266. A es hordearium, 141.

Absolatisme, 21b. Affirmation individuelle de soi.

Accaparement des bls, 303, 334. 40, 42; juridique de soi, 50;
Accession, 219. morale de l'individu, 40.
Accouplement, but. 19. Age nubile au Canada, 301.
Acte d'accusation. 261. Ager publicus, 205, 334.
Actes contraints, 9, 59; dsin- Alimentation publique, 334.
tresss, 26; d'hostilit con- Aliments. 341.
tre des tats amis, 328. habi- Alliance internationale, 197.

tuels, 14; inconscients, 13; Amendes perues par les diles,

libraux, 38, volontaires, 59, 335

Actio dililia, 135"*; commodali, Amiti dans les contrats, 70'*.
187; communi dividundo, 350'*'; Amour, moteur social, 66.
de posito suspenso, 317'^';
et Anarchie, 65, 210.

de ligno juncto, 347; famili Animal, exprience. 5; mmoire,

erciscund 87'*, 350'**; fiduci, 6, mobiles de son vouloir, 3.
322. finium regundorum, 350'^*; Animaux, mauvais traitements,
furli, 188"; mandati, 192, 344
322; pro socio, S7". Annona, 141.

Actions populaires, 308, 316, 336, Aphorismes du droit objectif, 45,

373. .4rbltraire, 237, 238.
Adjudicatio, 349. Arbitre, 191".
Administrateurs de socits ano- Arbitrium de re resliluenda, 348.
nymes, 151. Arbre sur le terrain d'autrui, 850.

Administration - sparation des Arcbitecti, Rome, 77.

pouvoirs, 258. Argent, ses fonctions, 89; sa

Administration de la justice, 257. toute puissance, 82; objet
Adultre, 327. exclusif du crdit, 85.
Aerarium, 336. Argentarius, 102, 120.
390 TABLE ANALYTIQUE.

Arme (dlits contre 1'), 328. Budget de l'tat, 339.

rrogation, 230, 340. Bureaux de renseignements, 102.

Art, salaire, 127. But, 3, G. actes contraints, 11.

Association, 29, 86, 142, 199, 202, actes inconscients, 11 clas ;

306 s.; formes, 108; int- sification des rglcsdu droit, 305;

rts divers, 107; motif pra- sa ncessit, 8

tique. 105; universalit, 106. Buts gostes, 40; de l'individu,
Assolement, 350'5. 39; de la Socit, 28 ss , 39, 40.

Attila. 210. Calomnie, 327.

Auctionator, 120. Canada, 301.

Aumnes, 71, 186, 312. Capitaux, 116.

Autonomie, 241; des associa- Caractre national, 255.

tions, 215. Catalani, lOS.
Autorits judiciaires, 257. Catchisme du droit, 370.

Avocats, 95", 98". Causalit (Loi de), 1, 4, 12.

Avortement, 300, 331. 341. Cause et but, 2.
Bail, 180. Causes finales, 2.
Bains publics, 334. Clibat, 299 ss.
Banque (commerce de), 103. Censeur Rome, 210.
BeethoTen, 108. Csars romains, 210.
Bnfice de comptence, 1455. Charges du droit pour l'individu,
Besoins sociaux, satisfaction par oo7.
les professions, 73. Charit. Influence du christia-
Bibliothques publiques, 312, 369. nisme, 194.
Bien dire en affaires, 27; dans la Chemin de halage, 315'".
vie quotidienne, 27. Chemins de fer. Destruction, 329.

Bienveillance. Insuffisance pour Chimie agricole, 369.

le but du commerce juridique, Chemins publics, 334.
69 s. Choses publiques, 308.
Bigamie, 327. Christiani8me,influcnce, 193,312"
Blasphme, 318. Cibaria, 141.

Boire. Analyse, 19. Citation du texte de la loi, 260.

Bonde fidei judiciiim, 246. Cit (droit de), 45.

Boni viri arbilrium, 246. Civilis ratio, 291.

Bonoruni possessio secundum tabu- Classification des rgles du droit,

las, 345'". 305.

Bornes (dplacement des), 324'", Collges de juges, 26S, 267.

3-26. Colonie, 374.
Bourses d'tudes, 312, 313. Commandement individuel, 228.
Brepbotropbium, 312'-^. Commandements de l'glise, 215.
Brigandage, 326. Commerce, 158.
 TABLE ANALYTIQUE. ;9i

Commerce de l'argent, 103. dans la nature,

l'tat, 31. 213;

Commerce juridique. Dfinition, 162; monopole de l'tat, 213,

52; ses bienfaits, 153 ss.; 215; moteur social, 65, 159;
ide de justice, 71. inter- organisation sociale, 196, 206;
vention de rtat, 302; son rgularisation spontane, 196;
rgulateur, 72. sa ncessit, 227; son insuffi-
Commeroium, 85. sance, 228.
Commodat, oS, 69, 110. Contrainte compulsive, 160, 1G3,

Communaux (biens) 204. 178.

Communisme, oti. Contrainte juridique, 12.

Compassion, 33.
Compensation, rk dans
tions de la vi-^, 60.
Comptence des tribunaux. 269.
Complaisance com pare l'ar-
Contrainte mcanique, 159; mo-
les rela- rale, 13; physique, 10; poli-
tique, 160; propulsive, 160,
163, 176; psychologique, 11, 66,
IGO, 162 sociale, 160.
;

gent, 83. Contrat, 48, 122, 222.

Composition des tribunaux, 269. Contrats d'affaires et de complai-

Concessions, 231; minires, 343. sance, 69.

CoQCurrence, rgulateur de l'- Contrats consensuels, 185; ds-
go.srne, 72. intresss, 69; intresss, 69;
Concurrence dloyale, 81. libraux, 83; littraux, 185;
Condictio certi, 187. onreux, 83.
Conditions de vie, 202; de Contrats promissoires, 183; rels,
l'tat, 328: de l'tre anim, 5; 183.
de la Socit, 293; classifi- Contraventions de police, 330.

cation, 298. Contreseing, 220.

Conditions des institutions d'hri- Contributions, 316.
tiers, 34.j'5". Convenances publiques, 334.

CoDductio- T3's. Conventions immorales, 12.

Congiariuni: 141. Cornlius, 129.

Consentement dans les contrats, Corona castrensis, civica, muralis,

jC. 18^. naval is, 125.

Conservation personnelle, but, Corporations, chefs d"uvre, 98";
20, 42; vu de la nature, 22. concurrence, 106.
Correction des parents (droit de),
Constitutions impriales, 230,
2.S6. 341.

Constructions droits des voi- Corruption des juges, 26S.

sins, 34.-.. Coaps dtat, 169.

Consuls, 336. Coups et blessures, 326.

Contrainte, absente du droit inter- Courtier, salaire, 74-'; inter-

national, 217;
exerce par mdiaire, 102.
392 TABLE ANALYTIQUE.

Couvents, Sll'^*. Devoir (Sentiment du). Moteur

Credere en droit romain, 109. social, 6.
Crdit, 108 ss.; fonction cono- Devoirs moraux, 13.

mique, 87; d'argent, 88; de Dictature, 170, 233, 282'".

consommation, 120; de mar- Diffamation, 327.

chandises, 117, 89; de spcu- Digues, 316, 329.
lation, 122; civil, 90, 91; Diligentia quam in suis, 1455.
rel, personnel, 121. Discipline, 271; militaire,
Crdit commercial, 90, 9l; 324*5 .

ses dangers, 92. Dispositions de dernire volont,

Creditor, 109. 38.

Crises commerciales, 123. Distributions de secours, 311"*.

Craaats envers les animaux. But, Division du travail, 103.
14. Dol dans les contrats, 27', 84",
Cuisines publiques, 334. 1455, 18769; criminel, 202.
Culpa, degrs, 85. Domicile, violation, 327.
Cultei, 295. Dominium ex jure Quiritium,
Curatelle du prodigue, 340. 188'".

Dante, action sur le monde, 55. Donation, 38, 61, 186 ss.; diff-

Dation de crdit, 116 ss. rence avec la fondation, 311;

Debitor, 109. entre poux, 319; entre vifs,
Dclaration de naissance, 341. 389, 189, 314.

Dlit, classification, 205;

198; Dot, cause lucrative, 195.
contre l'tat, 207; contre Dotis dictio, 195.
l'individu, 206; contre la Doulenr, 24.
Socit, 208; contre la mora- (but
Droit, dfinition, 215, 337;
lit et la religion, 330. du), origine dans la
2:>7;

Dlits militaires, 328; politi- force, 118; valeur idale, 38;

ques, 327. politique de la force, 169;
Deniers publics, 328. (lutte pour 51; sous le
le),

Dnonciation de nouvel uvre, despotisme, 235; charges pour

349. l'individu, 337; protection
Dpt, 38, 49'*, 69, 110. l'intrieur, 368.

Dsintressement, 37. Droit collectif, 308; criminel,

Dsertion, 328. 320; lacunes, 2:3; d'auteur,

Despotisme, 234. 231; de grce, 282; de punir,
Destruction de remparts, etc., 329. fondement, 200; - franc, 189"j

Dtention illgale de personnes, minier, 343; international,

327. 217; _ lombard, 188"; musul-
Dtournement de deniers publics, man, 95", 189, 313'"; natu-
328. rel. Critique, 124, 354 ss.
 TABLE ANALYTIQUE. 393

Droits banaux. Abolition, 282*; Etat, expansion, 209; fonction

corporatifs, 231; privs, primordiale, 207; intervention
caractre social, '213. ncessaire pour rprimer les abus
Duel, 330. de l'gosme, 97; limites de
Dore de l'action des hommes sur son pouvoir, 220; origine, 161;
le monde, 54. protection contre le dehors,
Eaux, usage public, 31 1 (rgime
; 222; l'intrieur, 223;
des), 334. source unique du droit, 213,
change, 46, 69, 85, 88, 144, 178, 215; subordination sous la loi,
180, 184. 250; surveillance des associa-
chevins, 289, 277. tions, 213; universel, 209.
diles Rome, 79, 211. tat et glise, 30,214,2Io; droit,
dits du Prteur, 230. 21; Socit, 48, 205.
dacatiOQ politique'des peuples, tat de sige, 170, 2S1'.
226. tat des personnes. Dlits, 327.
galit devant le commerce juri- viction, 85.

dique, 111; devant le juge, Examens publics, 98".

262; intrt pratique. 246; Exigibilit des promesses, 179.
rapport avec la justice, 214; Existence pour autrui, 56.

sous le despotisme, 234. Exprience, son influence, 4

glise, 30, 205, 215. Expiation (Ide d'), 80.

gosme au service d'autrui,23ss.; Exposition d'enfants, 300, 341.

au service de la nature, 16; Expropriation, 231, 281", 3i8; -
du commerce juridique, 17, du droit priv, 216.
81; sa puissance, 31; rgu- Extorsion, 326; danger, 73.
lateur du salaire, 92; social Extraordinaria cognilio, 77.

et individuel, 304, 375. Fabriques, travail des enfants,

meute, 328. 341.
migratioa, 365. Faits sauveurs, 281.
Enfants. Travail dans les fabri- Familiseemptor, 190.
ques, 341; moralement aban- Famille, dfense, 121; (droit de)
donns, 341. 214.
Enseignement public, 2)4. Fausse monnaie, 324*", 329.

pave (droit d'), 352. Faux, 324'", 329.

quivalent, notion, 84. 90 s., 24^.; Ftes publiques, 334.
quilibre entre les presta- Fichte, 34, 377".

tions, 70; et salaire, 91. Fidicommis, 313-'.

Erreur, 187", 224. Fiducia, 322.

Esclavage, 116, 361.367. Fiduciaire, 313.
Escroquerie, 326. Finalit (Loi de), 1,4, 7; (notion
Esprit de caste, 272. de la) chez l'animal, 14.
 394 TABLE ANALYTIQUE.

Finances publiques, 338. Guerre, forme de justice prive,

Flamines, 76. 217, 281"8.
Fonctionnaires (dlits des), 328; Hegel, 161.
(dlits contre les), 328; trai- Hrditdans l'histoire del civili-
tements, 103. sation, 42.
Fonctions, de l'change, 88; de Homre, action sur le monde, 55.
l'organisme humain. 25. Homicide, 326.
Fondations, 196 Honneur (dlits contre 1"), 827;
Fondations pieuses, 1^3. professionnel, 77, 271.
Fontaines publiques, 313. Honor legati, l^\
Force, 162;
Origine du droit, Honoraires, origine Rome, 77;
118; se modrant elle-mme, fonctions, 89; des jurisconsul-
115; obligatoire des contrats, tes, 78;
du mandataire, 192.
49, 180; dfs normes du droit, Honorarium, 74.
227; des promesses, 123. Hpitaux, 312.
Formes fondamentales du com- Hospices, 312.
merce juridique, 66. Hospitalit, 72, 81.
Fouilles, 343. Htelleries, 82.
Fraudes, 321, 336, 328. Humboldt (Alex, de), 129.
Frontires de l'tat et de la Hnmboldt (W. von), 354.
Socit, 61. Idalisme, 130.
Fruges excanlare, 296. Idoltrie, 324'".
Funrailles (intervention des di- Immeubles (commerce d'), 102.
les), 334. Impartialit du juge, 267.
Galeries de tableaux, 310. Impratif abstrait, 221; catgo-
Garantie internationale, 197. rique, 33.
Gaass, 369. Impratifs publics,226; sociaux,
v)00
Gens, 374.
Gographie de la Socit et de Imperium romain, 232.
l'tat, 61. Impts, 316, 328, 338; progres-
Geometrae, Rome, 77. sifs, 352.

Gerontocomium, 312'**. Imputabilit, 224.

Gestion d'alVaires, 38, 69. Inamovibilit du juge, 268.
Grce (droit de), 282. Incendie, 2S1"'8, 329.

Grains (rgime des), 334. Indpendance, conomique et mo-

Grammatici, Rome, 77. rale, 83 ;
de l'tat, 367 ;
de
Gratification, 74. l'individu assure par le com-
Grecs, art et littrature, 57; merce jurid., 110; du juge,267.
introducteurs du salaire Rome, Individu. Compte avec l'tat, 365.
77; notion de la socit, 60. Individaalisation de la justice
Grves, 365. criminelle, 285.
 TABLE ANALYTIQUE. 395

Indirldualisme, critique, 355, 377. Jus, tymologle, 222 civic co-

;

Ingalits sociales, 2J:7, 366. ronce, 120*; 291 ijen-

civile, ;

Infamie, 85; de l'associ infidle, tium, 29J"2; _ liberorum, 1255";

145. privalum, 307"*; puhlicim,
Infanticide, 300. 307"; respondendi, 78, 286.
Injure, 327, 328. Justesse et vrit, 289.
Injustice civile, 202; sociale, Justice, dfinition, 243; (Ide de)
365. dans le commerce juridique, 71,
Inondation, 281', 329. 112;
(organisation de la), 257;
Insinuation des donations, 189. dans la procdure, 263;
Institution d'hritier, 345; rapport avec l'galit, 244;
diffrence avec la fondation, 311, suspension, 281'*.

314. Justice administrative, 263.

Institutions judiciaires, 260; Justice populaire, 304.
publiques, 224. Justice prive, 160, 175.
Instituts de pauvres, 312. Justice sociale, 366.
Instruction obligatoire, 341. Justitium, 28l8.

Insubordination, 324'*, 328. Kant, 33.

Insurrection, 211. Krach, 123.
Interdit de precaHo, 187. Largesses publiques, 311.

Interdits possessoires, 177. Latini Juniani,, 125s\

Intrt dans l'abngation, 25: Laungeld, 188".
particulier et gnral, 148, 198, Lgalisme en procdure, 261.

305, 375. Legis action es, 232.

Intrts d'argent, 89, 95". Lgitime dfense, 160, 224, du
Intermdiaires par profession, 79. patrimoine, 120; de la per-
Interprtation des lois et des sonnalit, 119; de la Socit,

actes, 224. 279.

Irrvocabilit du juge, 268. Legs. Difi"rence avec la fondation,
Jactus missilium, 311'**. 311.
Jeux publics, 334. Legs per damnationem 190.

Judicia lgitima, imperio continen- Leibnitz, 246.

tia, 232. Lse-majest, 324*", 328.
Juge (Fonction du), 257, 173. Lsion norme dans la vente, 95'^.
Juge uniqiie, 265. Lsions corporelles, 324, 326.
Jurs -220, V. Jury. refus de ser- Lettre de change, 185.
vice, 328. Lex Cincia, 189, lii3.
Jurisconsultes Rome, 78. Lex commissoria dans l'hypo-
Jarispradence, monopole des thque, 95^^.

riches Rome, 76. Lex Julia et Papia Poppasa, 300.

Jury, 221, 270. Lex Licinia, 334
596 TABLE ANALYEIQUE.

Libralits publiques, 311.

Maximes, 222.
Libert de conscience, 295. Mcanique sociale, 64.

Libert individuelle (dlits contre Mdecins, 95", 98.

la), 327.
Mmoire de l'animal, 6.
^

Libre change, 363. Merces, 73.

Meurtre, 324, 326.
Liebig. 369.
Mines, 343.
Limites du pouvoir de l'tat, 220.
Mineurs, 1796'.
Liste civile du souverain, 138.
Livres immoraux ou dangereux, Ministerium, 74.

334.
Mission du droit, 288.

Moeurs (Dlits contre les), 334.

Locare, 73.
Loi des XII tables, 296. Monnaies, 324, 334.
Loi individuelle, 228; souve- Moralit, 168, 330; office des

diles, 334
raine de la civilisation, 58 s.

Lois justes, injustes, 248; somp- Mortis causa donatio, 38.

tuaires, 334.
Moteurs du mouvement social, 64,

Louage, 73", 110, 179, 185; con- ss.

trat intress, 69;

de services, Motifs des jugements, 261.
180; rsiliation, 49'*. Mouvement ouvrier, 365.

Loyers, 89. MuDicipium, 374.

Luxe, 334. Munus, 73.
Magie, 296. Muses, 310, 369.
Magistratures, absence de con- Mutilation d'enfants, 300.
trainte, 220'; charges hono- Mutinerie, 328.

rifiques Rome, 75. Mutuum, 85*.

Maisons, d'art, 312; en ruine, Naturalis ratio, 291.

187m.
343'*'. Negotiorum gestio,
Majorit (dispositions sur la), 224; Negotium, 73'.
du nombre, 211. Nexum, 87, 184, 190, 222.

Mancipatio, 87-, 184, 190; res Nom. Notorit, 56.

mancipi, 188. Norme, 168, 232.
Mancipium, 340. Normes du droit, 215, 223; dfi-
Mandat, 38,49',69,84",185,191,322. nition, 221; critrium, 225;

denarium, 189'V force obligatoire, 227;

Manumissio per
Marchs (Police des), 334. gradation, 228; internes,
Mariage. Consentement des pa- externes, 224; mcanisme,
rents, 341.
233; sous le despotisme, 234.

Nota censoria, 332.

Masurius Sabinus. Jurisconsulte,
98**.
76.
Notaires, examens,

Matriaux d'autrui.Accession,351, Notorit du nom, 56.

Jiatbematici, Rome, 77. Nouvel uvre, 349.

 TABLE ANALYTIQUE. 397

Novae tabulas, 282"'s. Peines (justice des), 249; grada-

OJ)ligations, 180, 222; en droit tion, 323.

romain, 182 ss. ;

sujet-but, Pensions des fonctionnaires judi-
198;
envers l'tat, 316. ciaires, 107*^; veuves, 139.
Operae illiberales, 74. Permutatio, 85".
Operis novi nunciatio, 349. Personnalit (droit de la), 44;
Upinion publique, 126. (lgitime dfense de la), 119.
Opium, 363. Personnes juridiques, 29, 310, 374
Opportunit, 257, 263, 291, 349. Pharmaciens, examens, 98**.
Ordre, sous le despotisme, 234; Pbilosophi, Rome, 77.
juridique, 238. Philosophie du droit, 161.
Ordres de chevalerie modernes, Pia corpora, 312'^*.
125; militaires des Romains, Pise caust, 312*'s.

125. Pierre philosophale, 290.

Organisation de la justice, 257 ;
Plaisir, 24.
judiciaire, 266. Plantation sur le terrain d'au-
Orphanotropbium, 312"*. trui, 350.
Orphelinats, 312. Platon, action sur le monde, 55.

Otium, 73'. Plbiens, 204, 365.

Pactum, de quota litis, 95'*; nu- Poids et mesures, 334.
dum, 182. Police administrative, 316.
Paedagogi, Rome, 77. Politique, 372.
Paganini, 108. PoUicitatio, 38, 194, 313.
Paix, H7; publique, 339. Pouvoir public, suprmatie, 209.
Palmarium, 95". Possession, protection, 176.
Parents, consentement au ma- Pragmaticus, juriste salari, 77.
riage, 341. Prcaire, 38, 69, 193".
Parjure, 318, 330. Presse (Police de la), 334.

Partis politiques, rle de l'int- Prt (contrat de), 69, 85", 87, 179,
rt, 29. 180.
Passage public, 315"; forc, Prt principal, accessoire, 112.

346. Prteur (dits du), 230; juge

Patria poteslas, 340. 285; (fonctions du), 336.
Patriciens, 204, 365. Preuves (Thorie des), 277.

Patrimoine, lments, 46; im- Privilges, 230, 231.

portance, 44; lgitime dfense, Prix-courants, 104.
120; origine, 43; protec- Procdure, 262.
tion, 44. Procdure criminelle, 261.
Paysans (Guerre des), 365. Procdure formulaire, 232".
Peine (Ncessit de la), 201; Processus de la volont, 7, 12.
conditions lgislatives, 204. Prodigues, curatelle, 340.
398 TABLE ANALYTIQUE.

Professeurs, examens, 98^'; de Rsistance l'autorit, 328.

philosophie, 78"; Grecs Responsabilit ministrielle, 220,
Rome, 77. Ressort des tribimaux, 269.
Profession, bienfaits. 82; hon- Restitutio in integrum^ 286.

neur professionnel, 77; orga- Restitution relle, en procdure,

nisation du salaire, 80; rap- 348.
ports d'obligation, 76; rgu- Rtroactivit des lois, 282".

lateur du salaire, 81; rle Revendication, 177.

dans la socit, 75; satisfac- Rvolte, 211.
tion des besoins sociaux, 78 Rvolutions, 160, 211, 217.
Promesses. Force obligatoire, 179, Rex sdcrificulua, 76.

190; de donation, 193; de Rhetores Rome, 77.

dot, 195. Romains. Droit, 58.
Propagation de lindividu, vu Rousseau, 375'6.
de la nature, 2'2. Rupture des digues, 329.

Proprit, 45, 194, 342, 345; Sach (Haus), 108.

foncire en Turquie, 254, o68; Sacrilge, o24'<.
protection, 176; restrictions, Sages-femmes, txamens, 98^*.

215; transfert, 188. Salaire, 46, 65, 89,90; conomi-

Protts, SBl'". que, 39, 100; - idal, 57, 93,
Provinces, (pillage des) par les 95, 101; mixte, 97, 102;
Empereurs, 79. organisation par les profes-
Ptocbotropbium, 312"5. sions, 80; professionnel, 98;
Pnblic, tymologie, 201. ralisation de l'ide de justice,
Puissance paternelle Rome, 340. 157; rgulateur du salaire,
Qusestiones perpetu, 267. 81.
Qnestears, 336. Salaire ouvrier, 137.
Raison suffisante (Thorie de la),l. Salus populi, suprema lex, 280.

Rapt, 327. Scbopenbauer, 33*.

Rbellion, 328. Science, rle de l'gosme, 28;

Recel, 188^. salaire, 127.

Rcompenses publiques, 125. Scession du peuple romain, 365.

Rfractaires, 328. Secret (Violation de), 327.

Ref ns de service, 328. Secret du vote, 2o7; profession-

Rgles du droit. Glassification,305. nel des juges, 267.

Religion (dlits contre la), 330. Sduction, 327.

Remparts, 329. Segetem pellicere, 296.

Reprsentation, 150. Sentiment national du droit,

Rpublique, 168. garantie de la subordination de

Res credit, 109; mancipi, 188; l'tat sous la loi, 251.

public, 308, 373. Sparation des pouvoirs, 288.

 399

Squestre, i91'.
Subjectivit des conditions de vie
Serment. cf.TisiitutionncI du Sou- I

de la Socit. 185.
verain, 320-, --ie.q jurs, 221; Subordination de l'tat sous la
des jugfs, 264.
loi, 250; motif, 250; _ garan-
Serfage, abolition, isa*"^. ties, 251, 2.57;
I
-limites, 278.
Service, de l'Eglise, salaire, Subsides, 311.
127,

[

loi; public, monopole des Succession au trne, 231.

riches Rome, 76; - origine I
j

Suicide, 24, 299.

des traitements, 79; salaire j
Sujtion du vaincu, 165.
mixte, 127 3., 131. Sujets-buts du droit, 305.
Services (Contrat de), liO, 9, Supposition d'enfant, 327.
Services contraints rendus Suprmatie du pouvoir public,
l'tat, 99. 209.
Servitudes, :J15. Sret du droit. 254, 274, 368.
Shakespeare, action sur le monde, Systmatique des buts humains
5.5. 27.
Socialisme, 352. Tabula alimenlaria, 312'-.
Societas leonina, 145, 366. Tarif des pnalits, 323.
Socit, 53 ss., 47, 201, 306; - et Taux de l'intrt, 95.
Etat. 61, 196, 201; - universa-
Taxes lgales, 95.
lit, 49. Tlgraphie, 3G9.
Socit (contrat de), 49, 60, 84^ Tmoins. Refus de service, 328.
7, 143, 185.
199, 202, 240.' Terres incultes, 343.
Socit anonyme, 150, Territoire, 328.
109.
Socits et associations. 202.
Testament in comitUs calatis 230
Solidarit des intrts, :J40.
225.
Sorciers, 296. Testament, 169, 344.

Sordidum, Thtres, fondations, 313.

salaire du courtier
Titre onreux, avantages, 81.

Soupapes de sret du Titres de noblesse, 125.

droit, 281.
Souverain, 219, 328. Toiles (Commerce des), 321.

Souverainet du pouvoir public, Tradition, 187.

X 210; de la loi, 234.

Trahison, 328.

Spinoza, 108.
Traitements, 89, 128; des f<

Si^ortula, Ul.
tionnaires, 103;
des in

Stataet, fondations, 313.

268; des professeurs, ..,
Trajan, 312*.
Stellionat, 322.
Transfert de proprit, IS
Stipendium, Ul
Stlpaiation, 185.
Travail, 46; Rome;'
Sluart MUi. critique, 358,
intellectuel, 73; it
tion de l'Etat, 302, 362-
Studium, 75.
?/
reux, gratuit, T2;
 r

I4.D0 TaBLiE NALTiuc

Travail des enfants dans les fab maine, vsleu' iW; - mondaine,
qties, 341. rle de rgt)!sme,27; animale,
Tribans, ^ lotne,
'
5; sociale tjo d- la civilisa-

Tribun *ii..rfr. 4 *. tion, 44

267 Vindicatio, 188.
Triomphe, ivn. Viol, 327.

Trontr-ri., i6. Violation de domicile, 327; de

Trou i.x. im secrets, 827.

Tuteuo r'4*'. Vocation professionnelle, 97.

Tyrfvi; du fno^tvt, lO Voie publiques, 311,316.

Voisinage, constructions, S47.
UniTirsitei. * :^. Vol, 3^6
USDC>^ JB ^fi50 Rome, 334.
Voirie,
Usur *"), 334. Volont de l'tre anim, 2;
Usr p-v- . COf. loi de causalit, l, 15; ind-
pendante de la loi de causalit,
Val' r cv : j. : s. ncUTil, 43. 15; pouvoir sur le monde
Va&Tiar ., Ui. extrieur, 16; (processus de

Venta. 4L, lu -^*', >8, 14;.', .

1" la), 7, 9; thorie du droit

185,-1- 95*. naturel, 181.

Venttcred 1. 38, 194.

95' , 120; 11 oir animal, 3, 14; humain.

Vril, dro ei- ,
6, -- impossible sans intrt, 86;

7iaticax& i
stade interne, 7; externe,

Vie ^- v?af^ 12.

pouf la Socit, i i. 3<>0'.'i. ,

.Veber, 369.

54; des peuples, 57; - Xenodochinm, 312"<.

Xi

t.

%
h^t

a 39003 008^7gt48 6_b

mh::-?:o:(.-- >re.in

M I
DATE DUE

i M Ici^

4SJ iri99^
i2jmi(Wf
ii^
4ii jTiqgo

1 9 DEC. 1990

M tJ^O
i f-ji