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UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA


CENTRO DE CINCIAS JURDICAS
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO

RAQUEL RAZENTE SIROTTI

CINCIA PENAL E DEFESA DO ESTADO: As


Representaes da Criminalidade Poltica na Doutrina
Penal Brasileira da Primeira Repblica (1889-1930)

Florianpolis
2016
1

UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA


PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO

Raquel Razente Sirotti

CINCIA PENAL E DEFESA DO ESTADO: As


Representaes da Criminalidade Poltica na Doutrina
Penal Brasileira da Primeira Repblica (1889-1930)

Dissertao apresentada ao Curso de


Mestrado Strictu Sensu na rea de
Teoria e Histria do Direito do
Programa de Ps-Graduao em
Direito da Universidade Federal de
Santa Catarina, para obteno do
ttulo de Mestre em Direito.

Orientador: Prof. Arno Dal Ri Junior, Ph.D.

Co-orientador: Prof. Dr. Alexandre Ribas de Paulo.

Florianpolis
2016
3

Raquel Razente Sirotti

CINCIA PENAL E DEFESA DO ESTADO: As Representaes da


Criminalidade Poltica na Doutrina Penal Brasileira da Primeira
Repblica (1889-1930)

Dissertao apresentada ao Curso de


Mestrado Strictu Sensu na rea de Teoria
e Histria do Direito, do Programa de
Ps-Graduao em Direito da
Universidade Federal de Santa Catarina,
para obteno do ttulo de Mestre em
Direito.

Orientador: Prof. Arno Dal Ri Junior,


Ph.D.

Co-orientador: Prof. Dr. Alexandre Ribas


de Paulo.

Data de aprovao: ____/____/_____

_______________________________
Arno Dal Ri Junior, Ph.D
Coordenador do curso

Banca Examinadora:

_______________________________
Prof. Dr. Diego Nunes Universidade Federal de Uberlndia

_______________________________
Prof. Dr. Matheus Felipe de Castro- Universidade Federal de Santa Catarina

_______________________________
Prof. Dr. Rafael Mafei Rabelo Queiroz Universidade de So Paulo

_______________________________

Florianpolis
2016
9

Se for comprovado o divrcio entre o


conhecimento (no sentido moderno
de conhecimento tcnico [know-
how]) e o pensamento, ento
passaramos a ser, sem dvidas,
escravos indefesos, no tanto de
nossas mquinas quanto de nosso
conhecimento tcnico, criaturas
desprovidas de pensamento merc
de qualquer engenhoca tecnicamente
possvel, por mais mortfera que seja.

(Hannah Arendt, em A condio Humana).


11

RESUMO

Em um dos polos jurdico-culturais mais citados pelos representantes


da doutrina penal brasileira a Itlia , o tratamento jurdico do
dissenso poltico tornou-se, entre os sculos XIX e XX, uma pauta
que suscitou diversas polmicas entre os penalistas. Isso porque, ao
mesmo tempo em que estavam inseridos em um cenrio poltico
conturbado, onde o Direito Penal era chamado a proteger o Estado
recm-unificado, esses sujeitos eram tambm detentores de uma
sensibilidade e de um protagonismo cvico que os impelia
salvaguarda dos direitos individuais. A eles, o crime poltico aparecia
como um dos exemplos mais acabados do duelo (to tpico do Direito
Penal moderno) entre ordem e liberdade, fazendo emergir uma
multiplicidade de representaes em seus escritos cientficos.
Seguindo os rastros dessa discusso, esta dissertao trata das
representaes da criminalidade poltica na cincia penal brasileira da
Primeira Repblica, valendo-se, para tanto, dos manuais, cdigos
comentados ou anotados, tratados e coletneas de artigos de maior
circulao poca, reunidos sob a denominao de doutrina penal.
Mais que o mapeamento do posicionamento de cada autor, busca-se
traar um padro quanto as suas funcionalidades ideolgico-culturais:
aproximavam-se mais da defesa do Estado ou do direito individual de
resistncia? Ao longo do trabalho, pretende-se observar como
algumas peculiaridades da formao poltica e da cultura jurdica da
Primeira Repblica direcionaram nossas representaes doutrinrias
da criminalidade poltica por rumos muito distintos embora no
menos interessantes daqueles traados pelos autores italianos. Essas
divergncias sero aproveitadas como dados relevantes para se
lanar, em resposta pergunta sobre as funcionalidades ideolgico-
culturais, uma interpretao que conduz visualizao de uma
espcie de consenso tcito em torno da proteo do Estado na obra
de boa parte dos autores analisados.

Palavras-chave: Criminalidade poltica. Representaes. Doutrina


Penal. Cincia Penal. Primeira Repblica. Cultura jurdica.
13

ABSTRACT

In one of the most referred legal-culture centers by the Brazilian


criminal doctrine representatives Italy , the legal treatment of
political dissent became, between nineteenth and twentieth centuries,
an agenda that raised many controversies among criminalists. That is
because while they were inserted in a troubled political scene, where
Criminal Law was called upon to protect the newly unified State,
these individuals were also holders of civic prominence and
sensitivity, which impelled them to safeguard individual rights. For
them, political crime appeared as one of the most finished examples
of the duel (so typical of modern Criminal Law) between order and
freedom, giving rise to a multiplicity of representations in their
scientific writings. Following the trails of this discussion, this
dissertation deals with the political crime representations in Brazilian
criminal doctrine of the so called First Republic, that will be sought
in manuals, commented or annotated codes, treaties and articles
collections of wide circulation at the time, gathered under the name of
"Criminal Science". More than mapping the position of each author,
the thesis seeks to trace a pattern of its ideological and cultural
features: were they more likely to defend the State or to the individual
right of resistance? Throughout the work, it will be possible to
observe how some peculiarities of the Brazilians First Republic
political formation and legal culture guided our doctrinal
representations of political crime in very different directions
however, not less interesting of those drawn by Italian authors.
These differences will be used as relevant data to launch, as an
answer to the question about the ideological and cultural features, an
interpretation that leads to the view of a kind of "tacit consensus"
around the State defense in the works of most of the analyzed
authors.

Keywords: Political criminality. Representations. Criminal Doctrine.


Criminal Science. Brazilian First Republic. Legal Culture.
15

SUMRIO


Introduo ............................................................................................ 17
1 Delito transfigurado, delito incompleto: a moderna
configurao da criminalidade poltica entre tcnica legislativa
e representao doutrinria................................................................ 25
1.1 A moderna configurao do crime poltico: defesa do Estado
no plano normativo................................................................................ 26
1.2 O papel dos juristas na construo de um sistema de delitos
polticos ou por que fazer uma histria das representaes jurdicas
da criminalidade poltica. ..................................................................... 44
1.3 A poltica impe sempre silncio ao criminalista? As
representaes da criminalidade poltica na doutrina penal italiana .. 58
1.3.1 Francesco Carrara e o perch non espongo questa classi. ........ 59
1.3.2 Cesare Lombroso. A criminalidade poltica entre
delinquncia honesta e perigo social .............................................. 66
1.3.3 Rafaele Garofalo: o inimigo socialista e a defesa do Estado........ 81
1.3.4. Vincenzo Manzini: a neutralidade pr-Estado ............................ 88
2. O Brasil da Primeira Repblica: formao do Estado, cultura
jurdica e doutrina penal..................................................................... 99
2.1 Um Estado que se quer Nao: a repblica brasileira e o
fracasso do mito fundador ................................................................... 102
2.2. Jurista eloquente e Jurista cientista: a cultura jurdica
letrada no Brasil do sculo XIX. ......................................................... 115
2.3. Cincia d(n)o penal: as particularidades da doutrina penal na
transio republicana .......................................................................... 122
2.3.1 A predominncia de cdigos comentados. ................................. 124
2.3.2. Ideias fora do lugar ou debate das escolas brasileira. ......... 131
2.3.3. Abstraindo as questes nacionais o caso da Revista
O Direito. ......................................................................................... 138
3. As representaes da criminalidade poltica no Brasil. ............. 147
3.1 O contexto e o texto: algumas questes preliminares sobre as
fontes e sua sistematizao. ................................................................. 148
3.2 Cincia Penal brasileira e as representaes do crime poltico ... 152
3.2.1 Filinto Bastos .............................................................................. 152
3.2.2. Joo Vieira de Arajo. ............................................................... 155
3.2.3 Antonio Bento de Faria. ............................................................. 165
3.2.4. Joo Marcondes de Moura Romeiro.......................................... 169
3.2.5. Oscar de Macedo Soares. .......................................................... 173
16

3.2.6 Antonio Evaristo de Moraes. .......................................................179


3.2.7. Galdino Siqueira .........................................................................187
3.3.3. Representaes ou representao? Cincia penal em defesa
do Estado ..............................................................................................191
Consideraes finais ...........................................................................197
Referncias bibliogrficas..................................................................203
17

Introduo

Em um elucidativo ensaio intitulado Justia criminal, o


historiador do Direito Mario Sbriccoli (2002) tratou de um fenmeno
por ele nomeado de paradigma da infrao poltica, com o propsito
de fixar as configuraes assumidas pelas prticas punitivas ocidentais
na transio entre medievo e modernidade. Para o autor italiano, esse
seria um trao constitutivo dos sistemas jurdicos modernos, que ao
substiturem a pluralidade, flexibilidade e oralidade que caracterizavam
a ordem jurdica medieval, por um sistema rgido, escrito, e controlado
pelo poder poltico centralizado, transformaram qualquer forma de dano
penalmente caracterizado em uma infrao a dizer, em uma ofensa s
vontades do soberano.
O paradigma, ento, teria atuado como um dos artfices de uma
mudana significativa nas dinmicas de exerccio do ius puniendi na
cultura jurdica ocidental: antes descentralizadas, negociadas, vinculadas
satisfao pessoal do ofendido, acabaram aprisionadas, amide, em
um sistema nico e enrijecido, cujas condutas passveis de represso
todas previamente discriminadas se revestiam de um carter
duplamente nocivo: ao mesmo tempo em que ofendiam a(s) vtima(s),
tambm atacavam o poder poltico institudo, j que necessariamente
representavam uma infrao das leis por ele emanadas. Ao estabelecer
que toda transgresso ao ordenamento jurdico trazia consigo uma
parcela, nfima que fosse, de desrespeito ao soberano, o paradigma da
infrao poltica engastou nos alicerces do nascente Direito Penal
ocidental um atrito permanente entre satisfao da vtima e defesa da
ordem instituda.
certo portanto que, desde o processo de racionalizao levado a
cabo na modernidade, o Direito Penal legislado, aplicado ou teorizado
luta para fazer coexistir dois objetivos at ento inconcebveis, pois no
rastro desse iter histrico se estabeleceu uma fragmentao outrora
inexistente. Por um lado, a afirmao da supremacia jurdica e social do
soberano, elevado condio de personagem principal da cena poltica;
sob outra perspectiva, a proteo dos indivduos reunidos sob o abrigo
de seu governo, que, ante essa nova configurao, tm sua capacidade
de ao drasticamente limitada em benefcio da suposta segurana
oferecida pelo monoplio soberano. No jogo das contingncias
histricas, dos interesses de classe e das disputas sociais, h que se fazer
prevalecer um desses dois objetivos conflitantes que so no
momento de formulao de uma concepo ideal do que seja o Direito
18

Penal; a escolha, no entanto, nem sempre expressa ou perceptvel.


Nesse particular, uma ressalva. Assim como os limites entre
Idade Mdia e Moderna comumente fixados pela historiografia so
bastante porosos, tem-se a conscincia de que as fronteiros, no mbito
do Direito Penal, entre salvaguarda do indivduo e proteo do Estado
tambm so tnues e escorregadias. Contudo, ainda assim, ambas as
dinmicas de transio entre medievo e modernidade, e de separao
entre sujeito e Estado podem ser tomadas como um norte, como um
conjunto de noes ideais, que serviro de parmetro para a construo
do problema da pesquisa.
Tendo isso fixado, esta dissertao buscar apontar, elucidar e
problematizar os efeitos gerados por essas relaes conflituosas entre
proteo do indivduo e salvaguarda do Estado, inerentes ao Direito
Penal moderno, em uma conjuntura especfica. A partir de uma
investigao de natureza histrica, perscrutar o papel desempenhado
pela cincia penal na proteo de um dos pilares da modernidade: o
Estado. Especificamente, trata-se de uma pesquisa sobre as
representaes da criminalidade poltica na doutrina penal brasileira ao
longo do lapso temporal que a historiografia nacional
convencionalmente define como Primeira Repblica (1889-1930),
tendo como marco comparativo a experincia italiana equivalente
mesma poca.
Mais que o deslinde da complexa teia de citaes, referncias e
influncias tericas que constituram a cincia penal brasileira, a
pesquisa parte, sob a referncia mais ampla de Antnio Manuel
Hespanha (2005; 2015), em busca de uma contextualizao jurdico-
institucional das fontes, situando-se na interseco entre cultura e
pensamento jurdicos. Fundando-se na premissa de que [...] o direito e
a doutrina jurdica no se limitavam a receber o senso comum e ideias
difusas; uma vez recebidos, desenvolviam e elaboravam estes materiais
brutos numa teoria harmnica e argumentada [...], tornavam explcito
aquilo que a vida quotidiana mantinha implcito, se bem que ativo
(HESPANHA, 2005, p.47-8), seu objetivo reside na compreenso das
interaes estabelecidas entre doutrina penal e defesa do Estado, em um
perodo da histria nacional especialmente agitado por rearranjos
institucionais, que serviram de estopim para inmeros episdios de
resistncia poltica. Por seu intermdio, pretende-se encorajar um olhar
crtico e atento aos significados implcitos na forma como determinados
juristas se posicionaram em momentos de crises polticas e
institucionais, pois desses cenrios podem-se extrair bons indicativos
para se auferir o grau de (in)dependncia das representaes formuladas
19

por esses sujeitos.


A dissertao se fixar em dois pontos de referncia, que
orientaro a forma como o tema ser interpelado ao longo da pesquisa.
O primeiro deles a abordagem da histria da cultura jurdica, que
remete a um dos principais componentes do ttulo deste trabalho: a
expresso representaes. Conforme ser explicado no primeiro
captulo, essa chave analtica revelou-se especialmente funcional para
uma pesquisa que se prope a perscrutar o tratamento doutrinrio
dedicado a uma tipologia to fluida como a do crime poltico, pois capaz
de desvendar, ao mesmo tempo, o papel desempenhado pela cincia
penal em sua definio legal e judicial, e as orientaes ideolgicas
implcitas nas explicaes formuladas pelos juristas.
Originalmente tributado ao historiador francs Roger Chartier
(1991), a noo de representao foi transplantada para o universo da
histria do direito pelo historiador do direito portugus Antonio Manuel
Hespanha (2015). Sua inteno era transform-la em uma lente para se
enxergar a cincia do Direito como um polo produtor e receptor de
sentidos especficos no mundo social, afastando-se das interpretaes
que vislumbram na produo escrita dos juristas um espao de
construes tericas ideais, de todo apartadas da(s) realidade(s).
Referindo-se a um metafrico mundo dos juristas, Hespanha passa
ento a encarar as doutrinas jurdicas como um receptculo das imagens
correspondentes a esse universo por isso o uso de representaes a
partir das interaes entre seus agentes e uma determinada realidade
social. Sob essa referncia, eles se tornam, portanto, instrumentos a um
s tempo condicionados e condicionadores de uma dimenso cultural
mais ampla, em cujas linhas se pode entrever os sentidos polticos
ocultados por detrs da tcnica.
O segundo ponto de apoio reside nas pesquisas desenvolvidas por
Mario Sbriccoli no mbito do pensamento e da cultura jurdico-penais
italianas entre os sculos XIX e XX. Os exemplos oferecidos por
Sbriccoli na esteira do que fizeram importantes historiadores do
direito pertencentes mesma escola como Paolo Grossi e Pietro Costa
do amostras de como uma histria conjuntural e hermenutica do
Direito Penal, que contextualiza as fontes jurdicas ao invs de tom-las
como registros autnomos, descolados de seu entorno, pode auxiliar o
jurista contemporneo a compreender melhor a configurao assumida
pelo sistema jurdico com que se depara na atualidade.
De especial interesse para esta pesquisa sero suas categorias
historiogrficas tambm especificadas mais detalhadamente ao longo
do primeiro captulo que propem a superao das estanques
20

classificaes das escolas penais1, to comumente utilizadas por


historiadores e criminlogos na anlise dos diferentes posicionamentos
terics assumidos pelos juristas europeus e brasileiros entre os sculos
XIX e XX. Sbriccoli, por sua vez, traa uma complexa rede de rupturas
e continuidades entre essas tendncias intelectuais, que so redefinidas
com base em questes mais prximas do referencial da histria da
cultura jurdica como os penalistas se posicionavam perante questes
de grande relevo social? Como enxergavam a si mesmos enquanto
grupo social?
Alm de por em xeque a tradicional segmentao historiogrfica
pautada nas correntes tericas s quais os juristas se declaravam filiados,
Sbriccoli oferece conceitos operacionais alternativos, que podem ser
testados em contextos coloniais fortemente influenciados pela produo
intelectual europeia, como o caso brasileiro. Assim como escola
clssica e escola positiva foram noes transplantadas dos debates
italianos tanto pelos juristas brasileiros de outrora quanto por muitos
pesquisadores empenhados em compreend-los, a apropriao das
especulaes culturais incitadas por Sbriccoli pode oferecer um novo
olhar historiogrfico sobre a experincia jurdico-penal brasileira.
Tais pontos de referncia constituem os filtros pelos quais a
pesquisa se encaminhar para responder a sua questo central: tendo por
base as representaes doutrinrias da criminalidade poltica, pode-se
afirmar que a cincia penal brasileira da Primeira Repblica inclinava-
se, tipicamente, mais defesa do Estado, ou do direito individual de
resistncia contra o poder poltico institudo?
Com esse tipo de investigao, pretende-se elevar projeo um
tema ainda pouco trabalhado2 sob o referencial da histria do direito
penal brasileiro, que a relao entre cincia penal e normatividade
estatal ou, conforme uma expresso de Sbriccoli, a gesto doutrinal
da legislao (SBRICCOLI, 2009b, p.796). Em termos mais concretos,
a pesquisa surgiu do interesse em oferecer uma interpretao que
contribua para a desnaturalizao da ideia3 de que a doutrina jurdica

1
Alm de outras noes relevantes, trata-se especificamente dos conceitos de penalstica
civil e civilstica penal, gradualmente construdos ao longo da trajetria intelectual de
Mario Sbriccoli, e definidos com maior grau de preciso em um artigo intitulado La
penalistica civile. Teorie e ideologie del diritto penale nellItalia unita. (SBRICCOLI,
2009c).
2
Embora pouco explorado, h alguns estudos aprofundados nesse particular. Ver, por
todos, Ricardo Sontag (2014), Rebeca Dias (2015), Marcos Alvarez (2005), Camila
Prando (2013) e Diego Nunes (2014).
3
Esse um argumento que se tornou especialmente comum a partir do incio do sculo
21

um espao neutro, em que se renem comentrios desinteressados e


imparciais a respeito do funcionamento do sistema jurdico vigente.
Conforme dito h pouco, o Direito Penal em sua configurao moderna,
apesar de pretensamente objetivo, isonmico e previsvel, exigiu a
realizao de escolhas bastante tendenciosas. Proteger, ao mesmo tempo
e com o mesmo empenho, indivduo e soberano, sujeito e Estado, era
uma misso que fugia as suas possibilidades; havia, portanto, que se
eleger uma direo pela qual rumar. A retomada desse dilema to
acobertado pela modernidade sob a perspectiva histrica, pareceu uma
boa alternativa para ajudar a revelar, na mesma linha de algumas
abordagens criminolgicas4, a politicidade implcita nas opes
dogmticas, o capital discursivo encerrado na doutrina penal e o poder
de direcionamento ideolgico que esse canal pode exercer sobre a
legislao e a jurisprudncia.
Por isso, embora o conjunto principal de fontes da pesquisa
restrinja-se aos tratados, compndios e cdigos comentados de maior
circulao no Brasil entre os anos de 1889 e 19305 reunidos sob a
rubrica (reconhece-se, um tanto imprecisa) de cincia penal da Primeira
Repblica , o objeto de anlise no ser tanto o texto das doutrinas
jurdicas em si. Importar, antes, detectar a funcionalidade implcita no
modo como esses juristas representavam a questo da criminalidade
poltica em seus escritos, que poderia contribuir com maior ou menor
intensidade para a manuteno de um determinado projeto estatal. Dito
de outro modo, ainda que os documentos empregados no trabalho sejam

XX, quando autores italianos como Arturo Rocco e Vincenzo Manzini, sob o argumento
de conferir um estatuto verdadeiramente cientfico cincia penal, tentaram afast-la
de qualquer resqucio de politicidade. No Brasil, essa parece ser um discurso que data de
um perodo ainda mais longnquo, j que, segundo Sontag (2014), a existncia de um
Cdigo Penal unitrio desde 1830 fazia da doutrina penal um instrumento voltado mais
aplicao racional do direito vigente, que ao controle racional do direito vigente.
4
Nesse sentido, ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Dogmtica jurdica: escoro de
sua configurao e identidade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003 e tambm
ALAGIA, Alejandro; BATISTA, Nilo; SLOKAR, Alejandro; ZAFFARONI, E. Ral.
Direito Penal Brasileiro: primeiro volume Teoria Geral do Direito Penal. Rio de
Janeiro: Revan, 2007.
5
Os livros foram selecionados com base no acervo de quatro bibliotecas jurdicas
nacionais, conhecidas pela volume e qualidade de suas sees histricas. Foram elas:
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, Biblioteca do Senado Federal,
Faculdade de Direito da Universidade Federal de Pernambuco e Instituto dos Advogados
Brasileiros. Foram consultadas as bases digitais de cada uma das bibliotecas em busca de
referncias que se enquadrassem em um perfil pr-determinado para as fontes da
pesquisa. Todas as referncias que apareceram nas quatro bibliotecas, foram localizadas,
e levadas anlise.
22

de natureza inegavelmente jurdica, sua interpelao se dar segundo os


marcos estabelecidos pela abordagem da histria cultural, inspirada no
exerccio realizado por Hespanha (2015) em uma de suas publicaes
mais recentes6.
Para melhor apreender o contedo das fontes, a dissertao foi
dividia em trs captulos, alm das consideraes finais. O primeiro
deles trata dos efeitos exercidos pela consolidao do chamado projeto
moderno sobre a tipologia dos crimes polticos. Passa-se em revista,
inicialmente, pela reconfigurao normativa dessa categoria, que, sob os
efeitos do giro paradigmtico promovido pela Revoluo Francesa, foi
da subjetiva ofensa ao corpo mstico do soberano, ao imparcial crime
contra a segurana do Estado. Ao abrigo dessa nova representao,
defender-se- que o crime poltico se firmou na tradio ocidental como
uma espcie de delito incompleto, pois tanto sua tipificao legal
quanto sua instrumentalizao judicial passaram a depender da
elucidao de uma vaga e contingencial motivao poltica para que
pudesse extrapolar a dimenso ideal. Tendo isso em mente, surgir a
convenincia de abordar a questo do tratamento jurdico do dissenso
poltico sob as lentes da doutrina penal, tendo como amostra de
controle, seja pela profuso de fontes disposio ou pela forte
ingerncia no contexto brasileiro, a cincia penal italiana situada no
recorte temporal demarcado pela pesquisa. Firmado esse
direcionamento, seguir-se- uma espcie de cartografia das principais
representaes doutrinrias da criminalidade poltica na Itlia do
entressculos, que servir de marco comparativo, mais frente,
interpretao das informaes levantadas nas fontes brasileiras.
No segundo captulo abandonar-se- o contexto europeu para se
adentrar no ambiente do Brasil recm-republicano. As sees revestem-
se de um contedo eminentemente contextual, que vai desde a formao
nacional republicana, passando pelos traos constitutivos de sua cultura
jurdica, at aportar nas principais caractersticas da doutrina jurdico-
penal daquele perodo. Esse captulo funcionar como uma espcie de
preparao para as anlises que se seguiro. Com ele, busca-se
identificar o entorno cultural em que floresceram as representaes

6
Trata-se do j mencionado Como os juristas viam o mundo: Direitos, Estados, Coisas,
Contratos, Aes, Crimes. Lisboa: Create Space, 2015, em que Hespanha buscou, por
meio da anlise da produo escrita dos juristas europeus situados no limite do perodo
em que predominou o chamado ius commune (sculos XVI a XVIII), captar a forma
como esses indivduos forjavam uma determinada viso de mundo. Sob essa orientao,
ele parte em busca dos elementos condicionantes dessas vises (chamadas por ele de
representaes), bem como de seus efeitos condicionadores.
23

doutrinrias da criminalidade poltica no Brasil da Primeira Repblica,


bem como levantar elementos conjunturais capazes de explicar alguns
de seus principais atributos.
O terceiro captulo, por fim, pretende responder ao problema
levantado na pesquisa por meio da anlise das principais obras de
Direito Penal da Repblica Velha, buscando, nelas, trechos que
indiquem a forma como seus respectivos autores representavam a
criminalidade poltica. Nesse processo de averiguao, sero postas em
conexo, juntamente com essas referncias, as representaes da
criminalidade poltica extradas da doutrina penal italiana e as
peculiaridades da doutrina penal brasileira levantadas no captulo
anterior, de forma a problematizar as possveis relaes entre cada um
desses domnios.
25

1 Delito transfigurado, delito incompleto: a moderna


configurao da criminalidade poltica entre tcnica legislativa e
representao doutrinria

Every political regime has its foes


or in due time creates them.
(Otto Kirchheimer)

O mundo dos juristas, mais do que


O Mundo, o seu mundo,
embora eles tendam a crer
piamente que fora desse seu mundo
no h mais mundo.
(Antonio Manuel Hespanha)

Uma pesquisa que se prope a investigar, sob as lentes da histria


da cultura jurdica, as representaes doutrinrias do crime poltico em
um pas onde esse ainda um fenmeno pouco explorado, no pode
comear sem antes tratar dos eventos histricos e das referncias
tericas que a fizeram aflorar. Desse modo, este captulo tem dois
objetivos primordiais. Em primeiro lugar, justificar o crime poltico
como um problema de pesquisa relevante no apenas pela polmica
relao historicamente contida em sua essncia (Direito Penal e poltica
governamental ou Direito Penal e defesa da ordem vigente), mas
tambm e sobretudo por conta das interaes tericas e culturais
necessrias ao seu prprio estabelecimento em um dado sistema
normativo. Por ter se consolidado na modernidade como um tipo penal
discursivamente incompleto (essa noo ser melhor explorada mais a
frente), o delito poltico uma categoria bastante favorvel ao exame da
ingerncia que fatores extranormativos podem exercer no processo de
delimitao legislativa e aplicao das condutas ideais presentes nos
cdigos e nas legislaes de uma forma mais geral.
Dessa abertura proporcionada pela relevncia, por assim dizer,
cultural que ser atribuda ao objeto de pesquisa, surge o segundo
objetivo do captulo, que o de situar o saber criminal produzido no
mundo dos juristas ou seja, dentro da chamada cincia penal no
ncleo do debate do sculo XIX sobre a represso jurdica do dissenso
poltico na Europa (mais precisamente, na Itlia), definindo-o como um
complemento s indeterminadas definies legislativas. Em outras
palavras, trata-se de valorizar e contextualizar esse saber em uma
26

sociedade particularmente engajada em debates de interesse penal, para


que se tornem evidentes suas relaes (ou no) com o particular
normativo.
Contudo, h que se fazer uma advertncia, at para que o objetivo
geral desta pesquisa passe a fazer mais sentido: justamente por partir do
pressuposto de que a dependncia entre as construes tericas dos
juristas que sero chamadas de representaes, em funo de seu
carter mais discursivo que propriamente tcnico e a proteo do
Estado uma relao questionvel, no se afirmar, pelo menos por ora,
que Direito Penal e defesa do Estado eram, para esses indivduos,
expresses complementares. Por isso, essa interao ser colocada no
formato de questionamento, e a formulao de respostas positivas ou
negativas, ao longo do trabalho, ficar a cargo das prprias fontes.
Nos tpicos que seguem, ento, ser possvel encontrar
descries e anlises conjunturais sobre: i) o processo de transfigurao
experimentado pela definio normativa do crime poltico na transio
entre Antigo Regime e modernidade ps-revolucionria na Europa e ii)
o papel desempenhado pelos juristas na construo de um sistema de
delitos polticos na Itlia recm unificada, que, juntas, contribuiro para
o estabelecimento de laos estreitos ao menos no contexto italiano
entre cincia penal e represso jurdica do dissenso poltico.
Justificada a relevncia cultural das representaes doutrinrias
da criminalidade poltica, abre-se espao para esmiuar o teor, mesmo,
de algumas dessas representaes. Ao se perscrutar suas orientaes
ideolgicas, chegar-se- a algumas inferncias sobre suas
funcionalidades ideolgico-culturais aproximavam-se mais da
garantia do direito individual de resistncia ou da defesa do Estado?
Oscilavam entre esses dois propsitos, ou demarcavam uma posio
bem definida? Com isso, a interao que antes estava em suspenso
Cincia penal e defesa do Estado comear a tomar corpo e forma.
Tendo fixado algumas respostas, tambm estaro assentadas as bases
que permitiro, no segundo e terceiro captulos, formular novas
perguntas; que permitiro, enfim, conjecturar sobre a plausibilidade da
ocorrncia desses mesmos padres, observados na Itlia unificada,
tambm no Brasil da Primeira Repblica.

1.1. A moderna configurao do crime poltico: defesa do Estado no


plano normativo

A represso jurdica do dissenso poltico no fenmeno recente


e nem marginal na histria da cultura jurdica ocidental. Pela sua
27

capacidade ou, pelo menos, pretenso de capacidade de reestabelecer


e fortificar a legitimidade depositada em um determinado polo de poder,
talvez se esteja, ao contrrio, diante de uma das atividades que mais
(pre)ocupou as manifestaes judiciais, fossem elas negociadas ou
hegemnicas7. Antes mesmo da consolidao do Estado em sua acepo
moderna encarado, a partir de ento, como ente poltico centralizado,
titular exclusivo do exerccio do ius puniendi havia uma vasta gama de
mecanismos voltados a reprimir formas de resistncia ao poder
institudo, que iam desde leis especficas direcionadas punio severa
daqueles que ousassem atentar contra a autoridade suprema (dimenso
jurdica da represso poltica), at manipulao de meios de
comunicao populares com a finalidade de construir uma narrativa
sobre a criminalidade poltica funcional ao controle social8.
Em outras palavras, eram crimes cuja natureza fluida e
contingencial demandava o uso de estratgias alternativas, maleveis,
que extrapolavam em muito as categorias estritamente jurdicas. Desde a
pr-modernidade, recursos simblicos no-jurdicos (sobretudo
miditicos) tambm eram utilizados para legitimar as repostas legais

7
Ao utilizar as expresses justia negociada e justia hegemnica, Mario Sbriccoli
pretende marcar as diferenas existentes entre as experincias jurdicas que
caracterizavam o medievo e as que emergiram na modernidade. Enquanto naquele
perodo as manifestaes judiciais eram consensuais, fluidas, informais e vinculadas
vtima e sua famlia, na modernidade a legitimidade para formulao e aplicao do
Direito acabou concentrada em um entre nico e, por isso, hegemnico. Para uma
definio das expresses justia negociada e justia hegemnica, consultar:
SBRICCOLI, Mario. Giustizia criminale, In: Maurizio Fioravanti (Org.), Lo Stato
moderno in Europa. Istituzioni e diritto, Roma-Bari, Laterza, 2002, p. 163-205.
8
No que diz respeito dimenso no jurdica do discurso sobre criminalidade poltica,
destacam-se os escritos do historiador alemo Karl Haerter, que prope uma anlise do
direito criminal e da ideia de punio no incio da modernidade por meio do estudo de
imagens da justia criminal disseminadas na mdia impressa. Para tanto, ele recorreu aos
panfletos polticos ilustrados distribudos na Europa Central entre os sculos XVI e XVII
em que revoltas sociais apareciam como crimes politicos (geralmente rebelio, sedio,
perturbao da paz, traio, conspirao ou lesa-majestade). O autor reuniu no apenas
publicaes populares, mas tambm publicaes oficiais de carter policial ou
informativo, que segundo ele not only represented crime and punishment, but became
an element of the legal responses to political violence and dissidence. The
interdependency between legal responses and popular print created the modern narrative
and image of political crime, which evolved from a local or national issue to an
European discourse on the legal and political order (HRTER, 2014a, p. 22). No
mesmo sentido, consultar: HRTER, Karl. Early Modern Revolts as Political Crimes in
the Popular Media of Illustrated Broadsheets. In: From Mutual Observation to
Propaganda War. Premodern Revolts in Their Transnational Representations, (Hrsg.
Griesse, M.). transcript, Bielefeld, 2014b, pp. 309-350.
28

aos crimes polticos e contribuir na formao de um sistema de justia


criminal oficial, cuja consolidao se deu, finalmente, com o advento da
modernidade. Esse movimento ocorreu tanto por meio da censura
paulatina s manifestaes populares favorveis s revoltas, quanto pela
divulgao de um material oficial, com opinio pr-determinada a
respeito dos acontecimentos polticos, pois a funcionalidade da
represso dependia, tambm, do devido manuseio desses poderosos
canais de produo de informao em favor dos interesses do soberano.
Por tudo isso, adverte Haerter (2014a), a moderna configurao da
represso jurdica do dissenso poltico merece ateno especial: ela
trouxe consigo um trao constitutivo de longa durao a
complementariedade entre tcnica e discurso, o amlgama entre
dimenso normativa e no normativa que a tornou um dos mais
complexos objetos de anlise na histria da cultura e do pensamento
jurdico ocidentais.
Mas, antes de mais nada, como se constituiu essa moderna
configurao e por que ela representou uma ruptura to significativa
para com a forma com que o dissenso poltico era reprimido
anteriormente? Como alerta Dal Ri Jr. (2006), no obstante o quadro de
longa durao em que os discursos sobre a represso jurdica do
dissenso poltico possam ser visualizados, vale lembrar que, quando se
adentra mais a fundo no campo do Direito Criminal, os modernos
crimes contra a segurana do Estado no possuem uma gnese comum e
linear, que se inicia com o crime de lesa-majestade e culmina nos ttulos
sobre a segurana do Estado inseridos nas codificaes hodiernas. Seu
desenvolvimento, assim como o do prprio Direito, foi descontnuo e
complexo. Por isso, ento, a necessidade de analis-lo um pouco mais
detidamente.
No cabe aqui descrever, de forma pormenorizada, as dinmicas
especficas a cada perodo histrico, j que foge ao objetivo do trabalho
uma anlise de longa durao a respeito do tratamento normativo
conferido ao crime poltico9. Mas, em que pese a tentativa de evitar

9
Para uma anlise detalhada sobre o assunto, consultar: DAL RI Jr, Arno. O Estado e
seus inimigos: a represso poltica na histria do direito penal. Rio de Janeiro: Revan,
2006; SBRICCOLI, Mario. Crimen laesae maiestatis. Il problema del reato politico alle
soglie della scienza penalistica moderna. Milano: Giuffre,1974; ROSS, Jeffrey Ian. An
introduction to political crime. Bristol: Portland OR, 2012; HEAD, Michael. Crimes
against the state. From treason to terrorism. Farnham: Ashgate, 2011; ARBEY, Pascal.
Linfraction politique au XIXeme siecle (1814-1870). Thse de doctorat en Droit Mention
Histoire du droit des institutions et des faits sociaux. Universit Jean Moulin Lyon 3.
cole doctorale : Droit, Facult de Droit, 2009; KIRCHHEIMER, Otto. Political Justice.
29

referncias exaustivas ao passado para, assim, fugir de uma perspectiva


histrica continusta, necessrio salientar que o limiar entre pr-
modernidade e a chamada Era das codificaes (GROSSI, 2007)
representou uma etapa de transio cuja compreenso revela-se
essencial para enxergar com maior clareza os contornos assumidos por
esse fenmeno durante os sculos XIX e XX (SBRICCOLI, 1974).
Nesse perodo, com a consolidao dos Estados nacionais, diversas
regies da Europa vivenciaram uma crescente onda de atentados,
revolues e levantes que estimularam a intensificao de leis penais e
de outros mecanismos judiciais voltados conteno de grupos
considerados ameaas aos Estados recm-constitudos, fundamentando a
criao de um verdadeiro sistema criminal direcionado a tal finalidade,
muito diverso do que era observado, de uma forma geral, no medievo10.
Ao compulsar, por exemplo, as disposies que tratam do delito
de lesa-majestade nas Ordenaes Filipinas11, possvel ter uma
amostra elucidativa de como operava o sistema de represso do dissenso
poltico na pr-modernidade. Conquanto no seja possvel afirmar que
elas retratassem fielmente as prticas punitivas usualmente adotadas na
prtica e aqui cabe recordar que o modelo das Ordenaes, ao
contrrio das codificaes modernas, tanto no tinha pretenses de
totalidade e preciso, quanto em muitos casos diferia das regras
direcionadas resoluo de conflitos que eram aplicadas no cotidiano12 -

The use of legal procedure for political ends. Princeton: Princeton University Press,
1961; INGRAHAM, Barton L. Political crime in Europe. A comparative study of France,
Germany and England. Berkeley/Los Angeles/London: University of California Press,
1979.
10
Para um maior esclarecimento sobre as prticas punitivas no perodo conhecido por
Alta Idade Mdia, consultar: PAULO, Alexandre Ribas de. O Ius Puniendi germnico na
Alta Idade Mdia italiana: o Reino dos Longobardos. 357p. Tese (Doutorado em Direito)
Faculdade de Direito, Universidade Federal de Santa Catarina, Florianpolis, 2011.
11
As Ordenaes Filipinas eram uma espcie de consolidao de comandos jurdicos
gerais que entrou em vigor no sculo XVII (mais precisamente em 1603) e permaneceu,
em grande parte, em vigor (tanto em Portugal, quanto no Brasil) at o incio do sculo
XIX, quando foi substituda por codificaes elaboradas segundo o modelo napolenico.
12
A respeito da instabilidade inerente ao modelo das Ordenaes, Dal Ri Jr. (2006,
p.133-4) salienta que: O sistema punitivo imposto pelas Ordenaes tinha como
principal caracterstica o fato de fundamentar-se em um emaranhado, confuso mundo de
regras severas e punies crueis que muitas vezes beiravam a iniquidade e poucas vezes
eram efetivamente aplicadas. Trata-se de um sistema que, com o claro objetivo de
amedrontar para evitar castigar, marcou profundamente a cultura penal luso-brasileira.
Igualmente ilustrativas nesse sentido so as cartas de Alexandre de Gusmo (1695-1753),
que atuou como secretrio pessoal do Rei D. Joo V durante grande parte de sua vida.
Um nmero considervel das missivas redigidas por Gusmo consistiam em tentativas de
fazer cumprir as Ordenaes do Reino em detrimento dos costumes e usos provinciais ou
30

ainda assim seu contedo til para detectar como e quais eram os
bens-jurdicos valorizados na lgica da pr-modernidade, para ento
contrast-los com o que passou a ser objeto de proteo no ps-
Revoluo Francesa.
Seguindo a tradio europeia, o crime de lesa-majestade foi
inserido na legislao portuguesa por meio de reinterpretaes e de
estudos sistemticos, realizados por glosadores e comentadores,
emprestados do tratamento jurdico conferido a esse mesmo delito
conforme os antigos costumes do Imprio Romano (DAL RI Jr., 2006,
p. 131). Segundo a cultura jurdica desse perodo, a figura do Imperador
era identificada com a prpria majestade do povo, e qualquer ofensa
direcionada ao seu governo transformava-se imediatamente em um
atentado contra todos os romanos:

Com o surgimento do Imprio ainda acontece um


fenmeno relevante que influenciar de modo
decisivo a noo do delito tambm nas idades
Mdia e Moderna: a figura do imperador passa a
ser apresentada como personificao da maiestas
do povo romano. Com isso, inicia-se o longo
processo que conduzir total confuso entre o
corpo do soberano e o corpo do Estado. (DAL RI
Jr., 2006, p.69).

Ao partirem dessa referncia, ento, as compilaes legislativas


lusitanas situavam o aporte repressivo da criminalidade poltica no

de alinhar as prticas adotadas pelos Governadores aos interesses da Coroa portuguesa.


No aviso endereado a Igncio da Costa Quintella (Desembargador e Corregedor do
Crime da Corte) em 20 de fevereiro de 1745, percebe-se como a legislao criminal era
aplicada muito mais a contento dos julgadores e das contingncias factuais, que segundo
os ditames previstos nas Ordenaes: S. Magestade me manda advertir a V.Mce, que as
Leis costumo ser feitas com muito vagar, e socgo; e que nunca devem ser executadas
com accelerao; e que nos casos crimes sempre ameao mais, do que na realidade
mando, devendo os Ministros executores dellas modifica-las em tudo que lhes for
possvel, principalmente com os Ros, que no tiverem partes; porque o Legislador he
mais empenhado na conservao dos Vassallos, do que nos castigos da Justia; e no
quer que os Ministros procurem achar nas Leis mais vigor do que ellas impoem, como
V.Mce costuma praticar. Deste modo de proceder ordena S. Magestade se abstenha, e que
esta lhe sirva dAviso. Deus Guarde a V.M. ce in GUSMO, Alexandre de. Colleo de
varios escritos ineditos politicos e litterarios de Alexandre de Gusmo. Porto: Tiprografia
de Faria Guimares, 1841, p. 32-3. Ainda sobre o assunto, consultar: ALAGIA,
Alejandro; BATISTA, Nilo; SLOKAR, Alejandro; ZAFFARONI, E. Ral. Direito Penal
Brasileiro: primeiro volume Teoria Geral do Direito Penal. Rio de Janeiro: Revan,
2007.
31

necessariamente na fora mais poderosa, mas sim na figura de maior


reverncia dentro de um determinado agrupamento poltico; o crime de
lesa-majestade das Ordenaes Portuguesas, assim como o Crimen
Laesae Maiestatis tardo-imperial romano, era, na verdade, um delito
personalssimo travestido de ofensa generalizada. Isso aparece com
bastante clareza em uma rpida anlise do teor dos crimes previstos em
uma dessas compilaes. Dos 28 enunciados presentes no ttulo 6
(denominado Do crime de lesa-majestade) do livro V das Ordenaes
Filipinas, grande parte era endereado ao procedimento de julgamento
dos rus acusados de ofender o soberano e tambm seus familiares,
havendo um forte apelo pena de morte e a outras formas de punio
que maculavam a imagem do criminoso13. possvel notar nas
entrelinhas que a lgica da preveno que orienta os mecanismos
punitivos de represso criminalidade poltica, seja ao eliminar o corpo
do criminoso (pena de morte), para que no tenha mais a possibilidade
de articular novos atentados ou incitar outros indivduos a fazer o
mesmo, seja para desonrar sua memria, de modo que seus atos no
possam, de forma alguma, ser encarados como heroicos.
Do que modernamente conhece-se por tipo penal, encontram-se
apenas quatorze dispositivos (sendo um total de vinte e nove), divididos
em crimes de primeira e segunda cabea14. O elemento em comum a
todos eles so a figura personalssima da traio, que nos delitos de
primeira cabea vem representada sob formas diversas de atentado
figura do rei, de sua famlia ou de suas propriedades, podendo se dar
tanto direta (assassinato ou ferimento, em modalidade tentada e
consumada), quanto indiretamente (divulgao de informaes
confidenciais, favorecimento de inimigos, difamao das decises
reais). J nos de segunda cabea, esse elemento assume contornos mais
disciplinares, vinculando-se ao descumprimento de alguma ordem ou
normativa emanada pelo monarca.

13
Destacam-se as penas de danao da memria (11); confisco dos bens (10); infmia
dos filhos que, se forem vares, ficam impedidos de possuir honra de cavalaria, oficio
pblico ou de receber qualquer forma de herana (9).
14
Nas ordenaes lusitanas, assim como nos demais sistemas penais do perodo, o crime
de lesa-majestade de primeira cabea era apresentado como uma ofensa direta e imediata
pessoa do rei. Esta se dava atravs da traio, sendo os culpados punidos com o
confisco de todos os bens e com uma morte cruel [...] As condutas delituosas menos
graves, mas que comportassem algum tipo de ultraje para a imagem do rei, eram
consideradas crimes de lesa-majestade de segunda cabea. Tais no eram punidas com a
pena de morte, mas com castigos corporais determinados segundo a condio social das
pessoas, a qualidade do crime e as prescries do Direito (DAL RI Jr., 2006, p. 136-8).
32

curioso perceber que no necessrio motivao poltica para


incorrer em nenhuma das condutas elencadas, bastando leso ou ameaa
de leso figura Real e tanto assim que a prpria definio do que
vem a ser a lesa-majestade enquadra-se nos estreitos limites do corpo
do Rei e seu real estado:

Lesa-majestade quer dizer traio cometida contra


a pessoa do Rei ou seu estado real, que to grave
e abominvel crime, e que os antigos Sabedores
tanto estranharam que o comparavam lepra,
porque assim como esta enfermidade enche todo o
corpo, sem nunca mais se poder curar, e empece
ainda os descendentes de quem a tem e aos que
com ele conversam, pelo que apartado da
comunicao da gente, assim o erro da traio
condena o que comete e empece e infama os que
de sua linha descendem, posto que no tenham
culpa (PORTUGAL, 1999, p. 69).

Trata-se, afinal, de um conjunto de crimes voltados proteo


pessoal do monarca, e no ao projeto poltico por ele titularizado. No
h maiores pretenses de defender a integridade do Reino ou o bem-
estar dos sditos por intermdio da proteo do Rei, ainda que a remota
inspirao romana trouxesse consigo uma referncia noo de
representatividade. Em outros termos, possvel afirmar que nesse
perodo ainda no havia uma relao de correspondncia muito ntida
entre defesa da ordem poltica instituda, do Estado, e Direito Penal. Por
mais que a ofensa ao soberano possa ser considerada, em sentido amplo,
uma tentativa de resguardar a permanncia de um determinado projeto
de poder e evitar reviravoltas institucionais, ela ainda no se apresenta
como um aparato de defesa dos interesses oficiais. Era mais a punio
exemplar pela leso de uma figura importante e simblica dentro do
jogo multifacetado do pluralismo preponderante numa sociedade ainda
muito influenciada pela ordem jurdica medieval (GROSSI, 1996),
que a proteo do Estado figura cuja existncia institucional ainda no
sequer bem definida a essa altura15 no plano jurdico.

15
A existncia do Estado em um contexto anterior modernidade uma discusso
complexa, que comporta uma srie de teorias tanto partidrias, quanto contrrias. Optou-
se por adotar a concepo de Paolo Grossi nesse sentido, que defende que o perodo pr-
moderno no contava com um ente monopolizador de todas as relaes jurdicas (Estado)
que pretendia dominar e uniformizar todas as formas manifestao jurdico-sociais
atravs de esquemas gerais abstratos (leis). Sua constituio poltica estava mais para
33

Uma preocupao muito diversa ou ao menos direcionada a


objetivos muito distintos pode ser observada no ponto alto da
modernidade, quando houve um gradual acrscimo na centralizao da
produo normativa e se passou a valorizar cada vez mais a figura do
soberano como representante de um poder poltico delegado por seus
sditos. O movimento intelectual iluminista tomou flego na Europa e
endereou crticas cidas16 ao delito de lesa-majestade sob a alegao de
que ele seria um retrato da forma sacralizada como a figura do monarca
era encarada no Antigo Regime. Ademais, alm de violar os
pressupostos impessoais, racionais e objetivos da filosofia iluminista, os
contornos at ento assumidos por esse tipo de crime tambm
estimulariam toda sorte de arbitrariedades e imprevisibilidades, j que o
baixo nvel de efetividade das normas escritas fazia com que, na prtica,
sua aplicao fosse completamente incerta e sujeita aos caprichos reais.
Esses so os primeiros indcios da argumentao que ir
fundamentar a moderna lgica da criminalidade poltica, que tende,
agora sim, a escancarar cada vez mais a relao entre Direito Penal e
defesa do Estado. Foi a Revoluo Francesa o principal marco nesse
processo de mudana das noes at ento predominantes no sistema
jurdico-penal, com forte influncia na concepo de crime contra a
segurana estatal, como se conhece atualmente.
Sintomticas a esse respeito so, primeiramente, as elucubraes
de Marat sobre o crime de lesa-majestade, ainda no calor dos
acontecimentos ps-revolucionrios. Em seu Plan de lgislation

uma Sociedade de sociedades do que para um Estado insular. Segundo ele O direito
est muito pouco nas mos do Prncipe, o qual dele se ocupa unicamente no que se refere
aos setores conexos ao exerccio do poder supremo, e tem s muito parcialmente um
carter legislativo, restando prevalentemente manifestaes jurdicas entregues aos usos.
Usos imemoriveis que encontram uma adequada definio tcnica por parte dos juzes,
tabelies, de doctores, ou seja, de cientistas e mestres (GROSSI, 2010, p. 25).
16
A maneira como os autores do iluminismo (nomeadamente Montesquieu, Beccaria e
Marat) europeu exploraram e descontruram o delito de lesa-majestade, esvaziando-o do
sentido que a ele comumente era atribudo desde a antiguidade em detrimento de uma
nova configurao delitiva (crime contra a autoridade ou segurana do Estado)
melhor trabalhada por Arno Dal Ri Jr. (2009, p. 100): Com o surgimento do iluminismo,
a poltica penal que tinha suas origens mais remotas na tutela jurdica do Corpo do Rei
foi violentamente questionada. Por um lado, face contestao de qualquer noo de
divindade sobre a terra, em uma poca em que a maiestas ainda possua traos ligados ao
carter divino do imperador romano; por outro, como afirmavam os iluministas, devido
flexibilidade inerente da sua definio, a represso deste crime era como uma porta
aberta para todos os tipos de arbitrariedade e ao processo destes fora do direito comum
(sendo este, s vezes, at mesmo ausente), alm da ausncia de limite nos canais
possveis.
34

criminelle (1790) o autor aponta uma srie de motivos pelos quais essa
tipologia deveria ser considerada um falso delito contra o Estado17, j

17
Em breve resumo, Marat apresenta motivaes especficas para os seis crimes que
considera falsos delitos de Estado, que no por acaso eram classificados como crimes
de lesa-majestade no antigo regime: i) quanto aos escritos contra o prncipe: ele defende
que esse seria um direito de indivduos livres, que agiam de forma legtima ao controlar
as aes do soberano. Portanto, no haveria crime algum nesses casos. Tout crit o,
sans manquer l dcence, on examine les projets du gouvernement, o lon pse ses
dmarches, o lon discute ses prtentions, et o lon rclame contre ses entreprises
illicites, doit tre avou par les loix (MARAT, 1790, p.44); ii) quanto s reclamaes
contra o prncipe e a resistncia s suas ordens injustas: para Marat essas condutas
igualmente no comportariam criminalizao por lesa majestade j que o prncipe nada
mais era que guardio das leis e representante dos sditos. Lautorit na t confie aux
princes que pour le bonheur des peuples. Sils rgnent, ce doit tre avec quit : il est
donc toujours permis de rclamer justice contreux, et de se plaindre lorsquon ne
lobtient pas (MARAT, 1790, p. 45); iii) quanto aos atentados contra a vida do prncipe:
talvez esse seja um dos pontos mais polmicos levantados pelo autor, j que a forma
clssica do crime de lesa-majestade o assassinato ou a tentativa de assassinato do
monarca. Marat recorre novamente ao argumento da representatividade para rechaar a
ideia de que o atentado contra a vida do prncipe configuraria lesa-majestade. O rei no
seria nada mais que uma importante pea na constituio do Estado, e sua morte no
necessariamente implicaria no esfacelamento da ordem poltica. No significaria nem
mais nem menos que o assassinato, por exemplo, de um administrador pblico que
desempenhasse funes importantes. Dans tour gouvernement lgitime, le prince nest
que le premier magistrat de la nation, et sa mort ne change rien la constitution de
ltat : quand lordre de la succession est fix, et quon a pourvu aux interrgnes, elle ne
fait que priver un individu de la jouissance du trne, quun autre occupera bientt
(MARAT, 1790, p. 46); iv) quanto alterao ou falsificao de moeda: Marat reconhece
a leso ocasionada por tal conduta, mas no consegue compreender qual sua relao
com a ideia de lesa-majestade. Ele defende que o criminoso no compreende a natureza
pblica do delito que comete, limitando-se a enxergar seu ato como lesivo a alguns
poucos indivduos ou ao tesouro nacional, mas jamais figura do soberano viso, a
propsito, que Marat tambm compartilha: Altrer ou contrefaire la monnaie, est un
crime se rduit a un lger tort fait quelques individus, je dirois quil soit puni comme
fraude, si on pouvoit connatre tous les individus lss : que le dlinquant soit donc
condamn pour la vie aux travaux publics. Battre clandestinement de bonnes espces, est
aussi rput crime de leze majest au second chef ; et avec raison, dit un auteur clbre,
car cest sarroger les droits du souverain. Mais les droits du souverain peuvent-ils
perdre quelque chose par ces manouvres clandestines? (MARAT, 1790, p. 48); v)
quanto ao contrabando: a justificativa apresentada muito semelhante quela empregada
nos casos de alterao ou falsificao de moeda. O crime existe, lesivo, mas no viola
diretamente o soberano. Ademais, h uma espcie de argumento social levantado por
Marat. Ele acredita que o contrabando s existe porque h um nus econmico muito
grande imposto pelo Estado em relao a algumas mercadorias de primeira necessidade ;
vi) quanto desero: coerente com o raciocnio de defesa do Estado, Marat tenta afastar
a punio capital tpica dos delitos de lesa-majestade no caso de tais crime utilizando-se
do argumento de que os desertores, por mais que tivessem faltado com seus deveres de
combatentes, ainda assim deveriam ser reconhecidos por terem dedicado parte de suas
35

que um dos primeiros passos rumo superao da tradio pretrita


consistia em esvaziar por completo a noo desse delito, na esperana
de que o mesmo viesse a perder sentido, tornando incuos os
fundamentos da prpria velha ordem poltico-jurdica (DAL RI Jr.,
2009, p. 136). Em tom agressivo e denuncioso, Marat afirmava que:

[...] eles (os que tm as rdeas do poder)


qualificam com o nome de crime tudo o que os
ofusca, e a tirania cava por todos os lados abismos
sob os ps dos cidados. Quando o Prncipe toma
o poder supremo, bajuladores enchem-no com
ttulos pomposos de rei dos reis, de imperador
augusto, de majestade sacra; e eles transformam
em crime de lesa-majestade, em crime de estado,
tudo o que a eles ofende. (MARAT, 1790, p. 41-
2)18

Alm disso, o poltico francs elencou um rol de delitos por ele


considerados como verdadeiros crimes contra o Estado, que
englobavam: i) o abandono da ptria; ii) desero (apenas nos casos de
pases em que o exrcito composto por cidados); iii) concusso e
vexao; iv) prevaricao; v) peculato e depredaes; vi) desfalques,
compls e traio; vii) incendiar navios, ptios, lojas, arsenais, arquivos
e edifcios pblicos. Como se v, eram condutas coerentes com aquele
novo paradigma iluminista calcado na salvaguarda dos indivduos e
classificados por Marat como crimes enormes, na medida em que
sacrificam a felicidade da multido em detrimento da ganncia e
ambio de alguns indivduos (MARAT, 1790, p. 53).
Mais que o teor de cada uma das teses levantadas por Marat e das
importantes sugestes legislativas por ele colocadas, importa notar como
toda a linha argumentativa de suas crticas respaldada no fato de as
ofensas compreendidas pelo delito de lesa-majestade no concernirem

vidas defesa da ptria : Il nest pas simplement injuste, mais absurde de rendre ce dlit
capital. Comment un soldat craindrait-il de perdre la vie, lui qui est accoutum
lexposer chaque jour pour si peu de chose, lui qui fait gloire de mpriser la mort ! Sil
parait redouter linfamie comme le plus grand des malheurs, retenez-le sous les
drapeaux par la crainte dune peine fltrissante (MARAT, 1790, p. 51).
18
Do original em francs: [...] ils qualifirent du nom de crime tout ce qui leur fit
ombrage, et la tyrannie creusa par-tout des abimes sous les pieds des citoyens. Lorsque
le prince sest empar de la puissance suprme, les flatteurs lui prodiguent les titres
pompeux de rois des rois, dempereur auguste, de majest sacre ; et ils rigent en
crimes de lse-majest, en crimes dtat, tout ce qui lui dplait.
36

leso de um projeto poltico ou do Estado propriamente dito, mas sim


pessoa do Rei. evidente que tal fato o parecia extremamente
problemtico: seus olhos observavam a consolidao de um Estado
centralizado em vias de burocratizao, que se valia do discurso
iluminista para promover uma dupla legitimao. Por um lado,
apresentar o modelo governamental institucionalizado, regulado e
circunscrito, como uma estrutura mais apta organizao e ao governo
da sociedade do que o catico sistema do Antigo Regime, por ele
apontado como personalista e pouco eficiente. Por outro, elevar o ideal
da segurana jurdica, supostamente proporcionada por um modelo
legislativo mais rgido e exaustivo, condio de princpio fundamental
do novo sistema de justia criminal fundado na proteo de direitos
individuais (GROSSI, 2007)19.
O delito de lesa-majestade definitivamente no se encaixava
dentro dessas premissas. Alm de se demonstrar o exemplo mximo do
personalismo ao defender a integridade do corpo do Rei e de seu
patrimnio, agia na contramo dos interesses individuais na medida em
que no se ocupava do resguardo dos ideais de segurana, integridade ou
liberdade, depositados, todos, no Estado. Importava, ento, criar uma
nova espcie delitiva que materializasse os ideais iluministas e que,
principalmente, servisse antes defesa do representado, que do
representante dessa nova instituio que surgia.
Essa foi, precisamente, uma das discusses que tomou maior
flego e adquiriu centralidade no processo de criao, em 1791, do
primeiro Cdigo Penal Francs20, ocasio em que Robespierre outra
figura importante para se compreender o surgimento do crime poltico

19
Paolo Grossi nomina essas mximas iluministas de mitologias jurdicas da
modernidade. Segundo ele, elas escondem, sob um apangio lgico e racional, uma
completa desvalorizao da dimenso concreta do Direito, elevando categoria de
verdade universal uma viso metafsica e ideal, desvinculada da realidade: Vistos
atravs de uma lente jurdica mais vigilante e mais penetrante, estes magnficos edifcios
vazios erguidos pela cultura moderna (lei, legalidade, segurana jurdica) pareceriam
merecedores de serem guardados, mas precisando de contedos adequados, que fossem
apropriados a legitim-los no somente do ponto de vista formal (GROSSI, 2007, p. 51).
20
O Cdigo Penal francs foi considerado um dos grandes feitos legislativos levados a
cabo por comits especiais da Assembleia Constituinte (Comits de Constitucion et de
Legislacion criminel) logo no primeiro estgio do processo revolucionrio. vidos por
concretizar as mximas iluministas j h muito defendidas por filsofos e intelectuais de
destaque no cenrios europeu, os legisladores empenharam-se em eliminar a tradio
penal do Antigo Regime e elaborar um direito criminal condizente com os novos
interesses de proteo do Estado. Segundo Dalbora (2009, p.482), Es un instante en que
el aparato constituyente y, a la vez, legislador percibe con total lucidez la dependencia
poltica de la cuestin penal.
37

como instrumento de defesa do Estado condenou duramente a forma


como o delito poltico vinha sendo judicializado, ao afirmar que ele
possua caractersticas tirnicas e que representava, alm disso, um
ultraje contra a liberdade da populao (DAL RI Jr., 2006). Esse foi um
episdio simblico no processo de ressignificao do crime de lesa-
majestade, j que poucos anos depois, no regime do terror, o delito
renasceu com uma nova roupagem pouco afeita aos mpetos liberais
transparecidos por Robespierre na ocasio.
Em texto publicado no ano de 1793 respondendo as crticas de
opositores ao regime do terror, Robespierre lana as bases ideolgicas
que consolidaram essa ressignificao. Nesses escritos, ele defende com
veemncia a necessidade da punio exemplar do que chama de
inimigos da liberdade, que estariam impondo barreiras consolidao
de uma verdadeira repblica francesa e estimulando o retorno ao velho
regime tirnico pr-revolucionrio. Para tanto, os princpios do governo
revolucionrio estariam inseridos em uma realidade diversa daquela de
um governo constitucional, tendo em vista que sob o regime
revolucionrio o prprio poder pblico obrigado a defender-se de
todas as faces que o atacam (ROBESPIERRE, 2008, p. 165). Em
funo dessa realidade supostamente emergencial, abrir-se-ia espao
para que o poder pblico recorresse a qualquer meio necessrio
aniquilao da ameaa iminente, mesmo que fossem de encontro s
mximas postuladas pela Declarao Universal dos Direitos do Homem
e do Cidado de 1789:

O governo revolucionrio deve, aos bons


cidados, toda a proteo nacional; aos inimigos
do povo, ele s deve a morte. Essas noes
bastam para explicar a origem e a natureza das
leis que chamamos de revolucionrias. Aqueles
que as chamam de arbitrrias ou tirnicas so
sofistas estpidos ou perversos que buscam
misturar os contrrios: querem submeter ao
mesmo regime a paz e a guerra, a sade e a
enfermidade, ou melhor, querem a ressureio da
tirania e a morte da ptria [...] Os templos dos
deuses no so feitos para servir de asilo aos
sacrlegos que vm profan-los; nem a
Constituio para proteger os compls dos tiranos
que buscam destru-la (ROBESPIERRE, 2008,
p.165-6).
38

A partir desse raciocnio, cria-se a imagem de um inimigo do


Estado e da Repblica, para o qual devem ser aplicadas espcies
normativas especiais, j que em relao a ele as leis constitucionais
podem ser completamente suspensas. As inflamadas manifestaes de
Robespierre coincidem com a votao, tambm em 1793, de normas que
representaram a cristalizao da poltica de exceo voltada aos
indivduos considerados inimigos da liberdade. A Loi des Suspects
(1793) foi elaborada com o intuito de elencar os mtodos punitivos
especiais necessrios ao regime revolucionrio. Dava agilidade aos
processos judiciais e permitia que um maior nmero de crimes fosse
tipificado como delitos contra o Estado. Nessa lei, o inimigo do Estado
coincide com a figura do suspeito, que no conta com qualquer forma de
direito presuno de inocncia ou ao devido processo legal, sendo
necessria, para evitar tal enquadramento, a peridica comprovao de
adeso revoluo, bem como a apresentao do certificado de civismo
aos fiscais do comit revolucionrio21.

21
Art. 1. Immdiatement aprs la publication du prsent dcret, tous les gens suspects
qui se trouvent dans le territoire de la Rpublique, et qui sont encore en libert, seront
mis en tat d'arrestation; Art. 2. Sont rputs gens suspects : 1 ceux qui, soit par leur
conduite, soit par leur relations, soit par leur propos ou leurs crits, se sont montrs
partisans de la tyrannie ou du fdralisme, et ennemis de la libert ; 2 ceux qui ne
pourront pas justifier, de la manire prescrite par le dcret du 21 Mars dernier, de leurs
moyens dexister et de l'acquit de leurs devoirs civiques ; 3 ceux qui il a t refus des
certificats de civisme ; 4 les fonctionnaires publics suspendus ou destitus de leurs
fonctions par la Convention nationale ou ses commissaires, et non rintgrs, notamment
ceux qui ont t ou doivent tre destitus en vertu du dcret du 14 aot dernier ; 5 ceux
des ci-devant nobles, ensemble les maris, femmes, pres, mres, fils ou filles, frre sou
surs, et agents d'migrs, qui n'ont pas constamment manifest leur attachement la
rvolution ; 6 ceux qui ont migr dans l'intervalle du 1er juillet 1789 la publication
du dcret du 30 mars - 8 avril 1792, quoiqu'ils soient rentrs en France dans le dlai fix
par ce dcret, ou prcdemment; Art. 3. Les comits de surveillance tablis d'aprs le
dcret du 21 mars dernier, ou ceux qui leur ont t substitus, soit par les arrts des
reprsentants du peuple envoys par les armes et dans les dpartemens, soit en vertu
des dcrets particuliers de la Convention nationale, sont chargs de dresser, chacun dans
son arrondissement, la liste des gens suspects, de dcerner contre eux les mandats
d'arrt, et de faire apposer les scells sur leurs papiers. Les commandans de la force
publique qui seront remis ces mandats seront tenus de les mettre excution sur-le-
champ, sous peine de destitution; Art. 4. Les membres du comit ne pourront ordonner
l'arrestation d'aucun individu sans tre au nombre de sept, et qu' la majorit absolue
des voix; Art. 5. Les individus arrts comme suspects seront d'abord conduits dans les
maisons darrts du lieu de leur dtention ; dfaut de maisons d'arrt, ils seront gards
vue dans leurs demeures respectives; Art. 6. Dans la huitaine suivante, ils seront
transfrs dans les batimens nationaux que les administrations de dpartement seront
tenues, aussitt aprs la rception du prsent dcret, de dsigner et faire prparer cet
effet; Art. 7. Les dtenus pourront faire transporter dans ces batimens les meubles qui
39

O emprego de mecanismos punitivos excepcionais, apesar de


inserido em um cenrio de valorizao da segurana jurdica e da
salvaguarda dos direitos individuais, o ponto forte do discurso de
Robespierre. A existncia de uma dupla dimenso legislativa,
direcionada a atores sociais marcadamente diferenciados em funo de
sua adeso plataforma poltica do governo instaurado (bons cidados
versus inimigos do povo, como aparece no trecho citado de
Robespierre) o que d corpo ao que Mario Sbriccoli (2009a) chamou
de duplo nvel de legalidade, que ser, segundo ele, uma caracterstica
permanente do direito penal moderno. A coexistncia de uma
constituio formal e outra material, que fomentava uma diviso
sorrateira entre instrumentos policialescos, excepcionais, voltados aos
suspeitos, e outro vis oficial, garantista e aplicvel aos cidados
comuns, o que caracteriza esse conceito. Nesse sentido, o penal de
primeiro nvel seria o discurso oficial codificado, formalizado, que
previa a manuteno de todos os direitos e garantias individuais;
enquanto o penal de segundo nvel seria o mbito em que a doutrina
perde espao e passa a se furtar da responsabilidade de tratar de
determinados assuntos de carter eminentemente poltico, fechando os
olhos para os decretos do executivo que suprimiam direitos e garantias
diversas22.
Extrai-se da que, aquilo que outrora era parte da agenda
iluminista de superao das retrgradas prticas do antigo regime,

leur seront d'une absolue ncessit ; ils y resteront gards jusqu' la paix; Art. 8. Les
frais de garde seront la charge des dtenus, et seront rpartis entre eux galement :
cette garde sera confie de prfrence aux pres de famille et aux parens des citoyens qui
sont ou marcheront aux frontires. Le salaire en est fix, par chaque homme de garde,
la valeur d'une journe et demie de travail; Art. 9. Les comits de surveillance enverront
sans dlai au comit de sret gnrale de la Convention nationale l'tat des personnes
quils auront fait arrter, avec les motifs de leur arrestation et les papiers qu'ils auront
saisis sur elles comme gens suspects; Art.10. Les tribunaux civils et criminels pourront,
s'il y a lieu, faire retenir en tat d'arrestation et envoyer dans les maisons de dtention ci-
dessus nonces, les prvenus de dlits l'gard desquels il sera dclar n'y avoir pas
lieu accusation, ou qui seraient acquitts des accusations portes contre eux.
22
Nas palavras de Sbriccoli (2009a, p.594-5): Il duplice livello di legalit discerne I
galantuomini dai birbanti destinandoli a differenti filires punitive, fa prevalere
lopportunit politica sulla regola giuridica, lo scopo sul diritto. Permette il
conseguimento di obiettivi politicamente desiderabili attraverso la compressione di
diritti, prerogative e garanzie, tenendo in ombra coloro che di tale compressione portano
le responsabilita` giuridiche e politiche.. Ainda que o autor tenha desenvolvido tal
categoria para descrever as caractersticas assumidas pela legislao penal italiana no
contexto ps-Risorgimento, ela pode ser encarada como uma chave interpretativa geral, j
que descreve um fenmeno constante na histria do pensamento jurdico-penal durante a
modernidade.
40

passou a constituir uma sada igualmente pouco liberal e republicana


para lidar com a resistncia ao poder poltico institudo. Por mais que
Robespierre estivesse inserido em um contexto excepcional, que ele
mesmo classificava como guerra da liberdade contra seus inimigos
(ROBESPIERRE, 2008, p. 165), em seus escritos possvel observar
uma radicalizao de alguns preceitos justificadores da punio da
criminalidade poltica surgido, como j mencionado, em tom de
crtica, como um importante ponto de apoio do novo discurso liberal
que tornar-se-o presenas daninhas em uma srie de sistemas penais na
contemporaneidade.23
Um outro efeito sintomtico que o terror revolucionrio surtiu nas
caratersticas assumidas pelo tratamento normativo da delinquncia
poltica moderna foi o estmulo ao surgimento de regulamentos
internacionais, orientados ao controle dos refugiados que deixavam seus
pases de origem em busca de um local onde pudessem expressar
livremente suas ideias e articular polos de resistncia aos governos e
regimes que consideravam opressores. Esse movimento, embora tenha
atingido maior nfase somente a partir do segundo quartel do sculo
XIX, quando alguns grupos anarquistas24 lanaram mo de tcnicas
violentas na tentativa de concretizar seu discurso internacionalizante,
intensificou a represso e inaugurou uma articulada dimenso
transfronteiria de combate ao dissenso poltico, que englobou tanto
tratados, recomendaes e acordos, quanto eventos internacionais
voltados discusso de meios de conter a delinquncia poltica a nvel
internacional:

A Revoluo Francesa de 1789 causou o primeiro


grande xodo de fugitivos polticos, os noble
migrs, que estabeleceram pela primeira vez um
exlio poltico organizado, e recorreram
violncia (at mesmo estruturando um exrcito
insurgente) como estratgia e meio para combater
a revoluo a partir do estrangeiro, assim criando
um esquema de violncia poltica transfronteiria.

23
Como pontua Karl Haerter (2012a, p.178): Since the French Revolution, the control
and criminalisation of propaganda, public support/activities, assemblies, speeches,
writings, press or incitement associated with political violence and anarchism constituted
a main field of legislative activities.
24
Para um aprofundamento sobre os movimentos anarquistas e sua represso a nvel
internacional, consultar: BACH JENSEN, Richard. The battle against anarchist
terrorism. An international history, 1878- 1934. Cambridge: Cambridge University Press,
2014.
41

(HAERTER, 2012a, p. 161)25

Aqui se est finalmente diante do que Dal Ri Jr., (2006) chamou


de transfigurao de um delito. O longnquo crime de lesa majestade
teve seu significado esvaziado: os correligionrios do projeto moderno
no admitiam a existncia de um tipo penal destinado proteo pessoal
de uma das maiores heranas do antigo regime o Rei. Esse era mais
um dos legados a serem prontamente eliminados por uma revoluo
cujo advento definitivo dependia da ocultao de tudo que remetesse
lgica do Antigo Regime. Em contrapartida, o projeto poltico
anteriormente confiado ao governo do monarca, embora
ressignificadamente, continuava a existir, e sua continuidade,
ironicamente, no estava aberta discusso pelos sditos recm libertos
do julgo real.
Novamente o Direito Penal era chamado conteno dos
atentados direcionados ao corpo de um soberano, que mesmo aps um
turbilho de inovaes legislativas, institucionais e discursivas, tinha
sofrido uma alterao meramente esttica: o que antes era Rei, agora era
Estado; o que era integridade do monarca, agora era segurana do
Estado. Em termos mais tcnicos, a figura tpica pr-moderna da lesa-
majestade continuou a existir, mas com novas caractersticas e
contornos, fundados nas intensas experincias ocorridas no perodo do
terror revolucionrio e por isso fala-se em transfigurao ao invs de
extino de um delito. Em funo delas, o paradigma antiliberal da
delinquncia poltica migrou de uma ofensa direta figura do Rei que
poderia se dar tanto por meio de violao fsica, quanto material e moral
para o atentado contra um abstrato e por vezes indefinido projeto
poltico de Estado. Foi, portanto, um delito que passou, gradativa e
paulatinamente, de instrumento jurdico dedicado defesa do monarca,
a mecanismo estratgico de proteo do Estado.
Em ambos os casos, o que predominava era um paradigma muito
distante da proteo dos indivduos, cujos direitos eram secundados em
detrimento de um bem maior fosse ele o Rei ou o Estado. Mesmo
que o combate em benefcio das garantias individuais tenha sido uma
caracterstica muito presente no discurso iluminista, ele no foi, como se

25
Do original em ingls: The French Revolution of 1789 caused the first mass exodus of
political fugitives, the noble migrs, who established for the first time an organized
political exile, and resorted to violence (even setting up an insurrection army) as a
strategy and means to fight the revolution from abroad, thus creating a blueprint for
cross-border political violence. Ainda sobre as dimenses internacionais assumidas pela
criminalidade poltica a partir da Revoluo Francesa, ver: HRTER, Karl (2012b).
42

viu, transportado para o particular normativo da criminalidade poltica,


que ressurgiu trazendo consigo vcios muito semelhantes aos detectados
pelos prprios crticos do Antigo Regime.
Ento, se o objeto de anlise fosse exclusivamente a dimenso
normativa, uma concluso sobre o problema levantado nesta pesquisa j
estaria encaminhada: o crime poltico despontou como um instrumento,
inclusive no alvorecer do Estado liberal moderno, de conteno do
direito individual de resistncia, j que a necessidade de proteo do
Estado em vias de consolidao superava a importncia assumida pelas
garantias pessoais fundamentais. Suas definies legais eram
marcadamente propensas captura dos inimigos do regime poltico
institudo, e sustentavam, portanto, uma lgica de guerra ao invs de
proteo contra os prprios indivduos.
No primeiro pargrafo desta seo, contudo, foi lanada uma
afirmao que, agora, d ensejo a outras possveis concluses: foi dito
que a criminalidade poltica foi um dos fenmenos, desde a pr-
modernidade, cujos traos mais deixaram evidenciar as dinmicas
interativas entre as dimenses, por assim dizer, estatal e no estatal,
entre arcabouo legislativo/jurisprudencial e discurso extraoficial. Pelo
forte apelo passional que as condutas associveis ao dissenso poltico
tendiam, desde o Antigo Regime, a trazer consigo, era necessrio que
outros meios de produo discursiva, alm dos que emanavam das
instncias jurdicas oficiais, entrassem na cena do jogo repressivo, sob o
risco de o inimigo ser visto, na verdade, mais como heri do que como
algoz. Dito de outro modo, a legitimidade da represso jurdica do
dissenso poltico no era capaz de se impor apenas por meio dos
instrumentos oficiais; ela precisava se valer de complementos, de
discursos acessrios, para que no desse causa a uma revolta ainda mais
pujante do que a que tentava reprimir.
Essa uma caracterstica que passa a fazer mais sentido
principalmente se for considerada a contingencialidade inerente
prpria forma poltica assumida pelos Estados modernos. O
distanciamento, favorecido pela Revoluo Francesa, da tradio
governamental submetida sucesso conforme a hereditariedade
consangunea, alm de possibilitar a implementao de formas de
governo alternativas monarquia, abriu espao para um cotidiano
poltico cada vez mais movimentado. O lugar que outrora era
obrigatoriamente ocupado pelos descendentes do monarca ou por quem
ele considerasse mais capacitado, agora poderia ser disputado por
representantes de outros estamentos, e politizado conforme seus
interesses e necessidades (COSTA, 2011). Ao mesmo tempo que essa
43

mudana ventilou as instncias representativas, viabilizando uma


dinamicidade incomum, ela tambm elevou exponencialmente seus
nveis de instabilidade, j que a substituio dos governantes e das
plataformas polticas dominantes poderiam ser operadas com muito
mais facilidade que anteriormente.
Como efeito disso, tem-se que, com o advento da modernidade, a
criminalidade poltica, ainda que inicialmente funcional defesa do
Estado na dimenso legislada, teria mais oportunidades de ser
manipulada, em direes diversas, por instrumentos discursivos
concorrentes, fossem eles oficiais ou no. A dizer, pela instabilidade
poltica tpica dos Estados modernos, o crime poltico, apesar de
normativamente associado segurana do Estado, poderia ser
classificado como uma espcie de delito incompleto26, pois sua
aplicao dependia, mais do que nunca, de recursos discursivos
acessrios para garantir que a conduta tida legalmente como criminosa
em um determinado momento, no se transformasse subitamente em
uma atitude heroica e louvvel pela maioria em outro contexto. Muito
embora essa seja uma caracterstica historicamente associada
substncia mesma do crime poltico autores como Carrara (1870),

26
A expresso delito incompleto aqui empregada em um sentido diverso daquilo que
se convencionou chamar, contemporaneamente, de norma penal em branco ou tipo
penal aberto. Estes conceitos pertencem ao campo da dogmtica penal, e designam um
crime de contedo indeterminado, cuja definio precisa depende de um outro ato
normativo seja ele legislativo ou administrativo para que algum de seus elementos
constitutivos seja esclarecido e precisado. Um dos casos que melhor ilustram essa
definio so os crimes previstos na lei 11.343/06 (Lei de Drogas), em que o termo
droga aparece como elemento constitutivo da maioria dos tipos penais, sem que, no
entanto, seja definido em pormenor por nenhum deles. O esclarecimento dessa expresso
fica a cargo da Portaria SVS/MS no 344, de 12 de maio de 1998, onde esto elencadas
todas as substncias entorpecentes, psicotrpicas, precursoras e outras sob controle
especial de uso proibido que so vulgarmente conhecidas como drogas. Ao contrrio
dessa lacuna tcnica que o conceito de norma penal em branco pretende suprimir, a noo
de delito incompleto foi adotada na tentativa de captar uma caracterstica repetidamente
associada, tanto pela historiografia (INGRAHAM,1979; ROSS, 2012) quanto pelas
fontes (CARRARA, 1870; LOMBROSO, 1890; GAROFALO, 1885), prpria essncia
do crime poltico, que a permanente necessidade de legitimao discursiva, advinda da
prpria instabilidade de seu bem jurdico correspondente o Estado. um conceito que
representa a incerteza permanente, intensificada pela modernidade, sobre a prpria
condio criminosa dessas atitudes, ainda que elas estejam inscritas em cdigos e
decretos; que trata de uma legitimao que no suprimvel por um mero complemento
tcnico, proveniente, em ltimo caso, da mesma fonte estatal. Enfim, uma definio
experimental que pretende captar a dependncia de instrumentos normativos
extrajurdicos mais at que extrapenais ou extralegais que parece ser uma marca da
moderna configurao do crime poltico.
44

Lombroso (1890) e Garofalo (1885) falam, por exemplo, em uma


instabilidade na definio da criminalidade poltica identificvel desde a
experincia jurdica grega , a modernidade teria colaborado para a
sacramentao da incompletude dessa espcie delitiva, precisamente
por ter aprisionado seu tratamento jurdico nos cdigos e nas legislaes
complementares, instrumentos naturalmente enrijecidos e pouco
compatveis com mutaes muito bruscas.
Alm das j mencionadas estratgias miditicas, que com o
surgimento da Imprensa se tornaram mecanismos de normatizao cada
vez mais prximos das instncias jurdicas (LOBO & PEREIRA, 2014),
outra ferramenta pode ser encarada como um artifcio til contnua
complementao e reconstruo do sentido atribudo criminalidade
poltica, especialmente se a perspectiva adotada for a da histria da
cultura jurdica entre os sculos XIX e XX: o discurso cientfico
emanado pelos juristas. Mais que interpretaes e esclarecimentos sobre
as obscuridades da legislao e da jurisprudncia, ele era um poderoso
argumento de autoridade ou, como diria Hespanha (2015) a
transcrio dos alicerces do mundo dos juristas , capaz de dar
soluo (ou no) a esse problema intensificado pela transfigurao do
delito poltico na modernidade.
Qual era, ento, o entendimento desses juristas a respeito da
criminalidade poltica? Seriam tambm suas definies condizentes com
a defesa do Estado como eram as definies normativas? E, antes de
mais nada, seriam suas definies verdadeiros complementos ao
conceito legal de crime poltico, ou elas forjavam uma representao
que, oscilante, poderia encaminhar o tratamento jurdico desse assunto
por um sentido mais compatvel com a defesa dos direitos individuais?
Se, no aspecto normativo, algumas dessas perguntas j foram
respondidas, ou se nem sequer poderiam ser colocadas, no particular
doutrinrio que , como se viu, inseparvel da prpria dimenso
legislada quando se trata dos crimes polticos , elas inauguram todo um
universo a se explorar.

1.2 O papel dos juristas na construo de um sistema de delitos polticos


ou por que fazer uma histria das representaes jurdicas da
criminalidade poltica.

Como visto, uma proteo estratgica, pr-ordenada e eficiente


como a que se pretendia com os modernos crimes contra a segurana
estatal no se faz sem diversas frentes que garantam que o bem jurdico
sob tutela o Estado esteja blindado contra qualquer forma de ataque
45

inesperado, seja ele direto ou indireto. Os instrumentos legislativos


representam, assim, apenas algumas das peas que compem uma
engrenagem muito maior e mais imbricada, cujo funcionamento s
posto em ao se todos os fragmentos gravitarem em consonncia. Por
isso, h mltiplas frentes, para alm da legislativa, com as quais um
pesquisador se depara quando deseja entrever, teoricamente, como se
deram os processos de criminalizao da resistncia poltica na
modernidade.
Como diria Kirchheimer, (1961) h, por um lado, o ponto de vista
do juiz, que tenta conciliar as contingncias advindas da necessidade de
proteo estatal e os ditames do ordenamento jurdico de seu pas; a ele
contraposto, tem-se a perspectiva dos defensores e das associaes de
advogados militantes, que tentam desnudar a instabilidade inerente s
leis emanadas em um contexto politicamente conturbado; por fim,
oscilando entre essas duas vertentes, h a viso dos juristas (legal
theorists), que desempenham um importante papel no processo de
fundamentao terica, tanto das decises judiciais, quanto dos
processos legislativos.
O que rene e equipara essas trs vertentes, apesar das diferenas
significativas no que concerne aos interesses representados, o fato de
que nenhuma delas permanece estanque, de que no so
necessariamente associadas a uma fonte discursiva comum como no
caso da produo legislativa. Elas variam, todas, de acordo com as
contingncias histricas e polticas nas quais esto embebidas, dando
um testemunho de como os edifcios tericos, embora abstratos e ideais,
no deixam de exalar concretude e historicidade.
O recorte temporal selecionado para a pesquisa foi uma poca
relevante tanto para a histria poltica brasileira, quanto para a de boa
parte dos pases da Europa ocidental. Recorde-se, por exemplo, os
episdios, recorrentes desde a dcada de noventa do sculo XIX, em que
militantes anarquistas assumiram a autoria dos assassinatos de
importantes lderes polticos europeus (BACH JENSEN, 2014); tambm
os processos de unificao nacionais italiano e alemo, que embora
oficialmente consumados entre os anos sessenta e setenta dos
oitocentos, renderam controvrsias jurdicas e polticas que adentraram
o sculo XX; ou, ainda, a prpria ocorrncia da primeira guerra mundial
entre os anos de 1914 e 1918. Mas principalmente, ele foi um perodo
em que a produo intelectual dos juristas letrados passou a ser
valorizada pela sua manifestao escrita, por linhas e palavras em meio
s quais poder-se-ia aferir o grau de cientificidade e objetividade do
texto, que era considerado o verniz intelectual por excelncia que
46

confirmaria o estatuto cientfico conferido prpria disciplina do


Direito.
Testemunham sobre este processo, muito embora a partir de
referenciais distintos, tanto Carlos Petit (2000), quanto Pasquale
Beneduce (1996), que, ao tratarem das disputas simblicas e discursivas
entre o paradigma dos juristas eloquentes (homem das leis, para
Beneduce) e juristas cientistas (homem da cincia, para Beneduce),
enxergam em seus respectivos pases Espanha e Itlia uma gradativa
valorizao do profissional do Direito dedicado escrita sistemtica e
cincia, em detrimento do advogado eloquente, expansivo e engajado
porm muitas vezes teoricamente dbil que ocupara grande parte dos
espaos profissionais suscitados pela modernidade. Era, como diria
Beneduce, [...] uma converso longa e imperfeita, cincia e ao
Estado, das subjetividades concretas dos jurisconsultos com suas
respectivas prticas profissionais, os prprios cdigos de conduta e as
diversas vocaes que se expressaram na esfera pblica liberal
(BENEDUCE, 1996, p.13)27.
O crepsculo do sculo XIX assistira, segundo eles, ao
fortalecimento de um paradigma cultural muito semelhante ao j
assentado em pases como a Alemanha, em que o jurista desempenhava
uma atividade espiritual marcadamente terica, afastada da empiria
das profisses prticas. Essa nova configurao, alm de elevar, de uma
forma geral, o grau de importncia e credibilidade atribuda s
construes tericas desses indivduos, especialmente relevante para
um tema como o do crime poltico, pois representou a consolidao de
um prestigiado e legitimado ncleo intelectual capaz de saciar as
demandas por completude discursiva reclamadas por uma tal
variedade delitiva28.

27
Do original em italiano: [...] una conversione lunga e imperfetta, alla scienza e allo
Stato, delle concrete soggettivit dei giureconsulti, con le loro rispettive pratiche
professionali, i propri codici di condotta e le diverse vocazioni che si espressero nella
sfera pubblica liberale
28
Mas, se o caminhar rumo tecnicizao de que falam Petit e Beneduce revela-se
uma chave analtica especialmente ajustada proposta deste trabalho por valorizar a
dogmtica jurdica como um dos mais importantes campos de construo do direito, a
associao que ambos fazem entre aquele tipo ideal insurgente o jurista cientista
e o Estado, como se as funes por ele desempenhadas fossem exerccios
necessariamente legitimadores, permanecer, por ora, em suspenso. Isso porque a prpria
pergunta que d ensejo dissertao um questionamento a respeito da vinculao da
produo intelectual desses indivduos defesa do Estado; caso a premissa de Beneduce e
Petit fosse imediatamente assumida como pressuposto, a pesquisa compulsoriamente
perderia uma de suas razes de ser.
47

Ento, retomando as categorias de Kirchheimer sobre o estudo da


justia poltica, precisamente aquele ltimo ponto levanto pelo
socilogo alemo a perspectiva dos juristas, entendidos como
tericos do Direito que se optou por analisar em pormenor,
salientando qual era o papel por eles desempenhado na construo de
um sistema de delitos polticos (SBRICCOLI, 1974, p. 4) e quais
eram as dinmicas conjunturais em que eles estavam inseridos29. Nesse
sentido, tanto pela profuso de anlises historiogrfico-jurdicas
disposio, quanto pela prpria interao com o contexto brasileiro, a
experincia italiana revela-se especialmente emblemtica e ilustrativa.
Os anos compreendidos entre as dcadas de quarenta e noventa
do sculo XIX foram marcados, na Itlia, por uma srie de problemas e
discusses polticas, que tiveram reflexo direto nas pautas albergadas
pelas cincias penais (SBRICCOLI, 2009c). Eram problemas, em sua
maioria, matizados pelas abstraes da filosofia liberal tpica dos
movimentos iluministas europeus, mas que, ao serem discutidos em
termos prticos, adquiriam concretude e extrema relevncia social, tais
como a abolio da pena de morte, a proporcionalidade das penas, o
valor das provas no processo, a responsabilidade penal, a necessidade de
conciliao entre liberdade individual e razes estatais, entre outras.
Com isso com essa centralidade social do penal no apenas
a figura do jurista, mas a do penalista, daquele profissional dedicado
terica e praticamente ao Direito Criminal, passou a ser vista como de
importncia crucial na elaborao de frmulas e solues, que eram
encaradas como parte de um processo de desenvolvimento de uma
cultura cvica comum a todas as regies em vias de unificao. Nas

29
Sbriccoli se move tendo como eixo trs elementos em relao criminalidade poltica:
dominao; elementos de oposio a essa dominao e estrutura/ideologia da represso
resistncia - entendida como o complexo ideolgico de legislao e jurisprudncia que
ficava a cargo de legitimar as diferentes formas de represso estatal. A isso ele d o nome
de sistema de delitos polticos, afirmando que nele possvel encontrar os principais
mecanismos que movem a estrutura da sociedade (sobretudo na modernidade): Lo studio
del sistema dei delitti politici permette certamente la decifrazione di un codice sociale
molto significativo. In quel sistema, ci pare, si riflette grandissima parte dei meccanismi
che muovono la struttura della societ ed in esse confluiscono insieme (ed insieme ad
esso sono misurate, definite e rivelate) le preoccupazioni dei dominanti e la stabilit, la
propensione allobbedienza, la reattivit dei dominati. `E quel sistema quindi uno
degli specula societatis pi eloquenti, e come tale attrae particolarmente la nostra
attenzione. Noi non ci aspettiamo da esso soltanto quella sorta di smascheramento del
giurista di cui parlavamo sopra; lo eleggeremo anche a fertile spia di una struttura del
potere che ci interessa soprattutto in quanto soggiace ad una logica che ci si presenta
come permanente e che ha determinato in modo omologo la societ oggetto del nostro
studio e quella nella quale quotidianamente viviamo. (SBRICCOLI, 1974, p.4)
48

palavras de Sbriccoli, nesses indivduos depositavam-se expectativas


que extrapolavam em muito suas capacidades tcnicas, invadindo o
campo da poltica: Em realidade, aqueles juristas colocavam como
objetivo assegurar um espao justia na vida social; juntamente
quele de enriquecer o processo de civilizao do qual a centralidade do
direito penal os tornava protagonistas primrios (SBRICCOLI, 2009c,
p. 503)30.
Seguindo essa mesma linha argumentativa, o historiador italiano
enumera cinco caractersticas que fizeram dessas figuras verdadeiras
instituies representativas da cultura jurdica italiana: i) eram juristas
no sentido mais puro da expresso: formados nas Faculdades de Direito,
ocupavam-se das profisses tradicionalmente tidas como jurdicas
magistratura, advocacia, procuradoria, etc.; ii) tinham um slido
conhecimento tcnico do Direito: dominavam tanto as engrenagens de
funcionamento do complexo direito comum europeu, quanto a profuso
de leis e regulamentos emanados pelo Estado recm unificado; iii) eram
dotados de um esprito reformista, progressista e, sobretudo, entusiastas
das causas liberais que envolviam a salvaguarda de interesses
individuais; iv) enxergavam o Direito Penal como uma cincia
interdisciplinar, cujo desenvolvimento dependia do dilogo com as
cincias do homem, da sociedade e do Estado; v) sabiam que o
sistema penal era, tambm, uma poderosa instncia de controle e
normalizao social, cuja expanso deveria ser monitorada e
permanentemente discutida31.

30
Do original em italiano: In realt, quei giuristi si ponevano lobiettivo di assicurare
uno spazio alla giustizia nella vita sociale; insieme a quello di arricchire il processo
di incivilimento, del quale la centralit del diritto penale li rendeva protagonisti
primari.
31
Possiamo allora dire che il nuovo soggetto culturale che voglio qui mettere in luce
[...] ci si presenta, infatti: a) come giurista a pieno titolo, per formazione, cultura e
professione (magistrato, avvocato, professore, consigliere di principi); b) tecnicamente
dotato, anche perch formato su ci che era rimasto vivo di una non trascurabile
tradizione che risaliva al diritto comune ( il privilegio delleducazione di ogni giurista
di diritto comune [...] che educazione alla storicit della regula iuris ); c) largamente
nutrito, tuttavia, dalle idee di riforma, specie in materia di incriminazione e di pena
(umanitarismo, proporzionalismo, utilitarismo, certezza); d) portatore di una concezione
aperta della scienza penale, il cui sviluppo deve dipendere anche dal coinvolgimento
delle altre scienze delluomo, della societ, o dello Stato; e) convinto che il sistema
penale eserciti una grande influenza sulla societ (talvolta illuminista abbastanza da
non essere altrettanto convinto dellinverso), tanto da attribuire ad ogni pi piccola
conquista in materia di civilt penale un sicuro effetto di incivilimento generale.
(SBRICCOLI, 2009c, p. 496).
49

importante mencionar que a j referida instabilidade


institucional inerente a esse perodo foi em grande parte responsvel no
s pela valorizao, mas pela definitiva afirmao do papel poltico
desse penalista profissional descrito por Sbriccoli. Nos anos sessenta,
j no perodo ps-unificao, os juristas e intelectuais italianos se
depararam com srios problemas advindos da escassez de respostas
normativas estatais: faltavam institutos referentes execuo penal e as
legislaes penais das diversas regies recm-unificadas eram, em
muitos casos, incompatveis ou at mesmo inconciliveis entre si. Alm
disso, a unificao tambm gerou entre eles um sentimento de
responsabilidade em relao defesa de um ordenamento jurdico
garantista, sobretudo devido ao fato de a tradio penal pr-unificao
de muitas regies italianas ser eivada de elementos antiliberais, que as
conduziam s rechaadas prticas do Antigo Regime. Enfim, eram,
como se v, questes centrais, de extrema relevncia social, cuja soluo
escapava ao frgil Estado apenas unificado e demandava a participao
poltica e tecnicamente ativa da figura do penalista. Porm,
politicamente ativa no no sentido de incorporar ao penal os interesses
polticos do Reino recm-formado, mas sim de garantir as liberdades
individuais e melhor administr-las no novo modelo governamental a
ser implantado.
Dessa conjuno entre um entorno poltico instvel e conturbado
e a atuao dos profissionais dotados das caractersticas acima
elencadas, surgiu o fenmeno que Mario Sbriccoli (2009c) definiu como
penalstica civil. Penalstica pois os juristas italianos, fossem eles
especializados em Direito Criminal ou no, atuantes em causas que
envolviam institutos penais ou no, contribuam, invariavelmente, na
apreciao crtica de temas que diziam respeito ao controle social por
meio do Direito Penal; civil pois esses sujeitos no se aproveitavam da
posio de destaque que ocupavam para reforar os interesses estatais.
Atuavam, ao contrrio, como fiscais atentos s eventuais arbitrariedades
concretas ou potenciais cometidas pelo Estado em prejuzo dos
indivduos.
Todo esse excurso pelo processo formativo do fenmeno da
penalstica civil serve para reforar a ideia de que, sobretudo no
campo do Direito Penal europeu tardo oitocentesco, os juristas, ao
mesmo tempo que exerciam uma influncia significativa e determinante
nos rumos tomados pelo processo de construo e aplicao prtica dos
institutos legais, tambm filtravam os vcios e virtudes dos sistema legal
e social em que estavam inseridos. Como a legislao no tinha foras
suficientes para dar conta das fraturas sociais insurgentes, eles eram os
50

agentes chamados a contribuir para o controle da ordem social em vias


de estabilizao, podendo endoss-la ou critic-la. Situavam-se,
portanto, em algum ponto entre condicionamento e reflexo da ordem
jurdica.
Nesse cenrio, de se pressupor como de fato ocorreu que o
crime poltico tenha se tornado smbolo da tenso entre Estado liberal e
proteo exacerbada das instituies e da ordem social constituda
(COLAO, 1986; SBRICCOLI, 2009b; MARCONI, 1984). Por um lado,
o ritmo incontrolvel com que as mudanas sociais, econmicas e
institucionais invadiam e questionavam as mais diferentes instncias
governamentais fazia com que um medo constante assolasse as mentes
de seus representantes: a ordem instituda poderia ruir a qualquer
momento, e as ameaas, variadas e multifacetadas, dificilmente
poderiam ser contidas pelos instrumentos legais tradicionais. Por outro,
a luta por direitos individuais e garantias sociais era um trao
constitutivo desses movimentos insurgentes, que enxergavam na
represso desmedida da resistncia poltica no a proteo do pacto
social ou do Estado, mas sim um modo violento e ardiloso para fazer
calar as vozes dissonantes:

Ao lado dos perigos externos, ou advertidos


como tais, aqueles que podemos chamar de
interiores em funo daquele ncleo burgus.
Eles consistem em um intricado complexo de
incertezas, contradies e crises de identidade que
frequentemente conduzem o Estado a reaes
incontrolveis e fora de medida [] So o
resultado, talvez, da intolervel certeza de dever
fazer pactos, mais cedo ou mais tarde, com as
novas foras sociais [] Tudo isso leva a crer que
presses inovadoras provenientes de baixo e a
emerso de novos protagonistas na vida poltica
do pas no determinam nos canais de poder
existentes reaes claras, respostas racionais,
linhas de conduta unvocas. O equilbrio poltico
na Itlia do final do sculo to precrio, e toda a
estrutura de poder entendida como complexo
que envolve classes proprietrias, classe poltica,
corpos separados do Estado e setores sociais
tambm interessados na conservao do existente
se move em um emaranhado de contradies.
51

(SBRICCOLI, 2009b, p. 724).32

Principalmente a partir de meados do sculo XIX, esse impasse


gerou, na Itlia, inmeras discusses que dividiram os juristas no entre
dois conceitos ou definies tcnicas que permaneciam, como os
conceitos e definies legais, categorias pouco compatveis com a
instabilidade inerente natureza mesma do crime poltico mas entre
duas representaes predominantes (embora no exaustivas) sobre a
criminalidade de conotao poltica. Primeiramente, a atitude de cunho
mais liberal, que, ao partir da premissa de que o dissenso poltico era
necessariamente uma categoria juridicamente dctil, tendia a encarar
esse fenmeno com uma espcie de romantismo. Alm disso, a
postura que bebia da fonte do legalismo positivista e fazia com que os
juristas efetuassem malabarismos hermenuticos em favor da autoridade
estatal e da manuteno do poder conservador burgus, tratando o
criminoso poltico como um verdadeiro inimigo da sociedade33.
Em termos tcnicos, a viso majoritariamente favorvel dessa
vertente liberal estimulava, na dimenso prtica, uma custdia honesta
para uma delinquncia honesta (COLAO, 1986, p.4), que se
materializava na definio taxativa das condutas consideradas como
crime poltico atravs da criao de tipos penais rgidos e no
suscetveis de interpretao extensiva; na eliminao da necessidade de
se cumprir alguma forma de fim com a pena cominada; na criao dos
princpios do asilo poltico e da extradio; na adoo do tribunal do jri
no processo de julgamento dos crimes; na justificao terica dos crimes

32
Do original em italiano: Accanto ai pericoli esterni , o avvertiti come tali, quelli
che potremmo chiamare interiori rispetto alla compagine borghese. Essi consistono
in un complesso intrico di incertezze, contraddizioni e crisi di identit che spesso
conducono lo Stato a reazioni incontrollate e fuori misura [] Sono il risultato, talora,
della intollerabile certezza di dover venire a patti, prima o poi, con le nuove forze sociali
[] Tutto ci comporta che le spinte innovative provenienti dal basso e lemersione di
nuovi protagonisti nella vita politica del paese, non determinano nellassetto di potere
esistente reazioni chiare, risposte razionali, linee di condotta univoche. Lequilibrio
politico nellItalia di fine secolo e` assai precario, e tutta la struttura del potere intesa
come complesso che coinvolge ceti proprietari, classe politica, corpi separati dello Stato
e settori sociali comunque interessati alla conservazione dellesistente si muove in un
grumo di contraddizioni.
33
Obviamente essas posies no eram assim to polarizadas (SBRICCOLI, 2009b;
COLAO, 1986, p.72); muitos autores vacilaram entre as duas alternativas e se
apropriaram de elementos tributveis a uma ou outra tradio. De qualquer modo, elas
detectam tendncias gerais quanto imagem, s ideias desses profissionais sobre dissenso
poltico o que j contribui em grande medida para a construo de algumas hipteses
para esta pesquisa.
52

polticos como proteo da liberdade de dissenso e, por fim, no


tratamento penitencirio mais favorvel aos condenados.
O outro flanco do debate subsumia suas elucubraes tericas
ao desmedido combate da resistncia, proteo do Estado e represso
truculenta do dissenso poltico. Atuava com o fim de guarnecer, fossem
as legislaes, fossem os magistrados, com uma representao da
criminalidade poltica funcional aos interesses do Estado, ensejando um
tratamento jurdico diametralmente oposto quele estimulado pela
representao liberal. Metamorfoseada em linguagem tcnica, essa
representao significava a equalizao entre tratamento jurdico do
crime poltico e dos crimes denominados comuns, o que afastava os
privilgios da extradio, do asilo, do tratamento carcerrio mais
benigno e do recurso processual do jri. Ainda, a rigorosa limitao da
liberdade de opinio atravs da regulamentao autoritria da imprensa,
a obscuridade na conceituao legal e a permissividade quanto
imposio de medidas de carter administrativo e policial muitas
delas, inclusive, mais severas e lesivas que as prprias medidas judiciais
eram presena recorrente nos escritos dos defensores dessa vertente
(COLAO, 1986).
Nomes como Francesco Carrara, Enrico Pessina, Giambaptista
Carmignani, Cesare Lombroso, Raffaele Garofalo, Vincenzo Manzini,
Luigi Lucchini, Eugenio Florian e Arturo Rocco so apenas alguns,
dentre os muitos juristas de peso, que formularam representaes da
criminalidade poltica potencialmente associveis a alguma dessas
vertentes ou at mesmo s duas , dando corpo a um verdadeiro debate
doutrinrio sobre a represso jurdica do dissenso poltico.
De qualquer forma, o que importa reter por ora que, em um
primeiro momento, essas contendas tericas giravam em torno da
elaborao, promulgao e aplicao de um importante instrumento
legislativo: o Cdigo Penal da Itlia Unida ou Cdigo Zanardelli,
promulgado no ano de 1889. O denominado projeto Zanardelli no era
apenas uma tentativa de findar com as legislaes penais regionais ao
entregar um Cdigo Penal comum Itlia recm unificada; era tambm
um esforo nesse sentido, recorde-se a atuao de um Enrico Pessina34

34
Sbriccoli toma Pessina como uma sorte de tipo ideal do jurista pragmtico, porm
liberal, empenhado em transmitir para um monumento legal como o Cdigo o que de
mais sofisticado e permanente havia na tradio penalstica italiana: [Pessina] sta
ponendo con forza lesigenza di un codice penale nuovo che assuma e traduca in pratica
quei principi razionali ; lo stesso modo apertamente didattico dellesposizione ci fa
pensare ad un Pessina preoccupato di offrire al legislatore uno schema operativo pratico
e chiaro, direttamente utilizzabile in quel lavoro parlamentare nel quale Pessina stesso
53

por produzir um repositrio normativo que traduzisse as dcadas de


tradio penalstica liberal italiana, que trouxesse consigo a essncia
normativa e intelectual desse novo pas.
A militncia de um penalista liberal como Francesco Carrara foi,
por exemplo, decisiva para que a configurao normativa mais prxima
daquela delinquncia honesta tivesse algum espao na redao final
do projeto Zanardelli. O jurista toscano se negou a tratar dos crimes
polticos em seu tratado sistemtico de Direito Penal pois esse era um
tema que o parecia incompatvel com uma cincia criminal objetiva,
universal e garantista (CARRARA, 1870). Ainda que essa tenha sido
uma atitude limitada dimenso terica, sem muitas possibilidades de
influncia no plano concreto, ela surtiu efeitos prticos considerveis
recorde-se, tambm, que o prprio Carrara assumiu uma posio ativa
em diversas comisses parlamentares, em que trabalhou, por sinal, pela
construo de tipos penais que equilibrassem a balana repressiva de um
modo mais favorvel ao indivduo (CATTANEO, 1988). Sua
representao do crime poltico, da qual se falar detidamente mais a
frente, influenciou muitos outros juristas a se posicionarem, poca,
contrariamente defesa inquestionvel do Estado. Essa caracterstica era
prpria daquela ressignificao normativa pela qual o delito poltico
passou no advento da modernidade, que encontrava na atitude
iconoclasta de Carrara um bice consolidao de um sistema de delitos
polticos fundado exclusivamente na lgica estatal. Em Carrara e na
tradio por ele alimentada h, portanto, um exemplo de como as
concepes dos juristas sobre a criminalidade poltica no eram
necessariamente submetidas s tendncias normativas predominantes, e
de como podiam, inclusive, direcion-las em um sentido oposto ou
diverso daquele que tendiam comumente a se encaminhar:

O jurista da Itlia liberal sente a necessidade de


evitar, no mbito do direito penal poltico, a
franca e descoberta admisso da
incontestabilidade do poder prpria do
absolutismo; ele busca os meios e as tcnicas que

era, del resto, pienamente impegnato [...]La preoccupazione di trasferire nel codice i
principi di un liberalismo illuminato, traspare dalla difesa che egli fa dellabolizione
della pena di morte, del carattere (anche rieducativo) che deve avere la pena, della
necessit che la difesa dello Stato non pregiudichi i diritti fondamentali dei cittadini. II
suo discorso per lapprovazione in Senato del progetto Zanardelli esordisce non a caso
con uno studiato richiamo alla Dichiarazione universale dei diritti delluomo. Tutto si
tiene nel suo disegno strategico. (SBRICCOLI, 2009b, p. 748-9).
54

garantem a defesa do sistema, sem que se deva ao


mesmo tempo declarar sua intangibilidade.
(SBRICCOLI, 2009b, p. 729).35

Mas, recorde-se, as teorizaes do penalista no eram as nicas


peas no campo de disputa pelo direcionamento da assimilao
normativa e jurisdicional da criminalidade poltica, ou pelo que
Sbriccoli chama de gesto doutrinal do cdigo (SBRICCOLI, 2009b,
p.796). Elas eram, tambm, atravessadas por vrias outras
representaes, mais ou menos liberais, que antes de mais nada
traduziam a prpria contradio do contexto poltico em que esses
juristas estavam inseridos:

A estrutura do Estado permanece de tipo liberal.


As liberdades fundamentais so asseguradas
embora dentro de limites bem marcados pela sua
marca originria e pela prpria estrutura
constitucional dada a ele. Apesar disso, as
exigncias de defesa da ordem social constituda e
dos seus corolrios polticos e econmicos,
conduzem a classe poltica a um tipo de gesto do
poder que pouco se concilia com os pressupostos
de um Estado de Direito: leis excepcionais,
ataques liberdade de imprensa e de opinio,
discriminaes processuais, abusos de polcia,
suspenso das garantias estatutrias (basta pensar
no frequente recurso ao Estado de stio) so
instrumentos normais na prtica poltica. O jurista
esta no centro dessas contradies e
frequentemente as vive de modo dramtico.
(SBRICCOLI, 2009b, p. 727).36

35
Do original em italiano: Il giurista dellItalia liberale sente il bisogno di evitare,
nellambito del diritto penale politico, la franca e scoperta ammissione della
incontestabilit del potere propria dellassolutismo; egli cerca i modi e le tecniche che
garantiscano la difesa del sistema, senza che si debba contemporaneamente dichiararne
lintangibilit.
36
Do original em italiano: La struttura dello Stato e resta di tipo liberale. Le libert
fondamentali sono assicurate pur nei limiti ben noti dalla sua impronta originaria e
dalla stessa struttura costituzionale che esso si dato. Malgrado ci, le esigenze di difesa
dellordine sociale costituito e dei suoi corollari politici ed economici, conducono la
classe politica ad un tipo di gestione del potere che poco si concilia con i presupposti di
uno Stato di diritto: leggi eccezionali, attacchi alla libert di stampa e di opinione,
discriminazioni processuali, abusi di polizia, sospensione delle garanzie statutarie (basta
pensare al frequente ricorso agli stati dassedio ) sono strumenti di normale pratica
55

Anarquistas, comunistas, sindicatos, criminalidade urbana e as


organizaes de operrios industriais (BERTI, 2009; ALESSI, 2014;
NUNES, 2014) eram alguns dos problemas com que o Direito Penal e
sua dogmtica deveriam, inegavelmente, lidar de forma prtica e
eficiente, muitas vezes emergindo o recurso a legislaes de exceo
para dar conta de proteger e reafirmar a integridade estatal. Assim,
firmou-se dentre os juristas uma sensao gestada, paulatinamente,
desde os ltimos anos da dcada de oitenta do sculo XIX, quando
despontaram as primeiras publicaes atribudas escola positiva37
de que no havia mais espao para discusses de ideias, doutrinas e
batalhas filosficas, pois a necessidade de aplicabilidade imediata dos
institutos penais em defesa das razes de Estado sobrepunha-se a
qualquer contenda terica. Era um pragmatismo to despolitizado,
quanto antiliberal, que representou, no particular da cultura jurdica, o
desmantelamento da imagem cvica do penalista profissional,
retirando-o da posio central que anteriormente ocupava no jogo das
trocas sociais.
A partir da j se estava, quela altura, dentro dos limites do
interessante sculo XX (HOBSBAWM, 2008) , a imagem
predominante do criminoso poltico foi radicalmente alterada, passando
de uma espcie de idealista romntico, a perigoso inimigo social. A
inexistncia de definies legais precisas, aliada gradativa
criminalizao de movimentos sociais e grupos polticos dissidentes,
representaram a frmula perfeita, no particular doutrinrio, para um
giro representativo no tratamento doutrinrio da criminalidade poltica
e para a consequente predominncia de um duplo nvel de legalidade
(SBRICCOLI, 2009a; MECCARELLI, 2009) no sistema normativo, que
operou uma fragmentao entre a legalidade garantista e codificada dos
gentil homens, e as leis truculentas, excepcionais e transitrias
direcionada aos agitadores abjetos.

politica. Il giurista al centro di queste contraddizioni e le vive spesso in modo


drammatico.
37
Sobre a mudana no perfil da representao do crime poltico e o surgimento da escola
positiva, Sbriccoli afirma que: Emerge lesigenza di una repressione adeguata della
sedizione anarchica, che da` lavvio ad una dottrina autonoma, sia pure limitata
sostanzialmente, in questa fase, al fiancheggiamento della giurisprudenza; si afferma una
letteratura di intervento diretto, di appoggio o di critica a seconda dei casi, sul problema
squisitamente politico delluso delle forze di polizia nella difesa dellordine politico
sociale; ma soprattutto appare sulla scena la nuova tendenza metodologica inaugurata
nel 1874 dallUomo delinquente di Cesare Lombroso, che rivestira` grande importanza
anche sul terreno del diritto penale politico [...] (SBRICCOLI, 2009b, p. 762).
56

Se o liberalismo de provenincia carrariana tinha colaborado no


estabelecimento e na legitimao desse penal de primeiro nvel ou
seja, na estruturao de um sistema normativo de delitos polticos, mais
prximo do liberalismo e funcional s demandas do Cdigo Penal as
representaes alarmistas de um Manzini, de um Sernicoli38, ou at
mesmo de um Lombroso ou de um Garofalo, no foram menos teis
legalidade excepcional ou secundria:

Aquilo que se pode dizer da obra [...] de juristas,


antroplogos-criminalistas, e por que no
juzes, prefeitos e delegados prximos a eles,

38
Ettore Sernicoli talvez seja, dentre os nomes citados, o menos conhecido no universo
da dogmtica penal. Com dois impactantes livros sobre resistncia poltica publicados em
1894 (L'Anarchia e Gli Anarchici: Studio Storico e Politico e Gli Attentati Contro
Sovrani, Principi, Presidenti e Primi Ministri), ele citado por Sbriccoli como um dos
exemplos mais acabados do conservadorismo terico a servio do Estado. Embora no
seja propriamente um penalista, Sernicoli lanou propostas legislativas impactantes sobre
o assunto, e contribuiu para que o arqutipo do criminoso poltico como inimigo social se
firmasse como representao dominante: Cosi, delineata lideologia di fondo che lo
ispira, indicati i nemici veri, la strategia da seguire, gli errori della borghesia e i doveri
che competono agli Stati, passa ai dettagli giuridici: pene pi gravi per i reati politici
che per i comuni, introduzione del bando per i rei politici che hanno scontato la loro
pena detentiva, punizione per le manifestazioni di pensiero anarchiche, perch i
principi dellanarchismo conducono necessariamente al delitto e non meritano il
privilegio della libert di espressione [...] Aggiunge che occorre stroncare la
perniciosa consuetudine che va infiltrandosi nei tribunali e nei giurati, cio quella di
considerare come unattenuante per un delitto qualsiasi il fatto di essere stato commesso
in occasione di sciopero o di qualsivoglia altro ammutinamento operaio [...]Le sue
proposte di riforma non si arrestano qui. Inframezzando il suo scritto con una serie di
affermazioni liberali (ispirate piu` a realismo che a vero spirito di tolleranza, e
spesso tendenziose, come libero loperaio di scioperare, libero limprenditore di
licenziarlo), dopo aver denunciato la falsit dellalternativa prevenzione o
repressione con lassunzione della regola reprimere prevenire , passa alla
proposizione di ulteriori rimedi tecnici : abolizione delle giurie popolari nelle Corti di
assise, per i reati politici ( a chi giova poi tanto rigore di leggi, quando, in pratica,
lenergia dei giurati chiamati a giudicare siffatti reati dura giusto tanto tempo, quanto il
fumo dellultima bomba? Non e serio confidare a dodici droghieri o salumai il
diritto di impancarsi a giudici in siffatte materie ); abolizione del beneficio della non
estradibilita per reati politici; per labolizione dellassociazionismo sovversivo
introdurre la pena anche per i congiunti che favoriscono laffiliato ad una associazione
proibita (pena esclusa dallart. 249, secondo comma, del c.p.), e toglierla per gli affiliati
che denuncino allautorit lesistenza dellassociazione (magnifica occasione,
questultima, per gli agenti provocatori , che possono cosi promuovere
unassociazione proibita, e poi incolpare i provocati , godendo di legittima
immunit); porre fine alla sciagurata pratica delle amnistie, soprattutto per i reati
politici ; vietare la pubblicazione nella stampa dei resoconti processuali e dei nomi dei
magistrati, in occasione di processi politici. (SBRICCOLI, 2009b, p.813-15).
57

que elas contriburam, com outros fatores, para


criar um clima geral de insatisfao nos
confrontos com o sistema, em meio s classes
burguesas. Nelas vem insinuada uma crescente
desconfiana nas instituies, na classe poltica,
na legislao existente e na eficcia de sua
aplicao. Um processo gradual de desgaste do
modelo liberal do Estado, e tambm dos
princpios de tolerncia, do pluralismo poltico, da
abertura ao embate de ideias, que tambm era o
seu primeiro fundamento ideal. (SBRICCOLI,
2009b, p. 816).

Suas obras contriburam tambm, em um sentido mais amplo,


para o estabelecimento, no mbito cultural, de uma aptica civilstica
penal39 (SBRICCOLI, 2009c) em contraponto engajada tradio da
penalstica civil que conduziu o Direito Penal rumo a uma quimrica
impostao apoltica, e o aproximou cada vez mais da rigidez e
sistematicidade tpica do Direito Civil. O jurista, na condio de
operador de um importante mecanismo de funcionamento do poder
estatal, colocava-se, ento, intuitivamente na posio de agente
sustentador da ordem por meio de sua atividade intelectual.
Entretanto, ainda que a batalha pela civilidade tpica da
penalstica civil tivesse, aos poucos, desvanecido, cedendo s presses
contingenciais, a interao e a complementariedade entre doutrina,
legislao e aplicao dos institutos concernentes ao crime poltico
permanecia to intensa quanto outrora. Em outras palavras, mesmo
tendo se deixado acometer por uma espcie de sncope estatalista, os

39
A noo de civilstica penal coincide em partes, no paradigma das escolas penais,
com o chamado endereo tcnico-jurdico, cujo registro mais preciso talvez seja a
introduo ao curso de direito penal e processual penal intitulada Il problema e il
metodo della scienza del diritto penale, de Arturo Rocco (1910). Segundo ele a cincia
penal italiana passava, naquele perodo, por um estado de incerteza, em que no se sabia
ao certo quais eram seus problemas, mtodos e objetos. A principal e mais emblemtica
crtica feita por Rocco nesse texto trata da ineficincia prtica e da confuso
metodolgica que teriam caracterizado tanto o paradigma penal clssico quanto o
positivo, entrevendo a necessidade de criao de uma nova tendncia nas cincias
penais que prezasse pela adoo de um mtodo rigoroso e especfico, bem como
abandonasse abstraes e interdisciplinaridades que fugissem do direito positivado. As
colocaes de Arturo Rocco, inicialmente ainda muito voltadas formulao de uma
identidade prpria para o direito penal, acabaram se transfigurando no paradigma
supostamente neutro e aculturado do mtodo tcnico-jurdico, que por meio de um
discurso de pureza metodolgica e apego excessivo ao direito positivado, eliminou
cabalmente a relao entre desenvolvimento cvico e direito penal.
58

juristas continuavam sendo uma importante ferramenta discursiva,


geradora de uma representao da criminalidade poltica
instrumentalizada a nvel judicial e legislativo. A harmonia entre suas
opinies e os interesses estatais no exclua a permanncia de uma
tradio j consolidada desde meados do sculo XIX: os juristas, com
suas teorias e representaes, compunham a medula espinhal do sistema
de delitos polticos, ora afastando-se, ora aproximando-se da vrtebra
fundamental do problema: o Estado.

1.3 A poltica impe sempre silncio ao criminalista? As


representaes da criminalidade poltica na doutrina penal italiana

Liberalismo, escola positiva, penalstica civil, civilstica


penal delinquncia honesta e inimigo do Estado foram algumas das
expresses utilizadas no tpico anterior para projetar a criminalidade
poltica no mundo forjado pelos juristas letrados e vice-versa e
explicar o iter poltico e social em que as transformaes
experimentadas por essas noes estavam inscritas.
Ela no foi, no entanto, uma seo dedicada ao relato detalhado
das representaes da criminalidade poltica que circulavam na doutrina
penal italiana quele perodo, mas, antes, um esboo do receptculo em
que elas foram aos poucos sendo adaptadas. A essa altura, evidenciadas
as correntes de pensamento e as tendncias mais gerais, um percurso por
sobre o especfico pelos nomes, livros, enfim: pelas fontes garantir
que a expresso representaes da criminalidade poltica deixe o
plano das construes abstratas, dos conceitos classificatrios, e
aterrisse no terreno das imagens pr-concebidas erigidas a partir da
dogmtica penal, dando amostras concretas das variaes significativas
com que esse fenmeno foi vislumbrado, por seus representantes, ao
longo do tempo.
Quatro foram os nomes selecionados com o intuito de estampar
esse percurso: Francesco Carrara, Cesare Lombroso, Raffaele Garofalo e
Vincenzo Manzini. O primeiro Francesco Carrara uma escolha que
se justifica tanto pela vultuosidade da obra (seu Programma, ainda hoje,
uma das sistematizaes mais referenciadas pelos devotos da doutrina
penal), quanto por alguns traos j explorados no tpico anterior:
Carrara lanou mo de uma representao muito particular a respeito da
criminalidade poltica, que se tornou um dos principais smbolos de uma
gerao de juristas liberais e civilmente engajados.
Cesare Lombroso traz consigo a viso de um poderoso filo
intelectual dentro do marco temporal desta pesquisa a antropologia
59

criminal , e seus livros talvez sejam os exemplos mais claros de como


criminalidade poltica pode ser dado, literalmente, um rosto bem
definido.
Raffaele Garofalo, por sua vez, apresenta-se como uma
interessante figura de transio entre seus coetneos supra
referenciados; tanto no aderiu iconoclastia liberal de Carrara, quanto
no se aproximou da narrativa fantstica de seu professor, Cesare
Lombroso. Mais que criminlogo, Garofalo foi magistrado e Presidente
da Corte de Cassao italiana, e engendrou uma representao do
dissenso poltico muito funcional aos interesses das instituies s quais
esteve vinculado.
Por fim, Vincenzo Manzini encontra-se no limite do transcurso de
valorizao cvica da produo jurdica descrito outrora um
personagem associado antes tradio da civilstica penal que da
penalstica civil. Muito em funo disso, a representao por ele
arquitetada instalou uma verdadeira nuvem, densa e opaca, sobre o
engajamento doutrinrio no particular da criminalidade poltica. Arredia
a definies claras, fugitiva dos elementos de rigor e preciso, ela
inaugurou um paradigma de tratamento jurdico dos mais caros
tradio autoritria do Direito Penal.
Uma profuso de referncias poderia, ainda, ser acrescida a esse
panorama italiano das representaes da criminalidade poltica. A via
escolhida, contudo, alternativa reunio enumerativa e exaustiva de
autores, pois o que se pretende com essa anlise a localizao de
tendncias, padres e, em ltimo caso, de representaes, que
arvoraram pela doutrina penal italiana e que so importantes mais pelas
interaes culturais que estabeleceram, do que pelo nmero de juristas
que foram capazes de atingir. O questionamento sobre se a poltica deve
ou no impor silncio ao criminalista que foi, na verdade, uma
sentena concebida em forma de afirmao por Francesco Carrara no
ano de 1871 o norte para que se chegue, aps a imerso nos escritos
de autores-chave na penalstica italiana, a hipteses consistentes sobre a
relao entre cincia penal e defesa do Estado.

1.3.1 Francesco Carrara e o perch non espongo questa classi.

No captulo final, da ltima sesso, do derradeiro volume da


edio definitiva do Programma del Corso di Diritto Criminale (1867-
1871), obra-prima do jurista toscano Francesco Carrara, a muito custo
possvel encontrar algumas poucas pginas, depositrias de um
contedo no menos breve e sinttico, acerca do problema da
60

criminalidade poltica. O subttulo anuncia uma sequncia ainda mais


desencorajante que o escasso nmero de laudas: por que no exponho
esta classe; e o que se segue um relato pessoal, autobiogrfico, do
qual muito pouco se extrai a respeito do assunto posto em anlise.
Mesmo sem robustez fsica o peso das doze pginas do Programma
no deve representar nem um dcimo do prolixo tratado de Lombroso,
inteiramente dedicado criminalidade poltica e exalando um visvel
desprezo pela temtica, Carrara, conforme se depreende do que j foi
adiantado no tpico anterior, ainda assim foi considerado uma das
mentes mais revolucionrias e influentes quando o assunto o
tratamento jurdico da criminalidade poltica. Como ento, um autor que
se dedicou to residualmente ao dissenso poltico, poderia ter alcanado
o rol dos tericos que impactaram de maneira significativa na
formatao jurdica da criminalidade poltica? Como no mais que
algumas linhas seriam capazes de fornecer contornos ntidos, passveis
de serem tidos como uma representao?
Tudo teve incio com a subverso de uma antiga e inquestionada
tradio. Carrara optara por adotar em seu Programa uma disposio de
assuntos diversa daquela empregada pela maioria dos tratados penais
disponveis na Europa ocidental poca: comeara a definir os
chamados delitos sociais tendo por base as condutas que mais
diretamente afetavam o indivduo, e no a sociedade. Um liberalismo,
ontolgico e extremado, levava-o a defender a inverso do formato
tradicional assumido pela pirmide na qual se assentava o Direito
Penal:

A ordem lgica impe portanto que se contemple


o direito no primeiro momento de sua gnese, isto
, no indivduo; onde encontrada a faculdade de
tutel-la como um seu necessrio contedo, e
reconhecida a impossibilidade de tal tutela no
indivduo isolado, conclui-se como efeito daquela
mesma lei suprema natural jurdica em primeiro
lugar a consociao, e depois a constituio de
uma autoridade apta a exercitar aquela tutela em
benefcio dos consociados. Assim vem a se
encontrar no vrtice do edifcio aquela soma de
direitos que outros colocavam na base, quero dizer
o direito do Estado ou da autoridade social.
(CARRARA, 1870, p.15-6).40

40
Do original em italiano: Lordine logico impone dunque che si contempli il diritto nel
61

Se na base esto os indivduos, e no vrtice, a sociedade, ento


um esforo intelectual realizado sob os auspcios do mtodo dedutivo
no poderia desembocar seno na pirmide conforme a defendida por
Carrara. Na inverso dos assuntos, nada mais que o reparo de uma
impreciso. Subverso, portanto, no parece ser um vocbulo muito
adequado para definir uma operao to prxima da lgica cartesiana.
Acontece que no ncleo dessa mudana no se encontra apenas uma
inteno cosmtica que , na verdade, o produto final de uma
concepo muito mais profunda das prprias funes do Direito Penal.
Nele esto depositadas as convices de um autor disposto exposio a
toda forma de polmica e desaprovao para no ver sua produo
cientfica associada defesa do Estado, de um tpico penalista
profissional, no hesitante em transcrever em uma obra definitiva as
opinies que, dispersa e difusamente, circulavam pelos corredores dos
tribunais de justia, das redaes dos jornais e das tribunas legislativas.
Tendo isso em mente, o impacto gerado pelas poucas pginas de
Carrara comea, gradativamente, a fazer mais sentido. Nem tanto por
desprezo, mas pela incompatibilidade entre sua concepo
estritamente liberal de cincia penal e o privilgio da segurana de uma
autoridade ou de um Estado em detrimento da salvaguarda dos direitos
individuais, que o jurista toscano substituiu os comentrios seo dos
crimes polticos pela prpria negao de sua existncia em um sistema
terico de Direito Penal. Sob essa rubrica, a concordncia em
criminalizar atitudes de conotao poltica seria equivalente assinatura
de um contrato com clusulas inversas quelas registradas no fictcio
contrato social de matiz liberal: ao invs de outorgar ao Estado o
ttulo de mero serventurio, de depositrio e representante das vontades
individuais, daria a ele um status privilegiado e vultoso, posicionando-o
acima dos prprios indivduos que o conferiram legitimidade. Dessa
inverso, um jurista no poderia ser mera testemunha; deveria trabalhar
ativamente para que os eventuais desiquilbrios na balana contratual
pendessem sempre para o flanco do indivduo. Do combate racional,
nasce, ento, o rifiuto:

primo momento della sua genesi, vale a dire nello individuo; donde trovato nel diritto
individuale la facolt di tutelarlo come un suo necessario contenuto, e riconosciuta la
impossibilit di siffatta tutela nelo individuo isolato, concluderne come effato di quella
stessa suprema legge naturale giuridica in primo luogo la consociazione, e poscia la
costituzione di una autorit valevole ad esercitare quella tutela a beneficio dei
consociati. Cos viene a trovarsi al vertice dello edifizio quella somma di diritti che altri
poneva alla base; voglio dire i diritti dello Stato, o della autorit sociale
62

Dez anos de ulteriores estudos, de ulteriores


experincias e de ulteriores desenganos me
tornaram ctico ( bem necessrio que eu o
confesse) em relao existncia possvel de um
juzo penal filosfico e ordenado sobre princpios
absolutos na matria do assim chamado delito
poltico. (CARRARA, 1871, p. 626).41

Negada em sua prpria gnese, a representao da criminalidade


poltica em Carrara demanda uma reconstruo por excluso. Ao se
discernir: i) as condutas que no so tidas como criminosas; ii) os
elementos externos que no poderiam ser introduzidos em seu sistema
filosfico e iii) o tipo de tratamento legal que no deveria ser conferido
ao combatente poltico, chega-se, enfim, aos contornos da imagem que o
impeliu a lanar mo do artifcio da rejeio.
Mais uma vez, a interpretao liberal que Carrara faz da forma
como se implementa o contrato social a chave para se compreender
suas escolhas tericas, pois ela funciona como uma espcie de filtro pelo
qual o Direito Penal deve obrigatoriamente escoar. Se ele se afasta do
contratualismo liberal clssico42 ao afirmar que no so os indivduos,
mas sim Deus quem delibera sobre a convivncia mtua, o mesmo no
ocorre em relao forma com que se opera o governo dessa sociedade.
O Estado, para ele, no uma instituio absoluta, e sua edificao
depende, sim, da deliberao dos indivduos. Em termos mais precisos,
mais com Locke e Kant que com Rousseau ou Hobbes, em Carrara o
Estado no visto como um bem absoluto, e por isso pode ser
reinventado indefinidamente pelos indivduos que abriga. Dessa
relativizao, da qual se infere que a forma de governo um verdadeiro
campo em aberto, cria-se uma questo diretamente vinculada
culpabilizao dos delitos polticos, que contamina, em ltimo caso, sua

41
Do original em italiano: Dieci anni di ulteriori studi, di ulteriori esperienze, e di
ulteriori disinganni mi hanno renduto scettico (bisogna bene che io lo confessi) sulla
esistenza possibile di un giure penale filosofico e ordinato sopra principii assoluti nella
materia del cos deto reato politico.
42
Ora quando venne fatto di dimandare il perch gli uomini vivessero associati fra loro,
un filosofo os rispondere e cento pseudo-filosofi osarono ripetere, che ci era avvenuto
per libera elezione degli uomini; che questa associazione era contro la primitiva legge di
natura; la quale avea destinato i figli di Adamo a vivere isolati, e disciolti, vagando a
modo di belve per le campagne. Ma questa utopia che sedusse tante fantasie nei tempi a
noi pi vicini; questo stato estrasociale e ferino a cui sognosi destinata per sua natura la
umanit, una favola se si considera storicamente; sarebbe uno stato contro natura se si
guardasse ipoteticamente. (CARRARA, 1870, p.6-7).
63

prpria criminalizao:

J a histria de todos os tempos dissuade a crena


daquelas sumas pronunciadas racionais, porque
mostra no se definir o delito poltico de verdades
filosficas mas, ao invs, da prevalncia dos
partidos e da fora, e das sortes de uma batalha.
Raffaele Riego - executado nossa frente -
defronte a Serrano - erguido ao vrtice da honra -
aproximados aos dois Brutos, mostram que mais
de vinte sculos de progresso civil no bastaram
para proclamar aquela verdade absoluta que
separa a virtude da culpa neste mar ondejante da
justia poltica [...]As condies da cincia
mostram indefinveis por princpios absolutos o
delito poltico, uma vez que se vacila ao definir no
mesmo o critrio constituinte da culpabilidade
defronte quele perptuo conflito da agresso de
um estado jurdico de um lado e da viso do bem
da ptria do outro lado, que sempre a meta
assumida como bandeira por todos os partidos nas
lutas civis. (CARRARA, 1871, p.627).43

Dessa forma, um dos elementos essenciais categorizao do


dissenso poltico como crime est excludo. No possvel culpar um
indivduo pela leso a um bem fluido, instvel, do qual nunca se pode
saber ao certo quais so as caractersticas constituintes enquanto, em
um determinado contexto, o combatente poltico visto como o pior dos
criminosos, um estalar de dedos pode, em instantes, transform-lo no
mais bravo dos herois. Ao contrrio das noes de vida, propriedade
famlia e honra, cuja valorizao, segundo uma viso liberal, so
resistentes ao tempo e espao no qual esto inseridas, o Estado um

43
Do original em italiano: Gi la storia di tutti i tempi dissuade la credenza di quei
sommi pronunciati razionali, perch ci mostra non definirsi il reato politico da verit
filosofiche ma piuttosto della prevalenza dei partiti e delle forze; e dalle sorti di una
battaglia. Raffaele Riego giustiziato ai di nostri con a fronte Serrano sollevato al vertice
degli onori, ravvicinati ai due Bruti mostrano che venti secoli e pi di progresso civile
non sono bastati a proclamare quel vero assoluto che separa la virt della colpa in
questo mare ondeggiante della giustizia politica [] le condizione della scienza
mostrano indefinibile per principii assoluti il reato politico, poich si vacilla nel definire
nel medesimo il criterio costituente la colpevolezza a fronte di quel perpetuo conflitto
della aggressione di uno stato giuridico da un lato e della veduta del bene della patria
dallaltro lato, che sempre la meta assunta come bandiera da tutti i partiti nelle lotte
civili.
64

bem que se (re)constri historicamente, e por isso, diria Carrara, no


pode ser inserido em um sistema racional de ordenao do Direito
Penal.
Essa historicidade inerente ao conceito de Estado, que o
aprisiona em uma espiral de mutaes contnuas, , precisamente, o
elemento externo que Carrara deseja expulsar a todo custo do seu
sistema de Direito Penal filosfico. A contingncia, a instabilidade e,
consequentemente, a poltica, so noes com as quais ele no deseja
dialogar, pois elas invalidariam todo esforo empregado na construo
de um edifcio eterno e atemporal.

Como doutrina filosfica eu estou convencido que


o direito penal impotente: que ele no ser
jamais o rbitro dos destinos de um homem que
aplaude uma parte e amaldioa a outra, sem que a
assim chamada razo punitiva se possa fazer
rbitra da verdade entre aquele aplauso e aquela
maldio. Eu estou desafortunadamente
convencido que poltica e justia no nasceram
irms; e que no tema do assim chamado delito
contra a segurana do Estado tanto interna quanto
externa, no existe direito penal filosfico; de
modo que assim como na aplicao prtica a
poltica impe sempre silncio ao criminalista,
tambm no campo da teoria mostra a inutilidade
das suas especulaes e o aconselha a se calar.
(CARRARA, 1871, p.636).44

Mas no s a integridade terica, visivelmente ameaada pela


imprevisibilidade do mundo ftico, que est em jogo nessa afirmao. O
esforo para limpar a teoria dos resqucios histricos e contingenciais,
equivalente, no plano ideolgico, repulsa que Carrara nutre pela
captura do sujeito pela poltica, do indivduo pelo Estado. Em ltimo
caso, o sistema filosfico-cientfico de Direito Penal no pode ser

44
Do original em italiano: Come dottrina filosofica io mi sono convinto che il giure
penale impotente: che esso non sar mai larbitro delle sorti di un uomo, al quale
applaude una parte ed impreca laltra, senza che la cosi detta ragione punitiva si possa
fare arbitra del vero fra quel plauso e quelle imprecazioni. Dir la ultima parola; io mi
sono sventuratamente convinto che politica e giustizia non nacquero sorelle; e che nel
tema dei cosi detti reati contro la sicurezza dello Stato cosi interna come esterna, non
esiste diritto penale filosofico; laonde come nella pratica applicazione la politica impone
sempre silenzio al criminalista, cosi nel campo della teoria gli mostra la inutilit delle
sua speculazioni e lo consiglia a tacere.
65

invadido pelas incertezas do crime poltico, porque o prprio Direito


Penal, protetor, por excelncia, das garantias e liberdades individuais,
no pode ser tomado pela presena aterradora da poltica.
Dirigindo-se quela ltima negao que forma a representao
carrarariana do crime poltico o tratamento que no pode ser conferido
ao criminoso poltico , interessante notar que Carrara finaliza seu
manifesto com uma ressalva de carter sociolgico, que diz respeito
ao tratamento no s jurdico, mas tambm social que no deveria ser
conferido ao criminoso poltico. Amante das regras gerais, das
abstraes universais e dos conceitos absolutos, Carrara, naturalmente,
via com muita desconfiana qualquer forma de associao entre a pessoa
do acusado e a leso jurdica por ele cometida. Como defensor ferrenho
da tutela jurdica, ele pregava que, quando cometia um crime, o
indivduo deveria ser punido exclusivamente pela violao de um
comando legal, e no pelo desvalor contido no ato em si, ou por seu
histrico de atitudes passadas e condies adversas que eventualmente
exibia no presente. Por meio da ideia de tutela jurdica, ele isolou a
carnalidade do delito como fato social, do convvio com o delito como
ente jurdico, afastando-se tanto da pessoa do criminoso, quanto do ato
criminoso em si.
De uma forma mais prtica, o apego mantido em relao tutela
jurdica levava-o a atentar para o fato de que, no que concerne
criminalidade poltica, no seria possvel escapar de um tratamento
diferenciado, de uma individuao, da identificao entre reposta legal e
ru, entre tutela jurdica e delito. Novamente, a ltima coisa que Carrara
desejava ver fazer parte de seu sistema era a exceo. No havia espao
para heris ou viles, nem previso de formas de criminalidade mais ou
menos lesivas. Os indivduos, todos iguais perante Deus e perante a lei,
deveriam ser punidos quando verificado o cometimento de um crime,
que era, tambm ele, inscrito em um estatuto em que todos os delitos
eram encarados exatamente da mesma forma. Ningum era especial,
nenhum crime era especial. Ocorre que os exemplos histricos e a
experincia prtica, nos dizeres de Carrara, tinham comprovado que a
excepcionalidade era um vcio inerente ao crime poltico. O tratamento
do criminoso era sempre especial, pois ele inevitavelmente acabava
ovacionado ou enxotado pela populao, o que tornava sua punio mais
um fato poltico e social, que o exerccio compulsrio de uma atividade
jurisdicional.
Ainda que, ao escrever suas polmicas linhas, Carrara tivesse
diante de si a figura do criminoso poltico nobre, que combatera pela
Unificao do pas, e que desejava ou ao menos proclamava desejar
66

uma melhoria das condies de vida de toda a populao (estava-se,


naquele momento, a alguns anos da intensificao da ameaa
anarquista e comunista), no se deixava influenciar em seus escritos pela
atmosfera poltica que o circundava. Insistia: sejam quais fossem as
condies, no poderia haver tratamento mais benigno ou punio
amenizada, porque simplesmente no poderia existir diferenciaes
entre formas de criminalidade.
Sua representao da criminalidade poltica foi, talvez, a que
mais rigorosamente teve seus componentes submetidos ao crivo do
liberalismo, e, por isso, a que mais eficazmente se afastou da defesa do
Estado. Francesco Carrara no caiu na sutil armadilha maquinada pela
ressignificao do delito poltico no alvorecer da modernidade, que nada
mais fez que laicizar a proteo do corpo mstico do soberano,
substituindo-o pelos mesmos princpios, agora sob a denominao de
crimes contra a segurana do Estado. Na antiga posio ocupada pelo
Rei, herdeiro da sombria tradio do Antigo Regime, foi inserido o
Estado reduto, dizia-se, do consenso e da harmonia. O que no parece
to claro, mas que Carrara apreendeu com preciso, que essa
ressignificao deixou intacta uma perigosa idolatria imagtica seno
do Rei, agora do Estado que desembocava, inevitavelmente, na
necessidade de sacrifcio dos interesses individuais em prejuzo da
defesa de um projeto poltico determinado. Ele percebia, qui como
nenhum outro, que a criminalidade poltica era a vlvula que, se
acionada, levaria pronta demolio de todo edifcio iluminista,
alicerado que era nos mticos princpios da legalidade e da segurana
jurdica.

1.3.2 Cesare Lombroso. A criminalidade poltica entre delinquncia


honesta e perigo social

Cesare Lombroso , dentre os autores analisados neste tpico,


seguramente o que forneceu amostras mais ntidas do que vem a ser uma
representao do crime poltico. Responsvel por duas obras de flego,
dedicadas exclusivamente ao estudo desse tema a primeira, intitulada
O Delito Poltico e as Revolues, segundo o Direito, a Antropologia e
a Cincia do Governo (1890) escrita em conjunto com Rodolfo Laschi ;
e a segunda, sob o nome de Os anarquistas (1894), simplesmente o
mdico italiano destacou-se, nesse sentido, no s pela profuso de
imagens, retratos falados, tabelas e grficos que ocupam algumas
centenas de pginas de ambos os livros, mas sobretudo por ter
estabelecido critrios que cindiram a criminalidade poltica em duas
67

frentes. Por um lado, a delinquncia honesta, aquela dos patriotas e


dos heris da unificao, encarada com simpatia pela populao e at
com certo entusiasmo pelos intelectuais; em contrapartida, as rebelies,
promotoras do caos e da desordem, tendo a sua frente verdadeiros
criminosos natos, que deveriam ser privados do convvio social o mais
rpido possvel. Esse importante passo dado por Lombroso ou seja, a
fragmentao da representao da criminalidade poltica em duas
imagens opostas inaugura uma polarizao persistente, que tende a se
tornar cada vez mais intensa nos autores que se sucederam. Em grande
medida, foi ela que municiou os juristas com os elementos tericos
necessrios sustentao daquele referido duplo nvel de legalidade,
daquela lacuna entre legislao codificada e legislao especial, entre
discurso oficial e dimenso prtica, que se tornou um trao caracterstico
do Direito Penal europeu voltado represso poltica a partir do final do
sculo XIX.
Antes de mais nada, Lombroso tornou-se conhecido, dentro e fora
da Europa, por ter sido o precursor de uma guinada interdisciplinar nas
cincias criminais. Muito embora o penal j fosse, difusamente, tema
cujo debate tambm era composto por um pblico no especializado
lembre-se da centralidade do penal de que falava Mario Sbriccoli, que
fez, durante boa parte do sculo XIX, com que assuntos como pena de
morte, proporcionalidade e funes das penas fossem bastante usuais
dentre o pblico letrado italiano de uma forma geral Lombroso foi o
primeiro leigo a publicar tratados cientficos sobre assuntos correlatos
ao Direito Penal, e tambm um dos pioneiros no uso de conceitos
mdicos, antropolgicos e sociolgicos na tentativa de se chegar raiz
do problema social representado pelo crime (MARCHETTI, 2009;
COLAO, 1986).
Se Carrara nutria verdadeiro horror pelo hibridismo
metodolgico, pelo dilogo com a poltica e at pela prpria expresso
cincias criminais, que, em seu sistema abstrato, seria equivalente ao
rgido e lmpido Direito Penal Filosfico, Lombroso considerava o
amlgama de conceitos, mtodos e matrias, a verdadeira chave para se
chegar compreenso definitiva do crime. Por essa caracterstica, que
estimulava o uso de artifcios metodolgicos pessoalizantes como o
resgate da vida pregressa do criminoso, a investigao do entorno social
em que emergiam determinadas formas de criminalidade, bem como a
associao entre caractersticas fsicas e delinquncia exerccios, mais
uma vez, impensveis para um liberal como Carrara , o mdico
turinense foi considerado um dos grandes representantes de uma viso
completamente antiliberal do Direito Penal.
68

Para ele e para boa parte dos autores que fizeram parte da escola
positiva, a adoo de conceitos metafsicos e garantistas feito o livre
arbtrio, a tutela jurdica ou a proporcionalidade das penas, s poderia
desembocar em um aumento cada vez mais vertiginoso dos ndices de
criminalidade, j que essas noes se fundavam em juzos hipotticos,
estimuladores de um tratamento igual para indivduos desiguais
(BARATTA, 2004). Havia que se voltar os olhos para a vida, para o
concreto, e pensar em modos de diversificar as penas, reformar as
legislaes, enfim, de tratar os delinquentes de uma tal forma que o
Direito Penal fosse um instrumento de defesa da sociedade, e no do
indivduo.
Em sua primeira empreitada rumo compreenso cientfica e
racional da criminalidade poltica, contudo, Lombroso escrevia
orientado por uma lgica bastante contraditria, se interpretada segundo
esses critrios que, de uma forma geral, permearam toda a sua obra. Ao
mesmo tempo em que desejava se afastar das doutrinas liberais, limpar
os juzos cientficos de idealismos e abstraes, alm de assentar sua
cincia na defesa social e na observao emprica, no prefcio de O
Delito Politico..., seu discurso bastante alinhado com a representao
liberal (e romantizada) do crime poltico:

E ns mesmos, de resto, concordamos at agora


dever parecer imprpria a denominao de
delinquente aplicada aos rus polticos, sobretudo,
depois, se ela se confundisse com aquela do
criminoso nato; o qual d, verdade, sua
contribuio ao criminoso poltico, mas em
pequena parte e com tais caractersticas que faz,
de imediato, distinguir-se daquela linhagem nada
ignbil com a qual se mistura. (LOMBROSO,
1890, p. 7-8).45

Depois de ironizar os doutrinrios da liberdade, dizendo que a


escassez de estudos cientficos sobre a criminalidade poltica, dentre
seus adeptos, se devia ao fato de se preocuparem mais com a aparncia
que com a substncia (LOMBROSO, 1890, p. 5), Lombroso rende-se

45
Do original em italiano: E noi stessi, del resto, conveniamo fin dora dover sembrare
impropria la denominazione di delinquente applicata ai rei politici, soprattutto, poi, se la
si confondesse con quella di criminale-nato; il quale d, vero, il suo contributo al reato
politico, ma in piccola parte e con tali caratteri che lo fanno, a primo colpo, distinguere
dalla schiera, tuttaltro che ignobile, a cui si frammischia.
69

ao mesmo vcio que outrora criticara. Suas palavras definem bem o que
seria uma punio honesta para uma delinquncia honesta: por mais
que o crime poltico se mantivesse firme nas legislaes, que existisse,
inegavelmente, como uma possibilidade hipottica, a necessidade de sua
punio deveria ser mediada pelo fato de que, moral e socialmente, os
indivduos que realizavam esse tipo de conduta no eram vistos como
delinquentes: seno que ns, aqui, tivemos que ceder a uma
necessidade de expresso tcnica, enquanto restamos convictos de que o
ru poltico, mesmo aquele que para ns assim o seja juridicamente, no
o seja quase nunca do ponto de vista moral e social (LOMBROSO,
1890, p.8)46. Entusiasticamente, continuava: as punies doces e
brandas, o senso de piedade com que a sociedade interpretava essas
condutas e o baixssimo ndice de criminalidade, eram indicativos de
que o delito poltico deveria se extinguir naturalmente com o passar do
tempo47 no seriam sequer necessrias interveno judicial,
administrativa ou mdica para que esse processo se concretizasse. Dessa
forma, o esforo despendido em um tratado sobre o delito poltico e as
revolues tinha uma funo meramente instrumental suprimir uma
lacuna cientfica , j que, em termos de perigo social, os criminosos
polticos, esses seres inconformados e nefitos48, no representavam
uma ameaa significativa a ponto de demandar grandes esforos
cognitivos.
O tom exageradamente otimista beira os limites da ingenuidade,
principalmente se for considerado que o livro veio a pblico no ano de
1890, poca em que os atentados contra instituies e lderes polticos,
assumidos em sua grande maioria por grupos anarquistas adeptos da
filosofia da propaganda pelo feito, gradativamente atingiram uma

46
Do original em italiano: Se non che noi, qui, abbiamo dovuto cedere ad una necessit
di espressione tecnica, pur restando convinti che il reo politico, anche quello che per noi
giuridicamente tale, non lo sia quasi mai dal punto di vista morale e sociale.
47
" vero poi che, ogni giorno che passa sembra rendere meno urgente, meno viva
questa questione: mentre se pare certo frutto duna illusione la sentenza di Spencer, che
il delitto comune debba sparire col tempo, non lo applicata al delitto politico; e gi lo
dimostra la dolcezza della repressione che si travede, se non sempre nella lettera, nello
spirito moderno della legge: certo, poi, in quello dellopinione pubblica, che foggia la
legge e la riforma o rinnega quando ne diverga; e ben ce lo prova il numero sempre pi
scarso dei reati politici che si van commettendo nelle nazioni colte d Europa.
(LOMBROSO, 1890, p. 8).
48
Coloro che vogliono imporre una novazione politica, senza tradizioni, senza
necessit, intaccano il misoneismo e destano cosi la reazione negli animi aborrenti dal
nuovo, con che giustificano lapplicazione della legge punitiva (LOMBROSO, 1890, p.
31).
70

soma nunca antes vista na histria da Europa ocidental (BACH


JENSEN, 2014). Em termos mais claros, no se tratava simplesmente de
uma previso imprecisa. A tendncia que se observava
progressivamente desde os anos setenta do sculo XIX era exatamente
oposta ao cenrio idlico previsto por Lombroso: a transio entre a
dcada de noventa do sculo XIX e os primeiros anos do sculo XX, ao
contrrio de suas expectativas, talvez tenha sido o perodo de maior
destaque da criminalidade orientada por motivaes polticas, superando
at, em uma perspectiva mais prxima da histria recente, os obscuros
anos dos regimes totalitrios e ditatoriais, com seus agentes infiltrados,
milcias armadas, assassinatos, sequestros e tribunais polticos

Os anos entre 1892 e 1901 tornaram-se a dcada


do regicdio, durante a qual mais monarcas,
presidentes, e primeiros ministros de grandes
potncias mundiais foram assassinados do que em
nenhum outro perodo na histria (Presidente
Marie Franois Sadi Carnot da Frana em 1894,
Primeiro Ministro Antonio Cnovas del Castillo
da Espanha em 1897, a Imperatriz Elisabeth da
Austria em 1898, Rei Umberto I da Itlia em
1900, e Presidente William McKinley dos Estados
Unidos em 1901). (BACH JENSEN, 2014, p. 31).

Tudo isso adquire um sentido diferente, contudo, se as atenes


forem dirigidas, novamente, prpria representao do crime poltico
que, nesse momento, permeia as reflexes de Lombroso, pois a ela
atribuda uma conotao muito diversa daquela que poderia surgir da
simples associao entre entorno poltico e resistncia poltica. Ao
contrrio do que possa ter parecido, o mdico italiano no ignorava os
eventos que o cercavam, e nem desejava afastar seu sistema terico das
ocorrncias cotidianas isso, como ele fazia questo de reforar, era um
hbito conveniente aos clssicos, professantes do abstracionismo
liberal, e no a um empirista de vis determinista, como ele se auto
definia. A publicao de um volume inteiramente dedicado ao estudo
dos anarquistas em 1894 , inclusive, um indcio de que ele estava
ciente dos acontecimentos mais recentes, e percebia a necessidade de
fornecer uma resposta terica condizente com o destaque incomum
conquistado por esses grupos.
Lombroso, porm, no falava em 1894 do mesmo fenmeno que
analisava em 1890. Seu primeiro tratado repositrio de uma
representao da criminalidade poltica muito diferente daquela que se
71

manifesta no segundo, quando o assunto especificamente a ameaa


anarquista. Enquanto que no estudo sobre o delito poltico a imagem
que sobressai a de uma delinquncia honesta e tolervel, no
segundo, ao contrrio, est-se diante de um dos perigos sociais mais
latentes e perniciosos. H uma ciso muito ntida nos critrios de
admissibilidade da resistncia, e o cdigo para se compreender essa
separao est contido na diferena de significado atribudo s
expresses revoluo e rebelio elas so as responsveis por traar as
fronteiras entre legalidade e ilegalidade, honra e perverso, regra e
exceo.
Quando empregava a expresso delito poltico, Lombroso tinha
em mente um conjunto de aes que remetia, nitidamente, ao primeiro
desses conceitos a noo liberal e moderna de revoluo. Opresso de
povos e nacionalidades, limitao da liberdade de opinio e da profisso
de crenas, religiosas ou filosficas49, eram algumas das situaes que,
para ele, estimulavam formas organizadas de resistncia, consideradas
legtimas, e, inclusive, promotoras de um desenvolvimento cvico na
sociedade. a essa configurao delitiva, vista quase que como um
mal necessrio, que ele dedicou, majoritariamente, o tratado sobre o
delito poltico e as revolues: era, na realidade, um livro sobre o perfil
dos indivduos lembrando que essa era sempre a lente por ele adotada
que participavam ativamente das mudanas polticas, que lutavam
contra as leis da inrcia social50 e, dessa forma, contribuam para a
ampliao do projeto moderno. Por serem homens frente de seu

49
[...] una serie di cause che rendevano, in passato, quasi permanente il delitto politico,
come loppressione delle nazionalit e lintolleranza delle opinioni religiose e
filosofiche, and scomparendo o per lo meno scemando e scemo con loro la reazione che
essa necessariamente destava. Tuttavia non si pu dire che ogni causa sia del tutto
svanita; sia perche poco discosto da noi relativamente felici per questo riguardo
gemono popoli a cui si nega il diritto del libero esame o della autonomia; sia perche
anche fra noi, come accade ai viziosi od ai viziati, la saziet non basta a portare la
calma, ma anzi ridesta ed eccita nuovi, disordinati appetitti, almeno in gruppo duomini
cui la nevrosi o le sventure della vita rendono incapaci di sosta. (LOMBROSO, 1890,
p.9).
50
Na tentativa de alcanar uma ontologia da revoluo, Lombroso fala em expresso
histrica da evoluo, pois, segundo ele, eram as revolues as grandes responsveis por
provocar as mudanas necessrias ao progresso social, com o mnimo de atritos e
mximo de sucesso: La rivoluzione e lespressione storica della evoluzione: dato un
assetto di popolo, di religione, di sistema scientifico, che non sia piu corrispondente alle
nuove condizioni, ai nuovi risultati politice, ecc., essa li cambia col minimo degli attriti e
col massimo del sucesso, per cui le sommosse e le sedizioni che provoca, se pure ne sono
una parte ncessaria, sono appena avvertite e svampano appena comparse: e la rottura
del guscio del pulcino maturo. (LOMBROSO, 1890, p. 31-2).
72

tempo, dominados por um esprito permanentemente inconformado,


muitos deles se valiam de tcnicas iconoclastas para ver implantados os
valores que uma sociedade, apenas muito tempo depois, viria a enxergar
como essenciais sua existncia:

[...] as revolues se formam quando o terreno


predisposto, ou graas ao surgimento de gnios,
ou de anmalos, que pela maior originalidade e
agudeza da mente, pelo menor misonesmo, que
so caractersticas especiais do gnio, apresentam
as necessidades mais tarde sentidas por todos;
enquanto o pblico misonesta, no podendo
seguir suas vises, no os reconhece em princpio
e os abandona a poucos fanticos, apaixonados e
frequentemente loucos ou criminosos. Mais tarde,
contudo, verificando-se suas previses, eles
renem aquela humanidade das vontades que a
maior das potncias, ao que contribui tambm a
reao pelo seu infinito sofrimento injusto: como
provam os exemplos de Cristo, Lutero, Szekeny,
Mazzini, Garibaldi, etc. (LOMBROSO, 1890,
p.34).51

Exceto pela imprevisibilidade e loucura caracterstica dos


gnios (que no chegam a ser vistas, necessariamente, como traos
ruins), interessante notar como nenhum adjetivo de conotao negativa
utilizado para descrever os tais artfices das revolues, e, pelos nomes
citados como exemplo, j se tem uma noo de que, para Lombroso,
eles conformam-se mais imagem do heroi, que do vilo. Mais
precisamente, a percepo da anomalia existe porque seus
comportamentos so, em um primeiro momento, incompreendidos pela
maioria, que tende a ceder quele impulso natural, misonesta,
perpetuador da resistncia s mudanas. Disso decorre, ento, que a

51
Do original em italiano: [...] le rivoluzioni si formano, quando il terreno
predisposto, o grazie al sorgere dei genii, o di anomali, che per loriginalit e lacutezza
maggiore della mente, pel minore misoneismo, che son caratteri speciali del genio,
presentaono le necessit che verranno piu tardi da tutti sentile; mentre il pubblico
misoneista non potendo seguirli nelle loro vedute, li misconosce sul principio e li
abbandona a pochi fanatici, appassionati e spesso pazzi o criminali. Piu tardi pero,
verificandosi le loro previsioni, essi raccolgono quellunanimit di voleri che e la
maggiore delle potenze, al che contribuisce anche la reazione per le ingiuste sofferenze
inflitte loro: come provano gli esempi di Cristo, Lutero, Szekeny, Mazzini, Garibaldi,
ecc.
73

delinquncia se deve ao mero descompasso entre presente e futuro, j


que as aes desses indivduos representavam, a longo prazo, mais uma
contribuio, que uma ameaa sociedade.
Em termos mais jurdicos, nesse primeiro tratado, Lombroso j
expressava uma atitude oposta de Carrara acreditava que nem o
criminalista, nem o sistema criminal deveriam se calar ante a poltica,
pois sua instabilidade inerente era um elemento gerado pela prpria
instabilidade social, verificvel empiricamente:

No se pode por conta disso dizer que, dado que


as formas de Governo sejam variveis e
perfectibilizveis, tal implique que, quando
algum queira apressar violentamente o
surgimento de uma forma poltica que ele creia
melhor, ele no deva ser considerado culpado [...]
Entre os preconceitos, de fato, afirmados quanto
aos crimes polticos, h este: que tais crimes no
teriam nenhum contato com o crime comum, mas
surgem do capricho dos Governos ou da
necessidade do momento; a verdade que a
origem foi uma s, pois, se o delito comum
originou-se da violao do direito dos indivduos
integridade pessoal e patrimonial, que provocou
primeiro a reao individual e depois a da
famlia, da tribo e, enfim, da sociedade , reao
constituda vingadora dos direitos individuais, o
crime poltico representou igualmente a reao
das mesmas comunidades, contra aqueles que
atentassem sua segurana ou integridade do
chefe [...] Para ns, ento, a base da
imputabilidade do delito poltico o direito da
maioria dos cidados manuteno da
organizao poltica por esses desejada; o delito
poltico aqui consiste na leso a esse direito.
(LOMBROSO, 1890, p. 425-7).52

52
Do original em italiano: Ne pu dirsi per questo che, dato che le forme di Governo
siano variabili e perfettibili, ne discenda che allorquando alcuno voglia affrettare
violentemente lavvenimento di una forma politica che egli crede migliore, non debba
considerarsi colpevole [] Fra i pregiudizi, infatti, invalsi quanto ai reati politici, vi
questo, che essi non abbiano nessun contatto col reato comune, ma assurgano dal
capriccio dei Governi o dalla necessit del momento; il vero che lorigine ne fu una
sola, poich, se il delitto comune origino dalla violazione del diritto dei singoli alle
integrit personale e patrimoniale, che provoco prima la reazione individuale, poi quella
della famiglia, delle trib e infine della societ, costituitasi vindice dei diritti individuali,
74

Mas, em ltimo caso, apesar do produto de suas reflexes


implicar em uma discordncia terica radical com o jurista toscano, a
representao da criminalidade poltica com que dialogavam era muito
semelhante. Ao considerarem o Estado uma ferramenta de expresso da
vontade da maioria ao invs de detentor de uma vontade geral, soberana,
muitas vezes descolada da prpria relao com os representados, o
crime poltico, para ambos, transformava-se numa simples leso forma
de governo vigente, e no sociedade ou ao Estado.
Se fosse necessrio inserir Carrara e o Lombroso de 1890 dentro
de um mesmo quadro sintico, em que o critrio de classificao fosse a
relao entre representao do crime poltico e a defesa do Estado, seus
nomes estariam posicionados lado a lado, dentro de uma mesma linha,
indicando a insubordinao entre esses dois elementos. Nos dois casos,
a noo de criminalidade poltica no voltada primordialmente
defesa da personificao ideal do Estado ou da Nao53, mas sim ao
equilbrio das tenses entre o direito individual de resistncia, e a
proteo da organizao poltica estabelecida pelo pacto social que ,
do mesmo modo, uma forma de garantir os direitos individuais, j que
seu conceito compreendido, pelos dois autores, em sua variante liberal.
Melhor dizendo, a falta de identificao direta entre Estado e sociedade,
entre Estado e Nao, ou a subordinao do aparato estatal ao
consentimento individual, faz com que a criminalidade poltica lesione
to somente o Estado como instituio, no representando,
necessariamente, uma ameaa segurana de seus consociados. Desse
modo, ainda tendo em mente a imagem do quadro sintico, a nica
caracterstica que faria com que Carrara e Lombroso no
compartilhassem tambm a mesma coluna, o fato de que Carrara

il reato politico rappresent egualmente la reazione delle stesse comunit, contro coloro
che attentassero alla loro sicurezza od alla integrit del capo [] Per noi, adunque,
base dellimputabilit del delitto politico e il diritto della maggioranza dei cittadini al
mantenimento della organizzazione politica da essi voluta; il delitto qui consiste appunto
nella lesione di questo diritto.
53
Ao explicar a base jurdica do delito poltico, Lombroso faz questo de salientar essa
diferena: Infatti, oggid, lungi dallassorbire in se tutta la vita nazionale, lo Stato esiste
in quanto i cittadini trovano in esso la protezione dei loro diritto: non solo; ma
allinfuori del potere centrale, incarnato nel Governo, vive e si agita e tende sempre pi
allautonomia la vita comunale e regionale [] Ne consegue che il reato politico ha
cessato dallessere considerato, in ogni caso, come unaggressione contro la stessa
esistenza della societ; ma si distinsero in esso gli attentati che toccano ci che in una
nazione vi ha di durevole, che e il prodotto di cause etniche, fisiche e storiche, e forma
lunit e lindipendenza dello Stato; e gli attentati rivolti contro la forma di Governo, che
sono subordinati allesistenza di questo. (LOMBROSO, 1890, p. 425).
75

afastava a viabilidade jurdica dessa forma de criminalidade por ela estar


imersa em um mar de instabilidades, enquanto Lombroso a defendia
com bastante convico embora declarasse certo entusiasmo quanto a
sua desapario natural.
Vendo sob essa perspectiva, at se pode compreender melhor o
tom esperanoso com que foi escrito O Delito Poltico.... Se, como
bom determinista, era a crena na evoluo da sociedade segundo os
padres da seleo natural que orientava o raciocnio de Lombroso,
ento seria bvio que, com os progressos da cincia e a implementao
de reformas polticas, a criminalidade poltica desaparecesse. O medo
das mudanas, as objees ao novo, tenderiam mesmo a desvanecer se o
curso histrico caminhava em sentido ascendente; com isso, os gnios
iconoclastas deixariam a peculiar condio de delinquentes lunticos, de
utopistas, para se misturarem ao corpo social, a partir de ento, como
pessoas normais.
No polo oposto ou seja, fora dos limites que cerceavam a
tolerncia com que era tratada a delinquncia poltica encontravam-se
as rebelies, que eram reaes motivadas por objetivos muito
semelhantes aos que levavam caracterizao do delito poltico tpico
das revolues, mas cujos resultados as tornavam drasticamente
condenveis, por agirem em sentido contrrio quilo que se esperava de
um cidado moderno. Tambm elas combatiam o cerceamento de
liberdades individuais; tambm elas se revoltavam contra a opresso das
naes e dos povos, tambm elas atentavam contra a organizao
poltica vigente, mas com uma diferena essencial. Ao invs de
contriburem para o enraizamento dos enunciados modernos,
promovendo o desenvolvimento cvico e o aperfeioamento social,
questionavam e abalavam as prprias estruturas desse discurso, botando
a perder todo o progresso conquistado com a superao do Antigo
Regime. Nos dizeres de Lombroso, entre rebelio e revoluo, situava-
se o abismo que separava

[...] a evoluo do cataclismo, o crescimento


natural do temor patolgico, como se entre eles
houvesse mais antagonismo que analogia, o que
faz distinguir quase completamente os grandes
instauradores de revolues daqueles que vivem
de motins, sempre estreis, mesmo quando
provocados por propsitos honestos e deve ser
considerado, ento, dentre estes delitos, que
embora partindo de impulsos honestos, no
podem por isso se excluir dos cdigos.
76

(LOMBROSO, 1890, p. 8).54

A elasticidade liberal, ou a permissividade com que era encarada


a delinquncia honesta, estendia-se, contraditoriamente, at os limites
da manuteno da ordem instituda. Por mais que desafiassem padres
polticos estabilizados, enquanto os criminosos polticos se mantivessem
dentro das fronteiras do civilizado, do tradicional, e do expectvel, suas
atitudes de resistncia seriam consideradas normais, ou fisiolgicas.
Enquanto no ofendessem os valores mais profundos sobre os quais se
constituram os Estados modernos, teriam o benefcio de um tratamento
especial, mais brando em relao quele destinado aos crimes comuns.
Ultrapassado esse limite, como se [o] tumulto, a violncia anrquica
opera[ssem] uma espcie de transformao antropolgica dos indivduos
que dela participam (ALESSI, 2014, p. 80)55. Assim, a noo de
patologia que marca a transio para a representao negativa e
alarmista da criminalidade poltica, para a definio do verdadeiro
crime poltico56,omitida, conforme lembra Colao57, em O Delito

54
Do original em italiano: [] levoluzione dal cataclisma, laccrescimento naturale
dal tumore patologico; come fra esse vi sia piu antogonismo che analogia, il che fa
distinguere quasi del tutto dai grandi fautori di rivoluzioni, quelli che vissero di
sommosse, sterili sempre, anche quando provocate da onesto proposito e da riguardarsi,
quindi, fra quei delitti, che pur partendo da onesta spinta, non possono percio escludersi
dai codici.
55
Do original em italiano: Il tumulto, la violenza anarchica attuano una sorta di
trasformazione antropologica degli individui che vi partecipano
56
Na verdade, Lombroso j fragmentava as representaes da criminalidade poltica no
volume de 1890 quando afirmava, por exemplo, que si pu distinguere abbastanza
nettamente la ribellione il vero delitto politico dalla rivoluzione, che non apppunto
criminosa. (LOMBROSO, 1890, p. 377). A questo, reconhecida, alis, pelo prprio
autor, que ainda no aparece to claramente quais seriam as caractersticas constitutivas
das rebelies, e nem o perfil especfico dos delinquentes por elas responsveis, pois a
falta de exemplos mais claros do que seria o verdadeiro delito poltico tornam a
diferenciao muito vacilante: Ma vi sono casi in cui e impossibile sulle prime il
distinguere quando un atto sia rivoluzionario o ribelle. Prima di tutto, anche la pi
legittima delle rivoluzioni non pu aver luogo senza un qualche atto violento, che e la
rottura del guscio, ma che pu credersi, soprattutto da coloro che ne vengono offesi negli
interessi, e qualcuno ve ne sempre, atto di ribellione: ne la soluzione su pu dare al
momento, comeche solo lesito o la partecipazione su grande scala di tutti i ceti, e la
grande nobilt degli intenti possono offrircela: ma perci evidentemente ocorre del
tempo e di molto. Cosi ora non sappiamo se i nichilisti sian ribelli o rivoluzionari.
(LOMBROSO, 1890, p. 378-9).
57
Floriana Colao tambm observa essa impreciso, que perpassa todo o volume de 1890:
Da tutta lelaborazione di statistiche, tabelle, analise delle diferenze somatiche,
climatologiche, di razza, non risalta il metro di giudizio per distinguere levento
revoluzionario non punibile da quello ribellistico, che agli occhi di Lombroso sembra
77

Poltico.... Os Anarquistas deu forma ao conceito de patologia social,


s condutas de particular desvalor que Lombroso denominava,
genericamente, rebelio.
Mas essa elucidao no se deu assim to instantaneamente. Em
linhas gerais, no houve em Os Anarquistas uma ruptura muito brusca
em relao ao discurso adotado no primeiro volume sobre os delitos
polticos (que contava, inclusive, com um captulo dedicado
exclusivamente aos anarquistas, transposto integralmente para essa
segunda obra). A ordem de exposio dos assuntos era
fundamentalmente a mesma, e o esforo pelo alcance interdisciplinar
dos argumentos, sempre muito centrados na figura do delinquente,
repetia-se. A diferena, contudo, residia em um detalhe, irrelevante
primeira vista: na coletnea de 1894 houve um aparte muito sutil entre
ideologia anrquica, por um lado, e as tcnicas de resistncia e os
prprios anarquistas apelidados de criminosos e loucos, ou os dois ao
mesmo tempo , do outro. Um aparte, com efeito, orientado pela
necessidade de afastar a condio jurdica e discursiva dos herois cvicos
atuantes nos anos da Unificao, baluartes do Estado liberal italiano, do
tratamento a ser dedicado escria, aos subversivos que botavam a
perder o equilbrio do jovem Estado unitrio (ALESSI, 2014).
Da mesma forma que o fanatismo nacionalista ou religioso, a
essncia terica da plataforma poltica anarquista seria compreensvel e,
at mesmo, aceitvel, pois, em ltimo caso, era plenamente condizente
com os reclames de uma sociedade burguesa em processo de
consolidao58. O que a distanciava dos pressupostos vlidos para a

assumere un particolare disvalore (COLAO, 1896, p. 96).


58
As causas legtimas e compreensveis do anarquismo, segundo Lombroso, eram as
seguintes: 1. La felicit un diritto per l'uomo, l'obbiettivo stesso della vita; 2. L'uomo
di natura buono (lo psicologo crede invece il contrario): degno e capace della felicit
; 3. L'assoluta libert individuale, poter fare senza ritegni ci che ognuno vuole, la
condizione della felicit. (Non si pensa che molte volte il volere dell'uno la sventura
deIl'altro: stupro, furto); 4. Tutti i freni estrinseci o sociali, intrinseci o morali, sono
fittizi, e devono essere considerati come la causa della infelicit e tristizia umana. (E dei
rei-nati, dei pazzi omicidi che ne faremo ?); 5. Il sistema di leggi contro la natura delle
cose fu costituito da una classe d'uomini che vogliono guidare e sfruttare gli altri ; tutta
intera questa classe deve essere considerata come solidariamente responsabile del
presente stato di cose fittizio e sventurato; 6. possibile, ed necessario, di ricondurre,
rompendola con tutto il passato, uno stato di cose perfettamente buono e felice, non
espropriando solamente, come vorrebbero i socialisti, gli sfruttatori, ma distruggendo
definitivamente i freni, tanto sociali che morali. (Mentre il solo fatto di voler rompere
contro il passato d'un tratto basterebbe a rendere l'uomo infelice: una gran parte dei
popoli selvaggi si spense sotto la conquista solo pei contatti immediati colle troppe
novazioni della civilt). (LOMBROSO, 1895, p. 30).
78

representao complacente da criminalidade poltica, forjada a partir de


demandadas nacionalistas ou religiosas, era que sua concretizao
jamais seria compatvel com os cnones da modernidade. De outro
modo, a averso utopia anarquista no era simplesmente uma
resistncia misonesta, uma objeo irracional de pessoas incapazes de
entrever o futuro; ela era resultado da prpria incongruncia dessas
ideias com a realidade ou melhor, com as possibilidades ofertadas por
uma sociedade como aquela idealizada pelos tericos iluministas.
como o prprio Lombroso, literalmente, sentenciou aps enumerar as
potencialidades cvicas da plataforma anarquista: [m]as feita a parte de
Deus e do Diabo nesta urgente questo, todo o edifcio anrquico
colapsa na sua base como em sua aplicao. (LOMBROSO, 1895,
p.31)59.
Terminantemente impossibilitado de estabelecer uma relao de
compatibilidade com o entorno social, o anarquismo estava fadado
criminalizao, ou, como diria Giorgia Alessi (2014), mais profunda
despolitizao: [p]rivado de qualquer valncia poltica, dada a ausncia
de projeo, de uma sincera inspirao utpica, o delito anrquico era
reconduzido sem dvidas brutalidade de sujeitos desumanizados
(ALESSI, 2014, p. 79)60. Toda e qualquer esperana de que,
futuramente, suas predies viessem a ser assimiladas e compartilhadas
por toda populao foram eliminadas: a luta por sua implementao
seria sempre uma rebelio, nunca uma revoluo. Por isso, confirmando
a sugesto lanada por Sbriccoli (2009b), o anarquismo se tornou um
dos grandes bodes expiatrios polticos do sculo XX:

O anarquismo foi por um longo tempo o bero


ideal para a liberao das tenses, das nsias e das
obsesses produzidas pela insegurana das classes
burguesas ante a presena de novos processos
sociais. Ele foi, ao mesmo tempo, um incuo
espinho incrustrado nas instituies e providencial
pretexto para um crescente enrijecimento do
sistema em sentido autoritrio e repressivo.
(SBRICCOLI, 2009b, p. 724).61

59
Do original em italiano: Ma fatta la parte del Dio e del Diavolo in questa urgente
questione, tutto ledificio anarchico crolla nella sua base come nelle sua applicazioni
60
Do original em italiano: Privo di ogni valenza politica, data lassenza di
progettualit, di ogni sincera ispirazione utopica, il reato anarchico andava ricondotto
senza residui alla brutalit di soggetti disumanizzati.
61
Do original em italiano: Lanarchismo fu per lungo tempo il bersaglio ideale per la
liberazione delle tensioni, delle ansie e delle ossessioni prodotte dallinsicurezza delle
79

Retornando questo da representao da criminalidade poltica,


o fatalismo com que o anarquismo era trabalhado por Lombroso, alm
de reneg-lo condio de absurdo poltico, gerava efeitos diretos no
tratamento jurdico concedido aos defensores dessa agenda. Se um
indivduo, percebendo a absoluta impraticabilidade de uma ideia, os
danos sociais que dela poderiam resultar, ainda assim optava por
defend-la, ele no poderia ser seno um louco perigoso, um criminoso
inveterado; se no era capaz de refrear seus impulsos destruidores e
antissociais, que o levavam a sacrificar vidas inocentes em nome de uma
causa perdida, ento a ele deveria ser reservada a punio mais
exemplar, mais severa, pois de honestidade nada mais poderia haver em
uma tal forma de delinquncia62. Dessa forma, naturalizou-se a crena
de que, apesar de movidos por interesses algo compatveis com os de
outras modalidades de criminalidade poltica, os proponentes mais
ativos desta ideia anrquica so (salvo poucas excees, como Ibsen,
Reclus e Kropotkin) em sua maior parte criminosos ou loucos, ou
algumas vezes as duas coisas juntas (LOMBROSO, 1895, p.37).63
A insero desses indivduos em uma extremidade discursiva
diametralmente oposta quela da delinquncia heroica, marcou, na
interface normativa, a reclassificao da criminalidade poltica: de crime
especial, privilegiado, passou a ser encarada segundo os mesmos
padres atvicos que determinavam a criminalidade comum

Mas onde o delito poltico se confunde com o


delito comum, quando esses inovadores do
campo terico, livre para ocupar qualquer um que

classi borghesi in presenza dei nuovi processi sociali. Esso fu insieme innocua spina nel
fianco delle istituzioni e provvido pretesto per un crescente irrigidimento del sistema in
senso autoritario e repressivo.
62
Do apoio a um tratamento jurdico diferenciado no resulta, no entanto, entusiasmo
quanto s legislaes de exceo dedicadas represso do anarquismo que, poca,
estavam sendo promulgadas em vrios pases da Europa. Como lembra Evaristo de
Moraes, as leis francesas (1892-1894) e italianas (1894) provocaram tremenda crtica,
em que se associaram todos os criminalistas classicos, alguns eccleticos e os da Nova
Escola. Por parte desta ultima no s os anthropologos, sob a inspirao de Lombroso,
como os sociologos, chefiados por Ferri e Colajanni, fieram insistentes campanhas contra
os projetos (MORAES, 1920, p. 50-1). Portanto, a imagem negativa construda pela
doutrina de Lombroso em torno dos anarquistas, embora plenamente aproprivel pelos
interesses estatais, no fora forjada em funo deles ou para confirmar as orientaes do
discurso oficial.
63
Do original em italiano: [...] i fautori pi attivi di questa idea anarchica siano (salvo
poche eccezioni, come Ibsen, Reclus e Krapotkine) per la maggior parte o criminale o
pazzi, o qualche volta luna e laltra cosa insieme
80

tenha a mente s, pretendem descer prtica,


desejando, como demonstrado, alcanar a meta
com qualquer meio, mesmo com o furto e com o
assassinato; crendo, isto , que com o assassinato
de poucos, frequentemente vtimas
inocentssimas, que naturalmente desperta uma
reao violenta em todos, obteriam aquela adeso
que os opsculos e a propaganda oral no
conseguem imprimir. Aqui o delito e o absurdo se
conjugam e de duplicam, e se um escopo atingem,
o oposto quele que tinham prefixado:
despertam, isto , a impopularidade em baixo, o
desgosto dos sbios no alto [...] (LOMBROSO,
1895, p. 34-5).64

Aparentemente, essa mudana no fazia nada mais que equiparar


o tratamento jurdico do dissenso poltico a qualquer outra forma de
delinquncia era, portanto, uma alterao sistemtica, meramente
instrumental. Materialmente, contudo, foi ela que abriu o espao
necessrio introduo de um habitus do inimigo65 (MARCHETTI,
2009) na representao da criminalidade poltica, responsvel por
ressignificar a relao entre cincia penal e defesa do Estado. O que
antes era considerado, quase que aprioristicamente, um comportamento
saudvel e aceitvel dentro de um Estado liberal, e cuja conotao
criminosa era muito remota ou at mesmo inexistente, agora poderia ser

64
Do original em italiano: Ma dove il delitto politico si confonde col delitto comune,
quando cotesti novatori dal campo teorico, libero a spaziare da chiunque abbia la mente
sana, pretendono scendere alla pratica, volendo, come vidimo, raggiungere la meta con
ogni mezzo, anche col furto e coll'assassinio; credendo, cio, colla uccisione di poche,
spesso innocentissime vittime, che naturalmente desta una reazione violenta in tutti,
ottenere quell'adesione che gli opuscoli e le propagande orali non riescono a strappare.
Qui il delitto e l'assurdo si sposano e si raddoppiano, e se uno scopo raggiungono,
l'opposto a quello che costoro si erano prefisso: destano, cio, l'impopolarit in basso, il
disgusto dei savi in alto []
65
Paolo Marchetti emprega esse conceito emprestado, parte de Pierre Bordieu, parte de
Carl Schmitt , para definir uma tradio jurdica, poltica e filosfica que encarava os
criminosos como inimigos, como sentinelas do mal, que, pela sua inadaptabilidade social,
representavam uma ameaa permanente sociedade em que viviam. Segundo ele, esse
era um discurso que poderia ser considerado una sorta di potente volano, capace di
imprimere (nel mentre varie scienze, compresa quella giuridica, ne delineavano i
contorni) la propria energia a progetti e soluzione normative, a processi di selezione
sociale, ad articolare costruzioni scientifiche che senza questa spinta sarebbero, con
ogni probabilit, rimasti confinati allinterno di specifici campi di sapere
(MARCHETTI, 2009, p. 1014).
81

encarado sob a perspectiva oposta ou seja, como uma conduta


declaradamente reprovvel, das mais nocivas conservao do pacto
social.
De altrusta a egosta, de heri abnegado, gnio incompreendido,
a inimigo social; foi por meio da militncia anarquista que tomou forma
uma outra representao da criminalidade poltica, destinada represso
das rebelies, e, por isso, intimamente relacionada com a defesa social.
, como diria Paolo Marchetti, a consolidao de um discurso que d
forma a um inimigo, a um particular tipo de delinquente, que
obstinadamente contrrio ordem constituda, refratrio aos valores em
torno dos quais a sociedade burguesa est rapidamente tomando forma
(MARCHETTI, 2009, p. 1014-5)66. Se Lombroso foi o principal artfice
dessa metamorfose pela insero da lgica do inimigo na prpria
interpretao do fenmeno criminal, ou se postulou pela representao
alarmista em detrimento da romantizada, so questes cuja resposta, por
ora, prescindvel; cabe reter que, a partir dele, a representao da
criminalidade poltica tornou-se, definitivamente, uma moeda de duas
faces.

1.3.3 Rafaele Garofalo: o inimigo socialista e a defesa do Estado

Em termos conceituais, o magistrado napolitano Raffaele


Garofalo no trouxe grandes contribuies ao movimento de
fragmentao da representao da criminalidade poltica, inaugurado por
Lombroso nos ltimos anos do sculo XIX (COLAO, 1986; DAL RI Jr.,
2006). Ainda que adepto de uma vertente terica mais psicolgica, que
reinterpretava algumas das inflexes biologicistas que fundamentavam
as concluses atvicas do mdico turinense (BARATTA, 2004, p.32),
no que concerne aos delitos polticos, Garofalo adotava uma lgica
muito semelhante exposta no tpico acima.
Em uma das obras mais festejadas pelos simpatizantes da escola
positiva italiana Criminologia (1885) , tem-se um Garofalo que
considera a criminalidade poltica uma forma de delinquncia artificial,
em contraponto noo de crime natural ou social que perpassa toda sua
teoria do delito67. Por artificial, entende-se uma conduta criminosa que
66
Do original em italiano: Di un particolare tipo di delinquente, quello cio
ostinatamente contrario allordine costituito, refrattario ai valori attorno ai quali la
societ borghese sta rapidamente prendendo forma.
67
Segundo Garofalo, a delinquncia natural era expresso sinnima delinquncia social
pois os sentimentos atingidos pelo delito eram o que de mais essencial havia nas
sociedades constitudas pelas raas civilizadas: II delitto sociale o naturale una lesione
82

no atinge significativamente os valores compartilhados pela sociedade,


e que levada apreciao judicial por necessidades meramente
contingenciais.

As mil leis que tm cada Estado, so todas


reputadas necessrias; mas no todas a um s
modo: impossvel que no se reconhea logo a
grande diferena entre a importncia desta e a
importncia daquela. Por que uma se cr mais
importante que a outra? Porque uma condio de
existncia da sociedade, enquanto a outra s
condio de seu progresso e melhoramento. A
nova norma til; tambm necessria para
assegurar esta ou aquela vantagem sociedade;
mas a sua violao no seria causa de dissoluo
ou de runa: a existncia da sociedade pode
conceber-se sem a existncia da nova norma.
(GAROFALO, 1885, p.36).68

Mas essa artificialidade, como se observa, era um critrio


mensurado por unidades nada vinculadas ao sistema tcnico-jurdico
no toa, Garofalo determinava, seguro de estar superando uma tradio
ultrapassada, que A palavra delito no pertence aos juristas
(GAROFALO, 1885, p.3). como se os dispositivos legais, as normas
positivadas, fossem sobressaltadas pela linguagem e sentimento
comuns:

[Delito] no se trata de uma palavra tcnica cujo


significado no possa extrair-se de outro lugar que
no nas leis escritas. E na verdade, aquela palavra,
antes que na lei, encontra-se na linguagem comum.
Ela exprime, portanto, uma ideia popular. O

di quella parte del senso morale che consiste nei sentimenti altruistici fondamentali
(piet e probit) secondo la misura media in cui trovansi nelle razze umane superiori, la
quale misura e necessaria per ladattamento dellindividuo alla societ (GAROFALO,
1885, p. 30).
68
Do original em italiano: Le mille leggi che ha ogni Stato, sono tutte reputate
necessarie; ma non gi tutte ad un modo: e impossibile non si riconosca tosto la gran
differenza fra 1'importanza di questa e l'importanza di quella. Perche1'una si crede pi
importante dellaltra? Perch l'una e condizione di esistenza della societ, mentre 1'altra
e solo condizione di progresso o di miglioramento. La nuova norma e utile; e anzi
necessaria per assicurare questo o quel vantaggio alla societ; ma la sua violazione non
sarebbe una causa di dissoluzione o di ruina: la esistenza della societ pu concepirsi
senza; la nuova norma.
83

legislador no a definiu; ele no fez nada alm de


recolher um certo nmero de aes, as quais, a seu
crer, oferecem as caractersticas do delito.
(GAROFALO, 1885, p.4).69

Isso porque o elemento que tenciona a criminalidade artificial e a


natural, mantendo-as em duas dimenses separadas, a leso ou o
perigo de leso aos sentimentos socialmente compartilhados de
benevolncia ou piedade (em oposio ao egosmo e crueldade) e
justia ou probidade, que, segundo Garofalo, determinam o nvel de
periculosidade do delinquente, e o grau de lesividade da ao. A
inspirao mais profunda da criminalidade poltica, o sentimento
religioso, da famlia e da ptria ou aquele de fidelidade ao Rei
(GAROFALO, 1885, p.18), devido evoluo histrica, mutao dos
tempos, teria sua imoralidade dissipada, deixando de ser uma conduta
desumana ou injusta70 e, consequentemente, criminosa. Em ltimo
caso, como em Lombroso, um aparte fundado na noo de
mutabilidade dos costumes, na ideia de que h alguns comportamentos
cuja inconvenincia passageira, temporria, e que, independentemente
da frequncia com que ocorram, no so capazes de gerar uma comoo
social permanente como aquela ocasionada por aes que atacam o que
de mais profundo existe em uma sociedade. Ambos compartilhavam em
suas primeiras reflexes de uma viso romantizada sobre o fenmeno, j
que as bases fticas que preenchiam suas formulaes ideais eram
aquelas mesmas aes polticas, diretas ou indiretas, de conotao
religiosa e/ ou patritica.
Propositadamente ou no, tanto em O Delito Poltico... quanto
em Criminologia, anarquismo, socialismo e comunismo no eram
questes que remetiam, com tanto destaque, criminalidade poltica.

69
Do original em italiano: Non si tratta qui di una parola tecnica il cui significato non
possa ricavarsi altronde che dalle leggi scritte. Ed invero, quella parola, prima che nella
legge, trovasi nel linguaggio comune. Essa esprime dunque un' idea popolare. II
legislatore non l'ha definita; egli non ha fatto che raccogliere un certo numero di azioni,
le quali, a suo credere, offrono i caratteri del delitto.
70
II sentimento religioso, quello della famiglia e quello della patria o della fedelta al
Re, non costituiscono piu il fondo della pubblica morale, se non in quanto sono connessi
agli altri due sentimenti di benevolenza e di giustizia. Ne segue che la violazionedei
primi, a meno che non leda questi ultimi, non ha Vimpronta di una cosi profonda
immoralita da assumere carattere criminoso, salvo, per il patriottismo, certi periodi
eccezionali di rivoluzioni o di guerre in cui esso ritorna predominante. (GAROFALO,
1885, p. 18).
84

Sob essa perspectiva, a segurana do Estado (entendida como a proteo


do governo institudo e de suas instituies), para os dois autores, era
um elemento duplamente secundado: tanto no representava um assunto
capaz de despertar um grau considervel de comoo popular pois
excluda de seus critrios psicolgicos e sociais de gradao da
ofensividade delitiva , quanto por ser posicionada em um nvel inferior
ao direito legtimo dos prprios indivduos de questionarem e
reformatarem as instituies estatais conforme lhes parecesse
conveniente desde, claro, que essa convenincia fosse endossada
pela maioria. Para alm dos personagens heroicos e das narrativas
romantizadas, Lombroso e Garofalo no poderiam ser mais claros
quanto aos atributos jurdicos de suas representaes da criminalidade
poltica: uma ao no poderia ser tida como mais perigosa ou mais
ameaadora simplesmente por suas conotaes polticas ou pela
potencialidade de leso ao Estado esses eram, definitivamente,
critrios incapazes de elevar o grau de reprovabilidade do crime:

O que se dir ento de todos aqueles delitos


polticos, os quais no ofendem o senso moral
pela desumanidade ou improbidade inerentes
ao, mas infringem, no entanto, com a segurana
do Estado, o sentimento de patriotismo? certo
que este sentimento faz parte da moral, mas esse,
como disse h pouco, na sociedade hodierna no
mais fundamental; um homem pode desobedecer
ao governo do prprio pas, pode preferir a sua ou
a outra nao sem ser considerado como
profundamente imoral. Ento, no obstante as
graves penas que um Estado, para sua prpria
defesa, deve infringir aos rebeldes, aos sectrios,
aos apstolos de ideias subversivas, a conscincia
pblica no reconhecer jamais nesses indivduos
um delinquente, desde que pelas suas aes no
seja lesado um dos dois sentimentos morais
predominantes. (GAROFALO, 1885, p. 23).71

71
Do original em italiano: Che si dir poi di tutti quei reati politici, i quali non
offendono il senso morale per disumanit od improbit inerente allazione, ma ledono
nondimeno, con la sicurezza dello Stato, il sentimento del patriottismo ? Certo questo
sentimento fa parte della morale, ma esso, come ho detto poc'anzi, nellodierna civilt
non e pi fondamentale; un uomo pu disobbedire al governo del proprio paese, pu
preferire alla propria un' altra nazione senza essere considerato come profondamente
immorale. Dunque, nonostante le gravi pene che uno Stato, per propria difesa, deve
minacciare ai ribelli, ai settarii, agli apostoli di idee sovversive, la pubblica coscienza
85

Aproximadamente dez anos depois, quase que sincronicamente, a


direo em que Lombroso e Garofalo tranquilamente encaminhavam
suas reflexes a respeito do crime poltico sofreu no sem alguma
inteno estratgica, condizente com as necessidades contingenciais
uma mudana brusca e manifesta. Da mesma forma que, em 1894, ano
da implementao de vrias medidas jurdicas excepcionais voltadas ao
extermnio da resistncia poltica anrquica na Frana e na Itlia
(MECCARELLI, 2009; ALESSI 2014), o volume sobre os anarquistas
representou uma ruptura para com a lgica permissiva e romantizada
predominante no pensamento de Lombroso desde 1890, Garofalo
tambm parece ter se deixado influenciar pelas mudanas histricas,
seguindo essa mesma tendncia reorientadora, em livro intitulado A
superstio socialista (1895).
A obra foi publicada como uma espcie de manual em resposta s
inmeras inseguranas geradas por um contexto, conforme esclarece
Colao, agitado e assombrado pelo espectro de uma revoluo social:
Na longa crise do final do sculo XIX, o pas estava abalado por
manifestaes de radical oposio ao governo, organizadas por
movimentos sindicais e socialistas, que estavam estruturando-se em
partidos (COLAO, 2011, p.281). Se comparado aos rompantes
espetaculares e regicidas tributados ao anarquismo, o socialismo, apesar
de pouco afeto s erupes violentas, talvez representasse uma forma de
resistncia ainda mais ameaadora ao Estado, pois persistente e
estrutural e disso Garofalo parecia estar bem consciente.
Nas primeiras linhas do prefcio escrito em tom de manifesto
antirrevolucionrio edio francesa de A superstio socialista, j
vm enunciados os efeitos nocivos gerados pela crescente disseminao
da doutrina socialista: Eu no tenho o direito de examinar os efeitos
morais de vossas palavras e de constatar que vocs no fazem nada mais
que difundir dentre vosso pblico tudo aquilo que ns convencionamos
at hoje chamar de maus sentimentos? (GAROFALO, 1895,
p.VIII)72. dio entre as classes, coletivismo forado, incitao a saques
e assassinatos seriam algumas das emoes primitivas despertadas
pelo socialismo em uma parcela cada vez mais destacada da populao

non riconoscer mai in essi il delinquente, a meno che non sia leso dalla loro azione uno
dei due sentimenti morali predominanti.
72
Do original em francs: Nai-je pas le droit dexaminer leffet moral de vos paroles et
de constater que vous ne faites que rpandre dans votre auditoire tout ce quon tait
convenu jusqu prsent dappeler de mauvais sentiments ?
86

urgia, portanto, conter esse movimento progressivo antes que a


burguesia73 recm consolidada fosse, de fato, prejudicada por delrios
comunitaristas: Enquanto isso, a tarefa que se impe aos elementos
sos de reunir todas as suas foras com o fim de prevenir uma
revoluo furiosa que produzir males incomensurveis (GAROFALO,
1895, p.264)74. Com isso, mais uma vez, a diferena que sustentava a
ciso entre representao romantizada e alarmista da criminalidade
poltica estava marcada: o ideal revolucionrio burgus pertencia a uma
dimenso apartada daquela em que se situava a revoluo social
proletria. Aquela era uma perspectiva aceitvel e, inclusive, desejvel;
esta era expectativa abjeta e destruidora uma verdadeira rebelio.
Entretanto, as crticas centradas na ideologia, na doutrina
socialista propriamente dita, eram apenas uma etapa para algo ainda
mais importante para o que, aos poucos, iria se transformar em um
ataque direto aos prprios socialistas. Feito aqueles que, sabendo da
completa impossibilidade de implementao do ideal anarquista, eram,
em Lombroso, taxados de loucos e criminosos pela defesa de suas
premissas, os socialistas, para Garofalo, tambm eram considerados
seres inferiores, dignos de desprezo e rejeio:

De qualquer maneira, necessrio que a


sociedade se defenda contra esses baixos e
vulgares polticos que, percorrendo os campos ou
descendo as minas, pregam a revoluo social
como um meio destinado a emancipar os
trabalhadores de todas as suas misrias. Esses
apstolos de m-fe que irritam uma parte da
populao e esperam o momento propcio para

73
O livro tem, inclusive, destinatrio certo: foi escrito como um chamado aos burgueses,
para que, cientes de que a revoluo socialista no era um evento inevitvel, resistissem a
sua implementao e combatessem seus proslitos: Les gens auxquels je m'adresse sont,
au contraire, ceux qu'on nomme les bourgeois . Et ce n'est pas l porter de l'eau la
rivire. Une grande partie de la bourgeoisie, tout en envisageant avec quelque crainte le
mouvement socialiste, pense que c'est aujourd'hui un mouvement irrsistible et
invitable. Il y a dans ce nombre des mes candides, ingnument amoureuses de l'idal
socialiste, et qui voient en lui l'aspiration au rgne de la justice et de la flicit
universelle [...]Mais avant toute autre chose, il s'agirait de savoir si les bourgeois qui
parlent ainsi ont une ide claire de ce qu'est le socialisme , ou de ce que les
rvolutionnaires entendent aujourd'hui par ce mot. Il est probable alors qu'au lieu d'un
rve, ils verraient qu'il s'agit d'un cauchemar. (GAROFALO, 1895, p.2).
74
Do original em francs: En attendant, la tche qui s'impose aux lments sains, c'est
do runir toutes leurs forces en vue de prvenir une rvolution forcene qui produirait
des maux incommensurables,
87

formar com sua ajuda as falanges destinadas a


destruir a civilizao, no merecem mais que o
desprezo da parte dos governantes. (GAROFALO,
1895, p. 261).75

Gradual e progressivamente, Garofalo induziu crena de que os


professantes do socialismo eram pervertidos, que de revolucionrios e
patriotas nada tinham. A elegncia com que manipulou os recursos da
desmoralizao e da deslegitimao foi o que permitiu como tambm
permitiu a Lombroso a excluso, sob uma retrica cientfica, dos
socialistas daquele panteo de heris da Ptria que espelhava a
representao romantizada da criminalidade poltica, e a consequente
insero desses indivduos em uma espcie de limbo legal, onde
imperava a lgica jurdica da exceo e da perseguio ao inimigo.
Mas se as concepes de Garofalo eram assim to semelhantes s
de Lombroso, por que, ento, adot-lo como referncia em uma
cartografia das representaes da criminalidade poltica na Doutrina
Penal italiana? importante fixar, em primeiro lugar, que em Garofalo
no havia a simples repetio do que disse Lombroso, Carrara ou outros
penalistas com os quais dialogava. Certamente essas foram referncias
s quais ele prestava contas, mas, de uma forma geral, suas obras
aparecem antes como um exemplo da extenso e ressignificao de um
raciocnio sobre a relao entre Direito Penal e poltica, que como a
mera reproduo de algo que j havia sido articulado anteriormente.
Especialmente no que concerne Superstio Socialista, a
representao de Garofalo sobre o dissenso poltico, alm de mais
precisa e esclarecedora que a de Lombroso em Os Anarquistas, pode
ser tomada como um relato decisivo para se compreender como se deu a
instrumentalizao do tratamento alarmista da criminalidade poltica. Ao
transmitir a lgica do inimigo para outro grupo caracterizado pelas
suas posies ideolgicas os socialistas Garofalo dava indcios de
que essa representao no se limitava necessidade de conteno da
ameaa virtual representada pela srie de atentados anarquistas ocorrida
na transio entre os sculos XIX e XX. No se tratava de uma
perseguio setorizada, restrita a um grupo especfico, mas sim de uma

75
Do original em francs: Quoi qu'il en soit, il est ncessaire que la socit se dfende
contre ces bas et vulgaires politiciens qui, parcourant les campagnes ou descendant dans
les mines, prchent la rvolution sociale comme un moyen destin affranchir les
travailleurs de toutes leurs misres. Ces aptres de mauvaise foi qui aigrissent une partie
de la population et attendent le moment propice pour former avec son aide les phalanges
destines dtruire la civilisation, ne mritent pas d'gards de la part des gouvernants.
88

postura adaptvel a qualquer forma de resistncia que fugisse ao


controle estatal. A construo de Garofalo ajuda a compreender como o
binmio revoluo rebelio era, na verdade, um instrumento
manipulvel conforme as necessidades de defesa do Estado: quando se
estava diante de um grupo cuja ideologia, embora reformista, fortalecia
a legitimidade do Estado, havia revoluo; quando as crticas se
encaminhavam para o questionamento estrutural ou para a destruio
dos alicerces estatais, o que surgia era a rebelio. Ou, conforme explica
Colao, as maiorias polticas, titulares dos espaos tradicionalmente
coincidentes com a manuteno do Estado, eram identificadas pelo
aparato penal com a ordem, enquanto que as minorias, excludas e
contrrias a essa prpria lgica, representavam a desordem:

Sobretudo nos momentos de tenso mais aguda,


no direito penal poltico da Itlia liberal, a
dimenso de represso divergncia, operada a
partir do duplo canal penalstico-judicirio e
preventivo-policialesco, fora, ento decisiva para
a identificao da ordem com as maiorias
polticas e da subverso com a atividade sindical e
socialista. (COLAO, 2011, p. 293).

O critrio que cindia romantizao e alarde, representao heroica


e lgica do inimigo, criminoso poltico e criminoso comum, no era o
grau de violncia, o sacrifcio de vtimas inocentes ou o ataque a valores
socialmente compartilhados. Tudo era uma questo de ponto de vista
nomeadamente, do ponto de vista do Estado. Em termos mais precisos,
Garofalo demonstrou que a ciso da representao da criminalidade
poltica no era apenas a incorporao da lgica do inimigo e da defesa
social, to cara aos autores da Escola Positiva, subespcie dos delitos
polticos. Era tambm e sobretudo uma alterao radical na relao
entre cincia penal e de defesa do Estado.

1.3.4. Vincenzo Manzini: a neutralidade pr-Estado

Figura emblemtica da chamada escola tcnico-jurdica76,

76
Mario Sbriccoli define Manzini como o jurista responsvel por consagrar a tradio
descritiva e apoltica da civilstica penal equivalente, dentro do paradigma das escolas
penais ao endereo tcnico-jurdico no campo da cincia penal: Nel 1920, dando
inizio alla pubblicazione della seconda edizione del suo Tratatto di diritto penale
italiano, Vincenzo Manzini consacrava il nuovo indirizzo, conferendogli una posizione
89

Vincenzo Manzini adentrou no debate sobre a criminalidade poltica


como tambm o fez na prpria dogmtica penal em sentido mais amplo
com um autntico esprito de saneamento: desejava limpar a
apreciao terica dos crimes contra a segurana do Estado dos
infindveis debates histricos e filosficos, das pginas desperdiadas
com contextualizaes, confrontaes e excntricas sugestes
legislativas ou seja, esforava-se para findar o prprio debate
intrnseco ao tema, alimentado, como se viu, desde o rifiuto de Carrara.
Movendo-se em sentido contrrio ao que j parecia consolidado na
manualstica liberal e dentre os tericos da defesa social, Manzini
ambicionava objetivos que s poderiam ser atingidos se assumida uma
postura marcadamente estatalista, pois suas pretenses de neutralidade
perderiam o prprio sentido se completamente desvinculadas de um
referencial externo. No sendo o indivduo, no sendo a sociedade, esse
parmetro no poderia desembocar seno no Estado:

Deixadas de lado as consideraes de carter


poltico ou filosfico, a nica finalidade que o
cientista do direito penal se coloca a
objetividade jurdica da tutela penal da segurana
do Estado; o objeto do crime coincide com o
sujeito passivo: o Estado, entidade sem
conotaes histrico-polticas (COLAO, 1986, p.
142).77

Sob o argumento da ameaa existncia autnoma da


disciplina, eliminaram-se as influncias interdisciplinares que
centravam, ao menos a nvel discursivo, o objeto da cincia do Direito
Penal em variveis diversas ou at contrrias ao Estado a filosofia no
indivduo, a sociologia na sociedade, a medicina no corpo , deixando
um espao aberto que no demorou a ser ocupado pelas razes desse
ente abstrato. Por isso, Manzini pode ser classificado como exemplar de
uma representao pr-estatal da criminalidade poltica pois suas
reflexes se fixaram como um acessrio, um complemento dimenso
normativa. Dito de outro modo, os interesses do Estado eram, tambm,

egemonica che avrebbe saldamente tenuto malgrado i tempi non facili che gli sarebbe
toccato di attraversare fino alle soglie dei giorni nostri. (SBRICCOLI, 2009a, p. 580-
1).
77
Do original em italiano: Messe da parte le considerazioni di carattere politico o
filosofico, lunica finalit che lo scienziato del diritto penale si pone la obiettivit
giuridica della tutela penale della sicurezza dello stato; loggetto del reato coincide col
soggetto passivo: lo stato, entit senza connotazioni storico-politiche.
90

os interesses elencados e defendidos pelo jurista, considerado, a partir


de ento, uma espcie de porta-voz do arbtrio oficial.
Dessa forma, alargando o espao aberto por uma representao
como a de Garofalo, que j dava indcios de como a manuteno da
ordem instituda era um critrio que tendia a se tornar cada vez mais
poderoso, Manzini naturalizou a relao entre Direito Penal e defesa do
Estado. Para ele, a noo de delito contra a segurana do Estado, apesar
de relativa e condicionada s contingncias polticas, era marcada por
uma permanncia que sobrevivera ao longo dos tempos: a vontade
vigilante e enrgica de dispor a mxima tutela penal s condies
principais de existncia, supremacia e atividade do Estado, qualquer que
seja a forma como esse seja constitudo78 (MANZINI, 1911, v.IV, p.
3). Como se v, Manzini tratava da questo da criminalidade poltica
tendo como ponto de partida exclusivo a tradio normativa sobre o
assunto, desprezando completamente as representaes doutrinrias
formuladas por seus colegas juristas que, como visto, por vezes
chegavam at a contrariar os padres legislados: As consideraes de
Manzini sobre direito penal poltico so todas internas lgica do
direito penal positivo; em geral tendem a alargar a rea dos delitos
contra o Estado [...] (COLAO, 1986, p. 141)79. No rastro do que foi
dito por Colao, era como se o debate doutrinrio sobre o crime poltico,
especialmente vvido e abundante em seu pas de origem, simplesmente
no tivesse existido.
No captulo dedicado aos crimes contra a segurana do Estado em
seu Tratado de Direito Penal italiano (1911), ainda aparecem outros
motivos que justificam essa ideia de naturalizao, e tambm
demonstram como o crime poltico foi um de seus principais artfices.
Alm de desprezar toda a herana de embates e discordncias contida no
debate doutrinrio sobre a criminalidade poltica, Manzini ainda fez
questo de que em suas reflexes o Estado fosse, literalmente,
personificado e apartado dos vnculos representativos mantidos com os
indivduos ou a sociedade. Aquela que para os autores acima estudados
era uma instituio que representava vontades difusas nela depositadas,
em Manzini tornou-se um ente autnomo, um verdadeiro fim em si
mesmo, que prescindia de elementos externos que o sustentassem.
78
Do original em italiano: [...] la volont vigile ed energica di apprestare la massima
tutela penale alle condizioni principali di esistenza, di supremazia e di attivit dello
Stato, comunque esso sia costituito
79
Do original em italiano: Le considerazioni di Manzini sul diritto penale politico sono
tutte interne alla logica del diritto positivo; in generale tendono ad allargare larea dei
delitti contro lo Stato [...]
91

Assim, ao justificar a necessidade de incriminao dos atos que


atentassem contra a segurana do Estado, ele trazia, pura e
simplesmente, a proteo da pessoa do Estado como argumento
fundamental:

A tutela dos interesses relativos conservao,


autonomia, e independncia do Estado, que os
internacionalistas chamam direitos fundamentais
dos Estados, constitui a razo geral da represso
dos delitos contra a segurana do Estado [...] A
natureza jurdica dos delitos dos quais tratamos
ento caracterizada pelo critrio da defesa, tida
como necessria, dos interesses fundamentais do
Estado [...] Nesses delitos o objeto do delito se
identifica com o sujeito passivo, que a pessoa
jurdica do Estado. (MANZINI, 1911, v.IV, p.8-
9).80

Segundo essa lgica, o sistema de delitos polticos de um pas


existia para que o Estado se defendesse de eventuais ameaas contra sua
integridade, e no para que fossem balizados os limites do direito de
resistncia individual, como ocorria nos tratados de perfil mais liberal
(NAPODANO in PESSINA, 1909). O crime poltico era representado
como uma ferramenta disposio do Estado, que poderia ser
manipulada no momento e da forma que lhe fosse mais conveniente. Da
dessa facilidade com que o Direito Penal poderia ser manobrado com a
finalidade de proteger o Estado decorrem duas outras caractersticas
presentes no Tratado de Manzini que indicam o enviesamento
marcadamente estatalista de sua teoria. Em primeiro lugar, a insero
dos delitos contra a segurana do Estado na obscura categoria dos
delitos de polcia81 que eram assim denominados pois a tutela da

80
Do original em italiano: La tutela degli interessi relativi alla conservazione,
allautonomia e allindipendenza dello Stato, che gli internazionalisti chiamano diritti
fondamentali degli Stati costituisce la ragione generale della repressione dei delitti
contro la sicurezza dello Stato [] La natura giuridica dei delitti di cui trattiamo
quindi caratterizzata dal criterio della difesa, opinata necessaria, degli interessi
fondamentali dello Stato [] In questi delitti loggetto del reato si identifica col soggetto
passivo, che la persona giuridica dello Stato
81
Manzini parece assumir um tom propositadamente obscuro ao falar dessa categoria.
Aparentemente, ele recorre a tal expresso pois ela seria capaz de autorizar o uso dos
meios coercitivos de polcia ao invs dos tradicionais mecanismos de processo e
julgamento tpicos do Direito Penal codificado. Segundo ele, o delito de polcia era um
crime com as mesmas caractersticas das contravenes (chamadas por ele de reati di
92

segurana do Estado se pode obter mediante a coero direta da polcia


ou a guerra (MANZINI, 1911, v.IV, p.10) era um sintoma de que o
permissivo duplo nvel de legalidade de que falava Sbriccoli era
endossado, tambm, por Manzini. A confuso entre tutela penal e tutela
de polcia era um trao tpico dessa tradio autoritria (COLAO, 1986),
e sua apario no Tratado indicava que o jurista veneziano assumia uma
postura complacente quanto reduo significativa dos indicadores de
segurana jurdica e previsibilidade em benefcio da defesa do Estado.
Alm disso ou, por que no dizer, em decorrncia dessa
sucesso de excentricidades que caracterizava o tratamento dos delitos
contra a segurana do Estado a indiscriminao entre delito contra a
segurana interna e externa do Estado, que segundo Manzini era mera
reproduo de uma diretiva j adotada pela legislao italiana82,
autorizava, na verdade, a aplicao da lgica do direito de guerra contra
os cidados de seu prprio pas caso viessem a cometer um crime dessa
natureza. Se comparadas as caractersticas tpicas da legislao de
guerra, que ele mesmo definiu em obra intitulada Legislao Penal de
Guerra (1918), com os aspectos constitutivos dos delitos de polcia
que, lembre-se, compunham o gnero do qual os delitos contra a

polizia e definidas como fatos exclusivamente ou prevalentemente contrrios polcia


isto , atividade do Estado direcionada a impedir ou eliminar as manifestaes sociais
nocivas ou perigosas atividade individual [MANZINI, 1911, v.I, p.100]), mas que eram
chamadas crimes in base a criteri politici troppo evidenti perche ocorra specificarli.
(MANZINI, 1911, v.IV, p.10). Ou seja: era um crime idntico a qualquer outro existente
no Cdigo Penal, mas em relao ao qual era autorizado o uso dos mesmos
procedimentos fluidos, contingenciais e coercitivos direcionados s contravenes. A
coero direta de polcia que, segundo ele, seria um dos meios de tutela judicial dos
delitos polticos, consistia em nada mais que a assimilao do crime poltico na lgica do
estado de exceo: La coercizione diretta, che meglio si chiamerebbe reazione diretta,
un altro mezzo di cui dispone lautorit di polizia per il raggiungimento dei suoi scopi, e
si esplica o con luso immediato della forza (previe intimazioni, quando sia prescritto
possibile), o con ingiunzioni, le quali tengono il mezzo tra la semplice attivit di
vigilanza e limpiego della forza. La reazione violenta legittimata da speciali
autorizzazioni di legge o dallurgente necessit, e tende a difendere le persone e le cose
appartenenti alla pubblica amministrazione, a proteggere le condizioni necessarie al
decoroso e sicuro esercizio delle pubbliche funzioni, a impedire la perpetrazione di fatto
represso dalla legge penale, a salvare la collettivit e i privati da pericoli gravi e
imminenti. (MANZINI, 1911, v.I, p. 95).
82
Il concetto di sicurezza, relativo alloggetto giuridico generico dei reati in esame,
unico ed inscindibile, onde bene dal nostro diritto fu abbandonata la distinzione francese
tra sicurezza interna e esterna. Questa distinzione non ha fondamento razionale, e
proviene da un equivoco tra le cause e gli effetti di codesti reati, in quanto le loro cause
ben possono essere esterne, ma i disastrosi effetti sempre cadono sulla condizione
interna dello Stato (MANZINI, 1911, v.IV, p. 10-11).
93

segurana do Estado eram espcie , ver-se- como no existem muitas


diferenas entre essas duas categorias:

A legislao penal de guerra compreende acima


de tudo o direito penal em sentido estrito, no qual
reingressam todos aqueles provimentos que
tendem de modo exclusivo ou principal
preveno ou represso da delinquncia, com
caracteres constitutivo, autnomo, e no mais
meramente sancionatrio de outras normas de
carter no penal. Em segundo lugar legislao
penal de guerra d grande contribuio o assim
chamado direito penal administrativo, no qual a
sano penal serve simplesmente para corroborar
preceitos de direito administrativo (de polcia ou
finana), respeito aos quais se considerado
oportuno recorrer como meio sancionatrio mais
enrgico. (MANZINI, 1918, p. 5-6).83

Ciente ou no das implicaes polticas de suas escolhas, Manzini


conduziu sua representao da criminalidade poltica por um caminho
que desembocou em um nvel de abstrao ainda mais elevado do que
aquele demonstrado por Carrara. A preocupao intermitente com a
forma como a criminalizao do dissenso poltico seria recebida e
percebida pela sociedade, ou com sua recepo nas legislaes nacionais
que perpassou, embora de maneiras distintas, as obras de Carrara,
Lombroso e Garofalo , esvaiu-se completamente e, com ela,
dissiparam-se tambm os argumentos fundados na proteo da
sociedade e do indivduo. Manzini, ao contrrio desses autores, expunha
um discurso glido, objetivo e despreocupado com os efeitos prticos de
sua aplicao, que tornou precisa a insero de Lombroso e Garofalo,
com suas incurses pela lgica do inimigo, em uma espcie de terza
scuola da representao da criminalidade poltica (SBRICCOLI, 2009b,
p. 767). Parece que, entre liberdade subjetiva e defesa do Estado, o
83
Do original em italiano: La legislazione penale di guerra comprende anzitutto il
diritto penale in senso stretto, nel quale rientrano tutti quei provvedimenti che si
attengono in modo esclusivo o principale alla prevenzione e alla repressione della
delinquenza, con carattere costitutivo, autonomo, e non gi meramente sanzionatorio
daltre norme di carattere non penale. In secondo luogo alla legislazione penale di
guerra d grande contributo il cosi detto diritto penale amministrativo, nel quale la
sanzione penale serve semplicemente a corroborare precetti di diritto amministrativo (di
polizia o finanza), rispetto ai quali si ritenuto opportuno di ricorrere al mezzo
sanzionatorio pi energico.
94

inflamado discurso do inimigo incrustrado na representao alarmista do


crime poltico, apesar de mais chamativo e impactante, ainda assim no
era to nocivo ao indivduo quanto a suposta neutralidade de Manzini.
Em um derradeiro retorno questo que nomeia esta seo (o
jurista deve se calar perante a poltica?) Manzini no chega sequer a
oferecer uma resposta pertinente. A partir dele, a relao entre Direito
Penal e poltica ou entre cincia penal e defesa do Estado no era mais
um questionamento era, antes de mais nada, um dado, um pressuposto.

***
...todo regime poltico tem seus inimigos, ou oportunamente os
cria. A citao de Kirchheimer relembra que a tenso entre proteo
jurdica dos indivduos e defesa do Estado incutida no Direito Penal
moderno pareceu ter criado uma imbricada teia de relaes, que acabou
por gerar impasses legislativos e doutrinrios bastante interessantes.
Nos esforos pela total deslegitimao do legado medieval, seu
respectivo recurso jurdico de proteo do soberano o crime de lesa-
majestade foi, tambm, rechaado por entusiasmados patrocinadores
do Iluminismo na Europa ocidental, como Marat e Robespierre. Para
eles, esse era um delito que no passava de uma abjeta herana
personalista, e cuja existncia feria os valores revolucionrios da
liberdade, proporcionalidade e impessoalidade, atestando a supremacia
real em detrimento da defesa dos interesses de seus sditos; perseguiam-
se, alegavam, ao invs dos verdadeiros inimigos antipatriotas, dos
oponentes do regime, aqueles que simplesmente lesavam ou
perturbavam o corpo e a imagem do Rei.
Em certa medida, a objeo dos filsofos militantes no era de
todo infundada a lgica poltica pr-moderna no se pautava nos
alicerces da representao e, por isso, a figura do Rei era imediatamente
associada ao regime poltico por ele titularizado. Mas, como se v, o
defeito inerente ao pretrito delito de lesa-majestade no residia tanto na
forma muitas vezes violenta e irracional com que se controlavam e
reprimiam manifestaes de desacordo ou resistncia, mas sim nas
tramas do filtro que produzia o inimigo. Substitudo o arqutipo do
monarca pelo modelo do Estado ps-revolucionrio, as crticas
cessavam e os materiais necessrios construo de uma nova imagem
do inimigo do regime poltico estavam, mais uma vez, disposio.
Operava-se, no ponto alto da modernidade, um processo de
transfigurao no crime poltico: reposicionado o bem jurdico, o que
antes era delito de lesa-majestade, transformava-se em crime contra a
segurana do Estado.
95

Essa ressignificao no foi, contudo, o nico efeito, para a


questo do dissenso poltico, da consolidao do projeto ideolgico da
modernidade. Por meio do combate aos privilgios hereditrios e da luta
pela liberdade poltica e individual, que tantas pginas ocuparam e
tantos discursos inflamaram, incrementou-se, reversamente, a
instabilidade governamental, j que se multiplicavam as oportunidades,
antes inimaginveis, de substituio do governo legitimamente
institudo. Da objetividade, racionalidade e previsibilidade com que
esses sujeitos modernos pretendiam governar juridicamente sua
sociedade reconstruda, veio tambm o enrijecimento dos instrumentos
normativos e com ele, o aprisionamento das condutas tidas como
criminosas nos cdigos e nas legislaes especiais. Juntas, essas
caractersticas colocavam o crime poltico em uma posio
especialmente delicada, tendo em conta sua natureza mutvel e
incompleta: sendo um recurso jurdico destinado ao enquadramento de
condutas direcionveis conforme as contingncias polticas, de inimigos
categorizveis de acordo com padres cada vez mais fluidos e instveis,
ele necessitava, mais do que nunca, de suplementos, de fontes que
definissem, por exemplo, o que representava uma ameaa segurana
do Estado e quem eram os inimigos polticos a se perseguir.
Os instrumentos normativos estatais, como se salientou, eram
rgidos demais para cumprir essa funo. No mbito criminal, as
definies legais insistiam em prezar pela generalidade e pela abstrao
princpios, como de se notar, pouco funcionais espcime dos
crimes polticos , abrindo um espao significativo para a atuao de
discursivos extranormativos, que seriam chamados a atuar como uma
espcie de complemento informal indeterminao normativa.
Est-se j no segundo quartel do sculo XIX, quando a crescente
sofisticao da produo escrita dos juristas posicionou-os em uma zona
ainda mais destacada da cultura jurdica europeia. Especialmente na
Itlia em vias de unificao, esses indivduos assumiram um papel
central na sociedade, ofertando solues, tericas e prticas, para as
controvrsias jurdicas que pululavam nesse conturbado perodo. Foi
quando se destacou a tradio da chamada penalstica civil, que
consistia na postura engajada, militante e civilmente ativa que boa parte
dos juristas assumiam quando defrontados com assuntos de interesse
penal, que adquiriam especial relevo em uma sociedade decidida a
abolir do sistema judicial qualquer vestgio dos privilgios, injustias e
desproporcionalidades de outrora.
Ante essa conjuno de fatores, tem-se o suprimento perfeito para
a questo deixada em aberto pela consolidao da modernidade: a
96

produo cientfica dos juristas parecia um adequado e poderoso


mecanismo compensatrio das lacunas legais. Em seus livros, tratados,
manuais e revistas, em seus debates e discusses, repletos de
argumentos de autoridade, estavam respostas que se tornariam cada vez
mais prestigiadas, na medida em que ofertavam um direcionamento
confivel e funcional a magistrados e legisladores. Mas, como foi visto,
o trabalho dos juristas no era, necessariamente, uma verso
extranormativa do que faziam os parlamentares quanto tipificavam os
crimes contra a segurana do Estado. Consistia, antes, na formulao de
representaes do crime e da criminalidade polticos, cientes que
estavam da impossibilidade de conceituar ou definir esses tipos penais
segura e definitivamente.
A expresso representao, ento, foi empregada com o intuito
de designar o emaranhado de argumentos histricos, concepes
filosficas, teorias e propostas legislativas que se entrecruzavam para
formar uma imagem ideal que se consubstanciava no debate jurdico
sobre a criminalidade poltica entre o crepsculo do sculo XIX e as
primeiras dcadas do sculo XX. Alm disso, ela sugeriu que, ao
contrrio do que frequentemente ocorria na dimenso legislativa, o
discurso dos juristas no se limitava perspectiva da defesa do Estado.
Embora seguindo padres muito peculiares, em um Carrara, por
exemplo, entrevia-se uma representao do crime poltico
marcadamente pr-indivduo. Em seu caso, silenciar sobre os crimes
polticos no era omitir-se; era valer-se, estrategicamente, de uma arma
potente e iconoclasta, cujo impacto seria capaz de atrair as atenes
necessrias para a questo que realmente importava a de que o crime
poltico era um perigoso canal aberto, um verdadeiro cavalo de
troia, por meio do qual, dissimuladamente, poderiam se infiltrar os
algozes que fariam do sistema penal um mecanismo de proteo dos
interesses do Estado, e no do indivduo.
Com Lombroso, estabeleceu-se um movimento oscilatrio e um
tanto bipolar entre proteo do indivduo e defesa do Estado. Ao
mesmo tempo que, em alguns casos, o mdico turinense romantizava a
imagem do revolucionrio, negando a lesividade social de suas
condutas, em outros no hesitava em escrachar a figura do rebelde
anarquista, conferindo a ele o status de perigoso inimigo social. A
abertura para essa segunda dimenso significou uma importante
fragmentao na viso doutrinria predominante at ento, atingindo em
cheio os postulados jurdicos do Estado liberal. De todo modo, na
interseco entre resistncia tolerada e represso poltica desmedida,
Lombroso deixava transparecer uma variante que seria, finalmente,
97

escancarada por Garofalo: o parmetro estatal, aos poucos, ganhava


mais espao nas representaes da criminalidade poltica e se tornava o
elemento em funo do qual se davam muita de suas construes. A
associao entre resistncia poltica e lgica do inimigo que
desembocava, invariavelmente, na defesa do Estado , adentrava,
tambm, no particular da cincia penal.
Manzini, aproveitando as possibilidades ofertadas por essa
lacuna, entrou no embate das representaes da criminalidade poltica se
valendo de uma ttica muito semelhante da terra arrasada: ao
desprezar, sob o argumento de que elucubraes histricas e filosficas
eram inteis cincia penal, todo o histrico e imbricado debate sobre a
essncia do crime poltico, aniquilou o engajamento terico por
inanio, e, com isso, emplacou uma representao caracterizada pela
apatia e mimetizada no Estado. Ao contrrio do silncio de Carrara, o
mutismo de Manzini trazia consigo todos os elementos da omisso de
uma omisso que, por um bom tempo, relegaria os juristas confortvel
e estvel posio de mantenedores da ordem.
Mais ou menos afeitas salvaguarda do direito de resistncia,
mais ou menos prximas da defesa do Estado, as representaes da
criminalidade poltica se mostraram, especialmente na Itlia, um
importante canal extranormativo de direcionamento e dinamizao do
tratamento jurdico conferido ao dissenso poltico. Ora influenciando,
ora sendo dominadas pelas concepes normativas estatais, elas deram
amostras, mesmo que singelas, de como a cultura jurdica de um pas se
constri a partir de trocas que extrapolam os estreitos limites do direito
legislado, e de como os juristas contribuam para o enfraquecimento de
algumas tendncias totalizantes to caractersticas do Estado moderno.
Aproveitando essa mesma atmosfera de movimento, interao e
relatividade, se, como sugerem Fonseca (2013) e Pereira (2012),
possvel que tenha existido uma relao de circularidade e no de mera
imposio entre cultura jurdica europeia e a cultura jurdica que
tambm se constitua nas naes colonizadas ou recm libertas do julgo
colonial, ento presumvel que o padro observado na Itlia quanto
complementariedade entre representao doutrinria e tratamento
jurdico e normativo da questo dos crimes polticos tambm tenha
existido no Brasil, principalmente se considerado que a doutrina penal
italiana era, entre final do sculo XIX e incio do sculo XX, um dos
modelos mais festejados pelos juristas brasileiros (SONTAG, 2014).
Os prximos captulos sero, portanto, dedicados investigao
dessa potencial relao no Brasil da Primeira Repblica, tendo por base
os exemplos recolhidos do contexto italiano. Entretanto, partir-se-, a
98

fim de evitar a mera importao de hipteses vlidas nos pases


europeus para as realidades coloniais, da premissa de que o Brasil
daquela poca era um pas poltica, jurdica e culturalmente muito
distinto da Itlia recm-unificada. Ser, mais que uma comparao entre
culturas jurdicas, um exerccio de alteridade e contextualizao, cujo
valor reside na diferena, nas incompatibilidades e na eventual variao
das concluses alcanadas.
99

2. O Brasil da Primeira Repblica: formao do Estado, cultura


jurdica e doutrina penal

Na poltica um mundo inteiro


que vacila. Nas regies do
pensamento terico o travamento
da peleja foi ainda mais
formidvel, porque o atraso era
horroroso. Um bando de ideias
novas esvoaa sobre ns de todos
os pontos do horizonte.
(Slvio Romero).

Um conturbado cenrio poltico, gestado em meio a processos de


unificao, atentados anarquistas, greves e disputas pela hegemonia
governamental fizeram da criminalidade poltica, conforme narrado no
captulo anterior, uma pauta recorrente no contexto social italiano entre
os sculos XIX e XX. No eram apenas os juristas que se viam
impelidos a fornecer solues tcnicas para definir, classificar e
administrar legalmente a resistncia poltica; o sentimento de alarde e
curiosidade incitado pelo aparato miditico exercia, tambm, um efeito
mistificador sobre as condutas dissidentes e seus agentes, aproximando-
os do cotidiano da populao e transformando-os em personagens de
uma narrativa que oscilava entre temor conspiratrio e herosmo.
Estava-se, inegavelmente, diante de um problema que nascera a partir de
uma demanda eminentemente jurdica nomeadamente, a necessidade
de proteger o Estado constitudo de qualquer forma de ameaa , mas
que acabara por extravasar em muito suas fronteiras.
Mas se, por motivos variados, a Europa revelava-se um
verdadeiro caldeiro poltico em ebulio, a situao brasileira nesse
mesmo perodo no era muito diversa. Por um lado, havia o
descontentamento de parte das camadas populares citadinas, sobretudo
das que haviam sido expulsas das regies centrais e marginalizadas no
processo de reformatao dos grandes centros urbanos motivado pelos
ambiciosos projetos de modernizao. Por outro, tinha-se tambm a
resistncia das populaes interioranas, que, vtimas da violncia
oligrquica, lutavam para garantir formas de sobrevivncia apesar da
feroz poltica latifundiria. Revolta da Chibata, Revolta da Vacina,
Guerra de Canudos, Revolta Federalista, Guerra do Contestado,
Revoltas tenentistas: esses so apenas alguns dos muitos episdios de
100

dissenso poltico com que o governo brasileiro se deparou e reprimiu


durante a Primeira Repblica. A eles ainda somava-se um amlgama de
outras tenses sociais latentes, como os movimentos operrios e
sindicais, o anarquismo, o comunismo e a presso exercida por camadas
consideradas mais radicais dentro do exrcito.
Em tal cenrio, de se deduzir que a forma jurdica tenha
passado por inmeras modificaes e, por isso, tenha desenvolvido uma
habilidade incomum de se adaptar, eficientemente, s contingncias
histricas. Uma rpida anlise da produo legislativa do perodo
(NUNES, 2014) comprova essa hiptese e, ao mesmo tempo, indica que
a resistncia poltica ensejou uma mirade de respostas legais durante a
Primeira Repblica.
Mas e quanto ao saber jurdico? A Primeira Repblica perodo
conhecido por ter albergado uma verdadeira mudana de paradigma no
campo das cincias penais. Isso de deveu tanto intensa ingerncia da
Scuola Positiva, exortadora de polmicas instigantes (por vezes um
tanto descoladas da realidade brasileira, como ver-se- mais adiante)
dentre os juristas brasileiros, quanto perpeo cultural de que, aos
poucos, consolidava-se uma doutrina penal cada vez mais brasileira.
Se considerada a conjuntura exposta no captulo anterior, nada
disso diverge muito do que, concomitantemente, tambm acontecia na
Europa.
O que se busca investigar neste captulo, ento, se as perguntas
e respostas formuladas pela doutrina jurdico-penal europeia eram as
mesmas que habitavam as mentes dos juristas brasileiros. Havia,
tambm no Brasil, uma centralidade cvica do jurista como havia na
Europa? Ou, penetrando ainda mais no terreno das cincias criminais, o
penal ocupava os mesmos espaos no universo jurdico brasileiro que
ocupava no europeu? Essas so questes que, apesar de no
estabelecerem relaes diretas com a represso poltica, permitem
delimitar o campo em que se desenvolveram as representaes da
criminalidade poltica no Brasil e, por isso, sero os alicerces nos quais
se fundar a relao entre cincia penal e defesa do Estado que ser
reconstruda mais frente.
Em primeiro lugar, necessria a compreenso do quadro
poltico forjado durante a Primeira Repblica para melhor visualizar as
prprias caractersticas do que era o Estado no Brasil daquela poca. Ao
contrrio de muitas Naes europeias adotadas como referncia neste
trabalho, o Brasil foi caracterizado por uma ciso histrica entre o
Estado e seus representados. Isto : o Estado brasileiro, ao menos dentro
dos limites do perodo em anlise, dificilmente poderia ser considerado
101

componente de uma entidade fictcia mais abrangente chamada


Nao, em que estariam depositados os costumes, crenas e
aspiraes coletivas de toda populao. No era um instrumento por
meio do qual a Nao se personificava, mas um fim em si mesmo. A essa
altura, a relao com o tema da criminalidade poltica est posta: sem
uma Nao a se defender, sem uma entidade que seja a expresso do
interesse de seus consociados, dificilmente haver representao liberal
do crime poltico, conforme aquela que Carrara e Lombroso construram
em seus escritos. Com isso, como se o crime poltico ainda no tivesse
atravessado o processo de ressignificao referido no primeiro captulo,
permanecendo atado antes proteo do corpo de um soberano virtual,
afastado do contato com a populao, do que defesa das clusulas de
um pacto resultante do livre consenso entre seus membros. O
esclarecimento desse encadeamento histrico fundamental porque ser
uma ferramenta de grande utilidade para, posteriormente, buscar-se
justificar a escassez de fontes doutrinrias brasileiras tratando de
problemas relacionados criminalidade poltica.
Ademais, um excurso pela cultura jurdica desse mesmo perodo
indicar como, no Brasil, apesar do dilogo permanente com
referenciais estrangeiros, a edificao das relaes de influncia
devem ser encaradas a partir de lentes adequadas ao contexto nacional.
As figuras do jurista eloquente e do jurista cientista demonstraro
como o papel desempenhado pelos juristas brasileiros, tanto na
sociedade Imperial quanto na Republicana, foram reflexos do entorno
poltico e social no qual estavam embebidos. Sua definio ajudar a
estabelecer aspectos em que a tradio letrada brasileira afastou-se das
dinmicas verificadas no alm-mar, gerando, por conseguinte, formas de
interao outras que no as previstas nos referenciais historiogrficos
italianos. O motivo dessa digresso , tambm, um retorno ulterior
questo do dissenso poltico, j que, com isso, a imagem do mundo dos
juristas brasileiros em cujos limites se inseriram as representaes da
criminalidade poltica comear a aparecer em contornos mais ntidos.
O captulo aportar, finalmente, em uma das grandes
protagonistas desta pesquisa: a doutrina penal brasileira. Ser o
momento de reconstituir as trocas simblicas e cognitivas que
vulgarizaram expresses at hoje muito caras ao Direito Penal brasileiro,
tais como positivismo criminolgico, Escola Positiva e defesa
social. Ver-se- como o Brasil foi um dos pases que mais insistiu em
exibir conhecimento e simpatia para com essas teorias. Entretanto, a
abordagem no partir em busca de listar regras, mas sim de exaltar
excees: deseja-se mapear particularidades e setores em que os autores
102

brasileiros tencionaram a tradio europeia levando, mais uma vez, ao


questionamento da noo de influncia.

2.1 Um Estado que se quer Nao: a repblica brasileira e o fracasso


do mito fundador

No ano de 1870, um grupo formado por cinquenta e oito


prestigiados hommes daffaires, muitos deles antigos membros do
Partido Liberal, lanou a pblico um documento chave para o
desmoronamento do governo monrquico, cujo legado era representado,
naquele momento, por D. Pedro II. J enfraquecido pela gerao
inflamada do Partido Liberal, ativa a partir de 186684, pelos insucessos
na Guerra do Paraguai que vinham acompanhados do estardalhante e
articulado descontentamento dos militares que dela retornaram85 e
84
Faoro (2011) classifica essa nova gerao e seus impactos na poltica at ento
gerida pelos liberais histricos como uma influncia de esquerda cujas diretrizes
posteriormente seriam em boa parte assimiladas pelos manifestantes do Partido
Republicano: A nova gerao, ativa desde 1866, armada de seu prprio jornal a
Opinio Liberal no se submete ao apaziguamento reformista dos senadores e
deputados, tolhidos, na sua expanso, pela doce e envolvente tnica do estamento. Essa
ala de esquerda, extremada nas suas reivindicaes, identifica o liberalismo com a
democracia, na libertao de todos os freios convencionais, mantida a monarquia apenas
enquanto e se til s mudanas polticas e sociais [...] os objetivos fixam-se sem meias
medidas: descentralizao, ensino livre, polcia eletiva, abolio da Guarda Nacional,
Senado temporrio e eletivo, sufrgio direto e universal, presidentes de provncias
eletivos, extino do Poder Moderador e do Conselho de Estado [....] A florescncia final
do radicalismo, filha das decepes e da rebeldia liberal, saiu luz no dia 3 de dezembro
de 1870, num rgo novo, A Repblica, sem que ningum lhe prestasse homenagem, ou,
sequer, a menor ateno. O Manifesto Republicano [...] (FAORO, 2011, p. 508-10).
85
A guerra do Paraguai foi um agravante considervel no processo de derrocada do poder
monrquico: tanto desgastou o governo central por escancarar sua inabilidade poltica em
gerenciar o conflito quanto permitiu a consolidao e fortalecimento de uma nova
classe com a qual os militares se identificavam. A insistncia em findar a guerra
somente aps a captura em funo do tratado secreto firmado entre Argentina,
Uruguai e Brasil em maio de 1865 e deposio de Solano Lpez estendeu o conflito at
um ponto em que nem mais Caxias considerava necessria sua manuteno. Os gastos
aumentavam indefinidamente somando mais de 600 mil contos de ris ao final da
guerra, segundo Schwarcz e Starling (2015, p. 298) e o endividamento do Brasil em
relao Inglaterra j atingia nveis de dependncia alarmantes. O Estado Imperial
passou a ser visto como belicoso e pragmtico, em oposio imagem pacfica de um
governo titularizado pelo mecenas pouco afeito s questes polticas, que predominava
at ento. O efeito mais significativo dessa empreitada, no entanto, foi o fortalecimento
do exrcito, que ainda no havia se constitudo como uma slida instituio nacional e
era, desde o perodo colonial, ora ocupado por aristocratas e seus coetneos, ora eclipsado
pela nobreza da Guarda Nacional. O conflito foi o estopim para a radicalizao de um
descontentamento de longa data dentre os miliares, que se sentiam desprestigiados e
103

pelo apoio dos latifundirios ao projeto federalista, o Imperador, mesmo


demonstrando uma espantosa disposio reformadora para algum em
sua posio, perdera qualquer capacidade de conteno dos nimos.
Diante disso, no era sequer necessrio inteirar-se do contedo do
texto para farejar seu aroma premonitrio: o ttulo (Manifesto
Republicano) e os conhecidos nomes dos signatrios j falavam por si.
Embora recebido com certo desprezo (FAORO, 2011, p. 510), o
Manifesto tinha alto valor simblico: era, poca, um dos registros mais
vivazes do fim de uma era.
A partir de ento, a monarquia estava oficialmente com os dias
contados, e seus opositores tinham rostos e orientao poltica bem
definidos. Seria, no entanto, um processo lento e gradual: revolta,
rebelio e levante eram palavras rudes demais para emanar das penas de
senhores educados, leitores atentos dos Clssicos e credores da fora das
ideias. Falava-se em pacifismo, argumentao e moralidade, de modo
que no se abria nenhuma margem para eventuais associaes com a
herana populista jacobina:

Em um regimen de compresso e de violncia,


conspirar seria o nosso direito. Mas no regimen
das fices e da corrupo, em que vivemos,
discutir o nosso dever. As armas da discusso,
os instrumentos pacificos da liberdade, a
revoluo moral, os amplos meios do direito,
postos ao servio de uma convico sincera,
bastam, no nosso entender, para a victria da
nossa causa, que a causa do progresso e da
grandeza da nossa ptria. (MARINHO et. al.,
1870, p.1).

subvalorizados pelo governo monrquico uma sensao que se intensificou no desfecho


da guerra, com a tentativa de neutralizao e desarticulao dos soldados regressos em
razo do temor crescente, por parte do Imperador, de uma possvel articulao poltica.
Como diria Faoro: A guerra do Paraguai no criou as incompatibilidades, seno que
apenas as revelou, assegurando aos soldados o prestgio e os meios de reao (FAORO,
2011, p. 539). Com isso, o volume soldadesco aumentou significativamente
expandindo-se, conforme Schwarcz e Starling (2015, p.298), de um contingente de 65 mil
homens em 1865, para nmeros que variavam entre 38 mil e 78 mil soldados no ano
seguinte e seus membros passaram a se organizar como uma classe autnoma, oposta
aos interesses do governo monrquico, j que este representava um empecilho ascenso
social de grupos no vinculados nobreza e aristocracia nacionais. Da at o
engajamento nos movimentos de protesto o abolicionismo e a Repblica vai apenas
um passo, naturalmente empurrado pelas desastradas cautelas e incitamentos civis
(FAORO, 2011, p. 540).
104

Mas nem s de sutil e amistosa propaganda subversiva se faz um


manifesto. Suas linhas eram, sobretudo, um registro sintomtico de que,
apesar de passados mais de quarenta anos de libertao do julgo
portugus, o Brasil permanecia para a clera de seus cidados mais
insignes e reiterada explorao dos habitantes menos abastados na
rebaixada condio de marionete colonial. A necessidade de elevar o
pas ao autntico status de Nao era um argumento intermitente, que
permeava boa parte das crticas tradio imperial, cujo governo era
visto como incompetente no apenas pela imagem antiquada que
representava, mas tambm por no ser capaz de dar ao Brasil um Estado
que fosse verdadeiramente seu, que no sacrificasse a vontade do povo
pela vontade de um homem:

O privilegio, em todas as relaes com a


sociedade - tal , em synthese, a frmula social e
poltica do nosso paiz - privilegio de religio,
privilegio de raa, privilegio de sabedoria,
privilegio de posio, isto , todas as distinces
arbitrarias e odiosas que cream no seio da
sociedade civil e poltica a monstruosa
superioridade de um sobre todos ou a de alguns
sobre muitos. A esse desequilibrio de foras, a
essa presso atrophiadora, deve o nosso paiz a sua
decadncia moral, a sua desorganisao
administrativa e as perturbaes economicas, que
ameaam devorar o futuro depois de haverem
arruinado o presente. A sociedade brasileira, apoz
meio sculo de existncia como collectividade
nacional independente, encontra-se hoje, apesar
disso, em face do problema da sua organizao
poltica, como se agora surgisse do chos colonial.
(MARINHO et. al., 1870, p.2).

Por certo que, se boa parte das crticas lanadas no manifesto era,
como dizia Faoro, retrica rebuscada e cheia de entusiasmo, havia
uma questo que resistia s exageraes estilsticas e despontava como
uma necessidade cada vez mais premente: [s]ubstituir um governo e
construir uma nao, esta era a tarefa que os republicanos tinham de
enfrentar (CARVALHO, 2011, p. 24). Os arautos desse novo modelo
governamental, de fato, tinham diante de si um desafio reiteradamente
protelado durante os mais de setenta anos de governo imperial: fazer do
Brasil, Brasil.
105

As propostas defendidas por cada um dos grupos republicanos


nesse sentido, fosse dentro ou fora do partido, eram muito variadas; iam
desde a adoo do modelo descentralizador do federalismo
estadunidense, at a implantao de uma ditadura positivista, gerida por
um governo interventor e paternalista. Em todas elas, contudo, havia um
slido apelo no que tange necessidade de criao de um Estado forte e
ostentoso, pois verdadeiramente atento aos interesses nacionais
inclusive no caso daqueles que eram seguidores das premissas mais
liberais. Ainda que muitos deles estivessem dispostos a implantar no
Brasil um modelo poltico semelhante ao minimalismo propalado pela
conveno da Filadlfia, ainda que bradassem as vantagens da
autonomia regional e do federalismo, liberdade poltica e econmica
era impossvel escapar do intrincado filtro estatal86.
Por um lado, essa caracterstica pode ser encarada como mais um
efeito dos contornos peculiares assumidos pelo iderio liberal no Brasil,
que foi obrigado a desviar de problemas que suas matrizes
estadunidenses, inglesas e francesas nem sequer cogitavam existir.
Como lembra Jos Murilo de Carvalho (2011) ao citar Hannah Arendt,
aqui no houve uma revoluo prvia feito a que ocorreu nos Estados
Unidos, local em que a doutrina liberal era antes o registro de uma
situao de igualdade j constatada na prtica, que um corpo terico
programtico. Antes, a sociedade brasileira, tradicionalmente
escravocrata, estratificada e dependente economicamente de naes
estrangeiras, interagiu com o liberalismo ou melhor, submeteu-se a ele
de uma forma muito semelhante quela que se observou na Revoluo
Francesa: devorou seus filhos em nome da institucionalizao,
resultando em uma declarao de liberdade em prejuzo de sua
ordenao (CARVALHO, 2011, p.19). Nesse sentido, por mais que
lutasse arduamente para postular o contrrio, talvez o Brasil republicano
fosse um espelho muito mais fiel dos efeitos negativos da Revoluo
Francesa que das glrias emancipatrias da Revoluo Americana.
Tendo isso em vista, no foram poucas as anlises
historiogrficas que confrontaram o liberalismo no Brasil com suas
verses originais e concluram por uma distoro quase absoluta
operada por aqui. Uns falam em liberalismo conservador (FAORO,

86
Corrobora essa afirmao o prprio Decreto n. 1 de 15 de novembro de 1889, primeira
normativa oficialmente emanada pelo governo republicano. O documento, aps declarar a
Repblica Federativa como a nova forma de governo da nao brasileira no artigo
primeiro, estabelecia um conjunto de estreitas diretrizes aos Estados federados, que
deveriam obedecer uma srie de comandos que os mantinham atados ao poder central.
106

2011; DA COSTA, 2010; WOLKMER, 2003), outros, por exemplo, em


ideias fora do lugar (SCHWARZ, 2013) mas, sempre com o intuito de
marcar a diferena entre o retalhado liberalismo brasileiro e a verso
lapidada proveniente dos pases de tradio anglo-sax.
No Brasil, teria florescido uma forma muito peculiar87 dessa
doutrina, estranhamente voltada manuteno e no ao combate dos
privilgios estamentais. Por mais que em seus primeiros rompantes
tenha estabelecido uma grande afinidade com seu coetneo europeu
enquanto na Europa combatia-se o Antigo Regime, aqui lutava-se contra
seu equivalente, o sistema colonial88 , a declarao de Independncia
fez com que os caminhos do liberalismo do aqum e alm-mar se
tornassem cada vez mais dissonantes. O chamado liberalismo heroico
(DA COSTA, 2010) esvaziou-se de seus elementos combativos e
libertrios e reverteu-se em uma prtica reverente aos interesses
monrquicos e oligrquicos, e desse processo talvez a Constituio de
1824 seja o mais representativo dos exemplos.
Apesar da retrica liberal calcada em pressupostos
constitucionais de controle do poder real e primazia dos direitos
subjetivos presente no artigo 17989, a primeira Constituio brasileira foi
a consolidao de uma monarquia, em verdade, muito pouco condizente
com aquela ideologia: previa um regime jurdico particular para o

87
Reitere-se: forma peculiar, mas no necessariamente mera reproduo. A suposta
toro que o liberalismo sofreu em solo nacional um excelente exemplo de como
funcionam os processos de transplante ou translation, que atualmente so observados
com interesse e entusiasmo por um nmero cada vez maior de historiadores do direito.
Busca-se por meio dessa postura metodolgica enxergar como ideias produzidas em
polos culturais privilegiados foram recebidas e ressignificadas em contextos diversos
sobretudo coloniais -, enaltecendo as idiossincrasias tericas por elas assumidas. A
proposta tem como base a premissa de que essas ressignificaes no representam um
desvirtuamento terico ou servilismo descuidado, mas sim uma forma de adaptao que
implicou processos criativos muito teis compreenso das prprias fontes originais. A
esse respeito, consultar: DUVE, Thomas. European Legal History Concepts, Methods,
Challenges. In: Entanglements in Legal History: Conceptual Approaches. Max Planck
Institut for European Legal History, 2014. Disponvel em: http://global.rg.mpg.de.
Acesso em 28 de dezembro de 2015; PIHLAJAMKI, Heikki. Contextos Comparativos
em Histria do Direito: somos todos comparatistas agora? In: Revista Sequncia, v. 36,
n.70, p. 57-75, 2015.
88
Os liberais brasileiros opunham-se Coroa portuguesa na medida em que esta se
identificava com os interesses da metrpole. A luta contra o absolutismo era, aqui, em
primeiro lugar, luta contra o sistema colonial (DA COSTA, 2010, p.137).
89
O artigo 179 previa uma espcie de rol de direitos fundamentais que continha os limites
da atuao do Estado na esfera individual. Dentre eles, a desobrigao de atuar seno em
virtude de lei, a proporcionalidade das penas, o princpio da legalidade, a abolio das
penas cruis, dentre outros.
107

tratamento dos escravos o que, deve-se reconhecer, ainda no


representava um grande retrocesso poca, mas ao menos indicava uma
particularidade da nossa experincia liberal, j que poucas constituies
do perodo continham essa mesma previso e institua o engenhoso
poder moderador. Assim, no documento, [...] ficou selado o
compromisso entre a burocracia patrimonial, conservadores e liberais
moderadores, condenando-se ao desaparecimento dos liberais exaltados
e radicais (ADORNO, 1988, p. 61). Fruto de uma abrupta dissoluo
da Assembleia Constituinte de 1823 tanto que o episdio foi apelidado
pelos signatrios do Manifesto Republicano de grande crime , a
Constituio surgiu como forma de apaziguar o mpeto liberal de alguns
grupos polticos e de garantir a supremacia do poder real, uma carta
promulgada pelo Imperador, e no uma constituio redigida pelos
representantes da nao (DA COSTA, 2010, p.144).
Tempos depois, da mesma forma, apesar do liberalismo
americana ter se sagrado vencedor90 das disputas ideolgicas que
competiam pela justificao racional do governo republicano,
escravido e patrimonialismo ainda eram, essencialmente, as variveis
apresentadas tanto como o muro que sustentava a farsa liberal, quanto
como a idiossincrasia que continuava a caracterizar o contexto
brasileiro, aprisionando-o em um paradigma pouco afeito ao projeto
modernizante do liberalismo. Por no ter sido capaz de reinventar e/ou
criticar as doutrinas europeias, o liberalismo, por aqui, cingia teoria e
prtica: enquanto valorizava igualdade, humanitarismo e racionalidade
no plano ideal, aplicava a lgica do favor e da violncia
estratificacionista no plano concreto.
Por outro lado, o renitente estadismo do projeto republicano
tambm pode ser justificado pelo que Carvalho (2011, p. 29) chama de
Estadania em contraponto j conhecida noo de cidadania que
teria orientado a constituio do Estado brasileiro desde os primeiros
anos de sua colonizao. Ao invs de reputar participao popular,
embasada em um slido conjunto de direitos individuais e sociais, como
a principal forma de exerccio das prerrogativas e funes polticas,
centralizavam-se no Estado todas as oportunidades de insero nas
dinmicas de interveno social, que acabavam por se tornar prticas

90
Esse o veredito de Jos Murilo de Carvalho, que alega que havia no Brasil pelo
menos trs correntes que disputavam a definio da natureza do novo regime: o
liberalismo americana, o jacobinismo francesa, e o positivismo. As trs correntes
combateram-se intensamente nos anos iniciais da Repblica, at a vitria da primeira
delas, por volta da virada do sculo (CARVALHO, 2011, p.9).
108

autorreferenciais muito distanciadas das premissas liberais. Essa


participao poltica majoritariamente mediada pelo Estado seria mais
uma herana portuguesa reforada pela elite imperial (CARVALHO,
2011, p.29), que, segundo o historiador, teria sobrevivido s
iconoclastias republicanas.
O conceito de Carvalho harmoniza-se com um dos principais
enunciados sobre a construo do edifcio republicano lanados por
Raymundo Faoro (2012), que tambm se valeu de uma interpretao de
longa durao para explicar o vultoso espao ocupado pela herana
estatlatra no Brasil, mesmo depois de uma srie de investidas liberais.
No caso de Faoro, esse culto explicado pela prpria natureza das
relaes de poder que o Estado brasileiro, desde seus primrdios,
cultivou.
Defende Faoro que no houve na formao do Brasil moderno
um sistema de produo feudal pautado em relaes de suserania e na
existncia de mltiplos polos de poder, como o outrora existente na
maioria das naes europeias. Houve, em contrapartida, a lenta
consolidao de um modelo muito mais fluido, pois capaz de se
ressignificar e assumir novas formas a todo o tempo: a estamental
burocracia. Apesar de fragmentada e variada, a estrutura de
funcionamento de uma sociedade feudal era ainda muito rudimentar e,
portanto, plena de pontos de vulnerabilidade. O modelo estamental
burocrtico apresentava-se como seu oposto: adaptvel e arrojado nos
picos contingenciais que eram justamente as ocasies em que seria
possvel forar uma mudana no estado de coisas enrijecido, moroso
e asfixiante nos momentos de estabilidade. So precisamente a
adaptabilidade, aliada a um alto nvel de complexidade, chamadas por
Faoro de monstruosidade social, que teriam caracterizado a
(de)formao estatal brasileira e obstado a consolidao de um Estado
nos moldes do racionalismo liberal.
Com isso, mesmo que seja possvel identificar um conjunto de
episdios titularizados por grupos sociais bem definidos como a
Proclamao da Repblica, a poltica dos governadores, ou, mais
recentemente, o golpe militar de 1964 , a teoria de Faoro insinua que
no houve em nenhum momento da histria poltica brasileira uma
classe social ou grupo ideolgico que fosse genuinamente dona do
poder. Foi a prpria estrutura patrimonial-burocrtica do Estado, no
importando se preenchida por diferentes faces, partidrias de
orientaes polticas opostas, que favoreceu a perpetuao de um
aparato, por assim dizer, autopoitico: O patronato no , na realidade,
a aristocracia, o estamento superior, mas o aparelhamento, o instrumento
109

em que aquela se expande e se sustenta (FAORO, 2011, p. 449).


Volta-se, ento, Estadania pensada por Carvalho. A ideia de
sobreposio da burocracia estatal em prejuzo dos interesses sociais
refora a assertiva de que o Estado, mesmo em um cenrio de empenho
pela descentralizao poltico-econmica e amplificao de garantias
individuais como era o protorepublicano, ainda aparecia como o ponto
no qual e para o qual convergiam todas as atividades polticas
esvaziadas, a nvel discursivo, pela traioeira banalidade da lgica
burocrtica estandardizada por seus funcionrios: no fao nada alm
de cumprir ordens; minha funo obedecer.
Somando a tese do liberalismo conservador da Estadania,
tem-se duas robustas teorias sobre a histrica dificuldade de
concretizao de um Estado liberal e democrtico no Brasil conforme
desejado pelos defensores da causa republicana. So teorias que, sem
dvida, explicam boa parte das questes levantadas por historiadores,
juristas e cientistas polticos que se dedicaram a temas como cidadania,
representao, constitucionalismo, democracia, e outros assuntos
correlatos.
H, porm, uma terceira resposta, tambm lanada por Jos
Murilo de Carvalho, que, se no figura no rol dos argumentos mais
recorrentes dentre os autores nacionais, parece adequar-se melhor
proposta deste trabalho. A esse ltimo conceito (Estadania), Carvalho
acrescenta a afirmao de que, por mais que tenha se firmado como
Estado emancipado, o Brasil no foi capaz de se fazer perceber como
uma verdadeira Nao, mesmo aps a Proclamao da Repblica.
Essa ideia ser melhor desenvolvida a seguir, mas cumpre, por
ora, apenas mencionar que ela apareceu como a abordagem mais
funcional a este trabalho, pois no se limitou a questionar o Estado a
partir de relaes com componentes externos isto , a partir da
relao mantida com os indivduos ou com a populao em geral, ainda
que exista um vnculo de representao entre ambos ; ela desviou as
lentes de anlise para uma perspectiva interna, buscando as fraturas nos
prprios elementos constitutivos do Estado Nacional que so
justamente os bens jurdicos que os crimes polticos visam proteger, se
entendidos a partir daquela transfigurao operada na modernidade
ps-revolucionria.
Construir uma Nao. Fossem civis ou militares, democratas ou
sociocratas, os autoproclamados republicanos, como j lembrado,
tinham diante de si uma misso to nobre quanto ambiciosa, que deveria
ser levada a cabo em um momento decisivo de crise poltica e
institucional. Ainda que fosse uma tpica situao em que o valor
110

simblico tende a esticar o discurso at os limites da fico pica, no


caso brasileiro, os objetivos programticos no poderiam se dar ao luxo
de permanecer somente no campo da retrica. A estruturao de uma
nao era, de fato, conditio sine qua non para que a empreitada
republicana no fosse to fracassada quanto foi a imperial.
Rejeitada a figura personificante do monarca, urgia criar um
outro cone transcendente com o qual a comunidade pudesse se
identificar, e no qual fosse capaz de depositar crenas e expectativas
compartilhadas. O problema que, se a inteno era tambm laicizar a
narrativa da representatividade como pretendiam os republicanos, no
restavam muitas opes disposio. A primeira delas o prprio
Estado era uma alternativa fria, rgida e burocratizada demais para
cumprir tal encargo; dificilmente uma instituio criada com a funo
precpua de fixar um abismo entre sujeito e poltica conseguiria estreitar
os laos de unidade substancial na sociedade (CARVALHO, 2011).
Outra alternativa seria consignar essa tarefa ideia de Nao91,
que parecia muito mais carnal que sua concorrente. Estendendo a
interpretao de Lynch (2014, p.21), segundo a qual o conceito de
representao se encontra no hiato entre o povo e poder e, como tal,
constitui o princpio organizador da poltica, o conceito de Nao pode
ser visto, ao menos em seu sentido figurado, como o elemento que
preenche o espao entre povo e Estado, funcionando como o cimento
que garante coeso social. Sob a retrica de um Mancini92, possvel
notar como o apelo afetivo inerente frmula da nacionalidade era

91
Banalizado a partir da onda de processos de unificao ocorridos na segunda metade do
sculo XIX, esse conceito era responsvel por aproximar o Estado da realidade concreta e
nele incorporar a dose de sentimentalismo necessria para se atingir a aprovao popular.
Tanto verdade que o uso da Nao como elemento constitutivo de identidades coletivas
um movimento antes literrio e poltico, que propriamente cientfico. Como salienta
Arno Dal Ri Jnior, O estilo literrio e potico que estes juristas [Pellegrino Rossi, Gian
Domenico Romagnosi, Giuseppe Mazzini, Luigi Taparelli DAzeglio, Giacomo Durando
e Vincenzo Pagano] imprimem nos seus escritos se faz presente em todo o movimento do
Risorgimento. Envolvida no romantismo que dominava a literatura, a idia de uma nao
italiana ganha vida prpria e contornos antropomrficos, contrapondo-se ocupao de
Estados estrangeiros como Espanha, Frana ou ustria, que desde a baixa Idade Mdia, e
de um modo mais forte aps o Congresso de Viena de 1815, mantiveram retalhada,
mediante intervenes diretas ou indiretas, a pennsula. (DAL RI Jr., 2011, p. 6).
92
Pasquale Stanislao Mancini foi o artfice do Princpio da Nacionalidade, preceito
muito aclamado no seio cincia do direito internacional oitocentesta. Em grossas tintas,
ele defende a partir desse princpio que o eixo da cincia do direito internacional deveria
estar fundado em um elemento inaltervel e eterno a nacionalidade - e no em uma
instituio sujeita a contingncias polticas, jogos de poder e reviravoltas blicas como
era o Estado.
111

exatamente o que o governo republicano precisava para fazer substituir


o ente detentor da personificao estatal:

[...] no talvez o vnculo de nacionalidade, como


aquele de famlia, a nica verdadeira associao
natural que possa anuviar a imagem pelo menos
de um tcito pacto primitivo entre os associados,
bem melhor que a desacreditada inveno de um
verdadeiro pacto poltico? Aos seguidores da
escola histrica, habituados a elevar a direito os
costumes e os fatos e que, por isso, fazem do
direito, como das lnguas, um produto espontneo
e irresistvel da vida nacional prpria de cada
povo, talvez tenhamos necessidade de mostrar
como a nacionalidade, em vez de permanecer
como princpio secundrio, representa pelo
contrrio o eixo primeiro e como que a pedra
angular de seu sistema jurdico inteiro?
(MANCINI, 2003, p.50).

Dessa complexa e imediata necessidade, surgiram os conhecidos


projetos de modernizao, que operaram verdadeiras revolues
estticas durante os primeiros anos da Repblica. De tudo um pouco foi
tentado para que o Brasil fosse finalmente agraciado com o to sonhado
ttulo de Nao: restruturao dos grandes centros urbanos, campanhas
pela higienizao e saneamento das cidades, reformas legislativas,
educacionais, burocrticas. Como explica Raquel Rolnik (2007), houve
uma completa redefinio dos espaos pblico e privado, arquitetada,
sobretudo, a partir de ferramentas legislativas (Cdigo de Posturas
Municipais, Cdigo Sanitrio, etc..). Enquanto no Imprio a rua era
considerada o lugar da escravaria, e tambm da libertinagem e da
devassido, imediatamente identificada com quem ali permanecesse
(ROLNIK, 2007, p.34), com a Proclamao da Repblica, ela passou a
ser um espao pretensamente desobstrudo e exclusivo, em que
poderiam circular tranquila e despreocupadamente os membros de uma
sociedade renovada. Com isso, os cortios, casas de operrios e
cubculos foram varridos do centro da cidade e camuflados nas regies
perifricas. Ao mesmo tempo, o espao domstico foi objeto de
intervenes no menos impositivas, que iam desde a delimitao da
rea que as residncias poderiam ocupar, at o material com que os
cmodos deveriam ser revestidos.
112

Oficialmente, a substncia dessa renovao generalizada era a


necessidade de reproduzir um movimento que ocorria em toda a Europa
e em outros pases da Amrica Latina, que estavam passando,
igualmente, por um momento de reforma em diversas reas (QUEIROZ,
2007). Criava-se um clima de entusiasmo, euforia e cndida aprovao
ao se bradar pas afora que o governo republicano faria ver a querida
ptria radiante no altar da civilisao moderna, celebrar npcias de ouro
com o progresso, pela realisao das grandes refrmas sociaes e
politicas, o que era completamente impossvel no regimen deposto
(FERREIRA JUNIOR, 1890, p. IX).
Decorrncia disso era o discurso alicerado na adequao das
instituies e da prpria sociedade brasileira ao novo ritmo imposto pelo
modo de produo capitalista, que, se ainda no era uma realidade
concreta no Brasil, o era na grande maioria dos Estados com os quais o
pas dialogava. Esse era um argumento que se desenvolvia,
resumidamente, em duas frentes: por um lado, havia as pregaes em
torno do protagonismo popular, que associava o novo modelo
governamental maior abertura para negociao e conquista de direitos
individuais e sociais afinal, apesar de no Brasil a ideologia positivista
e a Estadania terem esterilizado os canais de participao popular em
muitos sentidos93, a cesso em detrimento da concesso (MARSHALL,
1977) era uma das grandes marcas da ordem jurdica forjada a partir da
consolidao do capitalismo contemporneo. Por isso, talvez a
expresso liberalismo no esteja dentre as que melhor descrevem as
tendncias polticas dominantes em meio s classes populares; mais que
liberalismo ou positivismo, democracia e cidadania eram os ideais que
permeavam tanto a atuao institucional, quando as manifestaes
populares desse

[...] perodo polmico e ambguo, porm


igualmente afirmativo na batalha por direitos, pela
construo da distino entre as esferas pblica e

93
A noo positivista de cidadania no inclua os direitos polticos, assim como no
aceitava os partidos e a prpria democracia representativa. Admitia apenas os direitos
civis e sociais. Entre os ltimos, solicitava a educao primria e a proteo famlia e ao
trabalhador, ambas obrigao do Estado. Como vetava a ao poltica, tanto
revolucionria quanto parlamentar, resultava em que os direitos sociais no poderiam ser
conquistados pela presso dos interessados, mas deveriam ser concedidos
paternalisticamente pelos governantes. Na realidade, nesta concepo no existiam sequer
os cidados ativos. Todos eram inativos, espera da ao iluminada do Estado, guiado
pelas luzes do grande mestre de Montpellier e de seus porta-vozes. (CARVALHO, 2012,
p. 54).
113

privada, pela luta em busca do reconhecimento da


cidadania. No por acaso a rua se converteu em
local privilegiado, recebendo a moda, o footing, a
vida social, mas tambm os jornaleiros, os
grevistas, as manifestaes polticas e as
expresses da cultura popular. (SCHWARCZ;
STARLING, 2015, p. 350).

Em contrapartida, a outra frente modernizante, filha do celebrado


cientificismo evolucionista, atuava em sentido oposto incluso da
participao popular nas disputas pela construo de uma nova
sociedade. Seu principal objetivo era transformar os maiores centros
urbanos nacionais em verdadeiras vitrines criadoras da imagem que o
governo republicano desejava ver associada a seu governo e como
toda boa vitrine, o contedo exposto era meticulosamente selecionado,
de modo que as peas menos vistosas e atraentes ficassem fora do
campo de viso dos observadores. Ao mesmo tempo que se desejava
trazer o povo para o proscnio da atividade poltica (CARVALHO,
2012, p.11), estimulava-se um sentimento de asco e repulsa em relao a
essas mesmas pessoas.
Diretrizes comuns voltadas j mencionada higienizao e
tambm moralizao dos costumes pautaram a atuao de uma srie de
instituies estatais, que agiam com a misso de promover um
saneamento moral da sociedade. Seu objetivo principal era controlar
e, qui, at extinguir a misria, a loucura, o desemprego, o crime, a
vagabundagem, a prostituio, o alcoolismo e outras formas de
degenerao social. Enfim, [...] em nome da cincia, estabeleceram-se
os estigmas em relao queles que eram apontados como diferentes
ou enquadrados nos atributos de um esteretipo (CANCELLI, 2001,
p.151).
A tenso de diretrizes j era indicativo suficiente de que a
concretizao da misso republicana no seria to simples quanto se
queria fazer acreditar. No bastava alar o Brasil mesma categoria das
naes estrangeiras e inseri-lo no mapa das prticas do capitalismo
contemporneo. Para que houvesse uma Nao, era necessrio, antes de
mais nada, fazer com que os indivduos enxergassem algum sentido em
todas essas mudanas, discernindo nelas etapas de um processo mais
amplo de construo nacional (CARVALHO, 2011). Conscientes dos
potenciais incmodos gerados pela bipolaridade de seu projeto, os
artfices republicanos sabiam que algo deveria ser feito para remediar o
baixo ndice de presena popular na articulao do novo regime. A
114

crescente politizao dos fluminenses em oposio s medidas adotadas


pela municipalidade, mais evidente a partir de 1893 (ano da primeira
Revolta da Armada), denotava, por exemplo, o quo difcil seria
sustentar a legitimidade de um governo sem apoio popular
(SCHWARCZ, STARLING, 2015).
Se no era possvel encontrar uma sada que tornasse essas
pessoas parte integrante dos mecanismos formais de exerccio da
cidadania (garantindo o direito de voto, por exemplo), restava ao menos
a interveno junto ao imaginrio, maneira como elas percebiam a
realidade o que Jos Murilo de Carvalho (2011) chamou de formao
das almas. Toda uma narrativa patritica, repleta de imagens, msicas,
heris e mitos foi forjada, na tentativa de criar uma cosmtica sensao
de pertencimento e identidade, que apaziguasse os nimos populares ao
forar a crena na convico de que todos os brasileiros, originalmente,
estavam reunidos no seio de uma mesma famlia: a Nao brasileira.
Tiradentes foi elevado ao panteo dos heris nacionais (juntamente com
Deodoro, Floriano, Constant e outros homens pouco ou nada
acostumados ao convvio popular); a bandeira da Repblica Federativa
do Brasil foi finalmente hasteada, contendo referncias ideia de
fraternidade, esperana e paz, que ligavam passado, presente e futuro; o
Hino Nacional falava de uma ptria que seria a me gentil dos filhos
deste solo. Eram imagens nas quais depositava-se uma enorme
expectativa, j que a Proclamao por si mesma no seria suficiente
para fundar uma comunidade poltica, por negligenciar o fato universal
da diversidade e do conflito (CARVALHO, 2011, p. 32).
Contudo, apesar de aparentemente muito grandiloquentes, na
prtica, elas no diziam nada grande maioria da populao, que era
antes repelida que acolhida pela Repblica. A realidade era inexorvel: a
estratgia da higienizao, da moralizao social e dos mitos fundadores
havia falhado, e o Brasil continuava incompleto, pois era um pas sem
Nao:

Falharam os esforos das correntes republicanas


que tentaram expandir a legitimidade do novo
regime para alm das fronteiras limitadas em que
a encurralara a corrente vitoriosa. No foram
capazes de criar um imaginrio popular
republicano. Nos aspectos em que tiveram algum
xito, este se deveu a compromissos com a
tradio imperial ou com valores religiosos. O
esforo despendido no foi suficiente para quebrar
a barreira criada pela ausncia de envolvimento
115

popular na implantao do novo regime. Sem raiz


na vivncia coletiva, a simbologia republicana
caiu no vazio [...] (CARVALHO, 2011, p. 141).

O Cdigo Penal de 1890 falava de crimes contra a existncia


poltica de uma repblica cenogrfica, de um Estado que no oferecia
motivos dos quais se orgulhar. Esperava-se mais que ele deixasse o
povo em paz. No importava se este ou aquele candidato sasse
vencedor das eleies, se este ou aquele partido conquistasse a maioria
no congresso nacional. Independentemente do resultado, a Repblica
brasileira, to ostentosa de suas virtudes cvicas e de sua herana liberal,
acabou repositrio de um povo aptico Nao embora no
indiferente poltica. Toda renovao propagandeada pelos
republicanos nos j longnquos anos do Manifesto, toda potncia liberal
empenhada na luta pela construo de uma Nao emancipada, tinham
perdido fora e agora se dissolviam em uma sociedade cindida por uma
barreira que dividia o Brasil, por um lado, exuberante das cidades
reconstrudas, das legislaes renovadas, da poltica reformada; do
Brasil, em contrapartida, obscuro dos cortios, dos imigrantes, dos
trabalhadores explorados, dos cidados sem voto.
Nascia uma nova exigncia a de impedir que o fracasso do
projeto nacional degringolasse em movimentos separatistas ou, pior, que
gerasse um descontentamento tamanho, a ponto de botar a perder todo o
progresso encetado pelas reformas at ento realizadas. Era imperioso
conferir sentido e naturalizar as relaes de dominao que se
impunham, apesar da libertao definitiva do julgo estrangeiro. Para
isso, ningum melhor que um dos grupos que mais a fundo conhecia as
engrenagens do poder e que melhor transitava pelas diferentes camadas
letradas da sociedade: os juristas.

2.2. Jurista eloquente e Jurista cientista: a cultura jurdica letrada


no Brasil do sculo XIX.

No particular jurdico, a Proclamao da Repblica rendeu efeitos


no menos ambguos e contraditrios. Uma rpida passagem pelos
decretos publicados a partir de novembro de 1889 capaz de ilustrar a
atmosfera de mudana generalizada que imperava no alvorecer do novo
regime, que vinha acompanhada de uma vontade de controle no
menos evidente. Mudana nos pronomes de tratamento94, extino das

94
O decreto n. 25 de 30 de novembro de 1889 estabelecia novas regras sobre frmulas e
116

assembleias provinciais95, dissoluo das cmaras municipais96,


regulao da concesso de naturalizao; em 1890, o novo cdigo penal
e a criao da Justia Federal; em 1891, a nova Constituio da
Repblica. A jornada a ser trilhada era, de fato, longa e tortuosa: ao
mesmo tempo em que urgia inserir o pas em um cenrio de progresso,
modernizao e adoo das mximas contratuais europeias o que
compeliu a intensificao do discurso liberal, inclusive no particular
jurdico , demandava-se a criao imediata de estratgias jurdicas para
controle e marginalizao de novos grupos sociais, insurgentes a partir
dos movimentos de urbanizao e imigrao.
Para alm dos enrijecidos instrumentos legislativos que
careciam, como nos casos j mencionados, da interveno nos espaos
domsticos e das normas impositivas concernentes ao saneamento, de
um bom suporte discursivo para sustentar sua implementao , a
produo cientfica dos juristas revelou-se um importante agente
consolidador das mudanas institucionais e sociais em curso. No
apenas pelo alcance dos ensaios, artigos e livros, recepcionados por um
pblico amplo, mas tambm pela postura cientificista gradualmente
assumida por esses agentes nas ltimas dcadas do sculo XIX.
Diferentemente do que ocorrera em boa parte do Imprio, a Repblica
assistiu ao florescimento de uma cultura jurdica letrada engajada e
comprometida para com impacto de seus escritos.
Isso porque ao longo do governo imperial a cultura jurdica ento
predominante era preenchida por um perfil profissional algo oposto ao
do cientista do Direito. Os juristas, naquela poca, desempenhavam
um papel muito mais prtico e instrumental, que propriamente
envolvido na promoo da cincia jurdica em prol da sociedade. Sua
atuao se dava mais com o intuito de consolidar e suster um estrato
intelectualizado e politizado nos quadros burocrticos estatais, que no de
contribuir para a legtima implementao da tica que enunciavam. Por
mais que figurassem dentre os profissionais que mais se ocupavam de
assuntos polticos, como produtores de um saber sobre a nao que se
sobreps aos temas exclusivamente jurdicos e que avanou sobre outros
objetos de saber (ADORNO, 1988, p.79), no forneceram uma
contribuio to expressiva para o desenvolvimento cvico da sociedade

tratamento forense.
95
O decreto n.7 de 20 de novembro de 1889 dissolvia e extinguia todas as assembleias
provinciais criadas pelas leis de 12 de outubro de 1832 e 12 de agosto de 1834.
96
O decreto n. 107 de 30 de dezembro de 1889 autorizava os governadores dos estados a
dissolver as cmaras municipais.
117

como ocorreu na penalstica civil italiana. Foram os artfices de uma


cultura jurdica majoritariamente oral, pouco afeita a incurses tericas e
que, principalmente, trabalhou para o Estado, e no com o Estado:

[...] a cultura jurdica no Imprio produziu um tipo


especfico de intelectual: politicamente
disciplinado conforme os fundamentos
ideolgicos do Estado; criteriosamente
profissionalizado para concretizar o
funcionamento e o controle do aparato
administrativo; e habilmente convencido seno da
legitimidade, pelo menos da legalidade da forma
de governo instaurada. (ADORNO, 1988, p. 91).

Por mais que haja um certo consenso quanto ao protagonismo de


um ambiente extra-ensino (ADORNO, 1988; ALVAREZ, 2003;
VENNCIO FILHO, 2011), caracterizado pela valorizao do
jornalismo e da literatura, que teria extrapolado a falta de engajamento
do ensino jurdico universitrio, proporcionando uma formao cultural
ao bacharel e estimulando-o a se colocar perante a sociedade no apenas
como jurista, mas tambm na condio de cidado politicamente
engajado, a participao desses indivduos na arena social no se dava
adaptando o conceito de Sbriccoli na condio de juristas
profissionais. Segundo Adorno, a militncia poltica, o jornalismo, a
literatura, a advocacia e, sobretudo, a ao no interior dos gabinetes
(ADORNO, 1988, p.92) podem at ter contribudo para que muitos
deles se tornassem polticos profissionais, mas transformou apenas
algumas raras excees em cientistas do direito.
No crepsculo do sculo, no entanto, o bando de ideias novas
de que falava Slvio Romero comeava a estimular uma significativa
alterao desse pitoresco e imbricado quadro bacharelesco, dotando-o de
tons mais escuros, opacos e uniformes. A introduo do iderio
positivista e evolucionista, do spencerianismo e do comtismo, to
festejados em boa parte do continente europeu, trouxeram consigo
mudanas que extrapolaram os limites do campo ideolgico, alterando
significativamente o perfil profissional de referncia.
Ao se analisar uma obra sinttica e inventariante, como a
Histria das Ideias Jurdicas no Brasil de Machado Neto97 (1969),

97
Muito embora a obra de Machado Neto seja organizada a partir de um referencial da
histria das ideias jurdicas e no da cultura jurdica, como o caso deste captulo
ainda assim ela permite filtrar as tendncias profissionais e culturais predominantes.
118

ainda que o tom laudatrio e seletivo muitas vezes comprometa a


fidedignidade das anlises historiogrficas, possvel detectar, ademais
da influncia do positivismo e do evolucionismo que segundo ele
foram as duas correntes doutrinrias do cientificismo do sculo passado
que mais notoriamente influram na formao das novas geraes
brasileiras das trs ltimas dcadas da passada centria (MACHADO
NETO, 1969, p. 46) , uma gradual mudana na postura assumida pelos
juristas nesse perodo de transio.
Enquanto que nas primeiras pginas, dedicadas tradio
jusnaturalista e aos autores mais prximos conjuntura imperial, os
perfis descritos so de alguns poucos aventureiros, tateantes e vacilantes
em relao as suas convices tericas, a segunda e terceira partes do
livro, que tratam da chamada renovao das ideias no sculo XIX e da
sociologia jurdica do Recife, encaminham-se para o oposto. A
biografia de um Joo Monteiro98, de um Tobias Barreto99 ou de um
Clovis Bevilaqua100 podem facilmente ser tomadas como tipo ideal de
um movimento mais amplo, que paulatinamente tomava conta da cultura
jurdica letrada brasileira. Eles so exemplos de uma comunidade
jurdica cada vez mais interessada na atividade escrita sistematizada,
reconhecida pelas incurses interdisciplinares e pelo livre trnsito pelas
diversas reas do direito.
Seus representantes, no importando se mais ou menos
intelectualizados, sofisticados ou engajados, se organicistas,

Quando o autor fala, por exemplo, de uma tradio jusnaturalista ou positivista, apesar de
buscar filiaes tericas em um quadro de longa durao, ele inevitavelmente evidencia o
perodo histrico de maior afluncia de cada uma das correntes, e deixar entrever como
aquelas eram recebidas tanto pelo mundo dos juristas, quanto pela prpria sociedade.
98
Processualista notvel, versado nas tradies alem e italiana da processualstica, com
que soube fecundar o praxismo de origem lusa, Joo Monteiro foi, como bem o assinalou
o Prof. Miguel Reale, um jurista elevado ao plano das idias gerais, procurando
estabelecer harmonia entre suas convices filosficas e o tecnicismo de sua disciplina.
(MACHADO NETO, 1969, p. 61)
99
Como intelectual, embora exercesse com brilho e veemncia a profisso forense, e de
maneira ilustre a tribuna do jri, sua autntica vocao sempre fra a do portador de
idias gerais, capaz de, pela palavra eloquente e apaixonada, atrair a mocidade do tempo
num proselitismo propagandstico das idias novas a que sua intimidade com a cultura
germnica lhe dava acesso, por vzes, imediato. (MACHADO NETO, 1969, p. 79)
100
Se Tobias foi o filsofo do movimento e Slvio Romero, alm do socilogo e
divulgador das ideias, como cabia sua vocao de historiador da literatura e da filosofia
no Brasil, Clvis Bevilqua foi, sem dvida, o maior jurista da escola do Recife [...] Foi
considerado um dos maiores juristas de seu tempo no somente entre ns como tambm
no panorama internacional [com uma] vasta produo bibliogrfica sbre numerosos
ramos do direito, em particular o civil e o internacional [...] (MACHADO NETO, 1969,
p.110)
119

materialistas ou monistas, compartilhavam de uma diferena essencial,


que os distanciava substancialmente de seus antecessores: estavam
interessados em fazer do Direito uma manifestao social com vocao
cientfica, e em aliar conhecimento prtico e consistncia terica.
Preocupavam-se em elaborar teses e explicaes sobre uma doutrina
verdadeiramente cientfica do direito; engajavam-se na demonstrao de
que havia uma grande diferena entre mera especulao retrica ou
hermenutica irresponsvel, e cincia jurdica; insistiam na necessidade
de um ensino jurdico renovado, livre dos sofismas e das frmulas
simplificantes, orientado, finalmente, pelo esprito do cientificismo.
Enfim: desejavam manter distncia da crena de que a classe dos
legistas reagia aos novos progressos da cincia com temor e repulsa101 , e
de que no estaria disposta a abandonar o velho paradigma bacharelesco
em nome da objetividade e do mtodo.
Jurista eloquente e jurista cientista so as expresses
evocadas por Fonseca (2006)102 para definir os dois tipos ideais de
profissionais que constituram a cultura jurdica brasileira durante o
Imprio e incio da Repblica103. O primeiro, mais afeito s habilidades

101
Essa afirmao remete ao que, segundo Machado Neto, foi dito pelo mdico Lus
Pereira Barreto a respeito da classe dos juristas: Outrora, era a classe dos legistas que
mantinha com firmeza a vanguarda da civilizao; hoje, nesta classe que se encontram
os mais veementes defensores do ultramontanismo. Na atualidade, os legistas conservam
ainda as rdeas do governo material da sociedade; mas o govrno moral j de todo
escapou-lhes das mos. Hoje, s das regies superiores da cincia que descem as
correntes de opinies, que pem em movimento todo o vasto maquinismo social. A classe
dos legistas parece atualmente fatigada de caminhar; dir-se-ia que a cincia a assusta;
um sintoma grave! Na marcha da evoluo, parar suicidar-se. (MACHADO NETO,
1969, P. 51)
102
Os conceitos so, na verdade, emprestados do historiador do direito espanhol Carlos
Petit e apropriados por Fonseca na tentativa de descrever alguns padres na constituio
de uma cultura jurdica brasileira. Ele no deixa, contudo, de alertar para a necessidade de
contextualizao quando do uso dessas expresses em nossa realidade: Esta passagem
do jurista eloquente para o jurista cientista, grosso modo, pode ser transplantada para
o caso da cultura jurdica brasileira, embora, a princpio, parea haver uma fase de
transio bastante hbrida que no permite o estabelecimento de claras definies sem
uma pesquisa mais aprofundada [...] parecem existir elementos para vislumbrar, ao menos
como tipos ideais, a presena no Brasil de um jurista eloquente e de uma passagem
para um paradigma diverso, o de um jurista cientista. Com efeito, no difcil
encontrar nos juristas brasileiros todos esses traos. (FONSECA, 2006, p. 361).
103
A diviso de Fonseca, no entanto, expressamente contrria s interpretaes que
consideram os membros dessa cultura jurdica eloquente como no juristas. Para ele
havia, sim, um arqutipo de jurista no decorrer do primeiro e segundo reinados que no se
confundia com os polticos profissionais ao contrrio do que defende Srgio Adorno
, mas que aparecia ainda muito tosco e pouco sofisticado se encarado com as lentes do
que essa mesma figura se tornou especialmente aps o estabelecimento do regime
120

prticas e retricas, demonstrava pouca habilidade e interesse pelas


elucubraes tericas habilidade inversamente proporcional
familiaridade que detinha para com questes literrias e estticas,
cultivadas com muito esmero; o segundo, em contrapartida, via na
supervalorizao das habilidades orais e dos elementos de estilo uma
ameaa efetiva valorizao cientfica do Direito.
A partir desses dois conceitos possvel, como quer Fonseca,
captar com bastante clareza a correspondncia e a profunda interao
entre cultura jurdica letrada e estrutura social: enquanto que, durante o
Imprio, a demanda pelo preenchimento de um quadro burocrtico e
poltico com nomes de cidados indiscutivelmente brasileiros tanto
em nascimento quanto em formao , fez da educao e da prtica
jurdicas exerccios pouco afetos a teorias e muito inclinados retrica,
polmica periodstica e s negociatas, na Repblica, a necessidade j
no era a mesma. Conquanto no se possa estabelecer uma linha
divisria precisa entre esses dois tipos profissionais, o quadro descrito
no tpico 2.1 reclamava profissionais readequados s necessidades
insurgentes. Os jurisconsultos no podiam mais se limitar rotina
uniforme das reparties, dos gabinetes e das tribunas; precisavam alar
voos mais altos, para que os abstratos ideais de ordem, progresso e
liberdade fossem trazidos a um plano mais concreto, e para que suas
agressivas tcnicas de implementao soassem familiares aos ouvidos e
ao cotidiano de toda a populao.
Talvez pela latente influncia sociolgica que caracterizava boa
parte do ars cientificista que invadiu a mente dos juristas do fim dos
oitocentos, ou em razo daquela demanda cada vez mais frequente pela
intensificao dos mecanismos de controle social, as questes de

republicano. Com a Repblica, observou-se um impulsionar na produo cientfica do


Direito e nas iniciativas voltadas sua modernizao; deseja-se consolidar uma cultura
jurdica propriamente nacional - o que impactou diretamente na produo doutrinria, at
ento consideravelmente escassa e pouco analtica: [...] a reforma do ensino advinda do
Decreto 1030-A, de 14/11/1890, complementado pelo Decreto 1232-H de 02/01/1891,
que se seguiram ao advento da Repblica no Brasil e que contaram com a presena
central de Benjamin Constant, parece constituir um passo decisivo na constituio de um
jurista mais acadmico: so estes regulamentos que, diante da separao entre Igreja e
Estado, suprimiram a obrigatoriedade do estudo do direito eclesistico, instituem a
obrigatoriedade do ensino de histria do direito nas faculdades, apontam esforos no
sentido de que as faculdades tivessem um intercmbio constante com as instituies
mais adiantadas da Europa e da Amrica, bem como e este parece ser um ponto
essencial ficou instituda a obrigatoriedade da criao de uma Revista Acadmica em
cada uma das faculdades (FONSECA, 2006, p. 365).
121

interesse criminal foram as que mais ocuparam as pginas dos livros


jurdicos publicados nesse perodo. Considerado uma forma de patologia
social por excelncia, o crime representava um incmodo desvio das
cartesianas regras do mtodo sociolgico e, portanto, inspirava interesse
e despertava a curiosidade da grande maioria dos juristas. Silvio
Romero, Tobias Barreto, Clovis Bevilaqua, Jose Hygino para no citar
nomes mais destacadamente vinculados ao estudo sistemtico do Direito
Penal, como Joo Vieira de Arajo so apenas alguns dos muitos
juristas cientistas que se enveredaram pela criminalstica, fornecendo
importantes elementos para a compreenso da forma como a cultura
jurdica brasileira tinha por hbito trabalhar problemas vinculados ao
penal.
Partindo desse movimento, que se chega, finalmente, no Brasil,
consolidao de um discurso uniformizado a respeito das atividades
desempenhadas pelos juristas e pelo saber por eles produzido em mbito
penal, que se funda na crena de que [o] direito penal tambm uma
programao: projeta um exerccio de poder (o dos juristas) [...]
Elabora-se o saber penal com o mtodo dogmtico: ele construdo
racionalmente, partindo do material legal, a fim de proporcionar aos
juzes critrios no contraditrios e previsveis de deciso dos casos
concretos. (ZAFFARONI, BATISTA, ALAGIA & SLOKAR, 2013, p.
64).
Definitivamente inserido no mapa do Direito Penal
contemporneo por esse tipo ideal que despontou no cenrio cultural
nacional, o saber penal de carter cientfico ocupar espaos cada vez
mais destacados no controle do exerccio do poder punitivo no Brasil
republicano. Mas, relembrando o captulo anterior, ao contrrio da
legislao e das prticas policias, que eram ferramentas genuinamente
estatais devendo, portanto, refletir seus interesses compulsoriamente
a dogmtica penal, seja na Itlia ou no Brasil, no se insere no rol dos
veculos oficiais de controle social, e por isso pode mais facilmente se
orientar por objetivos que no a defesa do Estado.
Cabe agora, antes de testar a funcionalidade ideolgico-cultural
da doutrina penal protorepublicana por meio de suas representaes da
criminalidade poltica, entender como essa cincia penal, ainda
incipiente, interagiu com as influncias estrangeiras que nela incidiam,
destacando os elementos que fizeram dela uma cincia penal
brasileira.104

104
Por mais que a hiptese da relao entre saber jurdico e defesa do Estado esteja
rumando, a largos passos, em direo a uma resposta positiva, ainda assim importante
122

2.3. Cincia d(n)o penal: as particularidades da doutrina penal na


transio republicana

O mesmo movimento de sofisticao terica entendido, frise-


se, no como um crescente orientamento melhoria ou superao de
uma tradio anterior, mas sim como o produto do refinamento dos
argumentos lanados pelos autores, acrescido do aumento na publicao
de obras sistematizadas de teor analtico verificado de uma forma mais
geral na cultura jurdica letrada na transio entre Segundo Reinado e
Repblica, pode, como j sugerido, ser tambm encontrado no mbito
da cincia penal.
H certo consenso na historiografia brasileira quanto ao fato de
que, em matria penal, o Brasil foi um dos pases americanos que mais
tardou em apresentar uma produo genuinamente nacional. Datam da
segunda metade do sculo XIX os primeiros livros dedicados
exclusivamente ao estudo dessas disciplinas, sendo que a maioria deles
era constituda ou por comentrios de carter eminentemente prtico ao
Cdigo Criminal de 1830, ou por anotaes de aulas ministras nas
Faculdades de Direito (ALVAREZ, 2003). Por conta dessa escassez de
material analtico disposio, autores estrangeiros nomeadamente
portugueses, franceses e italianos foram maciamente adotados nas
faculdades de direito nacionais como orientao para os cursos de
Direito Criminal ao longo de boa parte do sculo XIX.
Alm disso, essas obras iniciais ainda eram, como mostra
Queiroz (2009), em sua grande maioria105, alinhadas a uma concepo
pouco contempornea de Direito Penal. Fosse pela identificao
cultural com o peculiar iluminismo portugus (HESPANHA, 2006),
fosse pela constituio da sociedade brasileira, que alegadamente
demandava um certo esprito conservador na forma de encarar o papel
do Direito Penal, cedio que os autores brasileiros demoraram a aderir
aos postulados da racionalidade penal moderna (PIRES, 1998) Dentre os

insistir na ressalva feita no primeiro captulo, quando da meno s obras de Pasquale


Beneduce e Carlos Petit. Pretende-se por prova a interao entre essas duas dimenses a
partir de um objeto especfico, a ser tratado no terceiro e ltimo captulo as
representaes da criminalidade poltica presentes na doutrina penal brasileira. Mantem-
se, ento, a advertncia: a relao apenas uma sugesto, at que as fontes sejam
examinadas.
105
Com exceo de Thoms Alvez Jr., que, j em 1864, demonstrava profunda adeso s
premissas do Direito Penal contemporneo e que, apesar de ter elaborado seu livro no
formato de um comentrio parte geral do Cdigo Criminal de 1830, demonstrou
considervel preocupao terico-filosfica a respeito da matria.
123

pontos de contato com a razo pr-moderna, destacam-se o amlgama


entre direito material e processual; a confuso entre direito e moral e a
insero do Direito Penal no conjunto das leis civis do Estado o que
o transformava em mais uma dentre as vrias formas de controle social,
afastando-o tanto de sua condio de ramo autnomo do Direito,
quanto do ttulo de detentor dos principais meios para a soluo de
conflitos.
Mas se a doutrina penal oitocentesca no Brasil ainda tinha pouca
familiaridade com o paradigma cientfico que norteava o iderio jurdico
europeu de outrora, o mesmo no pode ser dito a partir da virada para o
sculo XX. Desde os anos setenta do sculo XIX comearam a aportar
no Brasil, juntamente com as j referidas doutrinas de Spencer e Comte,
as primeiras influncias da antropologia criminal e do positivismo
criminolgico italiano, que no tardaram em angariar adeptos dentre os
nomes mais prestigiados na comunidade jurdica brasileira. Em
decorrncia disso, o Direito Penal, ao contrrio do que acontecia
anteriormente, j no era mais visto como uma zona de transio entre
direito pblico e privado, e no havia mais dvidas quanto autonomia
e singularidade da disciplina. O volume de escritos direcionados
especificamente a questes de interesse penal aumentou
vertiginosamente, e os primeiros juristas dedicados exclusivamente ao
estudo da matria adquiriram posio de destaque e centralidade.
Noes como influncia, recepo e disseminao
tornaram-se recorrentes nos escritos dos autores brasileiros, j que, de
uma forma geral, havia uma necessidade latente de atestar domnio
terico e pertencimento tradio da nova escola penal. Havia uma
crena generalizada de que ser moderno era sinnimo de se afastar
dos

[...] professores [que] ignoram a revoluo que


tem modificado to profundamente o direito
penal, [que] so incapazes de fazerem uma
exposio rasoavel das ideias de um Lombroso, de
um Ferri, de um Lacassagne, e muito anchos de si,
no atrevimento da ignorncia, repetem em
postillas sebentas como ultima novidade as lices
de um Ortolan ou de um Hertauld. (CASTRO,
1894, p.8).

Ocorre que, como no caso da constituio de uma cultura jurdica


letrada e da prpria implementao do projeto republicano, esses
124

processos de importao ideolgica, no Brasil, tomaram rumos por


vezes muito particulares, que nada tm de linear ou harmnico. Falou-se
dos liberais que, entusiasticamente, bradavam adeso s doutrinas
americanas, francesas e inglesas mas que, no que dizia respeito a seu
prprio pas, agiam de uma maneira extremamente conservadora; falou-
se tambm da Repblica que se firmou sem trazer com ela uma Nao
correspondente, bem como do regime de Estadania que uma tal lgica
encorajou. Idiossincrasias, contradies e ressignificaes no faltaram.
Gestada em tal cenrio, um tanto improvvel que a doutrina
penal republicana tenha seguido caminho diferente. Tendo isso em vista,
cabe agora desvendar algumas direes para onde esses caminhos
tortuosos apontaram. Por isso, antes de finalmente adentrar na anlise da
doutrina penal brasileira no que concerne questo da criminalidade
poltica, importante sistematizar algumas de suas caractersticas mais
especficas dentro do recorte histrico da pesquisa, j que elas sero um
fator determinante para compreender a forma como o dissenso poltico
vir representado pelos juristas nesse particular.

2.3.1 A predominncia de cdigos comentados.

Muito embora os primeiros livros voltados inteiramente ao estudo


do Direito Criminal tenham aparecido na segunda metade do sculo
XIX, foi somente no ano de 1881 que, de fato, publicou-se uma obra
nomeadamente direcionada ao estudo do Direito Penal em solo nacional
o Tratado de Direito Penal Brasileiro106, de Joaquim Augusto de
Camargo. At ento, trabalhos nesse sentido eram inexistentes, e havia
apenas comentrios ao cdigo criminal de 1830 e a outras leis de
interesse penal publicadas naquele perodo, como o caso dos livros de
Thomaz Alves Jr., Braz Florentino, Cunha Azevedo e Bezerra
Montenegro.

106
Referindo-se a essa obra, Joo Baptista Pereira fez alguns comentrios de especial
interesse para a lgica aqui desenvolvida, j que, para ele, o Tratado de Camargo seria
uma das pouqussimas excees ao modelo predominante no Brasil: Embora na
exposio de idias o autor guardasse a ordem chronologica das suas lies,
acompanhando pari-passu o Codigo Criminal, que o defeituosissimo compendio por
onde ainda hoje explica-se to importante disciplina nas nossas Faculdades de Direito,
nem por isso o seu trabalho um commentario; porquanto, o estudioso professor no se
propoz a explicar simplesmente o sentido doutrinal da Lei, pedindo Jurisprudncia os
exemplos que o confirmam, remontando s fontes da sciencia do Direito Criminal e
estudando-o nas suas differentes evolues e sucessivas transformaes, o illustrado
professor fez um estudo de philosophia do Direito e de Legislao comparada.
(PEREIRA in PERDIGO, 1882, p.XXXIV)
125

Dizia Miguel Reale em 1969, referindo-se a seus predecessores


do sculo passado, que os legisladores e juristas luso-brasileiros no
foram, no mais das vzes, homens dados a idias gerais (REALE in
MACHADO NETO, 1969). Ainda que tenha tentado reduzir o efeito
polmico de sua afirmao, lembrando que, apesar dessa caracterstica
marcante, existe todo um complexo de princpios ontolgicos,
deontolgicos e metodolgicos governando a atividade legislativa e
jurisprudencial, Reale deu um bom indicativo de que a tese do carter
extremadamente prtico da cultura jurdica brasileira durante o Imprio
recorde-se a figura do jurista eloquente, descrita no tpico anterior
, certamente, um fator que contribuiu para uma maior adeso ao
modelo dos cdigos comentados.
Como se deduz a partir de sua afirmao, esse formato era
duplamente condizente com a satisfao das necessidades profissionais:
tanto eliminava elucubraes tericas delongadas, que de nada serviam
ao imediatismo prtico, quanto permitia conferir um verniz intelectual
(princpios ontolgicos, deontolgicos e metodolgicos) rotina
forense. Essa parece ser uma caracterstica especialmente manifesta na
seara do Direito Penal, detectada inclusive por juristas daquela poca:

Alguns trabalhos tm sido emprehendidos no


louvavel empenho de vulgarisar-se o
conhecimento da Legislaao criminal, mas todos
elles, tendo um fito exclusivamente pratico, no
satisfazem sob o ponto de vista dos principios e
nem so a expresso exacta do estado da
Jurisprudncia, fixada pela interpretao
doutrinal. (PEREIRA in PERDIGO, 1882,
p.XXXII).

Nesse relato, Joo Baptista Pereira um dos principais nomes na


retaguarda da substituio do Cdigo Criminal de 1830 lamentava o
baixo nvel de complexidade observado nas manifestaes doutrinarias
nacionais, atestando o imprio dos comentrios legislao vigente e,
por consequncia, do modelo dos cdigos comentados.
Contudo, a predominncia dos Cdigos comentaods na tradio
penalistica brasileira um dado que deve ser tratado com muita cautela,
sob o risco de se julgar nossa experincia por meio de lentes a ela pouco
adequadas. Primeiramente, vale relembrar que o Brasil gozou de certo
prestgio perante a comunidade internacional por ser um dos primeiros
pases a promulgar um Cdigo Criminal. Fosse mediata ou
126

imediatamente, o fato que havia uma crena corrente de que o


esprito e as idias do Cdigo Penal Brasileiro de 1830 passaram para
quasi todas as legislaes penaes da America Latina sobreviveram ao
proprio Codigo e formam, ainda na actualidade, um direito vivo
(THT, 1930, p. 160)107. No de se estranhar, portanto, que os estudos
primrios sobre o assunto fossem diretamente vinculados ao festejado
diploma legal; em tal contexto plenamente compreensvel que, por
mais que os juristas brasileiros adotassem como referncia obras de
pases em que o modelo de estudo sistemtico do Direito Penal
predominante fossem os tratados, manuais ou cursos, eles acabassem
por empregar um padro diferente daquele lanado por seus pares
europeus.
Outro ponto relevante que, mesmo nos casos em que o ttulo da
obra no remetia diretamente ao Cdigo a exemplo de Joaquim
Augusto de Camargo no parece acertado, seja no Imprio ou na
Repblica, enxergar os cdigos comentados e os tratados, compndios,
cursos e ensaios como duas dimenses apartadas, como se, por exemplo,
uma pudesse ser encarada como verdadeira doutrina penal, enquanto a
outra no. certo que tal afirmao demandaria investigaes mais
aprofundadas, mas, do que indicam as obras de juristas como Joo
Vieira de Arajo, Oscar de Macedo Soares ou Bento de Faria (que sero
analisadas mais a frente) o cdigo comentado era a forma brasileira por
excelncia de produzir conhecimento jurdico em matria penal naquele
perodo. Ou seja: sua funo no era meramente instrumental. Essas
obras tambm eram o espao para especulao terica a respeito da
constituio, das funes e dos atributos do Direito Penal, nem que fosse
de maneira ainda muito tosca, se avaliada segundo padres estrangeiros.
Isso explicaria, ento, a manuteno dos Cdigos comentados
como modelo doutrinrio predominante mesmo durante a Repblica,
ainda que o mesmo no ocorresse nos pases que os juristas brasileiros
eram habituados a adotar como referncia. Apesar de ter representado
107
No tocante parte especial, curioso observar que a principal referncia trazida por
Thot (1930, p.162) que, diga-se de passagem, apesar de argentino, comemorava os
xitos do Cdigo de 1830 como se brasileiro fosse a dos crimes polticos. Segundo
ele, o diploma de 1830 teria surtido effeitos muito notaveis e permanentes nos cdigos
Espanhol e Argentino, e isso no que se refere aos crimes contra a independncia do
Imprio (art. 68); tomada de armas contra o Imprio sob bandeira inimiga (art. 70); ao
comprometimento, por meio de tratado ou conveno, da honra, dignidade, f ou
interesses nacionais (art. 77) e, por fim, represso da pirataria (arts. 82 e 83). Os trs
primeiros artigos teriam sido reproduzidos em sentido quase literal pela legislao
espanhola de 1848, enquanto que os dois ltimos foram adotados apenas pela legislao
argentina nesse caso, contudo, literalmente.
127

uma tentativa de ruptura para com a tradio anterior, o Cdigo Penal de


1890 ainda mantinha as linhas gerais de seu antecessor, funcionando
como o promotor de uma espcie de continuidade simblica.
Embora a forma cdigo que sobreveio Revoluo Francesa e
Revoluo Americana tenha se firmado como um dos mais
importantes pilares da modernidade jurdica (recorde-se as palavras de
Grossi, quando afirmava que [...] o Cdigo expressa a forte
mentalidade forjada no grande laboratrio iluminista e se encontra
enquanto tal em spera polmica com o passado (GROSSI, 2007,
p.90)), a fundamentao mais profunda da noo de Cdigo e, em
especial, de Cdigo Penal variou consideravelmente ao longo do
tempo, e no se limitou conformao a um de seus principais artfices:
o modelo francs. Enquanto entre final do sculo XVIII e incio do
XIX a influncia do pannomion benthaniano ou do ambicioso projeto de
Cdigo Penal francs de 1810, que pretendiam fixar, por meio do
Cdigo, uma relao de sobreposio do Direito pela Lei no
desempenho das funes de controle e ordenamento social (SONTAG,
2009), eram das mais sentidas nas codificaes penais ento emergentes,
nas ltimas dcadas do sculo XIX esse modelo j no desfrutava de
tanta adeso como outrora. A pretenso de encerrar as respostas
jurdicas a toda e qualquer situao ftica em um nico livro, de
condicionar a cincia jurdico-penal mera aplicao mecnica de
normas pr-estabelecidas, contingenciais, ultrajava alguns penalistas
(mormente os italianos) empenhados em construir um sistema orgnico,
alicerado em princpios e garantias de ordem atemporal.
Exemplo disso so as crticas lanadas por Francesco Carrara em
dois conhecidos ensaios, escritos nos anos de 1867 e 1869. Em
Necessit di profondi studi giuridici e Codicizzazione (publicados
em 1870) o jurista italiano declarou uma vigorosa oposio ao modelo
codificatrio francs, cuja prepotncia seria responsvel por apressar um
processo legislativo que deveria ocorrer somente aps a decantao de
identidades e valores sociais compartilhados. Enquanto isso no
ocorresse, melhor seria que as legislaes regionais fossem mantidas, j
que, para ele, melhor uma lacuna que o apostolado de uma falsa
doutrina (CARRARA, 1870, p.7). O cdigo, assim, seria produto de
um longo e progressivo iter de cristalizao de princpios jurdicos
orientados por uma razo universal, cuja funo precpua consistia na
hospedagem de um Direito j existente na sociedade e no o contrrio,
como pretendia Bentham, por exemplo. Ento, para adquirir uma
formao slida, o jurista deveria buscar o domnio desses princpios de
ordem superior, e no o conhecimento meramente instrumental dos
128

artigos do Cdigo.
A mudana de eixo e, em alguma medida, a resistncia
subservincia ao modelo francs sugerida pelo penalista toscano, o que
Paolo Cappelini (2007) descreve como uma proposta de cdigo da
cincia. Note-se que a prpria expresso eleita pelo autor j demonstra
que se trata de uma tentativa de refrear o crescente poder simblico
adquirido pelo Cdigo, submetendo-o ao crivo de algo que o precede,
que o domina e detm: o Cdigo no existe per si; ele mera
propriedade. O cdigo da cincia, ento, seria aquele que traria inscrito
em si a herana do mundo dos juristas, um cdigo no como smbolo
da ruptura poltico-revolucionria com o passado, mas como expresso
da prpria historicidade da cincia e da longa e gloriosa tradio
penalstica italiana. (CAPPELLINI, 2007, p.11). Disso decorre que os
juristas arquitetos, por excelncia, da cincia jurdica e mais
especificamente os penalistas, deixavam a menosprezada condio de
coadjuvantes, de meros intrpretes ou aplicadores, para se tornarem os
protagonistas da construo do ordenamento jurdico. Tem-se, portanto,
um prottipo de cdigo muito distinto daquele gestado no alvorecer do
iluminismo europeu: um cdigo menos poderoso, porque fruto de uma
obra coletiva que o supera.
Entretanto, ao menos dentro dos limites do Imprio e da
Repblica Velha, a tradio jurdico-penal brasileira parece ter toda ela
se baseado no primeiro daqueles arqutipos codificatrios o
monumental modelo francs , fosse em funo do processo de
formulao e idealizao, fosse do de interpretao e aplicao dos
Cdigos Criminal e Penal de 1830 e 1890. Essa intuio foi, em boa
parte, corroborada pela anlise pormenorizada do Cdigo Criminal de
1830 realizada por Vivian Chieregati Costa (2013), que mapeou
algumas das referncias mais significativas empregadas durante a
elaborao desse reputado diploma legal. Ainda que ela identifique certa
repulsa dos legisladores brasileiros ao Cdigo Penal francs repulsa
que teria obstado, inclusive, a aprovao do projeto elaborado por Jos
Clemente Pereira em 1827108 , a averso circunscrevia-se aos limites da
tradio, por assim dizer, autoritria da qual o cdigo era portador109 .

108
Talvez possamos afirmar, nesse sentido, que contrariamente ao que se tem dito, os
deputados brasileiros esforaram-se, quela altura, por fugir na medida do possvel ,
dos institutos especificamente adotados pelo codificacionismo penal francs, no tendo
hesitado, ao que tudo indica, em preterir o projeto de Jos Clemente Pereira em funo de
sua explcita filiao quela corrente do direito penal. (CHIEREGATI COSTA, 2013,
p.217)
109
As crticas dos parlamentares brasileiros eram endereadas, segundo os exemplos
129

Isso, contudo, no era suficiente para afetar a adeso de seus


pressupostos teleolgicos e nem para barrar o transplante literal de uma
srie de artigos110. Pois que, com o Cdigo Criminal brasileiro de 1830
pretendia-se contribuir para a materializao daquela captura do
Direito pela Lei, to cara aos primeiros movimentos codificatrios: o
novo sistema, a despeito de conviver com a tradio, teria negado-a,
portanto, institucionalmente, substituindo progressivamente o costume
pela vontade da lei. (CHIEREGATI COSTA, 2013, p.3).
O j citado Joo Baptista Pereira, titular do projeto que resultou
no Cdigo Penal de 1890, justificava a necessidade de substituio do
diploma criminal de 1830 por meio de argumento muito semelhante a
essa justificativa de 1830 a paulatina modernizao do direito era
um fato inexorvel, e s um Cdigo seria capaz de apreender e
consolidar esse processo:

Pretender que governe uma nao um cdigo


immutavel, que, como um marco plantado no
caminho, resiste ao movimento que se opera em
todos os domnios da actividade humana e muda
as condies de vida das sociedades; suppor
inaltervel o ambiente social, sem attender as
transformaes, por que passam as ideias, os
sentimentos, as instituies de um povo, negar o
progresso, e, no compreender as exigncias da
civilisao. (PEREIRA, 1898, p.14).

citados por Chieregati Costa (2013, p.216), instituio responsvel por elaborar o
cdigo (conselho de Estado, ao invs da assembleia legislativa); prpria tradio
jacobina, que, com seus mpetos autoritrios, teria impedido a formulao de uma
legislao verdadeiramente liberal, e, por fim, ao modelo do jri, que s admitia essa
forma de julgamento na justia criminal. Em suma, eram crticas eminentemente
ideolgicas. No havia nenhuma considerao significativa quanto estrutura ou
finalidade precpua do diploma legal.
110
A mesma Vivian Chieregati Costa classifica o Cdigo Penal francs como a terceira
maior referncia utilizada na elaborao do Cdigo Criminal brasileiro. Segundo ela, a
primeira seria o Cdigo Penal espanhol de 1822, e a segunda o chamado Projeto
Livingston ou Cdigo Penal da Luisiania: [...] dos 334 artigos de que se compunha o
projeto de Vasconcelos, 32 basearam-se incontestavelmente no Cdigo Penal Espanhol
de 1822, 24 advieram do Cdigo francs de 1810 e 10 deveram sua elaborao ao Projeto
Melo Freire. (CHIEREGATI COSTA, 2013, p.241). Ela acrescenta que, dos oitenta e
oito artigos adicionados ao projeto de Vasconcelos e que compuseram a verso definitiva
do cdigo, 17 [] foram diretamente influenciados pelo Projeto de Cdigo Penal da
Luisiana, dois advieram do Cdigo Penal francs de 1810 e um do Projeto Melo Freire de
1786. (CHIEREGATI; COSTA, 2013, p.244)
130

E ainda reafirmava a adeso ao modelo francs, cujo exemplo,


segundo ele, deveria ser seguido pela legislao brasileira:

[...] o Cdigo Criminal da Frana, producto da


fecunda Constituinte, que promulgou os grandes
principios polticos e sociaes, que so a base
fundamental das Legislaes modernas, no espao
de 40 annos foi duas vezes revisto e
fundamentalmente reformado em 1810 e 1832,
continuando a ser objecto da solicitude do
Legislador, que no cessa de melhorar este ramo
da Legislao que, ao passo que busca rehabilitar
o criminoso pelo trabalho e pela educao,
corrigindo-lhe os mos instinctos e as ruins
paixes, fortifica o reinado da justia, reprimindo
as leses de Direito que, por sua frequencia e
gravidade, podem comprometter a paz e a
segurana do Estado. Seja infecundo, embora, no
deixarei de consignar aqui um voto pela reforma
de nossa Legislao criminal, que considero das
mais urgentes e para cuja realisao nos sobram
elementos [...] (PEREIRA in PERDIGO, 1882,
p.XXXVI).

Com a proposta de substituio, Joo Baptista no era de todo


incoerente: ainda que o aclamado Cdigo Criminal de 1830 fosse uma
tradio da qual se orgulhar o que poderia ter, em alguma medida,
motivado as tentativas de reform-lo ao invs de substitu-lo111 , ele
emanava recordaes com as quais um pas emancipado no gostaria de
se defrontar. Institutos foram eliminados, acrescentados, emendados,
sempre com o intuito de conformar s tendncias modernizantes as
necessidades da Repblica que despontava.
No entanto, a pretenso de ruptura vinha acompanhada de
resqucios de continuidade. Como se depreende das referncias
sucessivas ao modelo francs, as reformas cosmticas no abalaram a
imagem monumental por meio da qual o cdigo era, ainda, encarado.
O diploma de 1890 continuava sendo o mesmo instrumento de ruptura,
salvao e voluntarismo de 1830. No por acaso, no particular
doutrinrio, o espao dedicado s ponderaes tericas decorrentes da

111
A esse respeito, consultar a obra de Sontag (2014), que trata detalhadamente do teor
da proposta de Nova edio official do cdigo criminal brasileiro de 1830 formulada
pelo jurista pernambucano Joo Vieira de Arajo em 1888.
131

forma tratado ou forma manual continuou obnubilado, apesar da


sucesso de reformas modernizantes experimentadas no campo da
dogmtica penal, pela sombra da forma cdigo.

2.3.2. Ideias fora do lugar ou debate das escolas brasileira.

impossvel tratar do saber jurdico-penal durante a Primeira


Repblica sem, em alguma medida, passar pela assimilao da agenda
da criminologia positivista dentre os juristas brasileiros. Essa recepo
permite tanto que se enxergue as matrizes estrangeiras que povoavam as
mentes dos juristas brasileiros ao longo da Primeira Repblica, como
tambm viabiliza a deteco dos processos de toro e ressignificao
que muitas dessas ideias importadas sofreram em funo das
necessidades conjunturais do Brasil daquela poca que eram, como j
se viu, um tanto diferentes das que existiam na Itlia
Primeiramente, importante reforar que no houve uma
rivalidade histrica entre iderio clssico e iderio positivo nas
cincias penais brasileiras como a ocorrida na Europa. Enquanto no
alm-mar havia um embate de ideias nesse sentido (malgrado ele no
fosse to polarizado como muitos querem fazer acreditar, conforme
lembra Sbriccoli [2009c]) desde a dcada de sessenta do sculo XIX, no
Brasil nem sequer existia um pensamento jurdico penal consolidado;
ainda empregavam-se noes tpicas do saber penal pr-contemporneo
e contava-se com poucos autores que tivessem produzido obras
sistemticas que tratassem especificamente do Direito Penal. Viu-se que
um corpo robusto de estudos dogmticos s se consolidou por aqui
quando o positivismo criminolgico j se firmara como um sistema de
pensamento mais moderno que seu coetneo112 um perodo em que
pensar de maneira clssica era sinnimo de anacronia e retrocesso,
apesar das severas crticas que as teorias decorrentes das ideias de
Lombroso j vinham recebendo.
Assim, como lembrado por Sontag, o embate das escolas
penais era uma discusso que, no Brasil, se movia no vazio:

112
Importante frisar que a coincidncia entre afirmao do positivismo criminolgico
como paradigma cientfico predominante, e a consolidao de uma doutrina penal
brasileira no significa que as ideias da escola positiva encontraram, no Brasil, campo
absolutamente aberto (SONTAG, 2014, p. 219). Essa constatao indica simplesmente
que, ante o projeto de modernizao que predominava no Brasil de uma maneira mais
ampla, a adeso escola positiva provavelmente aparecia como uma alternativa mais
atraente que a filiao ao paradigma clssico.
132

Enquanto possvel utilizar pontos de referncia


europeus em particular italianos, mas tambm
alemes, como Feuerbach, que mencionado
como representante do clacissismo na famosa
introduo de Jos Hygino Duarte Pereira (1899,
p. XXXIV) sua traduo do Lehrbuch des
deutschen Strafrechts de Franz Von Liszt a
oposio entre escola clssica e escola positiva
funciona. Porm, quando se trata de transport-la
para a realidade brasileira, como no caso de
Viveiros de Castro, o problema se transforma em
uma luta contra o vazio; vazio no somente
de cincia emprica ao estilo positivista, mas de
cincia em geral. (SONTAG, 2014, p.78).

O efeito dessa contingncia histrica que, ao assimilar essas


ideias supostamente modernas, muitos autores brasileiros acabavam
fosse por necessidade de adapt-las ao contexto brasileiro, fosse
simplesmente por estarem alheios realidade em que se consolidou essa
coliso de pontos de vista por fazer delas um grande emaranhado de
interpretaes dspares ou at mesmo opostas113 , ou, ainda, por
questionar a viabilidade e fidedignidade do projeto positivista com base
em especulaes fundadas na realidade brasileira. Dito de outro modo,
no processo de transplante das noes estrangeiras, muitos autores
acabavam por interpret-las, ou por atribuir a elas significados sequer
imagidos por seus referenciais de origem, atingindo uma verdadeira
originalidade na cpia (SONTAG, 2014).
Em livro intitulado Criminologia e Direito publicado em 1896,
Clvis Bevilaqua deu amostras de como dados empricos de procedncia
nacional poderiam ser utilizados para contrapor as teses do positivismo
criminolgico e readequ-las ao cenrio nacional. Apresentados como
ensaios preliminares de um excursionista apaixonado, os textos que
compem Criminologia e Direito, apesar de advertidamente leigos,
demonstram um conhecimento bastante lcido e aprofundado das teorias

113
Carvalho (2012, p. 42) lembra que essa era uma caracterstica que extrapolava os
limites das cincias penais, infiltrando-se no pensamento intelectual brasileiro como um
todo: [...] o fim do Imprio e o incio da Repblica foi uma poca caracterizada por
grande movimentao de ideias, em geral importadas da Europa. Na maioria das vezes,
eram ideias mal absorvidas ou absorvidas de modo parcial e seletivo, resultando em
grande confuso ideolgica. Liberalismo, positivismo, socialismo, anarquismo,
misturavam-se e combinavam-se das maneiras mais esdrxulas na boca e na pena das
pessoas mais inesperadas.
133

criminolgicas que circulavam na Europa. Ainda que Bevilaqua


endossasse com entusiasmo as inovaes metodolgicas lanadas pela
nova escola penal, ele no deixava de elencar um apurado conjunto de
crticas endereadas s interpretaes mais reducionistas da scuola.
Dentre elas, a que mais interessa para a compreenso do processo de
ressignificao das ideias jurdicas importadas no cenrio nacional, era a
afirmao de que no seria possvel aplicar, no Brasil, alguns conceitos
elaborados em funo de uma realidade completamente distinta:

Estou convencido de que trabalho muito


proveitoso applicar s manifestaes da
criminalidade brazileira os processos que tm
provado bem noutros pazes. Mas acresce que
cada paiz ter sua modalidade constitucional ou
somente funccional de delictos. No Cear, a
influncia das seccas peridicas uma
peculiaridade que no pde passar despercebida
tanto em relao ao crime quanto em relao aos
outros factos de ordem social. (BEVILAQUA,
1896, p. 63).

Como de se notar, Bevilaqua no cedeu tentao de confirmar


evidncias pr-estabelecidas em pesquisas empricas estrangeiras
como o fizeram tantos outros juristas brasileiros , e nem partiu em
busca da manifestao de uma criminalidade natural no Brasil; como
ele bem pontuava, esse exerccio no era, na verdade, muito diferente
dos delrios abstracionistas combatidos pela prpria escola positiva. O
que movia os esforos do jurista cearense era a adequao do mtodo
positivista compreenso de problemas eminentemente brasileiros, pois
s assim ele poderia se tornar verdadeiramente funcional s cincias
jurdicas nacionais. bem verdade que a escola positivo-naturalstica114
foi mais atacada nos escritos de Bevilaqua que a prpria eschola que
hoje costume designar sob a denominao generica de eschola

114
A expresso foi empregada pelo prprio autor com o intuito de diferenciar as duas
tendncias predominantes na criminologia daquele perodo; a corrente do positivismo-
naturalstico seria aquela encabeada por nomes como Lombroso, Garofalo, Ferri e
Fioretti, sendo o endereo de conceitos mais deterministas, tais quais os de criminoso
nato, delito natural, louco criminoso, dentre outros. Em resistncia a essas teorias,
haveria a corrente positivo-sociolgica (tambm denominada de terza scuola por
alguns autores), representada por Gabriel Tarde, Colajani, Alimena e Carnevale,
fundando as origens e causas da criminalidade nas contingncias sociais em detrimento
de fatores csmicos e fsicos.
134

clssica (BEVILAQUA, 1896, p. 25); em termos de influncia,


Gabriel Tarde era uma referncia muito mais adotada que um Garofalo
ou um Ferri evidente, portanto, que as peculiaridades culturais e
sociais fossem elementos muito mais relevantes sua pesquisa
criminolgica que um suposto conjunto de caractersticas fsicas que
determinariam o comportamento delitivo. Todavia, ainda assim
interessante notar como ele no importava as questes sociais de outros
pases e procurava induzir a concluses no Brasil. Em outras palavras, o
nvel de influncia estrangeira em seus escritos parecia no ultrapassar
os limites da apropriao metodolgica; todo o resto era preenchido por
premncias que ele divisava em seu prprio entorno.
Tambm oportuno mencionar o exemplo do promotor e senador
paulistano Cndido Motta, conhecido por ser um dos primeiros adeptos
da escola positiva na Faculdade de Direito de So Paulo115 . Seu caso,
diferentemente de Bevilaqua, exemplo do enleado de teorias que no
raro predominava na doutrina jurdico-penal nacional. Em sua
famigerada monografia intitulada Classificao dos criminosos
(1897), Motta, com o intuito de reforar o argumento em favor da defesa
social como principal funo da pena, recorreu a referenciais clssicos
para indicar a impermeabilidade desse pressuposto frente ao embate
entre as escolas penais. Seria como se a defesa social fosse um ente
completamente resistente s mudanas paradigmticas e aparecesse feito
uma espcie de verdade revelada a todos aqueles que, desde sempre,
ocuparam-se do estudo do Direito Penal116 : O fim principal da pena a
dfesa da sociedade, princpio ste que reconhecido pela grande
maioria de criminalistas, desde Beccaria ao mais ferrenho de todos os
clssicos, o mais metafsico deles, o clebre Carrara. (MOTTA, 1897,

115
Nesse sentido, consultar: AZEVEDO, No. O professor Candido Motta e a sua obra
cientfica. In: Revista da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, v. 38, p.
175-186, 1942.
116
No se pode deixar de mencionar que, na segundo edio da mesma obra (1924),
Cndido Motta fez algumas alteraes significativas em sua referencia escola
clssica. evidente, dessa vez, uma extremada prudncia na associao entre defesa
social e clssicos: O fim principal da pena a defesa social, princpio este reconhecido
pela maioria dos criminalistas clssicos, mas lanado por elles a um plano inferior, e
desvirtuado pelas sombras de conceitos meramente especulativos e por limitaes que o
desnaturam completamente (MOTTA, 1924, p. 22-25). Conquanto a tese do enleado de
teorias seja em certa medida desmentida por essas mudanas, a primeira edio que
permaneceu irretocada por mais de vinte anos e foi tida como uma das principais obras de
referncia no que concerne nova escola penal no Brasil um bom indicativo de
como os primeiros rompantes da doutrina penal brasileira apresentavam um hibridismo
terico peculiar necessidade de comprovar adeso e atualidade.
135

p. 20).
Por mais que haja certo fundamento em vincular a ideia de defesa
social tradio clssica, j que dela tambm se podem deduzir
algumas mximas bem ajustadas ao jusnaturalismo iluminista, os
autores mencionados por Motta definitivamente no a tinham como o
fim principal da pena. Para Carrara, por exemplo, a pena no deveria ser
um meio de se buscar defesa social, padres de utilidade ou a correo
do condenado. O jurista toscano criticava expressamente tais
objetivos117 , afirmando que eles jamais deveriam ser colocados em
posio de destaque no momento de aplicao da pena, sendo admitidos
somente como funes secundrias. Portanto, a tutela jurdica ou seja,
a aplicao pronta, necessria e moderada da pena, sem maiores
preocupaes com efeitos a posteriori era a nica lgica plenamente
alinhada com seu pensamento. Motta deixou de lado qualquer cuidado
para com as nuanas tericas que compunham uma significativa
oposio de ideias afinal, ela fora gestada em uma realidade muito
diversa da sua, o que, em certa medida, mitigava o contrassenso de suas
imprecises e as manipulou de modo a induzir a concluses
harmnicas capazes de conferir ainda mais legitimidade interpretao
que considerava verdadeira.
Talvez essa adeso to festiva escola positiva, a ponto de forar
interpretaes e emaranhar referncias opostas, fosse uma tentativa de
provar o domnio de discusses estrangeiras e atestar como a distncia
geogrfica e a condio de pas recm-emancipado no interferiam na
qualidade intelectual de nossa produo jurdico-penal (QUEIROZ,

117
La tutela giuridica (necessit assoluta della legge suprema che governa la umanit)
manifesta la ragione di essere, e lo scopo della sanzione penale e ne segna al tempo
stesso le misure ed i confini. La tutela giuridica d la ragione di essere dell'autorit
sociale e determina le misure ed i confini dei poteri di lei. Sia questo il faro che costante
illumini le nostre menti nella via che abbiamo a percorrere []gli oppositori ora
confondono questa formula col sistema della giustizia assoluta, ora la confondono col
sistema della difesa sociale indiretta: ora la guardano come espressione di un sistema
eclettico; esposto cos a tutti i vizi congeniti allo eclettismo quando lo eclettismo dal
campo delle dottrine sperimentali si vuole trasportare nella contemplazione dei principii
razionali, i quali per natura loro sono sempre unici, e non sono veri se non sono unici.
CARRARA, Francesco. Dottrina fondamentale della tutela giuridica. In: Opuscoli di
Diritto criminale. Disponvel em: <http://www.trani-ius.it/radici/carrara/opuscoli.htm>
Consulta em 23 de maio de 2013 . A respeito do assunto, tambm consultar CARRARA,
Francesco. Emenda del reo assunta como unico fondamento e fine della pena. In:
Oppuscoli di Diritto criminale. Disponvel em: <http://www.trani-
ius.it/radici/carrara/opuscoli.htm> Consulta em 23 de maio de 2013 e CATTANEO,
Mario. Francesco Carrara e la filosofia del diritto penale. Torino: G. Giappichelli, 1988.
p. 105-84
136

2007; SONTAG, 2014). Ou, como especula Alvarez, porventura fossem


uma forma de resolver o problema da bipolaridade do projeto
republicano, que pretendia conciliar a defesa das liberdades individuais
e as necessidades de controle social das populaes emergentes:

Parece difcil, deste modo, caracterizar a presena


da antropologia criminal e da sociologia criminal
no Brasil apenas como mais um caso de
importao equivocada de ideias. Longe de se
apresentarem apenas como ideias fora do lugar,
ou como mero modismo da poca, as novas
teorias criminolgicas parecem responder s
urgncias histricas que se colocavam para certos
setores da elite jurdica nacional. (ALVAREZ,
2003, p.50).

De qualquer modo, os exemplos de originalidade da cpia no


paravam por a. Nesse sentido, o estudo realizado por Ricardo Sontag
(2014) deveras ilustrativo, pois demonstra como um dos principais
adeptos da escola positiva no Brasil o pernambucano Joo Viera de
Arajo tinha atitudes muito diferentes quando teorizava a respeito do
Direito Penal, do que quando tratava da necessidade de substituio do
Cdigo Penal de 1890. Essa duplicidade indicativa de que, no que
concerne recepo brasileira das ideias positivistas, a vontade de
insero no era necessariamente correspondente vontade de usar tais
modelos para problemas sociais ou criminais especficos da sociedade
brasileira ou de transformar tais modelos segundo as exigncias
brasileiras. (SONTAG, 2014, p. 230).
A tese de Sontag se desenvolve no sentido de que h uma
supervalorizao dos eloquentes gestos de adeso de Vieira escola
positiva, gerando a crena de que ele seria, tambm, um dos maiores
entusiastas da implantao de um sistema de direito penal afeito ao
positivismo criminolgico no Brasil. Para Sontag, Vieira foi, sim, um
dos penalistas que aderiu de forma mais expressa escola e que
melhor transformou suas premissas em um conjunto sistematizado e
cientfico de escritos; mas isso no importa em concluir que sua
postura era igualmente entusistica no particular legislativo, dado que o
contexto brasileiro exigia algumas cautelas muito particulares para se
poder chegar a um controle racional do direito vigente.
Na verdade, Vieira teria sido um dos juristas que menos
incentivou a elaborao de um cdigo criminolgico para servir de
substitutivo ao Cdigo Criminal de 1830. Por mais que a ele seja
137

atribuda a primeira tentativa de implantar as orientaes da escola


positiva no Brasil118, seus esforos foram muito mais em sentido
contrrio, que propriamente a favor. Algumas das justificativas trazidas
em defesa da proposta de nova edio official do cdigo criminal
brasileiro de 1830119 explicam o porqu dessa cautela excessiva quanto
s alteraes legislativas. Para alm dos pormenores tcnicos, Vieira
alegava, primeiramente, que a escola positiva no estava
suficientemente consolidada no Brasil a ponto de embasar uma tal
mudana legislativa se isso no ocorrera nem na Itlia, tampouco
deveria acontecer no Brasil. Ademais, aduzia que os recursos
financeiros, naquele momento, eram muito escassos para se implantar
mudanas considerveis vinculadas ao entendimento positivista, tais
quais a substituio da pena de morte pelo ergstulo e a criao de
manicmios judiciais.
Eram, como se pode notar, sinais de que Vieira enxergava com
muita lucidez a realidade na qual estava inserido, e de que, portanto,
tinha clareza que muito provavelmente advinha da profundidade de
seus conhecimentos tcnicos quanto ao fato de que a relao entre
teoria e prtica se desenrolava segundo uma dinmica muito mais
intrincada do que se pudesse supor. Com base nessas explicaes,
Sontag conclui que

Do conjunto dos argumentos de Joo Vieira


contra a reviso e a favor da nova edio
possvel compreender como um personagem que
aderira to eloquentemente s modernizantes
ideias da escola positiva assumiu uma posio,
por assim dizer, conservadora, isto , contrria
reviso do clssico cdigo de 1830. A questo

118
Sontag (2014, p. 293) cita os exemplos de Carvalho Jnior e Moacyr Benedito de
Souza, que, enganadoramente, associam o fracasso de Joo Vieira ao seu pioneirismo na
tentativa de transformar as premissas do positivismo criminolgico em instrumentos
normativos, como se seus esforos fossem um empreendimento arrojado demais para seu
tempo.
119
Joo Vieira, no total, elaborou trs projetos para a renovao da legislao penal no
Brasil. O primeiro deles, como mencionado, no foi propriamente um novo cdigo, mas
sim uma consolidao de leis penais que resultariam numa nova verso do cdigo de
1830, apresentada em 1888. As outras duas tentativas (1896 e 1897) j se apresentaram
no formato de uma nova codificao, mas ainda mantinham a mesma timidez e reticncia
quanto aplicao das mximas positivistas que no esboo da nova verso. Como de se
deduzir j que o cdigo de 1890 s foi substitudo muito mais tardiamente, no ano de
1940 - todos os projetos foram rechaados, e Vieira acabou por fracassar em sua
empreitada.
138

era, essencialmente, de estratgia, e no de


princpio. (SONTAG, 2014, p. 141).

A questo de estratgia demonstra implicitamente como a


postura de Vieira estava muito condicionada a limitaes concretas, que
no existiam em outra conjuntura que no a brasileira. De uma forma
mais geral, talvez por motivos mais complexos do que aqueles
assinalados por Alvarez, muitos juristas brasileiros foram impelidos a
refrear seu entusiasmo pelas novas teorias criminolgicas e ceder quanto
sua aplicao literal e imediata. O caso de Joo Vieira apenas um
exemplo que esclarece como, ainda que muitos tenham sido os que
receberam as novas teorias criminolgicas como uma revoluo sem
precedentes no campo do direito penal (ALVAREZ, 2003, p. 31),
foram poucos os que de fato propuseram que as principais reformas
institucionais defendidas pelos autores da escola positiva fossem aqui
rapidamente implementadas (ALVAREZ, 2003, p. 31).

2.3.3. Abstraindo as questes nacionais o caso da Revista O


Direito.

Mencionou-se no tpico anterior uma certa propenso


originalidade da cpia em alguns escritos caudatrios da escola
positiva no Brasil, ainda que por vezes essa reformatao resultasse em
combinaes um tanto esdrxulas. Em que pese o tom nitidamente
apologtico, muitos juristas brasileiros operavam sutis manobras
tericas com o objetivo de adequar os cnones da nova cincia s
demandas com que se deparavam em seu cotidiano. As necessidades do
foro criminal ou seja, as necessidades concretas, prticas, que,
forosamente, guardavam em si uma profunda correspondncia com o
contexto no qual estavam inseridas , to censuradas por um entusiasta
das novas ideias como o foi, por exemplo, Viveiros de Castro, eram,
na verdade, o ingrediente que, se combinado com o perfil cientificista
assumido pelos juristas brasileiros no limiar do sculo XX, seria capaz
de transformar, nesse contexto nacional, a cincia penal brasileira em
um poderoso laboratrio gerador de novas frmulas jurdicas.
Novamente: aquele bando de ideias novas que esvoaavam sobre ns
de todos os pontos do horizonte envolvia o Brasil em uma atmosfera
cuja potencialidade poderia ser determinante para o decurso do
pensamento jurdico no pas.
O efeito mais lgico dessa caracterstica seria que dela
decorressem ensaios, comentrios, ou ao menos alguma forma de
139

meno a esse mesmo cotidiano que direcionava interpretaes por


vezes to singulares. Mas o bvio, por mais que tenha sua importncia,
nem sempre garante veracidade; o fato que essa concluso silogstica
esbarrava em um poderoso vetor direcionado em sentido oposto, cuja
fora parecia capaz de superar qualquer forma de deduo lgica: a
predominncia da forma cdigo e, mais especificamente, do modelo
francs.
Nesse particular, j foram mencionados alguns dos principais
impactos da relao de continuidade estabelecida entre o Cdigo
Criminal de 1830 e seu sucessor de 1890, na cincia penal brasileira: ela
tanto estimulou um reverencialismo ao monumento jurdico
representado pelo cdigo, fazendo dos comentrios o formato
doutrinrio predominante, quanto barrou a consolidao de exerccios
tericos mais propensos a uma viso filosfica do Direito Penal como
metodologia predominante.
Mas essa interao pde ser observada com maior clareza porque
o elemento posto em anlise foi, basicamente, a aparncia assumida
pelas principais obras jurdicas da poca e, em ltima instncia, porque a
prpria acepo da expresso doutrina penal foi reduzida aos livros de
carter majoritariamente compilatrio. Dilatando um pouco o raio de
anlise, sobretudo no que diz respeito noo de doutrina, surge um
novo conjunto de problemticas relacionadas cristalizao da forma
cdigo, cuja apario nas sistematizaes muito pouco expressiva. Em
termos mais concretos, uma rpida incurso no universo do periodismo
jurdico capaz de revelar outros traos importantes da cultura jurdico-
penal brasileira, que tambm foram determinantes para a representao
jurdica da criminalidade poltica no Brasil.
Tome-se como exemplo a Revista O Direito, fundada no ano de
1873 e considerada um dos mais importantes peridicos jurdicos de
carter completo poca120. Em sua primeira edio, o advogado e

120
Conforme Formiga (2010, p. 117), a revista O Direito, [a]o lado da Gazeta Jurdica
e da Revista Jurdica, representou o pice da produo peridica segmentada dos
oitocentos, na rea de jornalismo cientfico jurdico.. O mesmo autor utiliza a o adjetivo
completo para classificar os peridicos que convergiam publicaes sobre legislao,
jurisprudncia e doutrina, em contraponto queles que eram especializados em apenas
uma dessas vertentes. Optou-se pela anlise de um peridico completo em detrimento
de um puramente cientfico (como as revistas acadmicas das Faculdades de Direito de
So Paulo e do Recife, por exemplo) pois sua proposta doutrinria destoa expressamente
da erudio enrijecida das obras jurdicas. Com isso, pretendeu-se enveredar por uma
outra frente das letras jurdicas, tencionando o conceito de doutrina at o limite da
fronteira com a jurisprudncia e a legislao, para verificar se, nessa outra dimenso,
haveria padres distintos daqueles detectados na tratatstica.
140

editor-chefe Joo Jos do Monte introduziu a revista como uma


publicao especializada, funcional aos jurisconsultos, mas tambm
destinada a vulgarizar as letras jurdicas:

As innumeras obrigaes da vida social, as


variadas preoccupaes da vida civil, testamentos,
vendas, heranas e transaces de toda especie,
demonstro que esse conhecimento no aproveita
s aos Jurisconsultos e homens de letras, seno
tambem aos proprietarios, agricultores,
commerciantes, e sobretudo aos funccionarios
publicos. (MONTE, 1873, p. 2).

Por isso, a doutrina a ser divulgada em uma revista de


periodicidade relativamente frequente as edies eram quadrimestrais
, destinada a um pblico amplo e diversificado, deveria ser uma
espcie de retrato dos ltimos acontecimentos do cotidiano forense, que
capturasse as principais questes decorrentes do exerccio legislativo e
jurisprudencial: procuraremos em artigos de doutrina firmar a
verdadeira intelligencia das decises dos tribunaes e das leis, e far-lhes-
hemos sensata critica, condio para o aperfeioamento dellas
(MONTE, 1873, p. 3).
Partindo, ento, de um observatrio muito mais dinmico,
polmico, instantneo e quase imediato (FORMIGA, 2010, p. 35) se
comparado com o que foi at aqui explorado, as primeiras nuanas que
saltam aos olhos (alm, obviamente, da disparidade na velocidade de
produo e recepo de informaes) concernem ao volume e variedade
dos contedos afinal, ao contrrio da decantao de conceitos proposta
pela tratadstica, a natureza imediatista e eminentemente prtica dos
peridicos tornava-os hospedeiros de assuntos que iam desde discusses
mais amplas, como a viabilidade jurdica dos governos despticos121, at
as questes processuais mais minuciosas e tcnicas, como aquelas
atinentes ao tribunal do jri e legislao processual penal.
Eliminadas as barreiras impostas pela rigidez e pela pretenso de
perpetuidade inerente s obras jurdicas, idealmente, estar-se-ia diante
das condies perfeitas para que especulaes sobre problemas e
necessidades jurdicas nacionais, de carter mais cotidiano e imediato,

121
Nesse sentido, consultar: ANDRADE, Joo Jacintho Gonalves. Os governos
despticos podem ser justificados pelos principios do direito pblico? In: O Direito.
Revista mensal de Legislao, Doutrina e Jurisprudncia. Vol. 53, ano XXIII, p. 337-42.
Rio de Janeiro: Typografia Montenegro, 1890.
141

ganhassem espao. Nas revistas, no era imprescindvel competir com a


erudio especulativa europeia, ou prestar reverncia aos grandes
cnones da cincia jurdica; com textos breves, prosa mais livre e
temticas instantneas embora disso no derivassem reflexes menos
sofisticadas ou aguadas esses veculos, ao menos no Brasil, gestaram
um valoroso locus doutrinrio, capaz de desatar os ns que, em muitos
casos, prendiam a cincia jurdica nacional a um cotidiano que no era o
seu.
Mas, novamente, recorrer s concluses que soam mais lgicas
parece no ser a melhor alternativa. Analisando os artigos relativos a
temas de direito penal e assuntos correlatos no interior das sees
dedicadas doutrina nas edies entre 1890 e 1895 de O Direito122,
tem-se uma amostragem que confirma algumas das hipteses at ento
levantadas, e sugere uma suposio mais: mesmo em um entorno
consideravelmente apartado do reverencialismo academicista e formado
majoritariamente por prticos, os jurisconsultos brasileiros eram pouco
afeitos a discusses tericas tendo por base, ou utilizando como
referncia, eventos ou situaes que remetessem a sua prpria realidade.
Levantada uma questo jurdica controversa, as respostas vm
fundamentadas em doutrinas estrangeiras ou em resolues fornecidas
por cdigos e legislaes de outros pases, e no nas causas e critrios
especficos que culminaram no surgimento da polmica mesma. So
artigos mais instrutivos sobre direito penal italiano ou alemo, filosofia
poltica inglesa ou francesa, do que sobre poltica, jurisprudncia e
casustica brasileiras. Uma das evidncias mais acentuadas dessa espcie
de indiferena velada com que eram tratadas as questes jurdicas
nacionais foi dada pelo juiz mineiro Francisco Ferreira Dias Duarte, em
artigo comentando o ento recm-publicado Cdigo Penal de 1890.
Como tantos outros, o objetivo de Ferreira Dias era enumerar os defeitos
mais visveis do novo diploma, bradando por um debate imediato sobre
a possibilidade de reforma. Curiosamente, o ensaio comea com
digresses a respeito das caractersticas ideais de um bom cdigo
penal, que, se lidas s cegas, poderiam muito bem ser atribudos a um
Carrara:

122
Foram analisados, no total, dezoito volumes da revista. O recorte temporal pareceu um
perodo adequado tanto para captar os debates ensejados pela promulgao do cdigo
penal, em 1890, quanto para, passado o frenesi incitado pela nova legislao, observar o
curso normal das publicaes sobre Direito Penal no peridico. Alm dos assuntos
exclusivamente penais, tambm foram filtrados alguns ensaios concernentes filosofia
do direito, direito constitucional, teoria poltica e sociologia.
142

Um codigo penal um tratado pratico de deveres


sociaes, que no sendo respeitados, tem como
correctivo uma penal igual, justa e exacta para
todos os cidados que o infringem. Portanto, o
codigo penal deve ser vasado nos costumes e
habitos do povo, e s deve considerar crime e
punil-o o que fr verdadeira necessidade social.
Logo, para reformar-se as leis penaes do paiz, de
necessidade, alm de tempo adequado e to
elevada empreza, consultar aos juizes e
jurisconsultos. (DIAS DUARTE, 1890, p. 609).

De fato, como em tantos outros artigos redigidos por juzes e


publicados nO Direito, Dias demonstra um vasto conhecimento
casustico, acompanhado de certo grau de sofisticao terica. As mais
variadas situaes fticas so citadas com a propriedade de quem
conhece no somente as leis ou a teoria, mas tambm as imbricadas
trocas cotidianas, que por vezes tm pouca ou nenhuma relao com o
que foi idealizado nos gabinetes da a preocupao com a vaso do
cdigo nos costumes e habitos do povo.
, entretanto, necessrio ter algum cuidado para no
supervalorizar essas caractersticas, que poderiam ser vistas como um
aparte a tudo aquilo narrado at aqui. Superadas as primeiras linhas, o
texto caminha paulatinamente rumo tese acima levantada: dilui as
aluses casusticas em um emaranhado de citaes de cdigos europeus,
demora-se nas crticas e elogios provenincia dos referenciais tericos
adotados, e desemboca na concluso de que, se na Prussia e na Baviera
foram necessrios mais de dez anos para se chegar a um acordo sobre a
viabilidade de um cdigo penal, no Brasil no poderia se promulgar um
cdigo sem ao menos uns 2 ou 3 annos em estudos:

O Codigo Penal da Prussia foi elaborado em 25


annos, o da Baviera em 12 annos, sendo
consultado todo o paiz, e na Baviera offereceu-se
preos consideraveis aos trabalhos bons que
apparecessem, e no muito que o do Brazil gaste
uns 2 ou 3 annos em estudos, e seja afinal revisto
por uma commisso de magistrados, lentes e
advogados, jurisconsultos os mais dignos e aptos
do paiz. Assim teremos um codigo que nos honre.
(DIAS DUARTE, 1890, p. 617).
143

O cdigo desprezava o juzo cientfico de Lombroso e Garofalo,


ignorava a preciso dos dispositivos do cdigo da Prussia, e distorcia o
cdigo penal francs era, por isso, uma aberrao, no importando se
tivesse ou no acertado em uma srie de quesitos. Das implicaes que
isso teria no Brasil, sabe-se apenas que a pena cominada ao furto de
cavalos era branda demais, pois que, na prtica, essa conduta era vista
como uma das mais ofensivas aos olhos dos habitantes do interior, e que
a insero do crime de duelo no fazia o menor sentido, pois a sociedade
brasileira, ao contrrio da europeia, no era nem um pouco acostumada
a esse tipo de disputa.
Refora ainda mais essa tese o artigo tratando do cdigo de 1890
publicado pelo magistrado Eduardo Teixeira Carvalho Duro, sob o
pseudnimo Solus, na segunda edio de 1891. Acentuadamente
detalhista e irnico, Duro escancara o descolamento entre especulao
terica e realidade nacional, que fica evidente em funo do aumento
considervel no volume de referncias estrangeiras. Para ele,
definitivamente, a principal debilidade do diploma de 1890, alm do
aodamento com que foi elaborado, reside no fato de no se adotar as
concepes cientficas mais modernas, sendo uma cpia mal
adaptada dos cdigos penais italiano e francs123. As crticas
direcionadas inadaptabilidade dos dispositivos realidade brasileira,
ou a meno a casos especficos em que o cdigo teria promovido
mudanas positivas ou negativas so ainda mais residuais, e no
permitem formar um juzo muito claro a respeito das demandas que
estimulavam a produo legislativa e doutrinria, bem como o exerccio
jurisdicional. Abundam, em contrapartida, os ataques diretos aos
malfadados Vasconcellos e Baptista Pereira muito embora este nome
no aparea expressamente , cujo maior demrito seria o suposto
desconhecimento das doutrinas mais avanadas.
Mesmo abandonado o referencial da mudana na codificao
penal, as mesmas caractersticas ainda persistem. Nas edies da revista

123
A ttulo de exemplo, a crtica realizada por Duro (1891, p.186) quanto ao crime de
infanticdio: A doutrina que s destaca as regras geraes do homicidio o infanticidio
commettido honoris causa, aceitaro-na os Codigos mais recentes, expecto o portuguez, e
foi magistralmente desenvolvida por Zanardelli, no relatorio com que apresentou ao
partalemento italiano o seo projecto de Codigo Penal. O auctor do novo Codigo brasileiro
devia estar par dos progressos da sciencia e da legislao, e, guiando-se por elles,
modificar convenientemente os arts 197 e 198 do antigo. Mas o que fez elle, quando tinha
ensejo de crystalizar na lei os ultimos postulados do direito criminal? Manteve a noo
erronea do infanticidio [...]
144

principalmente a partir de 1892, assentadas as polmicas sobre os


desalinhos gerados pelo cdigo de 1890, predominam ensaios tratando
de temas relativos chamada parte geral do direito penal e de
disposies mais abrangentes do processo penal (ao penal, inqurito
policial, competncia) assuntos inerentemente abstratos, cujos
comentrios eram em sua grande maioria tentativas de se alinhar s
incurses mdicas, sociolgicas e antropolgicas notabilizadas pela
escola positiva italiana. Discutiam-se arduamente as causas da
criminalidade, as formas de delinquncia responsvel, a formao da
culpa e o tratamento penal dos loucos e alienados, com pululantes
citaes de Carrara, Garraud, Garofalo, Ferri, Pessina e Von Liszt, ao
passo que as eventuais controvrsias envolvendo a aplicao de
determinado instituto penal, ou sua adequao aos contextos locais e
regionais, eram praticamente ignoradas. Dos quarenta e sete artigos de
interesse penal presentes nas dezoito edies pesquisadas, apenas sete
dedicam-se a temas de crimes em espcie. Resultado disso que pouca
informao se extrai a respeito das especificidades de nossas prticas e
representaes penais, o que dificulta a elaborao de uma imagem
ntida da interao que se estabelecia entre demandas forenses e
elaborao terica.
Se a cincia penal em sua acepo mais genuna, bem como a
doutrina ou a interpretao doutrinal de que se valiam os jurisconsultos,
eram os instrumentos que permitiam acessar o esprito das leis,
consistindo, para eles, na segura apprehenso do verdadeiro sentido das
disposies controversas, afim de serem applicadas com discernimento
ou suppridas com accurado escrupulo (AQUINO; CASTRO, 1891, p.
326), ento o contedo da doutrina penal brasileira aparentava ser
orientada pelo esprito de outras leis: enquanto o pas era agitado por
movimentos sociais, revoltas, levantes e caracterizado por um delicado
quadro de instabilidade poltica, a impresso que se tinha ao ler as
pginas de um peridico declaradamente preocupado com os problemas
do cotidiano jurdico do pas era que imperava a mais completa
tranquilidade.

***

Por certo que no esto aqui enumerados todos os traos


caractersticos do contexto poltico, da cultura jurdica e da doutrina
penal republicanas. Essa seria misso para um trabalho dedicado
exclusivamente histria da doutrina penal no Brasil, tantas seriam as
obras a se analisar, e as conexes a se estabelecer. Depois de
145

apresentada a criminalidade poltica como um tema destacado, polmico


e central no contexto europeu, de analisadas as principais representaes
lanadas pela cincia penal italiana, espera-se com este captulo ter
esclarecido quais eram os alicerces em que essa mesma discusso se
apoiou no Brasil.
Em primeiro lugar, em um Estado mutilado, pois incapaz de
adjetivar-se como nacional. Um Estado representativamente esvaziado,
apesar de numericamente populoso; politicamente desabitado, apesar de
estatisticamente povoado. Um perodo histrico em que a plataforma
poltica era fundada no bem estar dessa mesma populao e dirigida
mudana, modernizao e superao do passado, mas que no
conseguia se desprender das estratgias de dominao das quais havia
lutado para se livrar.
Cindido, o pas no poderia albergar uma cultura jurdica
direcionada seno ao remendo das relaes sociais, para que no fossem
definitivamente rompidas. O influxo de ideias importadas, que
aportavam de todos os cantos do horizonte, colaborou para que
classe dos antigos bacharis fosse conferido o ttulo de cientistas do
direito, e para que se tornassem responsveis pela filtragem racional
das decises, legislativas, judiciais e administrativas, emanadas pelo
Estado. Fosse por razes prticas ou tericas, o penal se tornou pauta
frequente desses exerccios analticos, e transformou, como na Itlia,
boa parte de nossos juristas letrados em penalistas potenciais.
A combinao perfeita para uma exploso bibliogrfica em
matria criminal estava preparada: demanda oficial por controle social,
um grupo sedento por sistematizaes e problematizaes de carter
cientfico sobre o direito, e holofotes posicionados na questo da
criminalidade. Disso, de fato, resultou a consolidao definitiva de uma
doutrina penal no Brasil. Mas no foi um processo que se deu
exatamente segundo as dinmicas europeias aquelas descritas, em boa
parte, no primeiro captulo. O decurso da readaptao e da recepo dos
conceitos e debates importados gerou, por sua vez, novos conceitos e
debates, que destacaram a doutrina penal brasileira, em diversos
aspectos. O primeiro deles a predominncia dos cdigos comentados
como modelo sistemtico prevalente desdobrou-se na exposio sobre
o enraizamento da forma cdigo na cultura jurdico-penal, inclusive
depois que esse paradigma j havia sido repetidamente questionado por
autores de grande reconhecimento fora do pas, e mesmo aps a
substituio do prestigiado cdigo criminal de 1830 pelo desprezado
diploma penal de 1890.
Na decorrncia, vieram as consideraes sobre o que foi feito do
146

debate das escolas penais no Brasil ou melhor, sobre como, por


aqui, ele no foi feito. As desengonadas tentativas de reproduzir os
endereos clssico e positivo no Brasil tambm serviram, feito os
cdigos comentados, de subterfgio, para se chegar a uma breve
discusso sobre a possibilidade de originalidade da cpia, que teria
sido o resultado incidental e mais interessante dessa aparente relao
de influncia. Destacou-se, nesse particular, os exemplos de Clvis
Bevilaqua, Cndido Motta e Joo Vieira de Arajo que, cada um a seu
modo, deixaram vestgios de um quebra-cabea ainda por montar. De
qualquer modo, as peas disponveis foram suficientes para fazer surgir
um aviso muito claro: a noo de influncia uma categoria inadequada
para compreender a produo de juristas que eram orientados por
necessidades distintas, referncias distintas e, principalmente, por uma
realidade distinta.
Por fim, na busca por mais peas desse logogrifo jurdico,
esticou-se muito brevemente o conceito de doutrina penal at o limite
das revistas jurdicas. As especulaes sobre o baixo volume de
referncias casustica e aos crimes em espcie nesses peridicos
jurdicos, contudo, caminharam em sentido contrrio s linhas que
trataram do debate das escolas brasileira. A hiptese conclusiva foi
pela no originalidade das cpias, j que o silncio sobre as
necessidades, referncias e realidade nacionais, em um espao
notadamente dedicado aos casos prticos, aos leitores amadores, indica
que nesse aspecto doutrina penal brasileira tambm permanecia muito
atada abstrao de fontes tericas importadas.
147

3. As representaes da criminalidade poltica no Brasil.

Assim, entre a exagerada


opinio de nenhuma
criminalidade instrinseca do
crime contra o Estado na sua
soberania, e outra no menos
exagerada de se dever sempre
com o terror prevenir como crime
gravissimo todo o facto poltico
que ataca a soberania jurdica do
Estado, existe um caminho
racional, qual considerar como
crimes [...] toda a agresso
violenta s instituies
fundamentaes do Estado.

(Joo Marcondes de Moura


Romeiro).

Se, com base nas descries do captulo anterior, possvel dizer


que a cincia penal brasileira foi moldada por uma conjuntura, a um s
tempo, to prxima e to afastada daquela em que Francesco Carrara,
Cesare Lombroso, Raffaele Garofalo e Vincenzo Manzini formularam
suas representaes da criminalidade poltica, a questo sobre como (ou
se) elas teriam se desenvolvido na doutrina penal brasileira desperta, no
mnimo, alguma curiosidade. Lembre-se, por um lado, de algumas
caractersticas que tornaram os contextos brasileiro e italiano
potencialmente compatveis: a instabilidade poltica que assolou,
igualmente, o Brasil recm-republicano e a Itlia recm-unificada; ou,
ainda, a centralidade cultural conquistada, em perodos muitos
semelhantes da histria de cada pas, por suas respectivas doutrinas
penais.
Sob outro ngulo, a formao republicana brasileira, assinalada
por artificialidades e desacordos, fazia da proteo do Estado um tpico
delicado, capaz de escancarar ainda mais as ambiguidades imanentes ao
projeto de modernizao republicano. Nesse contexto, poder-se-ia
perguntar: como tornar o crime poltico uma pauta social e
juridicamente relevante em um contexto em que, ao contrrio do
italiano, no havia entusiasmo popular depositado na nova configurao
governamental? Enquanto os juristas italianos tinham diante de si uma
148

pas cujo sentido material da expresso nao era bastante prximo de


sua correspondente formal, enquanto sua cincia penal de longa
tradio, tendo captado essa compatibilidade, fez da represso jurdica
do dissenso poltico um dos assuntos mais debatidos no limiar entre os
sculos XIX e XX, paira a dvida sobre o papel ocupado por esse
mesmo tema no Brasil, caracterizado por apresentar-se como uma
repblica bipolar, constituda por uma cincia penal ainda em vias de
ascenso.
Mais que uma espcie de cartografia das representaes da
criminalidade poltica na doutrina penal brasileira, este captulo servir
ao esclarecimento dos impactos culturais surtidos pelos padres
encontrados nesse mapeamento. Da mesma forma que a descrio das
representaes italianas foi, a todo tempo, perpassada pela investigao
de suas interaes culturais tendiam a defender o indivduo ou o
Estado? Trabalhavam pela concesso de um tratamento jurdico
atenuado ou mais rigoroso aos criminosos? Deixavam-se cooptar pelas
orientaes das normas positivadas, ou encaravam-nas criticamente? , a
inteno , tambm aqui, buscar a orientao das representaes da
criminalidade poltica, mas desta vez tendo como pano de fundo as
peculiaridades que caracterizaram a doutrina penal brasileira da Primeira
Repblica, j elencadas no segundo captulo.
Dito isso, aps algumas advertncias sobre o significado das
escolhas realizadas no processo de organizao das fontes, sero levadas
anlise as obras dos principais representantes da doutrina penal
brasileira ao longo da Primeira Repblica: Filinto Bastos, Joo Vieira de
Arajo, Antonio Bento de Faria, Joo Marcondes de Moura Romeiro,
Oscar de Macedo Soares, Evaristo de Moraes e Galdino Siqueira.
Embora distantes da exaustividade, os sete nomes selecionados
considerando parmetros como amplitude temporal, impacto da obra e
orientao ideolgica parecem compor um conjunto suficientemente
variado de referncias, capaz de fundamentar concluses mais gerais
sobre a cultura jurdico-penal brasileira com base na representao da
criminalidade poltica que ocupava a cincia penal daquela poca.

3.1 O contexto e o texto: algumas questes preliminares sobre as fontes


e sua sistematizao.

Predominncia dos comentrios ao Cdigo Penal, reproduo de


pautas e debates tericos importados, baixo nvel de identificao com a
conjuntura nacional. No captulo anterior, essas foram algumas das
caractersticas associadas, de uma forma geral, doutrina penal
149

brasileira da Primeira Repblica. Do mesmo modo que, naquele


momento, elas foram definidas a partir da referncia a processos
culturais mais amplos, que parecem ter determinado alguns retomando
uma expresso de Mario Sbriccoli (2009a) traos permanentes de
nossa cultura jurdica, as representaes da criminalidade poltica no
Brasil protorepublicano no podem ser compreendidas seno pelas
lentes dessa feio assumida pela doutrina penal de ento.
Antes mesmo de penetrar no terreno analtico, no teor das obras e
teses defendidas por cada autor quanto questo da criminalidade
poltica, o perfil das fontes encontradas j um dado que merece
destaque, pois tem muito a dizer sobre como essas caractersticas mais
gerais da doutrina penal brasileira contriburam para o estabelecimento,
no Brasil, de um debate sobre a represso do dissenso poltico muito
distante daquele que se deu na Itlia.
Seguindo os rastros do caminho j percorrido anteriormente, o
primeiro ponto de divergncia entre as experincias italiana e brasileira
encontra-se no formato em que as representaes da criminalidade
poltica aparecem registradas por seus respectivos juristas. Enquanto que
na Itlia, alm dos manuais, tratados e cdigos comentados, possvel
encontrar uma profuso de ensaios e livros integralmente dedicados
apreciao terica do crime poltico recorde-se, por exemplo, dos
volumes de Cesare Lombroso, ou ainda das obras, citadas por Sbriccoli,
de Pio Barsanti (1887), Ferdinando Mecacci (1879) e Ettore Sernicoli
(1894), no caso brasileiro as amostras so escassas, e restringem-se a
algumas poucas pginas de comentrios ou anotaes ao Cdigo Penal.
Das sete obras nacionais a serem analisadas no tpico seguinte, cinco
delas so integralmente dedicadas apreciao do Cdigo Penal de
1890.
Mais que o comprometimento dos resultados da pesquisa, que
tiveram seus limites cerceados por um conjunto uniforme e pouco
expressivo de fontes, esse padro sugere, tambm, que o espao
ocupado pela represso jurdica do dissenso poltico na cultura jurdica
brasileira era bastante perifrico. Ao contrrio do cenrio composto pelo
movimento da penalstica civil italiana, onde o debate sobre o crime
poltico era um dos que melhor traduzia, como define Sontag (2015,
p.9), o difcil equilbrio entre ordem e liberdade, no universo dos
juristas letrados brasileiros esse era um assunto to comentado quanto
qualquer outra pauta associvel aos crimes em espcie ou seja,
muito residualmente, como j sugerido no captulo anterior. Enquanto
150

delinquncia juvenil124 , aos critrios de culpabilidade125 e classificao


dos criminosos126 eram dedicados livros e artigos completos, ao crime
poltico eram reservadas apenas algumas poucas pginas nos Cdigos
comentados afinal, nele estavam inseridos captulos que diziam
respeito aos chamados crimes polticos , preenchidas por anlises
que exalavam muita tcnica, mas pouca politizao, conforme ser visto
um pouco mais adiante. Dito de outro modo, ao passo que na Itlia a
representao da criminalidade poltica assemelhava-se ao terreno de um
campo de disputas ideolgicas, no Brasil ela parecia surgir da simples
submisso aos critrios de sistematizao de um instrumento legislativo
estatal o Cdigo Penal.
Com isso, chega-se ao segundo ponto de ingerncia das
peculiaridades da doutrina penal brasileira sobre as fontes doutrinrias
que remetem s representaes da criminalidade poltica. A recalcitrante
relao de dependncia mantida com os problemas e debates
importados, e tambm a referncia apenas ocasional a episdios
nacionais, fizeram das anlises tericas sobre o crime poltico registros
muito pouco elucidativos. Antes tcnicos que politizados, os
apontamentos sobre o crime poltico tambm eram vagos e lacnicos,
sendo muitos deles meras reprodues das obras de outros juristas
brasileiros ou estrangeiros , que pouco diziam sobre a corrente a qual
cada um deles se filiava. Embora, como se ver mais adiante, houvesse
certa preocupao em fazer referncia ao perfil dos criminosos
polticos e a conceitos mais abstratos como Estado, sociedade e
organizao poltica, aquela imagem geral denominada
representao, que reunia elementos de percepo social e interesse de
classe da classe dos juristas, mais precisamente aos critrios
puramente tcnicos, aparecia como uma verso artificial de um
arqutipo criado alhures, que era reproduzido mais por mecanicidade
que por funcionalidade.
Tendo as fontes brasileiras assumido contornos to distantes
daqueles que fizeram da criminalidade poltica um argumento central na
cincia penal italiana na transio entre os sculos XIX e XX, seu

124
Recorde-se os livros de Tobias Barreto (Menores e loucos em direito criminal,
1884), Evaristo de Moraes (Criminalidade da infncia e da adolescncia, 1916) e
Joaquim Cndido de Azevedo Marques (Menores abandonados e delinquentes, 1925),
por exemplo.
125
Alm das obras citadas acima, que transitam por assuntos correlatos culpabilidade,
tambm Culpa no direito penal, de Ral Machado (1929).
126
Nesse sentido, principalmente Classificao dos criminosos (1897), de Cndido
Motta e Nova escola penal (1894) de Viveiros de Castro.
151

critrio de organizao na pesquisa at para que essas diferenas sejam


valorizadas e aproveitadas como dados relevantes teve, tambm ele, de
ser repensado e adaptado. Quando abordadas as representaes da
criminalidade poltica no contexto italiano, optou-se por selecionar
alguns autores que se destacaram como exemplos de tendncias
especficas, e cuja produo fornecia um volume considervel de
informaes sobre o tema da pesquisa. Naquela oportunidade, muitos
nomes foram excludos dessa classificao at porque a tradio
doutrinria italiana foi especialmente frtil quando o assunto era o
tratamento jurdico do dissenso poltico , adotando-se uma abordagem
das fontes muito mais indutiva que dedutiva. Ao invs de partir de uma
hiptese terica pr-estabelecida, comprovada pela anlise detalhada das
fontes, foram elas ou seja, os casos especficos que balizaram
algumas concluses mais gerais sobre as representaes da
criminalidade poltica no contexto em estudo.
No Brasil, entretanto, esse padro classificatrio parece no
funcionar to bem. Diversamente do que ocorria na doutrina penal
italiana, o que chama a ateno na experincia brasileira no so as
variaes nas representaes sobre um mesmo assunto, mas sim o
volume de autores que convergiam em torno do mesmo entendimento.
Enquanto Francesco Carrara, Cesare Lombroso, Raffaele Garofalo e
Vincenzo Manzini foram chamados a exemplificar representaes
variadas, cuja funcionalidade oscilava entre a proteo do direito
individual de resistncia e a defesa do Estado, os autores brasileiros no
exalavam opinies divergentes ou incompatveis a ponto de
demandarem o estabelecimento de categorias apartadas. Pareciam, em
contrapartida, estar agrupados em um mesmo polo discursivo, salvo
excees pontuais.
Por isso, as anlises dos juristas brasileiros, embora organizadas
segundo os mesmos critrios estticos adotados no tpico dedicado aos
autores italianos cada nome ter uma seo a ele inteiramente
dedicada , no sero propriamente um mapeamento ou um quadro
comparativo de representaes da criminalidade poltica, mas sim um
exame crtico sobre os efeitos dessa linearidade, dessa consonncia
observada em boa parte das fontes levantadas. Retomando a importncia
do estabelecimento da funcionalidade da representao do crime poltico
para a melhor compreenso da cultura jurdica da Primeira Repblica, o
problema que aqui se coloca, tomando por base o distanciamento do
quadro italiano, diz mais respeito ao uso mais ou menos consciente,
mais ou menos combativo que esses sujeitos faziam de seu capital
discursivo, que ao teor das representaes em si.
152

3.2 Cincia Penal brasileira e as representaes do crime poltico

3.2.1 Filinto Bastos

Na obra Breve Lies de Direito Penal (1933b [1900]) do


jurista baiano Filinto Bastos, surge uma das primeiras referncias
doutrinrias mais articuladas criminalidade poltica dentro do arco
temporal estabelecido para esta pesquisa. Em seu segundo volume, h
uma seo inteiramente dedicada anlise do ttulo I, do livro I do
Cdigo Penal intitulado, pelo projeto de Cdigo Penal de 1899, de
crimes polticos. Apesar do entusiasmo incitado ao se contemplar as
vrias pginas dedicadas exclusivamente ao assunto do qual poderia
emergir uma representao da criminalidade poltica, sua substncia, em
uma anlise mais detida, no se demonstra assim to esclarecedora.
Embora a denominao do livro lies, ao invs de
comentrios ou anotaes indique um contedo mais prximo da
cincia do Direito Penal que da mera exegese legislativa, seu interior
aponta para um modelo muito prximo do das codificaes comentadas.
O critrio de sistematizao idntico ao adotado pelo Cdigo ou
melhor, pelo projeto de Cdigo de 1899, que Filinto Bastos optou por
assumir como um modelo que seria com ligeiras modificaes que
receber no Senado, o nosso Codigo Penal (BASTOS, 1933b, p. 7) e
as lies so, na verdade, (literalmente) breves explicaes sobre cada
um dos artigos, com citaes de autores estrangeiros em sua grande
maioria italianos que complementam a redao dos comandos
normativos. Referncias jurisprudncia nacional, s eventuais
inconvenincias da importao de interpretaes estrangeiras ou a
qualquer outro elemento que identifique a adaptao dos juzos tericos
s especificidades do contexto brasileiro so, ao menos no que concerne
ao ttulo sobre os crimes polticos, inexistentes.
Entretanto, em que pese a aridez do ponto de vista analtico,
ainda assim as lies de Filinto Bastos no so de todos desprezveis
at porque essa prpria escassez uma caracterstica que tem muito a
dizer sobre o tema desta pesquisa. Adentrando no particular das
representaes da criminalidade poltica, o nome que primeiro desponta
como fundamento para sua definio o de Raffaele Garofalo, cuja
diviso entre criminalidade natural e artificial serviu para introduzir a
polmica sobre a romantizao das condutas tidas como crime poltico.
Em sendo os condenados por essas condutas movidos por intenes
muito distintas daquelas de ladres, gatunos, falsrios e outros
tratantes (GAROFALO apud BASTOS, 1933b, p. 12), a eles no
153

poderia ser tributada uma ofensa aos sentimentos sociais de probidade e


piedade. Segue-se a ela uma grande citao de Enrico Pessina, em que
se refora, nesse mesmo sentido, a ideia de que o carter criminoso da
resistncia poltica sempre relativizvel, e pode variar segundo as
contingncias histricas que condicionam a legitimidade do governo
institudo.
Tendo por base essas referncias iniciais, pode-se conjecturar que
a representao de Bastos se encaminharia rumo a uma imagem
igualmente romantizada da criminalidade poltica, em que a lgica
predominante seria a da reivindicao de um tratamento jurdico mais
favorvel ao acusado. Contudo, nem pela confirmao, nem pela
negao dessa hiptese, o que ocorre nas pginas que seguem , mais
uma vez, a mera reproduo de argumentos importados, sem que haja
maiores aprofundamentos que indiquem sua opinio pessoal quanto ao
assunto. Duas grandes citaes literais de Jacques Joseph Haus e
Garraud (BASTOS, 1933b, p. 14) fundamentam a seo sobre os bens
jurdicos tutelados pela espcie delitiva dos crimes polticos, sendo que
ambos os trechos apontam para a ordem poltica como principal
objeto lesionado, havendo, para fins sistemticos, uma diferenciao
entre ordem poltica interna e externa. Embora trate mais detidamente da
relao entre indivduo, Estado e sociedade sob a perspectiva do Direito
Penal em outras oportunidades127 , quando discorre especificamente
sobre os crimes polticos, Bastos deixa em aberto as eventuais
implicaes dessa interao para a represso jurdica do dissenso
poltico.
Ainda que, ao optar pela citao daquela vertente terica a de
Garofalo em Criminologia e do liberal Pessina , Bastos indique,
reflexamente, uma postura mais afastada da defesa do Estado, j que
esse tipo de definio no favorecia um tratamento excepcional do

127
Livre na discusso scientifica, livre na escolha dos meios de seu aperfeioamento,
organizado para a vida em sociedade que lhe essencial, o homem sente-se sujeito de
direitos e de deveres que lhe so reconhecidos e garantidos pela sociedade. A sociedade
no pode destruir os organismos individuaes; a sociedade no pode deturpar o bem e a
ordem. Meio indispensvel expanso dessas faculdades, a sociedade no causa dessas
faculdades. A punio do delinquente no se justificaria se, contrariando os impulsos e as
condies em que foi cometido o crime, fosse inspirar-se apenas nos interesses sociaes
(BASTOS, 1911, p. 39). Como se v, Filinto Bastos era bastante avesso s impostaes
tericas que tendiam a posicionar a defesa da sociedade ou do Estado acima dos direitos
individuais. No captulo anterior, viu-se como esse juzo filosfico mais geral era
chamado a justificar o direcionamento da representao da criminalidade poltica, e como
dele dependia, em boa parte, uma postura mais liberal, alarmista ou pr-estatal quanto ao
assunto.
154

criminoso poltico e tampouco personificava a instituio, posicionando-


a no centro do ordenamento jurdico-penal, ele no fornecia elementos
que confirmassem essa hiptese expressamente. Apresentado como um
comentrio a um projeto que operava algumas alteraes significativas
no Cdigo Penal, tendo inclusive mudado a denominao do ttulo
concernente aos delitos polticos, em seu livro no se comentavam e
nem se ressignificavam as representaes estrangeiras referenciadas, que
eram reproduzidas como mero argumento de autoridade.
Mas, se como o prprio autor dizia na introduo de sua obra,
citando a comisso da Cmara dos Deputados encarregada do novo
Projeto de Cdigo Penal, toda a classificao jurdica tem sempre
alguma cousa de arbitrario (BASTOS, 1933b, p.3), ento o contedo de
sua representao encontra-se precisamente no esvaziamento discursivo,
na ausncia de comentrios e juzos fundamentados em opinies
pessoais. Apesar de ser a ele atribudo um esprito de resistncia
clssica rpida proliferao das ideias da escola positiva no Brasil
(DIAS, 2015), Filinto Bastos revelou-se bastante omisso em uma
discusso nodal para os representantes desse grupo do qual
considerado partidrio. Enquanto que no primeiro volume de sua obra
(BASTOS, 1933a) as crticas captura do indivduo pela sociedade,
promovida, de forma ampla, por Lombroso, Ferri e Garofalo, estendem-
se por pginas a fio128 , o que predomina no segundo volume uma
postura praticamente oposta passiva e neutra , sendo uma
referncia positivista duramente condenada anteriormente (Raffaele
Garofalo)129 , inclusive, citada como fundamento para a definio do

128
Esse mesmo padro aparece nos Estudos de Direito Penal (1911), livro inteiramente
dedicado a discusses que, seguindo a diviso do Cdigo Penal, seriam tributveis parte
geral a maioria consiste, inclusive, em cpias literais da primeira parte das Lies de
Direito Criminal de 1900 e em que Bastos assume posies marcadamente pr escola
clssica : No ser com theorias que justifiquem os desvios da moralidade social,
amparando as aces prejudiciaes de individuos faceis em armar o brao para matar por
piedade, ou dispostos por compaixo ou amor a concorrer para o suicidio de infelizes e
tresloucados ou grandes viciosos, que se poder estabelecer um bom codigo penal. Se
algumas doutrinas modernas trazem luz humanidade, esta no poude ainda percebel-o
bem; talvez...por no poder ter os olhos fitos no sol. O direito penal, como todas as
sciencias, ha de receber o influxo dos novos ensinamentos; muitos de seus institutos sero
modificados: mas, o que essencial s suas theorias bsicas, ao seu organismo, isto j foi
ensinado pela escola classica (BASTOS, 1911, p.85).
129
Em tom irnico, Bastos afirmava que o delito natural de Garofalo era uma construo
to ou at mais abstrata quanto os juzos da escola clssica: A noo de Garofalo,
se no erige o crime em entidade abstracta, como tanto se censurou aos clssicos, no
to precisa e determinada que imponha a abolio da noo do crime segundo os
juristas. (BASTOS, 1933a, p. 75).
155

crime poltico. Independentemente dos motivos que levaram ao


estabelecimento desse abismo, uma alterao assim to brusca no se d
sem a produo de algum significado.
O caso de Filinto Bastos um tpico exemplo de como o silncio
da doutrina penal em uma matria de delitos em espcie nesse caso,
a regulamentao jurdica do dissenso poltico , em um perodo em que
pautas dessa natureza gozavam de destaque tanto na legislao penal,
quanto no cenrio poltico nacional, significativo e tem muito a dizer
sobre o perfil da cultura jurdico-penal brasileira na Primeira Repblica.
Em tal conjuntura, esquivar-se de se expressar a respeito de questes
como essas parecia sinnimo de abrir mo do uso do capital discursivo
detido pelos juristas no direcionamento de debates na esfera pblica,
deixando seu esclarecimento por conta de meios alheios cincia
jurdica. A omisso era, tambm, um sinal de que, na ausncia de um
contraponto extralegal capaz de tencionar o eixo de sustentao do
direito, as razes estatais teriam mais espao para se mover e,
consequentemente, consolidarem-se.
Relembrando algumas questes j levantadas em captulos
anteriores, o proceder terico de Filinto Bastos era uma amostra de
como a doutrina penal brasileira no costumava tomar para si a mesma
incumbncia de controle racional do direito vigente (SONTAG, 2014)
desempenhada pelos juristas da penalstica civil italiana. Ainda que
comeasse, aos poucos, a se desvincular do reverencialismo s fontes
estrangeiras e a se firmar como um norte para a produo
jurisprudencial e normativa, suas dinmicas de interao cultural soam,
a partir da leitura de Filinto Bastos, muito distintas daquelas que
predominavam no caso italiano.

3.2.2. Joo Vieira de Arajo.

Joo Vieira de Arajo personagem j conhecido nesta pesquisa:


um dos primeiros juristas a se declarar adepto das ideias da escola
positiva no Brasil, foi tambm uma das figuras que mais exclusivamente
se dedicou ao Direito Criminal no pas durante o sculo XIX.
Justamente por isso, foi o principal nome mencionado no segundo
captulo para ilustrar certa propenso originalidade da cpia
observvel dentre alguns dos representantes da doutrina penal brasileira,
que, expressamente inspirados em muitos dos referenciais europeus, no
se limitavam, no entanto, a transplantar cegamente as inclinaes das
tendncias estrangeiras para o Brasil.
156

Em seu Cdigo Penal interpretado (1901), ainda que muito


atado utilidade prtica que deveria proporcionar em um tal formato
doutrinrio, Vieira ocupou algumas pginas com reflexes mais
aprofundadas sobre a criminalizao do dissenso poltico. Nelas, nota-se
no sem alguma curiosidade que a representao predominante ,
muito sutilmente, mais vinculada defesa do indivduo, que proteo
da sociedade. Mesmo havendo um volume considervel de citaes de
autores positivistas que, como visto, aderiram a representaes
marcadamente antiliberais em perodos anteriores publicao de Vieira
a obra de Lombroso sobre os anarquistas data de 1894, e a de Garofalo
sobre os socialistas de 1895, enquanto os comentrios de Joo Vieira
so de 1901 , ele parece no ter, consciente ou inconscientemente,
seguido por esse caminho. Dito de outro modo, afastando-se um pouco
das concluses que a alcunha de positivista vulgarmente atribuda a
Vieira poderia vir induzir, tem-se um autor que parece se demonstrar, de
uma forma geral, mais comprometido com a legitimao de um sistema
oficial de garantia dos direitos individuais clssicos referentes aos
crimes polticos (proibio da extradio e autorizao do asilo, por
exemplo), que com o questionamento sobre sua funcionalidade para a
defesa da sociedade.
Em um primeiro momento, como de se esperar, a definio
estrita de crime poltico apresentada como pressuposto parte de um
referencial marcadamente positivista: emprestada do j mencionado
tratado de Cesare Lombroso e Rodolfo Laschi sobre o crime poltico e
as revolues, publicado no ano de 1890:

Sob o ponto de vista anthropolgico e sociologico


se pde definir crime politico com Lombroso e
Laschi: todo attentado violento contra o
misoneismo politico, religioso, social, etc., da
maioria contra o systema de governo que delle
resulta e as pessoas que so seus representantes
officiaes [...] Esta definio constitue o conceito
objectivo do direito lesado e dissipa duvidas
suggeridas por Morin, Ortolan, Grippo e Meccaci,
que pretendem ser crime politico todo crime tendo
escopo politico. (ARAJO, 1901, p. 21).

Acompanhando o conceito tomado de Lombroso e Laschi, segue-


se a reproduo da retrica decorrente dessa interpretao
antropolgica e sociolgica do assunto: o elemento intencional que
deve prevalecer na aplicao dos tipos penais considerados crimes
157

polticos, pois o nico critrio capaz de auferir seu grau de


temibilidade; os princpios liberais, quando aplicados aos casos de
criminalidade poltica, podem levar ao acobertamento de criminosos
natos muito embora a grande maioria dos criminosos polticos no o
sejam; a motivao poltica, em determinados casos, pode, e deve, levar
concesso de um tratamento jurdico mais benigno ao acusado
(ARAJO, 1901, p.21-3). Nesse particular, as opinies de Joo Vieira
eram plenamente alinhadas com os pressupostos daquela representao
romantizada que caracterizou as primeiras incurses de Lombroso e
Garofalo pelo terreno da criminalidade poltica. Em ambos os casos,
havia uma tendncia em se admitir excees aplicao da lgica do
inimigo, tpica das teorias da defesa social, aos casos associveis ao
dissenso poltico o que levaria, indiretamente, a um tratamento
jurdico mais prximo da representao liberal da criminalidade poltica,
e, portanto, no to alinhado com os interesses do Estado.
Mas, ao contrrio do que ocorria em seus marcos de referncia,
Vieira no discorria sobre os criminosos polticos tratando-os como
indivduos deslocados, inconformados com o misonesmo de seus
congneres, algo louco, algo gnios. As (poucas) passagens130 em que
fazia meno ao criminoso poltico eram, na realidade, muito mais
pragmticas que romantizadas, e no constituam, numa viso mais
ampla, os elementos essenciais a sua construo de uma representao
do crime poltico. Alm disso, no texto de Vieira no parece haver
maiores preocupaes com a forma como a criminalidade poltica era
encarada ou recebida pela populao em geral. Se o atentado contra a
ptria era ou no uma atitude heroica que confundia os sentimentos da
maioria dos indivduos, fazendo com que vissem no criminoso poltico
mais um mrtir que um ser vil e desprezvel (e vice-versa), isso no o
importava. Seu discurso, ao contrrio, era todo permeado por expresses
tcnicas e por inflexes jurdicas pouco associadas a elementos
antropolgicos ou sociolgicos o que no exclui, contudo, a
possibilidade de se entrever uma representao da criminalidade poltica
bastante clara.
O caminho para se chegar maneira como Vieira encarava os
crimes polticos passa, ento, mais por apreciaes de carter terico e

130
No trecho do Cdigo interpretado em que trata dos crimes polticos h apenas uma
referncia direta s qualidades supostamente inerentes aos indivduos que comentem tal
espcie de delito, que citada como uma referncia a Luigi Carelli, e no a Lombroso:
Depois taes crimes polticos por paixo so sempre praticados por jovens (ARAJO,
1901, p. 30).
158

filosfico, que propriamente emprico algo, diga-se de passagem, um


tanto peculiar para um positivista declarado como ele. Nos conceitos,
opinies e definies que ele deixava escapar nos intervalos entre as
explicaes tcnicas, que ocupavam boa parte das pginas dedicadas
seo dos crimes polticos, esto os elementos que, juntos,
constituram sua representao.
O primeiro deles era a diferenciao entre resistncia (dimenso
interna do crime poltico) e traio da ptria (dimenso externa do crime
poltico). Antes de mais nada, Vieira estabelecia uma ciso muito clara
entre o tratamento jurdico a ser conferido ao indivduo que atentasse
contra a segurana interna do Estado, e aquele que ameaasse sua
existncia externamente. No primeiro caso, a lgica que predominava
era a da salvaguarda do direito individual de resistncia, havendo at
certa condescendncia motivada pelas intenes nobres que
orientavam muitos desses indivduos a transgredirem as normas
positivadas. Quando a ofensa se dirigia destruio do Estado na
dimenso externa, contudo, o direito de guerra era trazido tona, e o
acusado passava a ser considerado um verdadeiro inimigo:

Mo sem duvida attentar interiormente contra a


frma do proprio Estado. Mo attentar contra a
sua Constituio. Mo dirigir-se contra a pessoa
collocada no solio que personifica sua unidade e
seus interesses geraes. Graves e severos castigos
se devem edictar contra os que se levantam contra
taes objectos. Mas, sem embargo, ainda nesses
factos mesmos pde no faltar o amor e o
reconhecimento da patria e obrar-se em razo
antes de um extravio do que por uma perversidade
imperdoavel. Mais alto que o rei, a constituio,
todas as formas de governo social, est a ptria
mesma; e no quer dizer que se peque de inteno
contra ella, quando so aquelles ss os termos da
aco criminosa. Mas o que delinque contra a
segurana exterior do Estado, destre a existencia
da patria mesma; e lacera no os accidentes, sim a
essencia, o seio da sociedade que o viu nascer.
(ARAJO, 1901, p. 29-30).

A exemplo de Manzini, essa era uma separao que no continha


efeitos meramente classificatrios. A distino entre dimenses interna e
externa da represso jurdica do crime poltico, alm de uma opo
159

sistemtica, significava, acima de tudo, que ao nacional que atentasse


contra o governo institudo em seu Estado de origem no poderia ser
conferido o mesmo tratamento destinado aos artfices de conspiraes
internacionais, que poderiam ser criminalizados segundo a lgica
excepcional do direito de guerra. Em outras palavras, o fato de Joo
Vieira conservar afastadas segurana interna e externa do Estado, era
um artifcio que parecia contribuir para impossibilitar a prpria
infiltrao da lgica da exceo ou, mais uma vez, do duplo nvel de
legalidade no ordenamento jurdico nacional. Mantendo a clssica
bipartio francesa131, ele mantinha, tambm, um espao para que a
resistncia poltica pudesse se desenvolver, sem que fosse prontamente
considerada uma grave ameaa a ser combatida.
Ademais, ao fixar na ptria e no no Estado o critrio
determinante para a caracterizao dos crimes polticos, Vieira
recuperou uma noo secundada na prpria formao republicana
brasileira, que tendia a figurar como mera ferramenta discursiva
manipulvel pelos grupos sociais que pretendiam impor um novo
modelo governamental populao. Dito de outro modo, ele conferiu
significado concreto a um conceito que, no Brasil, dava corpo a um
verniz liberal que, como foi visto no captulo anterior, no passava de
artifcio esttico. O uso dessa expresso trouxe, sobretudo, efeitos
prticos significativos no que concerne ao tratamento jurdico da
criminalidade poltica, j que centrava o bem jurdico a ser tutelado pelo
crime poltico em um objeto formado mais pela percepo individual e
social, que pela artificialidade imposta pelo Estado. Quando defendia
que [o] direito lesado dever ser, pois, o critrio dominante na definio
do crime poltico: elle caracterisa as violaes dirigidas contra o
patrimonio poltico dos cidados (ARAJO, 1901, p. 21), ou que [a]
base da imputabilidade do crime politico o direito da maioria dos
cidados manuteno da organisao politica por elles querida
(ARAJO, 1901, p.22) e, principalmente, quando afirmava que [...] a
ao deve ser violenta, ou fraudulenta, porque no so criminosas as
manifestaes que se mantem no terreno especulativo e se limitam
propaganda das ideias, embora com escopo de combater a organisao
poltica existente (ARAJO, 1901, p.22), Joo Vieira abria um espao
consideravelmente amplo de autorizao legal do dissenso poltico, pois
para ele era satisfao dos indivduos que, afinal, devia-se a existncia

131
A expresso bipartio francesa se deve ao sistema adotado pelo Cdigo Penal
francs de 1810, que foi o primeiro a adotar a classificao dos delitos polticos segundo
o critrio da leso segurana interna ou externa do Estado.
160

do Estado e no o contrrio.
Como resultado dessa colocao mais prxima da proteo do
direito individual de resistncia, tem-se um Vieira que no encorajava
tratamentos jurdicos excepcionais e nem encarava o criminoso poltico
como um inimigo pressuposto. Agindo em sentido contrrio s
interpretaes que posicionavam a defesa do Estado no centro do
sistema penal, ele se declarava, por exemplo, contrrio obrigatoriedade
da extradio interestadual que, poca, era um instituto previsto pela
Constituio Federal de 1891 no artigo 66, pargrafo quarto132 no caso
de crimes polticos cometidos contra os estados federados. Esta ,
inclusive, uma discusso que tem muito a dizer a respeito das
peculiaridades caractersticas do pensamento de Joo Vieira: ela tanto
expressa sua preocupao em adaptar posicionamentos tericos
realidade nacional, quanto sugere que sua representao da
criminalidade poltica continha inclinaes bastante favorveis ao
indivduo.
De uma forma ampla, a questo da extradio um tema bastante
tcnico, note-se bem era, para Vieira, uma das que mais proximamente
se relacionava com o crime poltico, pois dela aflorava a necessidade
premente de estabelecer noes mais precisas sobre essa espcie
delitiva133 . O problema surgia pois, tendo por base aquela orientao
liberal que tendia a conferir um tratamento jurdico mais favorvel
criminalidade poltica, alguns pases europeus como a Sua e a Itlia
proibiram expressamente a concesso de extradio fosse de nacionais
ou estrangeiros para os casos identificados como crimes polticos.
Embora esse fosse um assunto ainda ignorado pela legislao brasileira
na poca em que Joo Vieira escrevia (a primeira lei brasileira sobre
extradio internacional data de 1911134 ), ele suscitava discusses
quanto a um outro tema correlato esse, sim, j regulamentado no
Brasil desde 1892: a extradio interestadual.

132
Art. 66- defeso aos Estados [...] 4o) denegar a extradio de criminosos, reclamados
pelas Justias de outros Estados, ou Distrito Federal, segundo as leis da Unio por que
esta matria se reger (art. 34, n 32). (BRASIL, 1891).
133
O conceito do crime poltico tem praticamente dous effeitos: primeiro, servir de base
competencia da justia federal, conforme a respectiva disposio constitucional;
segundo, servir de criterio soluo da questo que suscita a extradio, quer
internacional, quer interestadoal (ARAJO, 1901, p. 5).
134
Mais precisamente, a lei n. 2416, de 8 de junho de 1911, responsvel por regular a
extradio de nacionaes e estrangeiros e o processo e julgamento dos mesmos, quando,
fra do paiz, perpetrarem algum dos crimes mencionados nesta lei (BRASIL, 1911).
161

Efeito reflexo do princpio federativo, a extradio insterestadual,


idealizada com base nos mesmos objetivos de sua equivalente
internacional, previa que os estados federados poderiam denegar a
extradio de criminosos, reclamados pelas Justias de outros Estados,
ou do Distrito Federal (BRASIL, 1891). Era uma previso que,
segundo manifestao expressa na prpria Constituio em seu artigo
63, surgira em ateno s demandas por maior autonomia e
independncia dos estados federados. Ocorre que, ao passo que a
extradio estadual se destacava por ser um instituto
constitucionalmente garantido e extraconstitucionalmente regulado,
ainda assim no havia nenhuma disposio expressa, nem na
Constituio, nem no decreto n. 39 de 30 de janeiro de 1892 que
tratava da extradio entre os estados no Brasil, fornecendo orientaes
mais claras sobre o assunto , que categoricamente autorizasse ou
denegasse sua aplicao no caso de crimes polticos. Sendo uma
questo que continua a ser muito controvertida, quer nos dominios da
diplomacia, quer nos da doutrina, a de saber si a negativa da extradio
deve soffrer restrices nos crimes politicos e quaes ellas sejam
(ARAJO, 1901, p. 5), Joo Vieira optou, ento, por iniciar seus
comentrios a respeito do ttulo I, do livro I, do Projeto de Codigo Penal
n.43 de 1899135 (crimes polticos), tratando especificamente desse
assunto.
Da conjuntura narrada pelo prprio autor, percebe-se que sua
opinio no era das mais habituais. Ia de encontro com o parecer de
juristas como Lima Drummond e Carvalho Mouro, que no Congresso
Jurdico Americano de 1900, opuseram-se concesso da extradio
para os casos de crimes polticos e se posicionaram favoravelmente
cassao do direito de asilo (ARAJO, 1901, p.11). Alm disso,
desafiava os prprios legisladores constituintes, que deliberadamente
optaram por afastar a emenda, levada a discusso no dia 8 de janeiro de
1891, que sugeria negar a obrigatoriedade da extradio interestadual
nos casos de crimes polticos (BRASIL,1890, p.314). A despeito de tudo
isso, Vieira insistia em defender o direito no extradio dos
indivduos que cometessem crimes polticos que atentassem contra a

135
Na esperana de muito em breve ver esse projeto aprovado como substitutivo da
verso do Cdigo Penal promulgada em 1890, Joo Vieira dedicou no apenas esta seo,
mas todo o seu livro a comentar as mincias desse projeto, que alterava, sobretudo, a
parte especial da verso anterior: O plano do presente livro visando o estado do nosso
direito criminal actual consistir um commentario antecipado do futuro codigo nesta
parte, si porventura, o Senado converter em lei o referido projeto. (ARAJO, 1901,
p.IV).
162

integridade dos estados federados, mas no necessariamente contra a da


Unio.
bem verdade que seus argumentos, inicialmente, no se
distanciavam muito do que diria um poltico arraigadamente federalista,
atento s tendncias observadas em pases com uma organizao poltica
semelhante brasileira. Era soberania dos estados federados, para ele
coexistente e no concorrente com a soberania nacional opinio
emprestada da legislao sua , que se tributava o cerne da concluso
pela no extradio:

[...] o Estado soberano, como soberana a


Unio e no rigor dos principios assim pela lettra
do art. 63 da Constituio Federal. A estranheza
de alguns neste ponto devida preteno de
quererem accommodar os novos institutos nos
velhos moldes, ou pretender que o direito domine
os phenomenos quando deve ser dominado por
elles. Ainda o misoneismo, a fora da inercia, gera
taes illuses puramente subjectivas que resistem
a realidade da vida [...] A disposio do art. 65 n.2
da Constituio da nossa Republica, tem na
federal suissa uma correspondente a que podemos
comparal-a. Os cantes, diz o art. 3o, so
soberanos em tudo aquillo em que a sua soberania
no limitada pela Constituio Federal e como
taes exercem todos os direitos que no so
delegados ao Poder Federal (ARAJO, 1901,
p.6-7).

O que interessa reter da discusso, contudo, no nem tanto a


concepo de federao ou as comparaes legislativas sugeridas por
Vieira. Para alm das justificativas de natureza mais tcnica e das
nuanas ideolgicas, ele recorreu a alegaes fundadas no cenrio
poltico brasileiro, e tambm a referncias europeias mais prximas da
representao liberal do crime poltico, para construir sua opinio que
se revelou, mais uma vez, bastante original para um positivista
declarado. Com base na jurisprudncia nacional136 e na anlise

136
A jurisprudncia fornece elementos para a mesma soluo. Nos primeiros tempos do
nosso regimen republicano, que foi um perodo de phases de agitao e revoltas, embora
parciaes quanto ao territrio em que se moviam e muita vez sem relao com o governo
da Unio, entendeu-se que todos os crimes polticos eram da competncia da justia
federal, embora dirigidas unicamente contra um Estado e isto talvez porque a
163

sistemtica da legislao sobre a extradio interestadual137, ele alegava,


por exemplo, que embora a proibio da extradio entre estados para o
caso de crimes polticos fosse uma hiptese desprezada pelo
ordenamento jurdico de um pas igualmente confederado como a
Alemanha, ela seria funcional realidade vivida pelo Brasil naquele
perodo:

O exemplo da Allemanha como confederao no


serve ao nosso caso, porque sabido que a partir
de 1830 que comeou o desenvolvimento do
principio da no extradio dos criminosos
politicos e por isso no admira que, ora por
tratados, ora por actos legislativos, os estados
germnicos entregassem reciprocamente os seus
criminosos em taes condies em 1819, 1832,
1836 at 1839 e 1870, em que se opera a unidade
do direito penal, inclusive o processual. E todos os
princpios sobre os quaes repousa o dogma
inviolvel da no extradio dos criminosos
polticos, consagrado pelo direito internacional
moderno e pela quasi unanimidade dos
publicistas, historiadores e jurisconsultos, na
phrase de Bernard, applicam-se, diremos ns, ao
menos faculdade de recusar a extradio entre
Estados federados ou confederados. (ARAJO,
1901, p.19).

Constituio Federal diz: Art. 60. Compete aos juizes ou tribunaes federaes processar e
julgar: i) os crimes polticos. . Eis um aresto conforme nossa opinio : Habeas-
corpas n. 297. Conspirao no Estado de S-. Paulo. justia federal compete conhecer
e julgar somente os crimes polticos que affectam a existncia e segurana da Unio; aos
juizes e tribunaes dos Estados cabe o conhecimento dos omos crimes polticos.
illegal o constrangimento ordenado pela autoridade federal, sendo os pacientes indiciados
autores de um crime poltico que, quando provado, perturbaria apenas o governo
autonomico e a constituio peculiar de um Estado. Intelligencia da Constituio
Federal, art. 60, lettra i); Decr. n. 848 de 1890, art. 15 letra ) cod. penal, art. 115.
Sentena de 20 de abril de 1^2 do Supremo Tribunal Federal. No mesmo sentido dessa,
referente uma conspirao no Estado de S. Paulo, outra relativa ao mesmo caso, no do
Maranho : O Direito, vol. 65, pgs. 65 e 313 (ARAJO, 1901, p.18).
137
Em relao mesmo Unio, a Constituio Federal formal, quando, salvando as
excepes a que depois alludiremos, diz : Art. 6o: O Governo Federal no poder
intervir em negcios peculiares aos Estados, salvo, etc. A nossa lei n. 39, de 30 janeiro de
1892, sobre extradio interestadoal, si no veda, ou no faculta a recusa da extradio
em taes crimes, tambm no a concede ou no a torna obrigatria. (ARAJO, 1901,
p.18).
164

Tendo em conta as sucessivas citaes de Carrara, Pessina e


Garraud muito mais abundantes que as de Lombroso e Garofalo que
se repetem ao longo de todo o percurso argumentativo, de se concluir
que essa era, em ltimo caso, uma interpretao que provinha da
representao da criminalidade poltica da qual ele se declarava
expressamente partidrio uma representao, frise-se, marcadamente
alinhada salvaguarda do direito individual de resistncia.
Somando-se o juzo sobre a extradio interestadual s outras
sutis referncias a interpretaes mais prximas da salvaguarda dos
direitos individuais, surge uma imagem do crime poltico bastante
afastada da defesa indeliberada do Estado. Joo Vieira, embora em um
tratado expressamente dedicado ao comentrio de uma pea legislativa
estatal, no se contentou em reproduzir as orientaes por ela
fornecidas; engajou-se em discusses relevantes para o momento
poltico vivido pelo Brasil de ento, problematizou sobre as solues
fornecidas pelos instrumentos normativos e demonstrou um vasto
repertrio de citaes e referncias tanto doutrinrias, quanto
legislativas e jurisprudenciais.
Comprovando a tese levantada por Sontag (2014), seu
pensamento revelou-se um intrincado emaranhado de referncias
tericas, interpretaes conjunturais e propostas legislativas, em que se
entrecruzavam a necessidade mais terica, embora no
necessariamente metapositiva do controle racional do direito vigente
e os polticos gestos de eloquente adeso ao positivismo
criminolgico. No particular da criminalidade poltica, o teor das
consideraes de Viera parece ter enaltecido a primeira dessas
caractersticas, j que apontou para uma srie de elaboraes que
extrapolaram a mera exegese do texto normativo, to comum na cultura
jurdico-penal brasileira quela poca.
Suas opinies, embora ainda muito tmidas e escassas se
comparadas com a multiplicidade observvel na experincia italiana,
indicaram, mais que uma impostao prxima da representao liberal,
alarmista ou pr-estatal da criminalidade poltica, uma conscincia
aguada quanto influncia que o pensamento jurdico poderia exercer
junto ao plano, por assim dizer, concreto do direito vigente.
165

3.2.3 Antonio Bento de Faria.

Sob a chancela de seus dados biogrficos138, Bento de Faria pode


ser considerado um dos juristas mais ativos ao longo da Primeira
Repblica. Advogado, deputado, autor de vrios artigos e compndios
jurdicos, magistrado e tambm ministro do Supremo Tribunal Federal,
participou do processo e julgamento de casos clebres envolvendo
questes penais que implicavam na criminalizao de revoltas, levantes
populares e outras formas de resistncia ao poder institudo. Alm disso,
sua participao em alguns eventos determinantes para a histria
republicana brasileira tambm indicam, no obstante o envolvimento
profissional, um apreo pessoal por episdios relacionados dissidncia
poltica. Ainda estudante na Faculdade de Direito do Rio de Janeiro,
lutou ao lado das foras governistas na primeira Revolta da Armada
(1894) sendo, ao seu desfecho, nomeado alferes do exrcito pelo ento
presidente da repblica Floriano Peixoto e, quando do triunfo da
Revoluo de 1930, foi um dos ministros do Supremo Tribunal Federal
a logo reconhecer legitimidade junta militar nomeada para substituir
provisoriamente o governo deposto.
Esse longo histrico de relaes subalternas ao Estado fosse ao
combater ao lado das foras republicanas, fosse ao reconhecer a fora
irresistvel de seus adversrios, os revolucionrios de 1930 pode servir
de apoio para compreender algumas das opinies lanadas por Bento de
Faria quanto criminalidade poltica em seu primeiro compndio de
Direito Penal: o Annotaes Theorico-Praticas ao Codigo Penal do
Brazil (1920 [1904]). Ainda que no possa se estabelecer um vnculo
formal entre essas duas dimenses, a relao entre texto e contexto
especialmente de um contexto pleno de interaes com a questo do
dissenso poltico feito aquele em que se inseriu Bento de Faria , ,
como diria Hespanha (2015), capaz de conferir um sentido diverso (mais
amplo, mais crtico, ou, pelo menos, mais contextualizado) que o
oferecido pela interpretao avulsa das fontes.
Retornando s anotaes de Bento Faria, logo nas primeiras
linhas de sua exposio, encontram-se, antes mesmo das definies de

138
Os dados biogrficos de Bento de Faria foram extrados do verbete a ele dedicado no
Dicionrio Histrico Biogrfico Brasileiro do CPDOC (Centro de Pesquisa e
Documentao de Histria Contempornea do Brasil), organizado e mantido pela
Fundao Getlio Vargas. Disponvel em:
<http://www.fgv.br/cpdoc/acervo/dicionarios/verbete-biografico/antonio-bento-de-faria>
consulta em 01 de maro de 2016.
166

crime ou criminoso poltico, duas afirmaes determinantes para se


compreender a forma como o autor enxergava a relao entre Estado e
sistema repressivo ou, mais precisamente, sobre onde situava esse ente
abstrato na gradao dos bens jurdicos a serem tutelados pelo Direito
Penal:

A tutela dos interesses relativos conservao, a


autonomia e a independncia do Estado, que os
internacionalistas denominam direitos
fundamentais do Estado constitue a razo geral
da represso dos delictos contra a segurana do
Estado (MANZINI Trat. di dir. pen. ital., IV,
n.789) [...] O Estado, por sua natureza, perptuo,
e destinado, pois, a durar tanto quanto a prpria
Nao [...]E, como continua BORCIANI,
tratando-se do individuo a lei tutela o homem na
integridade do corpo e da pessoa (juridicamente
considerada), por isso que de nada valeria a
existencia material quando no lhe fosse
reconhecida e garantida a individualidade juridica,
assim a lei deve tambem proteger o Estado no s
na integridade material, mas ainda contra qualquer
diminutio capitalis que o possa ameaar. Cumpre
no s que fiquem asseguradas as suas condies
de permanencia e estabilidade, como tambem o
seu governo, o seu territorio e a sua indepencia,
sem os quaes o Estado no pode ser considerado
pessoa do Direito Internacional. (BENTO DE
FARIA, 1920, p.8).

O Estado, portanto, aparece como uma pessoa, como uma espcie


de indivduo autnomo, que deve ter sua integridade to salvaguardada e
protegida quanto a de qualquer outro congnere no toa a citao de
Manzini. E essa era uma lgica que valia tanto para a integridade
externa quanto interna do Estado, j que a defesa das condies de
permanncia, estabilidade e governo eram todas inseridas dentro de um
mesmo plano, que independia do maior ou menor grau de
reprovabilidade pressuposto nas divises sistemticas segurana
interna e externa do Estado e, mais abstratamente, da prpria funo
atribuda instituio proteo e representao dos indivduos ou da
sociedade. Ante essa indistino, Bento de Faria conclui como
tambm concluiu Manzini que o sistema classificatrio adotado pelo
Cdigo Penal brasileiro (que agrupava os delitos segundo ofensa
167

dimenso externa ou interna do Estado) era impreciso e confuso139, j


que no haveria uma diferena assim to evidente entre essas duas
dimenses.
Nesse argumento personalista, parece no sobrar espao para a
resistncia individual, j que o Estado tido como um sujeito de direitos
em substituio sua tradicional posio de sujeito garantidor de
direitos. Dito de outro modo, sendo definido, tambm o Estado, como
uma espcie de signatrio do contrato social, garante-se a
inviolabilidade de seus elementos constitutivos, que passam a ser
equiparados aos direitos e garantias fundamentais do indivduo. Exclui-
se o argumento que sustentava a separao entre criminalidade comum e
criminalidade poltica: qualquer um que atentar contra a segurana do
Estado, estar atacando, na realidade, direitos idnticos aos de qualquer
cidado comum.
Estabelecido esse marco claramente alinhado com a defesa do
Estado, como se v Bento de Faria envereda, logo depois, por uma
rota oposta, ao tatear algumas consideraes mais prximas da
sociologia e da histria quanto natureza e origem da noo de crime
poltico. Comeam a surgir afirmaes facilmente tributveis
representao romantizada da criminalidade poltica, seguidas de
argumentos que justificam o dispndio de um tratamento jurdico
atenuado aos dissidentes polticos:

[Os crimes polticos] Algumas vezes no so mais


do que a exploso violenta do sentimento publico,
a manifestao brutal da vontade de um povo, a
influencia de factores sociais, politicos e
economicos, que, em um dado momento,
annullam a conveno que os ligava para
substituil-a por outra que presume satisfazel-o
melhor. O facto considerado em si, como
criminoso, pode tornar-se conforme os
acontecimentos em um acto glorioso [...] E, de
facto, pondera CAEIRO DA MATTA, a
criminalidade politica no pode ser assimilada
do malfeitor de direito commum: tendo diversa
immoralidade, aquella , ao contrario da
criminalidade commum, puramente relativa,

139
Dahi a diviso, alis censurada por falta de clareza, em crimes contra a segurana
externa e interna. Essa distinco, falha de preciso, tem sido abandonada por certos
Codigos, entre os quaes figura o que nos servio de modelo (BENTO DE FARIA, 1920,
p.9).
168

independente do tempo, do logar, das


circumstancias, das instituies do paiz, inspirada
muitas vezes em sentimentos nobres, em intuitos
desinteressados como a dedicao aos principios,
o amor do paiz; , muitas vezes, transitoria: o
auctor do crime politico, que antes um vencido
que um criminoso, pode tornar-se, pelo triumpho
de uma revoluo favorvel s suas ideias o
vencedor do dia seguinte. (BENTO DE FARIA,
1920, p. 9).

Se o Estado era perptuo, destinado a durar mais que a prpria


Nao, e seus elementos constitutivos deveriam ser todos protegidos da
mesma forma, ento como conciliar a inflexibilidade dessas resolues
com a fluidez da representao qual Bento de Faria fazia referncia?
Esse contraponto liberal, que relativizava a lesividade do dissenso
poltico e apartava o criminoso poltico do criminoso comum produz
efeitos desconcertantes, sobretudo se for considerado que Bento de Faria
fez uso de argumentos diametralmente opostos aos que empregara
pouco antes de recorrer a essa lgica romantizada. Se esse movimento se
deu por uma questo de estratgia, ou por incoerncia motivada por
aquela necessidade de prestar contas s definies forjadas pelas
doutrinas estrangeiras, sucessivamente citadas ao longo de seu texto o
que importa que, algumas pginas mais adiante, a confuso gerada
pela mudana radical no teor do discurso sobre a representao da
criminalidade poltica comea a ser esclarecida.
Quando adentra nos comentrios aos crimes contra a Constituio
da Repblica e forma de seu governo (Captulo II, Ttulo I, Livro II do
Cdigo Penal de 1890), Bento de Faria discorre mais detidamente sobre
as condies em que a forma de governo do pas poderia ser alterada,
voltando ao tpico levantado quando mencionou a relatividade com que
as tentativas de substituio da ordem instituda deveriam ser apreciadas
pelo sistema penal. Retoma-se o debate sobre a punibilidade dos
indivduos envolvidos nesse tipo de ao, e os argumentos que aparecem
so todos alinhados com os dispositivos do Cdigo. No h nenhuma
crtica ou objeo dissonante, que se afaste ou que sugira alguma
alterao oposta s orientaes emanadas pelas normas estatais. A
resistncia por ele admitida , na verdade, a resistncia prevista na
prpria legislao:
169

Advirta-se, porm, que a mudana das instituies


constitucionaes e da forma de governo deve ser
considerada um acto licito quanto praticado pela
vontade da propria nao, pelo consenso da
vontade commum, manifestada pelos meios
regulares [...] A Constituio da Republica s
pode ser reformada por iniciativa do Congresso
Nacional ou das assemblias dos Estados,
mediante as condies estabelecidas no seu art.
90. (BENTO DE FARIA, 1920, p. 57).

Todos os casos que no atendessem a essas condies, portanto,


ou seriam punidos segundo as penas previstas no Cdigo Penal e nas
leis especiais que, frise-se, exceto pela crtica atinente diviso entre
segurana interna e externa do Estado, no foram questionadas por
Bento de Faria ou teriam que estar apoiadas em um nvel de
descontentamento popular vultoso a ponto de instaurar uma verdadeira
revoluo. Rebelies localizadas, movimentos dissidentes e atitudes de
resistncia aos comandos do governo institudo que no se
enquadrassem em nenhuma dessas duas classes, estavam, assim,
compulsoriamente excludas do raio de ingerncia das ressalvas acima
levantadas.
Dessa forma, por mais que a representao romantizada, prxima
dos ideais liberais, seja expressamente mencionada no texto de Bento de
Faria dando a entender que essa seria tambm sua opinio a respeito
da criminalizao do dissenso poltico ela parece ser instrumentalizada
em favor do Estado, ao invs de ensejar um tratamento jurdico mais
propenso garantia de que os indivduos poderiam questionar as
decises tomadas por uma instituio da qual eles mesmos faziam parte.
Somando a referncia aos direitos fundamentais do Estado como
razo justificante dos crimes contra sua prpria segurana, aos traos
gerais da biografia do autor, conclui-se que a relao de subservincia
que Bento de Faria mantinha com o Estado aparentemente no se
reduzia carreira profissional e s escolhas pessoais: ela tambm estava
incrustrada em sua forma de pensar e teorizar a respeito da
criminalidade poltica.

3.2.4. Joo Marcondes de Moura Romeiro.

Apesar de publicada em um formato um tanto afastado dos


Cdigos comentados e dos tratados, talvez tenha sido do juiz paulistano
Joo Marcondes de Moura Romeiro uma das articulaes mais precisas
170

sobre como a doutrina penal brasileira representava o crime poltico na


transio entre os sculos XIX e XX. No ano de 1905, Romeiro
publicou no Brasil um dos primeiros dicionrios de Direito Penal,
gnero ainda pouco usual na literatura jurdico-penal nacional quela
poca. Obra de divulgao, em que se pretendia facilitar o
conhecimento do nosso direito penal aos menos acostumados ao estudo
das leis (ROMEIRO, 1905, p.I), o Diccionario de Joo Romeiro
trouxe informaes que indicaram, expressamente, a que orientao se
aproximavam boa parte das representaes brasileiras tendo por base
aquele mapa de representaes traado no primeiro captulo a partir
das referncias italianas.
Na entrada concernente aos crimes polticos, tem-se uma
exposio que, apesar de breve e concisa, situa o jurista paulistano em
uma posio muito prxima representao pr-estatal associada, no
captulo anterior, a Vincenzo Manzini. Para alm da classificao e do
enquadramento tcnico dos tipos penais tidos como contra a segurana
do Estado no Cdigo Penal brasileiro de 1890 o Dicionrio tambm
era, afinal, um formato de exposio sistemtica de contedo jurdico
pautado na lgica de organizao da legislao vigente , os
comentrios do jurista paulistano quanto essncia do Estado que se
pretendia defender por meio dos crimes polticos denunciam,
especialmente, a funcionalidade de suas teorizaes. Em primeiro lugar,
assim como Manzini e Bento de Faria, Romeiro se vale do instrumento
da personificao para definir o bem jurdico lesionado por essa espcie
de criminalidade. A ameaa ao Estado, entendido como pessoa, como
ente autnomo , mais uma vez, o motivo que justifica a interveno
penal, sendo eliminadas ou secundadas as referncias segurana da
sociedade ou dos indivduos que do causa quele mesmo ente abstrato:

Como pessoa o Estado independente, tem o


pleno poder, a suprema autoridade, em uma
palavra, a soberania. Assim considerado o Estado,
pode acontecer, e muitas vezes acontece,
revoltarem-se os indivduos contra a pessoa do
mesmo, atacando directamente sua soberania e
promovendo por tal forma a sua desorganizao, a
sua dissoluo, o seu anniquilamento. Esses
ataques directos pessoa do Estado, as violaes
de seus direitos de soberania, constituem o que
chamamos crimes polticos. (ROMEIRO, 1905, p.
95).
Desses potencias ataques titularizados por indivduos
171

inconformados, dessas ameaas autoridade suprema e eterna


depositada em uma instituio por eles mesmos criada, surge a
possibilidade, para a pessoa do Estado, de se defender, fazendo, para
tanto, uso de todos os instrumentos sua disposio, fossem eles legais
ou excepcionais. Ciente da instabilidade inerente prpria noo de
crime poltico, Romeiro encorajava expressamente a manipulao de
mecanismos jurdicos e extrajurdicos em benefcio da proteo do
Estado ou seja, ao reforar a ideia de que todos os recursos discursivos
acessveis deveriam convergir para um mesmo objetivo, ele declarava,
tambm, a quem servia sua prpria representao do crime poltico:

As torpes machinaes dos irrequietos, em que o


studium novarum rerum alimentado por
interesses ou paixes individuaes no satisfeitos,
devem encontrar obstaculo no s na aco
prompta e previdente de um Governo cauteloso e
diligente, mas tambem na consciencia publica,
cuja observancia o meio mais efficaz de prevenir
os abalos violentos. Neste sentido todo Governo
intelligente tem, no dizemos o direito, mas o
dever de usar de todos os meios que a lei lhe
concede para prevenir as perturbaes sociaes, e
com ellas a revoluo permanente que paralysa as
foras da nao e mantm os animos em
perturbao perenne, to prejudicial aos interesses
legitimos dos indivduos e da sociedade.
igualmente exacto que o Estado no pode deixar
de reprimir, nos limites da justia, todos os factos
que produzem uma legitima appreenso; e no
perigo unicamente pde reconhecer um
detrimento do direito digno de pena. (ROMEIRO,
1905, p. 97).

Note-se que, com essa sutil meno ao perigo como detrimento


do direito digno de pena, Joo Romeiro, alm de posicionar-se na
retaguarda estatal depois de encorajar a manipulao da conscincia
pblica e o emprego de todos os meios legais disposio na defesa do
Estado, tambm desconsiderava as garantias liberais clssicas no que
concerne ao crime poltico, j que a criminalizao do simples perigo de
leso era diametralmente contrria ao princpio cardeal dessa tradio
a legalidade. Agindo em sentido oposto a esse preceito, a
permissividade quanto punio da simples ameaa de leso abria
espao para o enraizamento da lgica da exceo, que era o combustvel
172

necessrio ao completo sacrifcio do direito de resistncia em detrimento


da proteo do Estado.
Vale mencionar, ainda, que a atitude pr-estatal assumida por
Romeiro fica especialmente escancarada se contrastadas suas opinies
com as do jurista italiano Enrico Pessina, citado pelo prprio autor como
argumento de autoridade capaz de justificar a punio de condutas to
polmicas e instveis quanto as reunidas sob a classificao de crimes
polticos. Ao mesmo tempo liberal e pragmtico caractersticas,
lembre-se, de um tpico representante da penalstica civil italiana
Pessina, de fato, reconhecia e defendia a necessidade de criminalizao
dos comportamentos que lesionavam, sob motivaes polticas, os
representantes ou instituies governamentais. Ainda que enxergasse na
grande maioria dessas investidas uma tentativa de promover o bem da
nao, estimulando seu desenvolvimento cvico, ele considerava
imprescindvel o estabelecimento de regras e limites para que elas no
acabassem atingindo, tambm, a prpria sociedade, que era a razo do
pacto social:

Quando as instituies polticas de um povo


asseguram a liberdade, e com ella o direito de
manifestar cada um a sua opinio e propagal-a na
lucta pelo pensamento, afim de que torne-se a
opinio da maioria; e permittem que no embate de
idias contrarias forme-se aquella consciencia
commum, que se diz opinio pblica a lucta
pelo direito, que uma das leis essenciaes vida e
leva os homens a innovaes aperfeioadoras das
instituies sociaes, deve indubitavelmente ter
logar, mas s na frma pacfica da livre discusso
e propagao de idias. As reformas polticas ou
sociaes no justificam toda especie de meios que
para esse fim se adoptem [...] pois ninguem tem o
direito de impr violentamente innovaes que a
maioria do povo no repute necessarias nem uteis
ao bom andamento da causa publica. (PESSINA
in ROMEIRO, p. 96-7).

A diferena entre Pessina e Romeiro est contida,


contraditoriamente, no mesmo trecho trazido pelo juiz paulistano como
fundamento de sua impostao estatalista, que no nada compatvel
com as opinies do jurista italiano uma contradio que, como j visto
no captulo anterior, parece no ser assim to incomum na doutrina
173

penal brasileira. Enquanto que no fragmento de Pessina possvel


entrever um processo de criminalizao residual, autorizado nos casos
em que a resistncia poltica excedia os limites aceitveis pela prpria
sociedade, em Joo Romeiro a perspectiva adotada era praticamente
inversa: para ele, era o bem estar do Estado que prevalecia sobre o da
sociedade, j que a manuteno desta estava condicionada preservao
irretocada daquele. A meno a uma referncia marcadamente liberal
como a de Pessina indica, portanto, mais a necessidade de recorrer a um
suporte capaz de fortalecer a legitimidade discursiva, que propriamente
a compatibilidade com uma representao da criminalidade poltica mais
prxima da proteo do indivduo.
Disso tudo se depreende, ento, que para Joo Romeiro o crime
poltico no era representado como uma afronta tendncia misonesta
da maioria da populao, nem como uma tentativa de libert-la dos
abusos de um governo tirnico, apesar de legtimo. Era pura e
simplesmente um ataque direto pessoa do Estado (ROMEIRO, 1905,
p.95), considerada plena, suprema e soberana. Seguindo a lgica da
epgrafe deste captulo (que um trecho do verbete sobre os crimes
polticos presente no Diccionario), entre a atitude condescendente de
desconsiderar por completo o carter criminoso do dissenso poltico, e a
nsia punitiva dos que a consideram a pior forma de criminalidade,
Romeiro optou por uma via que considerou intermediria, pois mediada
pelo bom senso da proteo s instituies do Estado. Dito de outro
modo, o crime poltico vinha por ele representado muito mais em funo
dos direitos do Estado, que com base na regulamentao da mxima, to
cara ao contratualismo liberal, do direito de resistncia.

3.2.5. Oscar de Macedo Soares.

Em uma volumosa edio de comentrios ao Cdigo Penal de


1890 (1910), Oscar de Macedo Soares lanou a pblico uma pea
doutrinria que captou com bastante nitidez o esprito dos juristas que
transitavam entre o foro e a academia daqueles incipientes juristas
cientistas de que falava Ricardo Fonseca. Como o prprio autor
afirmava, seu livro fora idealizado, inicialmente, como um manual de
utilidade prtica, como mero acessrio a ser manejado pelos
profissionais da lei que ocupavam escritrios e gabinetes Brasil afora.
Rapidamente esgotada em sua primeira edio, as verses posteriores
acabaram por se transformar em um manual no sentido mais filosfico
da expresso , em um verdadeiro compndio, que passou a ser
adotado como referncia nos cursos de Direito Criminal das Faculdades
174

de Direito brasileiras. Dessa reunio entre anlise tcnica e explicaes


tericas, surgiu uma obra que destoa do padro seguido pelas referncias
que j foram passadas em revista at o momento. Macedo de Soares no
se deteve em assuntos como o debate das escolas penais, a teoria da
pena ou da responsabilidade penal como o fizeram Joo Vieira ou
Filinto Bastos. Sua frmula era um tanto mais equilibrada: ao mesmo
tempo que prezava pela exposio da casustica nacional, apresentada
tanto em forma de relato, quanto de referncia jurisprudencial, seus
comentrios tambm no deixavam de fazer referncia s questes
tericas mais abstratas, colocando-as em sintonia com os exemplos
emprestados da casustica forense.
Muito em funo disso, quando trata especificamente dos crimes
polticos, os comentrios de Macedo de Soares tm um perfil um tanto
diverso do percebido em seus coetneos. Suas anotaes so em grande
parte referncias jurisprudenciais concernentes aos dispositivos legais
do Cdigo: os artigos vm acompanhados de um julgado geralmente
de tribunais superiores , ou de breves comentrios que confirmam a
opinio manifestada pelos juzes e pela legislao. As referncias a
autores estrangeiros, ou a comparao com as referncias legislativas
importadas nas quais o Cdigo se baseou como no caso, mais uma
vez, de Joo Vieira ou Filinto Bastos esto praticamente ausentes do
texto. Ao contrrio: as poucas citaes tericas que aparecem em sua
obra remetem a autores brasileiros, como Bento de Faria, Joo Baptista
Pereira, Joo Vieira de Arajo e Lafayette Rodrigues Pereira.
J na apresentao do ttulo I do livro II do Cdigo Penal de 1890
(Dos crimes contra a existncia poltica da Repblica), se percebe essa
diferena essencial. Sem debates filosficos ou sociolgicos, sem
reviso bibliogrfica estrangeira, o captulo tem incio com uma direta,
breve e imbricada definio, em plena conformidade com as fontes
oficias. Ocupando no mais que uma pgina, lana-se a ideia de que
crime poltico era aquilo que os tribunais, com base na legislao ou
que, em alguns casos, apenas a legislao disseram que fosse:

So crimes polticos includos no art. 60, letra i da


Const. Fed. e referidos no dec. n. 818 de Outubro
de 1890, art. 15, letra i, cujo processo compete ao
juiz seccional e julgamento ao tribunal do jury
federal, nos termos da lei n. 221 de 20 de
Setembro de 1894, arts. 12, 1 e 20, n. 1; e dos
quaes tem se occupado o Supr. Trib. Fed.
decidindo : 1o) que so crimes polticos da
175

competncia dos juizes e tribunaes'federaes


(Const. Fed., art. 60, i; dec. 848 de 1890, art. 15, )
os que se acham previstos nos. arts. 87 a 123 do
Cod. Pen., e arts. 47 a 55 da lei n. 35 de 26 de
Janeiro de 1892; 2o) que no delicto de natureza
poltica o attentado contra o Presidente da
Republica em occasio diversa d'aquella em que
se achasse exercendo qualquer das suas
attribuies constitucionaes taxativamente
declaradas ao art. 48 e da Const. Fed.; 3o) que
embora seja poltico o mvel desse attentado, no
este um crime poltico, pois o mvel qualifica o
delicto quando constitue o dolo especifico da sua
respecitiva definio legal (Aoc. de 16 de
Fevereiro de 1898); 4o) em geral, os que affectam
a existncia e segurana da Unio (Acc. de 20 de
Abril de 1892); 5) os praticados contra a ordem
constitucional dos Estados se houver a
interveno da Unio na forma do art. 6 da Const.
Fed. (Acc. de 8 de Maio de 1895). (SOARES,
1910, p.204).

Como resultado desse emaranhado de termos tcnicos, tem-se um


Macedo de Soares acobertado, que abriu mo de se aventurar por juzos
especulativos de teor mais abstrato, contentando-se em resolver os
problemas concernentes criminalidade poltica a partir das respostas
fornecidas pelas fontes oficias. A aproximao ou quase assimilao
entre dimenses doutrinria e jurisprudencial, ou doutrinria e
legislativa, embora possa denotar certa neutralidade de sua parte, faz
com que sua empreitada terica se transforme, na verdade, em um
acessrio dos interesses estatais: ao reproduzir as orientaes de seus
instrumentos, ele produzia uma doutrina subserviente, que poderia ser
facilmente associada defesa do Estado.
A ttulo de exemplo, essa decorrncia fica especialmente clara no
comentrio ao artigo 107 do Cdigo Penal de 1890, que criminalizava a
tentativa de se alterar a constituio poltica da Repblica, ou a forma de
governo estabelecida. Inicialmente, Macedo Soares aparentava uma
opinio favorvel mudana da constituio e da forma de governo
afinal, esses seriam direitos garantidos pelo prprio princpio eletivo
contido na constituio, cujo exerccio no poderia ser limitado sem que
se ferisse a soberania do pas. A forma com que essa alterao poderia
se dar, no entanto, era o que deixava entrever a compatibilidade entre
sua opinio e os interesses oficias: como no caso de Bento de Faria, ela
176

no poderia ocorrer seno dentro dos limites estabelecidos pelo prprio


Estado ou seja, somente no momento e nos casos que o ente soberano
considerasse conveniente:

A Nao pode mudar a Constituio e adoptar a


forma de governo que lhe convier. O exerccio
desse direito um dos attributos da soberania.
Mas, essa mudana deve ser feita pelos meios
regulares, manifestados por uma constituinte
composta de representantes do povo, eleitos nas
urnas livres, com poderes especiaes para aquelle
fim. Esse processo legal, constitue o exerccio
de um direito. Um movimento armado, uma
revolta, uma rebellio, uma revoluo, so meios
violentos, representam o predomnio-da fora
material; mas, por isso mesmo, nunca sero o
exerccio de um direito. A fora um instrumento
para a defeza do direito. (SOARES, 1910, p. 237).

Se a fora um instrumento de defesa do direito, e a violncia


empregada na luta pela mudana da constituio ou do governo
considerada ilegal, ento resistir no um direito, mas sim um uso ilegal
da fora. Em decorrncia disso, caso os representantes da constituio e
do governo estatais fizessem um uso abusivo das atribuies que lhes
foram conferidas, ento no surgiria, para o indivduo, o direito de
resistir sem que para isso tivesse que adentrar no campo da
criminalidade. Ainda nesse mesmo sentido, Macedo de Soares citou um
caso ocorrido no estado do Maranho no ano 1891 como j
mencionado, as referncias casusticas abundavam em seu livro , em
que o governador oficialmente eleito poca foi deposto por um
movimento popular filiado revoluo de 23 de novembro contra o
golpe de Estado do Marechal Deodoro (SOARES, 1910, p. 238). Pouco
tempo depois da disputa, no entanto, ele narra que o movimento
sedicioso foi reconhecido oficialmente, e sua implementao tida como
legtima pelo governo federal ou seja, era um tpico exemplo de como
a ordem poltica poderia, na verdade, ser construda a partir de uma
revoluo.
Em uma primeira anlise, o caso citado pode parecer um
indicativo de que o autor problematizaria os comentrios referentes ao
artigo 107, sugerindo que haveria situaes especficas em que o direito
resistncia ou rebelio poderia ser autorizado. Todavia, o caso outro.
O exemplo chamado, na verdade, a defender o argumento contrrio o
177

de que a revoluo no pode, sob nenhuma hiptese, ser inserida num


invlucro jurdico. Ainda que nas palavras do prprio autor, [...] a
maior parte das leis politicas do Brazil se originaram da revoluo ou do
golpe de Estado(SOARES, 1910, p. 238) e que No se pode invocar a
Constituio para criminar [sic] os cidados que se levantaram contra os
autores ou sustentadores do golpe de Estado violados da Constituio,
quanto toda a Unio, cada um dos Estados, tem condemnado este ato
dictatorial, e aprovvado a renuncia ou a deposio dos governadores que
o apoiaram (SOARES, 1910, p. 239), o processo de desconstruo do
status quo pretrito seria sempre uma investida ilegal. Portanto, com o
relato da situao vivida pelo governador do Maranho, ele pretendia
corroborar a ideia de que a revoluo, inclusive quando insurgente
contra um governo ditatorial, jamais poderia ser considerada um direito;
ela seria sempre uma mera situao ftica que poderia ser reconhecida
caso se sagrasse vitoriosa, mas jamais seria uma expectativa
reconhecida:

Essa doutrina, que, alis, no conservadora, no


importa no reconhecimento do direito de
revoluo, como pretendem opinies radicaes.
Ella. , como disse o sr. Ministro A.J. de Macedo
Soares, justificando o seu voto, um apanhado de
um facto de observao pratica, para corroborar a
momentnea impotncia do direito fora das
condies normaes das sociedades polticas. Da
revoluo resulta um estado de facto, mas no de
direito, porque ella a subverso da ordem
preestabelecida. (SOARES, 1910, p.240).

Nos comentrios ao crime de sedio e ajuntamento ilcito


(art.118 do Cdigo Penal de 1890) aparecem, tambm, referncias que
indicam uma maior propenso defesa do Estado em detrimento da
salvaguarda dos direitos individuais. Elas podem ser verificadas, mais
especificamente, no discurso que se constri em torno do carter dos
indivduos que participam desse tipo de atividade, erigido a partir da
diferenciao comum na grande maioria dos manuais e cdigos
comentados entre sedio ou ajuntamento ilcito e a simples reunio
de indivduos em ambientes pblicos (ela, sim, lcita). Macedo Soares
desejava, mais uma vez, alinhar suas opinies aos marcos estabelecidos
pela legislao estatal: segundo ele, a reunio de vrios indivduos, que
ocupavam o espao pblico para fins polticos, como a mudana do
governo e da constituio por meio do voto, era uma prtica legtima e
178

um direito constitucionalmente garantido. Esse no era, dizia ele140, o


alvo do crime definido pelo artigo 118. No entanto, como prev a
legislao, a ilegalidade teria inicio quando surgisse a objeo, a
discordncia, o questionamento das fronteiras e dos meios oficialmente
pr-estabelecidos. Enfim, quando o promotor, ou algum orador
inflammado, concitar o povo prtica de actos sediciosos (SOARES,
1910, p. 256), operar-se-ia a passagem da legalidade para a ilegalidade;
do autorizado para o proibido; do cidado ntegro, para arruaceiro
perturbador da ordem:

Assim, convocado um meeting legal, pode


degenerar em sedio, se o promotor, ou algum
orador inflammado, concitar o povo pratica de
actos sediciosos. A concitatio populi transformou
a reunio-pacifica, legal, constitucional, em
reunio tumultuaria, violenta, ameaadora,
criminosa. Se a desordem tem como escopo
unicamente a anarchia, a perturbao da
tranquillidade publica, toma o nome de arruaa: O
typo criminoso do arruaceiro quasi sempre o do
indivduo desclassificado, sem profisso, vicioso,
que explora a subverso da ordem publica para
commetter delictos contra a propriedade, ou
exercer actos de vingana. (SOARES, 1910, p.
256).

A fragmentao da representao da criminalidade poltica em


uma imagem mais favorvel ao acusado, que tendia a se vincular
reivindicao pela concesso de um tratamento jurdico igualmente mais
favorvel, e outra que enxergava nele um inimigo fosse do Estado ou
da sociedade , trabalhando pela sua aniquilao social, foi assunto j
tratado anteriormente. Cesare Lombroso e Raffaele Garofalo, com suas
oscilaes entre a descrio de heris nacionalistas e viles anarquistas
(ou, tambm, socialistas), foram citados anteriormente como exemplos
dessa duplicao representativa. Embora movendo-se segundo uma
lgica muito semelhante dos autores italianos, o caso de Macedo de

140
A Const. Fed., art. 72, pargrafo 8, diz que todos licito associarem-se e reunirem-
se livremente e sem armas; no podendo intervir a policia, sino para manter a ordem
publica. Este preceito assegura a liberdade de reunio e completado pela disposio do
art. 123 do Cod. (Vide a nota respectiva). Manifestando-se a sedio ou ajuntamento
illicito sob a forma de desordem, desapparece a garantia constitucional do direito de
reunio. A policia obrigada a intervir. (SOARES, 1910, p. 259).
179

Soares, todavia, parece no se enquadrar muito bem em nenhuma dessas


tipologias.
Ao contrrio do que ocorre sob a rubrica das anlises
lombrosianas e garofalianas, no h, nele, duas interpretaes
divergentes sobre um mesmo paradigma fixado nas normas positivadas;
no se estabelece uma diviso entre condutas e indivduos que, embora
indistintamente condenados legalmente, podem ser consideradas mais
ou menos culpados, vistos com maior ou menor complacncia. H,
sim, uma ciso entre o que autorizado pela lei, e o que por ela
proibido. Todo comportamento aprovado legalmente, previsto
constitucionalmente, aceitvel e, portanto, endossado pelo autor; por
outro lado, tudo o que censurado pelo Cdigo, pela Constituio ou
pela legislao especial torna-se imediatamente sinnimo de abjeo.
Presa jurisprudncia e legislao, a representao do crime
poltico de Macedo Soares revelou-se complacente para com os
interesses enunciados pelo Estado. Conquanto tenha se destacado pela
adaptao dos instrumentos tericos estrangeiros reproduzidos
exausto por grande parte da doutrina brasileira s particularidades
nacionais, essa transposio no foi instrumentalizada em benefcio do
desenvolvimento cvico da sociedade; mais uma vez, o capital
discursivo do jurista era transformado em mero atestado dos comandos
estatais.

3.2.6 Antonio Evaristo de Moraes.

Mulato, socialista, professor, jornalista, rbula e advogado,


Evaristo de Moraes trouxe controvrsia e polmica para compor o
debate sobre a criminalidade poltica, to mitigado, poca, sob a pena
de grande parte de seus colegas. Tpico representante de uma parcela
engajada da elite jurdico-intelectual brasileira, ao mesmo tempo
entusiasmada com as mximas do positivismo criminolgico e
preocupada em salvaguardar as garantias e liberdades individuais, sua
carreira foi to dedicada poltica, quanto foi ao Direito ou melhor:
sua atuao como jurista parecia confundir-se com a militncia pelas
causas polticas das quais era tributrio. Apresentando uma alternativa
tolerante ao autoritarismo das primeiras dcadas republicanas, lembra
Ana Paula Ribeiro da Silva (2011), Evaristo apontou a arbitrariedade
das autoridades institudas na represso criminalidade das classes
subalternas e discutiu em muitos dos seus trabalhos a relao entre
criminalidade e punio da pobreza urbana no Brasil entre o final do
sculo XIX e o incio do sculo XX. (DA SILVA, 2011, p. 130).
180

Talvez por isso por esse comprometimento em analisar, terica e


praticamente, a dinamicidade social e as contingncias histricas , boa
parte de sua produo escrita tenha se concentrado em artigos, textos
breves e livros de ensaios, e no em manuais ou comentrios vinculados
legislao, como comumente ocorria dentre os juristas cientistas
brasileiros.
Alm dos conhecidos Reminiscncias de um rbula
criminalista (1922) e Apontamentos de Direito operrio (1905), em
que registrou vrias amostras de sua postura bastante avanada quanto
chamada questo social, Evaristo de Moraes tambm se deteve, tanto
em peas jornalsticas quanto em ensaios publicados no formato de
coletneas, na anlise de temas vinculados ao Direito Penal. Estudos de
Direito Criminal (1898), Prises e instituies penitencirias no
Brasil (1923) e Ensaios de Pathologia social (1921) so algumas das
obras em que, tendo por base os marcos da criminologia positivista,
debateu assuntos que remetiam ao controle social por meio do sistema
criminal.
Destaca-se, para os fins desta pesquisa, um artigo intitulado O
anarchismo e a reao social, publicado no ano de 1920 em uma obra
de pequeno porte denominada Problemas de Direito Penal e de
Psychologia Criminal (MORAES, 1920)141. Enquanto escrevia esse
artigo, Evaristo de Moraes tinha diante de si um entorno cujas tenses
geradas por demandas sociais impeliam a intensificao do debate sobre
o dissenso poltico: movimentos operrios, controle migratrio e
atentados anarquistas eram, dentre outras, pautas que desafiam
frontalmente o poder institudo e, por isso, demandavam respostas
legais, fossem elas tcnicas ou discursivas, imediatas (NUNES, 2014).
Como dizia o prprio autor j nas primeiras linhas de seu texto, o
anarquismo fazia surtir um efeito de confuso e bipolarizao na
sociedade: enquanto a populao comemorava, fascinada e
entusiasmada, cada novo gesto atribudo ao movimento anarquista, os
legisladores, polticos e tambm importante que se frise os juristas,

141
Evaristo de Moraes tambm publicou artigos mais breves, tratando da questo dos
anarquistas e da criminalidade poltica, em outros livros, jornais e revistas da poca. O
Anarchismo e a reao social foi selecionado pela maior proximidade com o modelo de
fontes adotada, alm de ser exemplificativo das opinies lanadas pelo autor em outras
oportunidades. Nesse sentido, MORAES, Evaristo. O jury e os crimes politicos, in
Revista Juridica, Rio de Janeiro, v. XVII, a. V, jan./mar., 1920, p. 358-366; MORAES,
Evaristo. Anarquismo no Tribunal do Jri, O (Processo de Edgard Leuenroth). Rio de
Janeiro: Grupo Editor La Vero, 1918.
181

trabalhavam na formatao de respostas legais que atuassem em sentido


diametralmente oposto:

O phenomeno sempre o mesmo, quando a


sociedade sacudida pela noticia formidavel de
mais um gesto anarchista: duma parte,
levatam-se os clamores retumbantes da atavica
vingana popular, confundidos com as
homenagens e com as condolencias do estylo;
doutra parte, adminsitradores publicos e
sociologos, juristas e magistrados, homens da
Sciencia e homens de Policia pensam em novos
recursos repressivos e em novos meios
preventivos, capazes de garantir a organisao
actual contra a selvageria e o inopinado desses
actos de propaganda pelo terror. (MORAES,
1920, p. 47).

Aparentemente ciente da influncia exercida pela classe a qual


pertencia nos rumos tomados pela represso jurdica do anarquismo,
Evaristo de Moraes desenvolve, a partir da uma apreciao crtica das
legislaes antianarquicas h pouco promulgadas na Europa e, mais
precisamente, do projeto da lei de represso ao anarquismo
promulgado somente no ano de 1921 ainda em tramitao no
Congresso Nacional brasileiro.
Antes de mais nada, chama ateno o vis escolhido por Moraes
para tratar de um assunto facilmente associvel tcnica legislativa,
pois h uma ruptura considervel em relao ao padro adotado nos
escritos dos juristas analisados at o momento. O que faltava nos
manuais e cdigos comentados, abundava em seu artigo: as anlises
sociolgicas e filosficas, alm de consumirem boa parte dos esforos
argumentativos, tambm funcionavam como direcionador de sua
representao da criminalidade poltica. Dito de outro modo, sua opinio
quanto gnese histrica e a funo social dos atentados anarquistas era
o que formatava as crticas e objees ao projeto de lei em trmite no
Congresso Nacional. Para ele, os atentados anarquistas assim como, de
uma forma mais ampla, os crimes polticos, financeiros e bancrios
seriam uma decorrncia dos tempos, uma espcie de violncia
sociologicamente condicionada, que, por isso, deveriam ser
compreendidos por meio de uma chave analtica especial, que no se
enquadrava nas subdivises tradicionalmente empregadas pela doutrina
penal o chamado delito social:
182

Em duas palavras: os crimes ou attentados


anarchistas correspondem, socialmente
interpretados, aos crimes bancarios, financeiros e
politicos, que so tanto da nossa poca. E as duas
cathegorias patenteiam a dissoluo de um
regimen social-economico, consittuindo o mais
expressivo sinal dos tempos. Para comprehenso
dos delictos sociaes preciso reconhecer o quo
differentes so a moral priviada e a moral publica
dos partidos e das seitas. Um homem
perfeitamente honesto, que seria incapaz de
falsificar a firma doutrem, para o fim de lhe crear
uma obrigao qualquer, tem, no entanto,
coragem bastante para, no interesse collectivo do
partido, falsificar dezenas de assignaturas num
livro eleitoral... (MORAES, 1920, p. 63).

Esse conceito, lanado a pblico pelo jurista alemo Johann


Kaspar Bluntschili e melhor desenvolvido pelo socilogo italiano
Eugenio Florian, transmitia para a linguagem tcnica a essncia da
fragmentao da criminalidade poltica concretizada por Cesare
Lombroso em sua obra sobre os anarquistas, publicada em 1894. Em
uma breve sntese, na seo dedicada ao mdico turinense foi
mencionado que o artifcio facilitador dessa sua manobra discursiva foi
o isolamento da prtica criminosa anarquista e, com ela, dos atentados,
exploses e assassinatos de seu equivalente ideolgico, que seria,
relacionando-o com as palavras de Evaristo de Moraes, um sinal dos
tempos mais precisamente, de um tempo economicamente austero e
socialmente desigual. Em decorrncia disso, surgiria a possibilidade de
fazer coexistir, em relao ao mesmo fenmeno, uma dimenso moral e
outra imoral, uma face concebvel e outra condenvel. Dessa forma,
Lombroso mantinha a salvo a coerncia e a funcionalidade de sua teoria:
tanto garantia que ela no se isolasse da empiria histrico-social e por
isso a compreenso e o apoio s demandas do movimento ideolgico
anarquista quanto contribua para que seus atentados fossem
devidamente reprimidos e controlados pelas instituies estatais.
Ao trabalhar a criminalizao do anarquismo e, mais
amplamente, de uma categoria da criminalidade poltica sob a
perspectiva do delito social, Evaristo de Moraes, contudo, efetuava uma
manobra diversa daquela realizada por Lombroso, sugerindo que a
interpretao por ele conferida ao fenmeno anarquista era, na realidade,
183

um tpico caso da ressalva feita por Marcos Alvarez [...] por mais que
Evaristo de Moraes adote os conhecimentos da criminologia, nem todas
as concepes da nova escola poderiam ser por ele aceitas
(ALVAREZ, 2006, p.136). Ao invs de se servir da fragmentao entre
moralidade pblica e privada para forjar uma imagem negativa em torno
dos anarquistas e de seus feitos, que seria aproveitada pelas
instituies estatais no endurecimento do tratamento jurdico destinado a
esses indivduos, Evaristo de Moraes, ao contrrio, aproveita-a para
fundamentar a defesa de uma representao mais favorvel da
criminalidade poltica, regulada segundo padres visivelmente afastados
da defesa incontestvel do Estado.
Compartilhando do parecer j lanado por alguns socilogos e
criminlogos europeus, ele se declarava avesso s normativas
excepcionais destinadas represso do anarquismo emanadas pelos
governos francs, italiano e espanhol na dcada de noventa do sculo
XIX que, segundo ele, eram recursos desastrosos, que s faziam
potencializar o sentimento de alarde e insegurana gerado pelos
atentados: [...] nos parece que essas leis apavorantes, excepcionaes,
dinveno momentanea e opportunista, so terrveis argumentos contra
a estabilidade dos principios do regimen (MORAES, 1920, p. 70). O
mesmo valeria, portanto, para o Brasil: o transplante do alarde
produzido pelas leis de exceo no teria qualquer eficcia perante os
anarquistas, j que eram fruto de uma conjuntura econmica e social
que, sistematicamente, os fustigava e exclua de seus processos de
modernizao e progresso eles no se deixaram, portanto, intimar
por um simples comando legal que tornava ilegal suas atividades. Seu
efeito, ento, seria meramente simblico, e de um simbolismo funcional
instaurao de uma verdadeira caa s bruxas contra os anarquistas:

Vo sendo ellas [as doutrinas anarquistas], quasi


por toda parte, inclusive no Brasil, consideradas
criminosas em si mesmas, com menospreo, por
imposio das circumstancias, dos principios do
Direito Penal, acceitos pela generalidade dos
Codigos. J se reprimem as idias, mesmo quando
no manifesta a sua tendncia para se
transformarem em actos. Verifica-se, assim, uma
espcie de estado de necessidade, pois que no se
pode, juridicamente, falar em legitima defesa
social, visto no serem, geralmente, as medidas
postas em pratica contra os simples pregadores do
anarchismo doutrinario motivadas por actos
184

aggressivos, patentemente criminosos.


(MORAES, 1920, p.50).

Embora essa fosse uma posio bastante ousada e minoritria


dentre os juristas brasileiros cujas objees ao projeto de lei de
represso ao anarquismo eram tmidas e raras (MORAES, 1920, p.
83), como dizia o prprio autor , o grande diferencial de Moraes talvez
fosse outro. Mais importante que a resistncia s leis de exceo, era que
essa sua discordncia para com as estratgias legisladas no
desembocava, afinal, no incentivo ao uso de ferramentais
administrativas, policiais e mdicas como estratgia de controle social,
feito o que ocorria em Cesare Lombroso, uma de suas principais
referncias tericas. Alm de compartilhar daquela imagem romantizada
do criminoso poltico, que o levava a descrever os anarquistas como
indivduos superiores, vivendo no limiar entre a loucura, a alteridade e
o idealismo (MORAES, 1920, p. 67), Evaristo de Moraes demarcava
sua representao da criminalidade poltica ao militar por um tratamento
jurdico equilibrado, previsvel e justificado e, considerando as
inflexes histricas e sociolgicas contidas na noo de delito social,
por vezes at mais favorvel , libertado das monstruosidades
legislativas que caracterizavam o primeiro rascunho do projeto.
Com isso, chega-se finalmente ao teor das crticas endereadas ao
projeto da lei de represso ao anarquismo, que, por serem endereadas a
uma questo de interesse nacional, so o que melhor ilustram sua
representao da criminalidade poltica. Como j mencionado, Evaristo
de Moraes assumia como pressuposto uma atitude contrria prpria
existncia de uma legislao de exceo direcionada exclusivamente
criminalizao das atividades anarquistas, j que ela fora elaborada a
partir do [...] alarma provocado pelos acontecimentos da Russia (nos
quaes, digmos entre parenthesis, so mais do que duvidosas as
influencias anarchistas) e trazia consigo um caracter particularista e
tendencioso (MORAES, 1920, p. 83). Seu objetivo, ento, era limpar a
lei dos resqucios de alarde, preconceito e contingncia, transformando-a
em regulamento ordinrio, ao invs de excepcional.
Dessa forma, Moraes centrou suas objees nos institutos que
remetiam criminalizao da simples ameaa, do simples perigo e da
pregao ideolgica, que serviam ao endurecimento do tratamento
jurdico com vistas aniquilao das atividades anarquistas,
produzissem elas danos concretos ou no:

Sente-se que o nosso severo legislador pretendeu,


185

nos dispositivos transcriptos, attingir a provocao


directa e a indirecta, seguindo, sem duvida, o
conselho de Garraud; mas foi infelicissimo na
realisao do seu proposito. Comeou a
infelicidade na erronea determinao de alguns
factos criminosos cuja provocao, mesmo feita
em particular, elle quer reprimir. Alludiu
especificamente ao damno, ao furto, ao incendio,
ao homicidio, figuras delictuosas que o Codigo
Penal Brasileiro define. Accrescentou, porm, o
assalto que bem no se sabe o que possa ser e
armou um espantalho grosseiro com as palavras
supresso ou subverso da actual organisao da
sociedade ou de algum dos seus institutos legaes.
Ora, nenhum jurista consciente e de ba f ousar
negar que essa impreciso, esse vago, essa
incerteza, constitue verdadeiro perigo, dando
margem a abusos, que o legislador no deveria
facilitar. (MORAES, 1920, p. 85).

Ainda sobre as incoerncias compreendidas na criminalizao da


provocao:

Ora, si assim , com a adopo do projecto,


teriamos de observar o seguinte: o individuo que
provocasse a pratica de um damno a coisa alheia,
de qualquer valor movel, immovel, ou semovente
(hypothese prevista no art. 329 do Codigo Penal),
no tendo surtido effeito a provocao, seria
passivel de DOIS a CINCO ANNOS de priso
cellular; si, por, o instigado praticasse a
damnificao, o mesmo provocador, j ento
considerado co-ro mandante, poderia ser apenado
com um a tres mezes de igual priso. (MORAES,
1920, p.86).

O severo legislador estava, portanto, a tentar incutir na


legislao nacional uma srie de violaes s liberdades individuais,
para impedir que a actual organisao da sociedade fosse seriamente
ameaada. Evaristo de Moraes, observador atento, sabia dos custos
dessa manobra, e no estava disposto a arcar com o sacrifcio por ela
exigido; depois de uma anlise sistemtica, seu parecer era direto e
severo: Producto de um momento de pavor, nascido de uma
necessidade mais instinctiva do que raciocionada, elle havia de trazer as
186

marcas da sua origem (MORAES, 1920, p. 86).


Essas palavras foram endereadas primeira verso do projeto de
lei, que foi posteriormente modificada, sendo algumas das
incongruncias criticadas por Evaristo de Moraes alteradas142. De
qualquer modo, o que se extrai de suas crticas, aproveitadas ou no
pelos legisladores, j bastante esclarecedor quanto ao assunto ao qual
se dedica esta pesquisa: sua postura era nitidamente mais propensa
defesa do indivduo que proteo do Estado, mais propensa a
salvaguardar um tratamento jurdico equilibrado, fosse de revoltosos
ou rebeldes e por isso sua representao da criminalidade poltica
pode ser situada em um ponto muito prximo quela forjada com base
em argumentos liberais, que inspirava um tratamento jurdico
estreitamente claro e previsvel ou at mais favorvel ao acusado.
bem verdade que, apesar de destacadamente progressista, os
esforos de Evaristo de Moraes se deram todos dentro de uma
perspectiva intrasistemtica: ele no levantou grandes objees
promulgao da lei, e nem lanou crticas radicais a forma como o
anarquismo vinha sendo judicializado no Brasil antes mesmo da
existncia da lei 4.269 de 17 de janeiro de 1921143. Nesse sentido, foi
um jurista conforme a definio de Marcos Alvarez, pois se pautava no
ponto de vista do Estado, pensando ainda a organizao da sociedade
como derivada de uma iniciativa que, se no apenas estatal, ao menos
deve principalmente ser coordenada por este (ALVAREZ, 2006,
p.136). No obstante, ainda assim preciso reconhecer que no que diz

142
As consideraes sobre a alterao do projeto foram reunidas em uma nota
addicional, que vem anexada ao final do artigo. Segundo Evaristo de Moraes: Quanto
j estava no prlo esta obra deu o Dr. Verissimo de Mello, como relator, no seio da
Comisso de Legislao e Justia da Camara dos Deputados, erudicto e consciencioso
parecer acerca do projecto do Senado, concluindo por um substitutivo, que alterou
profundamente as disposies por ns, aqui, criticadas [...] tal como fra remettido
Camara, seria, uma vez transformado em lei, mais um lamentavel argumento fornecido
aos inimigos radicaes da organisao social vigente, demonstraria a desconformidade
dessa organisao com os proprios principios juridicos em que ella pretende assentar,
provaria, por maneira irrecusavel, que o pavor do momento tira aos legisladores a calma
imprescindivel para bem legislar (MORAES, 1920, p.87).
143
Para maiores informaes a respeito do tratamento jurdico conferido aos anarquistas
antes da promulgao da lei de 1921, consultar: LEAL, Claudia Feierabend Baeta.
Pensiero e Dinamite Anarquismo e Represso em So Paulo nos anos 1890. 2006,
302p. Tese (Doutorado em Histria) Instituto de Filosofia e Cincias Humanas,
Universidade Estadual de Campinas, 2006 e tambm GUERRA, Maria Pia dos Santos
Lima. Anarquistas, trabalhadores, estrangeiros. A construo do constitucionalismo
brasileiro na Primeira Repblica. Dissertao de Mestrado apresentada ao Programa de
Ps-Graduao da Faculdade deDireito da Universidade de Braslia, 2011.
187

respeito representao da criminalidade poltica, ele representou uma


voz dissonante no marasmo imperante na doutrina jurdico-penal
brasileira da Primeira Repblica e, principalmente, que fez um uso ativo
de seu capital discursivo, direcionando-o por um sentido oposto quele
esperado pelas instituies estatais.

3.2.7. Galdino Siqueira

Se Evaristo de Moraes foi o artfice de polmicas e crticas


contra-hegemnicas represso jurdica do dissenso poltico, a Galdino
Siqueira pode ser tributada a promoo de uma considervel elevao
dos nveis de complexidade no debate sobre o assunto. Enquanto o
primeiro desconstrua os argumentos comumente utilizados para
reprimir os movimentos de resistncia, o segundo se esforava por
fund-los em alicerces ainda mais slidos e profundos.
Entre os anos de 1921 e 1924, o jurista paulistano Galdino
Siqueira publicou o conhecido Direito Penal Brazileiro (1932 [1921-
1924]), considerado, por sua extenso e mincia, um dos primeiros
tratados sobre Direito Penal produzidos no Brasil. Seguindo a mesma
frmula de seus predecessores, os dois volumes da obra eram dedicados
exposio terica sobre os dispositivos do Cdigo Penal de 1890,
seguindo a mesma ordem em que os artigos estavam organizados.
Como de costume, o desenvolvimento a respeito da questo da
criminalidade poltica encontra-se nas anotaes ao livro II, ttulos I, II e
III. No caso de Galdino Siqueira, no entanto, parece haver algumas
particularidades: o desmembramento de conceitos no mais das vezes
citados indeliberadamente por seus colegas penalistas e a descrio de
tipologias fizeram com que suas anlises resultassem numa
representao mais clara da criminalidade poltica, que ajudou a
desvendar obscuridades presentes em autores anteriormente trabalhados.
Tendo isso em vista, de se compreender que, antes mesmo de
comentar os artigos do Cdigo, a primeira questo que Galdino Siqueira
se props a esclarecer foi a diferena entre crime poltico, crime contra o
Estado e crime social. De uma forma geral, verificou-se que os autores
anteriormente trabalhados faziam um uso difuso dessas trs expresses,
que, em muitos casos, eram empregadas como sinnimos para designar
um mesmo fenmeno.
Para Galdino Siqueira, no entanto, o estabelecimento das
divergncias (ao invs das semelhanas) entre cada uma dessas noes
era necessrio para que a imagem romantizada do crime poltico no
acabasse por atenuar a punio de crimes que, na realidade, ofereciam
188

mais riscos sociedade que a prpria criminalidade comum. com base


nesse argumento que ele conclui, na contramo da legislao nacional144
e com base em uma definio emprestada do jurista francs Ren
Garraud, que os delitos contra o Estado no podem estar reunidos sob a
classificao de crimes polticos:

Assim, se o crime poltico, segundo a concepo


formada em 1830, e dominante na pratica judiciaria, se
distingue e visto com indulgencia, pela nobreza de
movel de seu agente, e pela relatividade de seu objecto,
a forma politica, variavel segundo o tempo e o logar,
bem de ver que s pde se referir constituio e forma
de governo, aos poderes polticos e aos direitos
polticos, e no s condies existenciaes do Estado,
como a independencia, a integridade, a dignidade, o que
importa dizer que crime politico e crime contra o Estado
no so equivalentes, este tendo maior amplitude.
(SIQUEIRA, 1932, v.2, p. 17).

Os crimes contra o Estado, ento, no pertenceriam comunidade


dos crimes polticos por atacarem as condies existenciais dessa
instituio, sem as quais ela estaria impossibilitada de prosperar. Assim,
muito embora o Cdigo falasse em crimes contra a segurana interna e
externa do Estado o que dava ensejo a interpretaes capciosas, j que
de uma forma ou de outra eram todos crimes contra o Estado apenas
as condutas mais associveis a sua segurana interna poderiam ser
consideradas crimes polticos.
Aos poucos, no entanto, inclusive essas violaes comeam a ser
apartadas da tipologia dos crimes polticos. Logo em seguida definio
dos crimes contra o Estado, os crimes contra os direitos polticos
tambm so rebaixados classe dos delitos comuns:

Mesmo os crimes contra os direitos politicos no


podem entrar na acepo exposta, segundo
diversos tratadistas, porquanto, argumentam, nem
a nobreza do fim, por isso que o triumpho dos
proprios principios politicos nada tem de
commum com os tumultos e violencias; nem a

144
Para Galdino Siqueira, a legislao brasileira considerava os crimes contra o Estado
uma subspcie da tipologia crime poltico: O nosso direito admitte o crime poltico em
sentido lato, de modo a tomal-o equipollente do crime contra o Estado. o que se
deprehende da disposio do art. 15, letra do decr. n. 848, de 11 de outubro de 1890,
publicado na mesma data do cdigo penal (SIQUEIRA, 1932, v.2, p. 18).
189

variabilidade e a relatividade dos principios


moraes e juridicos, por isso que a fraude e a
violencia so sempre e por toda a parte repudiadas
e condemnadas; nem o objecto de abater ou
modificar a organizao politica, por isso que no
crime eleitoral o agente se vale exactamente das
instituies vigentes para commetter o crime e,
consumado este, as instituies ficam quaes eram
antes. Enfim estes crimes no so dignos de
sympathia e benevolencia, so antes odiosos e
funestos porque tornam impura a represso legal
da vontade commum. (SIQUEIRA, 1932, v.2,
p.18).

Como se v, a articulao de conceitos at ento predominante d


lugar a uma nebulosa subjetividade. Dessa citao, depreende-se que,
para Galdino Siqueira, os critrios tcnicos no importavam tanto para a
definio do que seria ou no crime poltico, pois os indefinidos
sentimentos de benevolncia e sympathia eram o que, afinal,
determinavam o direcionamento da represso legal. At esse ponto, nada
diverge muito do que j foi exposto algumas pginas atrs: o crime
poltico em sua acepo moderna era um delito propositadamente
incompleto, que demandava um arremate discursivo para que pudesse
ser aplicado Galdino Siqueira, ento, no fazia nada mais que o
fornecer expressamente. As questes comeam a surgir quando se nota
que o complemento que ele oferece presta contas quela lgica do
inimigo, que encontra na exceo o instrumento mais adequado para
proteger os interesses do Estado a qualquer custo.
Esse incentivo punio contingencial e seletiva fica mais claro
na avaliao do que o autor chama de crimes sociais, tambm
afastados da categoria dos crimes polticos por se relevarem, segundo
ele, condutas que atentam contra a coletividade, verdadeiros delitos
contra o gnero humano [...] autorizando tratamento penal diverso, o que
tem sido feito nos diversos paises, por um systema de represso rigoroso
e de excepo (SIQUEIRA, 1932, v.2, p. 20). Dessa mera descrio, j
se depreende que os crimes sociais eram operados sob referncia
expressa da represso jurdica do anarquismo, e que, ao contrrio do que
pregava Evaristo de Moraes, essa classificao era uma forma de
garantir um tratamento jurdico mais rigoroso a esses indivduos.

Ante os perigos supostamente oferecidos pela delinquncia


social anrquica, a ento recente lei de 17 de janeiro de 1921
190

(represso ao anarchismo) passa frente dos dispositivos do Cdigo


Penal, e aparece como a primeira referncia legislao brasileira sobre
criminalidade poltica nos comentrios de Galdino Siqueira. Percebe-se
rapidamente que essa posio privilegiada no gratuita. Mais que
senso de atualidade, ela aponta para o entusiasmo com que Galdino
Siqueira encarava a aprovao da legislao, j que ela transmitia para o
plano das leis positivadas toda ojeriza que o autor nutria pelos
anarquistas desde o primeiro volume de seu livro, publicado pouco antes
da promulgao da lei, ainda em 1921:

O anarchismo activo a manifestao de um


estado de delinquencia permanente que se
objectiva mesmo na phase dos actos preparatorios
de um delitcto apparentemente politico ou
commum [...] A propaganda do anarchismo, a
associao de anarchistas, a apologia dos crimes,
a provocao ou incitamento de delinquir para fim
anarchico, a fabricao, guarda ou emprego de
explosivo para o mesmo fim, so punidos, nesses
paizes [Frana e Itlia] e em outros, com penas
severas, ainda que dessas formas executivas do
delicto social no tenha resultado, directa ou
indirectamente, determinado facto lesivo da vida,
da integridade physica ou da propriedade [...]
Alm disso, em face do Direito Penal patrio,
praticada a aco que revista os elementos
constitutivos de um delicto commum ou de um
delicto politico, cujo fim mediato seja, entretanto,
a destruio dos institutos organicos da sociedade,
a pena a ser applicada pelos nossos tribunaes nem
sempre corresponder gravidade do crime,
evidentemente social, de objectivo mais amplo do
que aquelles, e executado por agentes sem duvida
de maior temibilidade. (SIQUEIRA,1932, v.1,
p.131-33).

Galdino Siqueira no levanta nenhuma objeo aos artigos da


legislao anti-anrquica, contentando-se em subscrever as justificativas
e explicaes do senador Adolpho Gordo, responsvel por levar o
projeto de lei discusso no Congresso Nacional. Para Siqueira, a lei
funcionava como instrumento legitimador da poltica de expulso e
extradio de estrangeiros por ele incentivada, e conferia o tratamento
jurdico merecido por esses perigosos delinquentes por isso, no trazia
191

consigo nenhum tipo de vcio. A mesma passividade se confirma ao


longo dos comentrios aos artigos do Cdigo. Cada dispositivo legal
vem sucedido de consideraes meramente elucidativas, que se limitam
a explicar o texto positivado por meio de referncias doutrina
estrangeira e jurisprudncia.
Por tudo isso, possvel arriscar uma comparao entre Bento de
Faria, Macedo Soares e Galdino Siqueira, que serve para esclarecer o
papel da representao romantizada da criminalidade poltica na obra
desses trs autores. As definies e citaes mais prximas de uma
viso liberal, condescendente com o criminoso poltico, ainda que sejam
usualmente empregadas em suas obras, so, ao final, reduzidas a um
simulacro que serve apenas como objeto de culto. A impresso que j
escoava nas entrelinhas de Bento de Faria e Macedo de Soares parece ter
encontrado maior vazo em Galdino Siqueira: com o esvaziamento de
contedo, a representao romantizada torna-se uma simples referncia
remota, automtica, que no traduz a forma como esses autores
representavam a criminalidade poltica.
Apartada dos vnculos com o indivduo, sua representao da
criminalidade poltica, ainda que bastante sofisticada e engajada, era
duplamente servil ao Estado. Por um lado, esvaziava o conceito geral de
crime poltico, deixando sua definio ainda mais incerta e confusa
eliminados os delitos contra o Estado, os delitos contra os direitos
polticos e os delitos sociais, o que seria, afinal, crime poltico? Com
isso, facilitava-se a ingerncia das razes de Estado, pois suas
construes tericas, eivadas de ambiguidades e jogos de palavras, eram
bastante funcionais a essa possibilidade. Por outro lado, Galdino
Siqueira tambm favorecia a introduo da lgica do inimigo na
legislao e na prtica judiciria, que encontrava em seu discurso um
argumento de autoridade para que pudessem promulgar leis de exceo
e legitimar o uso de medidas administrativas e policias contra os
anarquistas.

3.3.3. Representaes ou representao? Cincia penal em defesa do


Estado

Nos dois captulos anteriores, a relao de complementariedade


entre a produo intelectual dos juristas e a defesa do Estado foi deixada
em suspenso, justamente para que pudesse ser posta prova, no Brasil,
pelas fontes levantadas na pesquisa. quela altura, o aparte foi
justificado por um argumento, primeira vista, bastante contundente:
em um dos pases mais citados como referncia pela cincia penal
192

brasileira a Itlia , as principais obras de Direito Penal indicavam que


complementariedade no era a expresso mais adequada para
descrever a interao mantida entre doutrina penal e Estado. Disputa,
contradio e questionamento talvez fossem substantivos mais
prximos de uma ilustrao precisa da imagem (heterognea) formada
por essas duas dimenses.
Por isso, o conceito de penalstica civil foi trazido como uma
alternativa ao determinismo estatlatra aventado por Pasquale Beneduce
e Carlos Petit, sugerindo que a cincia do Direito especialmente a
cincia do Direito Penal poderia tomar direes dissonantes, ou at
mesmo opostas, defesa das instituies estatais. Mais que o
fortalecimento ou a legitimao do Estado recm-unificado, importava
aos representantes dessa tradio o desenvolvimento cvico da
sociedade, que creditavam ao estabelecimento de uma arena pblica de
debates jurdico-penais, onde diversas filiaes tericas, concordantes
ou discordantes, lanavam teses e disputavam adeptos. Era, portanto,
uma situao em que, fossem clssicos ou positivistas, deterministas
ou liberais, os juristas empregavam seu capital discursivo de maneira
ativa e engajada, trabalhando para que suas interpretaes se
consolidassem como uma via alternativa ou concorrente s solues
legisladas.
Naquele contexto, o crime poltico se destacou como um tpico
especialmente ilustrativo desse vvido movimento ensejado pelos
representantes da penalstica civil. Aproveitando-se da abertura
ocasionada pela incompletude da tipologia delitiva, houve juristas que
tentaram direcionar sua interpretao por um vis mais prximo do
liberalismo, e outros que pretendiam torn-la funcional lgica do
inimigo, introduzida no Direito Penal por algumas vertentes do
positivismo criminolgico. Representao romantizada e
representao alarmista foram as expresses escolhidas para sinalizar
essas oscilaes na discusso terica sobre a criminalidade poltica, que,
durante boa parte do sculo XIX, ocuparam a arena pblica de debates
jurdico-penais inaugurada pelos penalistas profissionais na Itlia
ps-ressurgimento.
Como de se notar, um longo e conturbado histrico de disputas
antecedeu o alinhamento entre as representaes doutrinrias da
criminalidade poltica e as orientaes emanadas pela legislao estatal.
Antes que Vincenzo Manzini, j nos primeiros anos do sculo XX,
declarasse ser o Estado o objeto de proteo precpua dos crimes
polticos, autorizando, para tal fim, a confeco de legislaes de
exceo e o emprego de medidas policiais e administrativas, alguns anos
193

de teorizaes alheias defesa irrefletida do Estado j haviam se


passado. A representao pr-estatal foi, ento, apenas mais uma das
(mltiplas) variaes pelas quais passou a narrativa doutrinria sobre a
represso jurdica da criminalidade poltica na Itlia do entressculos.
Ao contrrio do modelo vlido para a experincia italiana, a
anlise do texto dos principais juristas atuantes em temas relativos ao
Direito Penal ao longo da Primeira Repblica sugere que o caso
brasileiro pelo menos no que concerne apreciao terica do crime
poltico consistiu, na verdade, em uma sucesso de oposies ao que
foi verificado na Itlia. Dos sete autores trabalhados, apenas as
representaes de Joo Vieira de Arajo, Evaristo de Moraes e em
partes Galdino Siqueira, destoaram do padro neutral verificado nos
outros quatro exemplares, demonstrando um nvel mais elevado de
comprometimento e conscincia analtica. Confirmando o parecer de
Diego Nunes (2014), no tratamento conferido aos delitos polticos pela
doutrina penal da Repblica Velha no se encontra muito alm de
anlises puramente exegticas, comentrios sobre incorrees de tcnica
legislativa e um forte apelo aos argumentos de penalistas estrangeiros
principalmente se de procedncia italiana145.
Enquanto revoltas e motins estouravam Brasil afora, enquanto a
extradio dos criminosos polticos permanecia um tema polmico,
enquanto anarquistas e comunistas afrontavam as definies mais
tradicionais de delito poltico, Filinto Bastos, Joo Marcondes, Oscar
Macedo Soares, Antonio Bento de Faria contentavam-se em oferecer
avaliaes que no iam muito alm do que j era manifesto nos artigos
do Cdigo Penal e nas leis especiais. Corroborando a citao de Joo
Marcondes de Moura, a maioria seguiu pelo caminho que ele chamou de
racional, pois eram portadores de um discurso pretensamente
equilibrado e neutro: no pendiam nem para a romantizao, nem para o
terror, contentando-se em reproduzir o juzo de que era crime toda e
qualquer agresso violenta s instituies fundamentais do Estado. O
que predominava, ento, ao invs de expresses como movimento,
variao e pluralidade, era um estril consenso em torno do Estado.
Diante desse quadro, a representao pr-estatal no pode ser
definida, feito na Itlia, como o fragmento de um processo mais longo e
145
Se si prendono in considerazione i reati politici trattati dalla dottrina penale durante
la Repblica Velha, che saranno oggetto di interesse anche nellEstado Novo, possibile
vedere come, nella maggior parte dei casi, oltre alle analisi di impronta esegetica, siano
messi in luce i problemi di tecnica legislativa e vi sia un forte richiamo ai penalisti
italiani, allepoca considerati allavanguardia nel contesto della scienza penale.
(NUNES, 2014, p. 34).
194

multifacetado. Ela aparece, antes, como regra, como um padro que


perpassava a produo intelectual dos juristas de maneira quase
indistinta. Como se viu, as referncias representao romantizada ou
representao alarmista, defesa do indivduo ou da sociedade,
apareciam na forma de citaes residuais e automticas, servindo apenas
para reforar a predominncia de uma imperturbvel submisso ao
Estado. A profuso de citaes estrangeiras, de referncias aos
argumentos de penalistas de autoridade italianos, alemes ou
franceses, sugere mais a sustentao de uma relao de reverencialismo,
que alguma espcie de filiao intelectual, a qual ajudaria a inserir o
Brasil em um quadro mais amplo dentro da histria do pensamento
jurdico ocidental.
A estabilidade e a linearidade beirando, at, certo desprezo
com que a represso jurdica do dissenso poltico foi tratada pela
maioria dos autores nacionais ao longo da Primeira Repblica sugere
que a defesa do Estado era uma perspectiva por eles encarada como
natural e pressuposta, enfraquecendo a validade da chave interpretativa
sbriccoliana da penalstica civil para o contexto brasileiro. No apenas
o contedo alinhado com os interesses do Estado, mas sobretudo a falta
de engajamento e senso crtico dos juristas diante de um assunto to
problemtico no Brasil quanto na Itlia, que obstrui e inviabiliza o
transplante desse conceito. A voz dos juristas brasileiros no soava,
como quando se falou da centralidade crescentemente adquirida pela
cincia jurdica ao longo do sculo XX, como um (poderoso) artifcio de
uma classe capaz de influenciar os rumos tomados pelo sistema penal
estatal. Parecia, antes, uma caixa de ressonncia que ajudava a
amplificar os sons emitidos por uma orquestra da qual eles nem sequer
faziam parte. Os penalistas profissionais de que falava Mario Sbriccoli
no poderiam estar mais afastados de um cenrio em que predominavam
tais caractersticas.
Ao detectar que a criminalidade poltica no era uma questo que
soava problemtica ou polmica aos ouvidos de nossos juristas, exclui-
se, portanto, a possibilidade de falar em representaes da criminalidade
poltica. Se que a noo de uma imagem construda a partir dos
alinhavos tericos da cincia penal ainda se sustenta, ela teria que ser
invariavelmente empregada no singular representao, ao invs de
representaes, portanto , j que no havia um conjunto variado de
interpretaes disputando espao com o enquadramento forjado pelos
instrumentos legislativos. Ao contrrio, o referencial era nico, e
frequentemente se confundia com a exegese do texto legal. Dito de
forma mais direta, a representao doutrinria da criminalidade poltica
195

no Brasil da Primeira Repblica era uma variao da forma como o


assunto era enquadrado legislativamente.
A relao que estava em suspenso desde o primeiro captulo deste
trabalho parece, ento, ter sido confirmada. Ao analisar a forma como
alguns autores representativos da doutrina penal brasileira durante a
Primeira Repblica se posicionavam perante a represso jurdica do
dissenso poltico, chegou-se ao entendimento de que a cincia penal
desse perodo poderia ser facilmente convertida em mais um artifcio
instrumentalizado em funo da defesa do Estado. Ainda que o crime
poltico no possa ser encarado como um tema que englobe a totalidade
da chamada doutrina penal republicana, ele se revelou, em funo do
alto grau de abstrao incrustrado em sua prpria definio legal, um
veculo bastante til para se chegar a algumas hipteses mais gerais
sobre a cultura jurdico-penal do Brasil nesse perodo.
Defrontados com um problema situado no limiar entre direito e
poltica, boa parte desses juristas, ao rumarem por um caminho
supostamente neutro, no s confirmavam os aspectos da doutrina penal
republicana apontados no captulo anterior predominncia dos cdigos
comentados, reproduo de pautas e debates tericos importados, baixo
nvel de identificao com a conjuntura nacional como tambm
demonstravam que essa era uma postura que favorecia o
estabelecimento de uma cincia penal alinhada com a defesa do Estado.
O silncio quase unnime quanto criminalizao de qualquer ato de
resistncia individual que fugisse aos estreitos limites previstos na
legislao, a referncia s representaes romantizada e alarmista com
fins mais laudatrios que analticos, e, mais importante, o apoio (tcito
ou expresso) promulgao da lei de represso ao anarquismo, so
exemplares de como a racionalidade neutral dos juristas era
conveniente ao fortalecimento dos artifcios legislativos voltados
perpetuao de um mesmo formato estatal.
Retornando, por fim, a um dos marcos tericos que mais
influenciou as anlises contidas nestas pginas, o conceito de civilsitica
penal idealizado por Mario Sbriccoli foi lanado para marcar o fim de
um era na cultura jurdica italiana, o ltimo suspiro de uma tradio em
que o debate em torno do penal era acirrado, disputado e,
principalmente, encabeado por juristas interessados em ofertar opinies
que posicionassem a defesa do indivduo e da sociedade no mesmo
patamar ocupado pela defesa do Estado. Do alinhamento entre doutrina
penal e Estado, da absoro da crtica pela tcnica, vieram os arroubos
que neutralizaram o movimento da penalstica civil e instalaram o
quadro de neutralidade to caracterstico quele conceito. As
196

informaes levantadas nesta pesquisa sobre a representao do crime


poltico na doutrina penal brasileira da Primeira Repblica reforam a
impresso que ainda carece, bom que se diga, de pesquisas que
forneam uma confirmao mais acabada nesse sentido de que o
cenrio decadente em que tomou corpo a civilstica penal correspondia,
no Brasil, ao padro dominante na cultura jurdico-penal da poca.
Como num fluxo reverso, o que l demarcou o desfecho de uma das
fases mais vvidas para a doutrina penal, aqui constituiu mais um trao
permanente da tradio penalstica.
197

Consideraes finais

Talvez Nelson Hungria estivesse certo ao afirmar, j pelos idos


de 1943, que nossa doutrina penal adquiriria rompantes de originalidade
somente a partir da dcada de 20 do sculo XX. Dizia ele em um texto
intitulado A evoluo do Direito Penal brasileiro que a tradio de
penalistas que o antecedeu era formada por meros anotadores do
Cdigo Penal, que no faziam nada alm de uma bricolagem terica e
jurisprudencial: apanham aqui e recortam ali as lies de uns juristas e
as decises de uns tribunais. Renem e colam tudo isso e metem depois
num livro, que fazem publicar. (HUNGRIA, 1943, p.13).
A cincia do Direito Penal por excelncia, a produo
verdadeiramente robusta, articulada e relevante teria surgido somente
aps a consolidao das reformas voltadas ao encolhimento do papel
ocupado pelo Tribunal do Jri na legislao penal em 1937, com o
decreto-lei 167, e em 1940 e 1941 com a promulgao do novo Cdigo
Penal e de Processo Penal. Antes disso, a configurao da doutrina penal
oportunizava que juristas eloquentes, romnticos e superficiais
maculassem, at aquele momento, o estabelecimento de uma disciplina
ponderada, sbria e leal na exegese (HUNGRIA, 1943, p.14).
Hungria, portanto, no s desprezava a natureza da bibliografia jurdico-
penal forjada por seus antepassados, como tambm a invalidava: para
ele as caractersticas acima elencadas seriam suficientes para defender
que os escritos de boa parte dos juristas que se dedicaram ao estudo
sistemtico do Direito Penal ao longo da Primeira Repblica no
poderiam ser sequer classificados como cientficos.
Essa sua tese, ainda que nitidamente condicionada por
preferncias ideolgicas muito especficas146, foi uma espcie de voz
recndita, que acompanhou boa parte do processo de execuo desta
pesquisa. Houve momentos em que a dissertao parecia ter mesmo
perdido o sentido, j que suas fontes correspondentes que, em ltimo
caso, levariam possveis respostas para as perguntas que sustentaram a
investigao alm de quantitativamente escassas, tinham primeira
vista muito pouco a dizer sobre o tema em questo. Em certos casos,
146
Sobre as concepes do saber jurdico e da lei ostentadas por Hungria, especialmente
no que tange ao tribunal do jri, consultar: SONTAG, Ricardo. A eloqncia farfalhante
da tribuna do jri": o tribunal popular e a lei em Nelson Hungria. In: Histria, Franca ,
v. 28, n. 2, p. 267-302, 2009. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0101-90742009000200010>.
Consulta em 01 de maro de 2016.
198

eram reprodues emendadas do juzo de autores importados; em


outros, transcries literais da legislao. Dito de outro modo, ainda que
no necessariamente confirmassem a tese de Hungria, eram, ao menos,
favorveis confirmao de suas premissas.
Impreciso na formulao da hiptese? Imaturidade ao se
estabelecer o recorte histrico? Falta de adequao do mtodo e dos
marcos tericos? Vrias foram as indagaes levantadas na tentativa de
se compreender o significado dessa escassez de material analtico
disposio. Sobre todas elas, pairava um certo instinto de passividade,
produzido pela forma inquestionada com que se olhava para os
pressupostos hungrianos essa certeza quase dogmtica era o que fazia
desaguar uma infinidade de dvidas em direo aos pressupostos da
pesquisa. A certa altura, fez-se necessrio inverter o fluxo dos
questionamentos, relativizando, ao invs das premissas do trabalho, a
prpria hiptese do penalista.
Talvez, ento, uma das principais contribuies a se extrair desta
dissertao esteja precisamente em se levantar a possibilidade de uma
reviso da afirmao lanada por Hungria. Muito embora de sua tese
resultem interpretaes possveis e de fcil fundamentao, nela no se
encontram verdades inquestionveis sobre o perfil da doutrina penal
brasileira, tampouco juzos analticos definitivos. To provvel quanto
defend-la, , tambm, question-la. A comear por uma reformulao
muito simples: a substituio da categoria da no-cincia pela
alternativa menos radical do modo especfico de fazer cincia penal
pareceu uma alternativa ao mesmo tempo funcional e apta a resolver o
impasse.
Ao invs de ser encarado como um elemento desagregador, capaz
de levar a perder os esforos empreendidos ao longo do trabalho, as
chamadas peculiaridades da cincia penal brasileira foram, ento, o
cimento que deu sustentao articulao de algumas repostas umas
mais gerais, outras especficas que se supe satisfatrias quela
pergunta de pesquisa apresentada na introduo. Tendo por base as
representaes doutrinrias da criminalidade poltica, pode-se afirmar
que a cincia penal brasileira da Primeira Repblica inclinava-se
tipicamente mais defesa do Estado, ou do direito individual de
resistncia contra o poder poltico institudo? Ao longo do trabalho foi
possvel divisar duas espcies de concluses: por um lado, as que
contextualizaram a pergunta, justificando-a e situando-a dentro de um
entorno cultural especfico; por outro, as que atacaram especificamente a
questo da funcionalidade ideolgico-cultural das representaes da
criminalidade poltica na doutrina penal brasileira.
199

Em primeiro lugar, verificou-se por que o crime poltico,


sobretudo na configurao em que foi firmado nos sistemas jurdicos
que resultaram da Revoluo Francesa, uma categoria especialmente
favorvel ao estudo de suas representaes doutrinrias correspondentes.
A indefinio, a contingencialidade e a incompletude caractersticas
tornaram essa tipologia uma verdadeira estranha no ninho: ao passo
que o modelo codificatrio tendia a fixar delitos com definies claras e
precisas, que pudessem ser apreendidas em uma simples consulta ao
Cdigo Penal, o crime poltico apesar de tentativas em contrrio
permanecia atado herana de relatividade hermenutica que recordava
o medievo. Essa politicidade inerente cultivou um espao vazio,
ocupado, tambm, por aquela viso de mundo gradualmente forjada
pelos juristas em seus escritos cientficos, que se tornaram instrumentos
especialmente prestigiados no perodo histrico compreendido pelo
recorte da pesquisa.
De um observatrio bastante especfico a doutrina penal italiana
entre o final do sculo XIX e incio do XX foram extrados trs
argumentos dominantes (nomeados representaes) quanto represso
jurdica da criminalidade poltica, que exemplificaram como se deu a
dinmica de interao entre mundo dos juristas e repositrio
legislativo. Para alm das peculiaridades inerentes s representaes
nomeadas romantizada, alarmista e pr-estatal, o que de mais
importante se observou a partir de suas anlises foi a heterogeneidade
com que os juristas italianos encaravam o assunto. Enquanto alguns
autores ou algumas de suas interpretaes defendiam que o crime
poltico deveria ser um instrumento pensado em funo da defesa do
direito individual de resistncia, outros faziam dele um escudo dos
interesses sociais ou estatais. Acima de tudo, sob as lentes da
penalstica civil, viu-se que naquele contexto carregar a qualificao de
jurista ou de cientista do Direito no era sinnimo de atuar em
defesa do Estado.
J no mbito do segundo captulo, surgiram algumas concluses
gerais de outra ordem. Viu-se que o Brasil da Primeira Repblica era um
cenrio bastante diverso da Itlia da penalstica civil, e que o transplante
de um problema jurdico vlido para aquela conjuntura deveria, antes de
mais nada, adotar essas particularidades nacionais como filtros
analticos obrigatrios. Ao se transitar, ainda que muito brevemente,
pelos processos sociais que marcaram a formao republicana, pelos
tipos ideias que caracterizaram a cultura jurdica nacional daquela
poca e, conseguintemente, pelas peculiaridades da bibliografia penal
protorepublicana, chegou-se a um quadro cujas matizes destoavam
200

muito do que fora narrado no captulo anterior. Ainda que se estivesse


diante de um cenrio poltico to conturbado e desestruturado quanto o
da Itlia recm-unificada, a cultura jurdica brasileira desenvolveu-se
segundo um padro muito distinto de sua equivalente italiana,
principalmente no que diz respeito ao engajamento cvico de seus
representantes mais dedicados ao Direito Penal.
Ante o pouco envolvimento desses sujeitos em debates polmicos
vinculados a assuntos de relevncia penal, ante o interesse mais aguado
por discusses estrangeiras que por problemas nacionais, ante o
baixssimo nvel de identificao com as pautas do liberalismo em
matria criminal, duas limitaes foram colocadas para a anlise das
representaes da criminalidade poltica na doutrina penal brasileira. A
primeira delas, mais ampla, residia na aplicao dos conceitos de Mario
Sbriccoli: como se apropriar dos diagnsticos produzidos pelo marco
analtico da penalsitica civil, se um de seus principais componentes o
protagonismo cvico dos juristas no era compatvel com a realidade
brasileira? A segunda, j adentrando no particular da criminalidade
poltica, tratava da problematizao sobre a funcionalidade ideolgico-
cultural das representaes doutrinrias: como esperar que os escritos
produzidos pelos componentes de uma cultura jurdica com um tal perfil
atuassem em favor da proteo de interesses individuais?
Como no caso da tese de Hungria, ao invs de fragilizar a
hiptese inicial, essas restries foram tomadas como dados relevantes
para a pesquisa. Notadamente, elas deram um direcionamento para as
anlises realizadas no terceiro captulo, que conduziram concluso
mais especfica desta dissertao. Do exame das obras dos principais
juristas que se ocuparam, na Primeira Repblica, de temas vinculados
criminalidade poltica, emergiu um consenso praticamente uniforme em
torno da reafirmao dos interesses estatais. Sendo quase todos eles
meros reprises das disposies normativas, pode-se dizer que rigidez
argumentativa, monotonia e neutralidade foram traos que emergiram da
leitura de boa parte dos escritos.
Ao contrrio da concluso vlida para o primeiro captulo, as
representaes da criminalidade poltica encontradas na bibliografia
brasileira deram indcios de que o capital discursivo de nossos juristas
era majoritariamente direcionado defesa do Estado, e de que o assunto
que tantas polmicas tinha gerado na Itlia de outrora a represso
jurdica do dissenso poltico no aparecia, na verdade, como um tpico
muito controverso nos anais do mundo dos juristas brasileiro.
Peculiar, ento, era tambm mais esse componente da cultura jurdico-
penal brasileira: estimulados por uma profuso de episdios de
201

resistncia poltica, confrontados com situaes de violao de direitos


individuais em detrimento da proteo do Estado, seus representantes
adotavam ainda que no propositalmente, pelo menos conscientemente
uma postura que beirava a indiferena. Nem amigo nem inimigo, nem
heri nem algoz, o criminoso poltico e suas causas eram antes fatos
invisibilizados que problemas insolveis.
Certamente todas essas concluses, sejam gerais ou especficas,
so ainda bastante embrionrias e lacunosas. Sem sombra de dvidas
restaram fontes a explorar os processos judicias, os artigos de
peridicos jurdicos e os jornais da poca ficaram de fora, por exemplo
e episdios especficos a se considerar a questo do anarquismo por si
s j daria um trabalho apartado. Entretanto, dentro dos limites
propostos, o esperado que este trabalho tenha sido capaz de chamar
ateno para os desdobramentos culturais potencialmente desencadeados
por atitudes tericas, supostamente neutras e limitadas reproduo da
legislao ou de teorias importadas, e para como as especulaes
cientficas em torno da criminalidade poltica so capazes de
apreender essa questo. Se, como defende Pietro Costa, a historiografia
jurdica , tambm ela, uma forma de hermenutica em que se decifram
textos, testemunhos e sinais, como reconstruo de um sentido
(COSTA, 2011, p.8), ento que as informaes contidas nesta
dissertao tragam uma leitura condizente com as fontes, para que,
fundamentadamente, chegue-se a uma possvel narrativa sobre as
representaes da criminalidade poltica na doutrina penal brasileira da
Primeira Repblica.
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