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Transparncia Administrativa e

Novas Tecnologias: o Dever de


Publicidade, o Direito a ser
Informado e o Princpio Democrtico
Tmis Umberger '

Introduo

A imprensa veicula constantemente novos escndalos que relatam enormes


quantias de dinheiro pblico que so desviadas nas mais diversas instituies. To-
dos os episdios tm em comum, no mnimo, dois aspectos: o fato de haver o des-
vio de vultosas verbas pblicas que no tm o emprego adequado com a finalidade
pblica que lhe era imposta e, recentemente, valerem-se das novas tecnologias
como forma da resoluo do problema, a partir da divulgao das informaes por
meio eletrnico. Despiciendo dizer que estas quantias apropriadas indevidamente
pertencem ao contribuinte, que em ltima anlise representa o dinheiro de todos
ns cidados. A corrupo um problema em todos os pases, porm, naqueles
de modernidade tardia, 2 agrava-se ainda mais a situao, porque ainda no se
alcanou um nvel adequado e homogneo com relao a setores que so priori-
trios,3 como a educao, sade, moradia e previdncia. Os direitos fundamentais
so exigncia e concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana, no

1 Doutora em Direito pela Universidade Pompeu Fabra em Barcelona, Mestra pela UFRGS, profes-
sora do PPG em Direito UNISINOS. Promotora de ]ustia/RS.
2 STRECK, Lnio. jurisdio constitucional e hermenutica: uma nova crtica do direito. 2. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2004. p. 122.
3 BARROSO, Lus Roberto. Fundamentos tericos e filosficos do novo direito constitucional brasi-
leiro (ps-modernidade, teoria crtica e ps-positivismo). Revista do Ministrio Pblico RS, Porto Alegre,
n 46, p. 59, 2002. Para o autor, o elenco das prestaes que compem o mnimo existencial comporta
variao, conforme quem o elabore. o patamar sem o qual no h dignidade da pessoa humana. Bar-
roso, dentro da idia minimalista, inclui os seguintes direitos: renda mnima, sade bsica, educao
fundamental e o acesso justia (elemento instrumental).
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BtIm
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entendimento de Ingo W. Sarlet. 4 Assim, a malversao de enormes quantias mo-


netrias compromete o investimento na implementao dos direitos sociais, pois
os servios no so realizados ou tm um nvel insatisfatrio de prestao. Esses
episdios repercutem socialmente e so nefastos, uma vez que sangram os cofres
pblicos e comprometem o investimento em demandas prioritrias, causando um
descrdito nas instituies pblicas. O nico aspecto positivo que deve ser ressal-
tado a divulgao do fato, visando tomada de providncias.
Dos recentes escndalos, percebe-se algo que sempre apontado como fa-
tor para restabelecer a moralidade pblica: a divulgao das contas pela Internet.
Depois da notcia do caixa dois das campanhas polticas, agora, os candidatos so
obrigados a apresentar a declarao dos valores recebidos, para que seja possvel a
fiscalizao pelo eleitor da movimentao financeira dos candidatos, por meio do
site do Tribunal Superior Eleitoral. Da mesma forma, aps problemas de apropria-
es indevidas em licitaes, a alternativa que se apresenta o prego eletrnico,
para que todo cidado possa ter acesso a essa informao. O Tribunal de Contas
do Estado disponibiliza os balanos das prefeituras apresentando as contas muni-
cipais, disponveis em meio eletrnico. A Lei de Responsabilidade Fiscal, em seus
arts. 48 e 49, aponta o oramento e a lei de diretrizes oramentrias como sendo
peas necessrias divulgao da populao. As contas deixam de ser uma caixa
preta com nmeros facilmente manipulveis, em que se deslocam verbas de um
setor para outro, e so publicizadas ao cidado para que este possa acompanhar as
movimentaes financeiras, uma vez que ele o destinatrio do uso dos recursos
pblicos. Ora, desde j se constata um elemento comum, que a disponibilidade
da informao por meio eletrnico.
Deste modo, percebe-se que a informao se torna acessvel sociedade e,
portanto, mais democrtica. Assim, diante da clssica pergunta da cincia poltica:
Quem controla o controlador?, pode-se responder da seguinte forma: o indivduo,
por meio da divulgao eletrnica das contas pblicas, encontra um novo espao
para o exerccio da cidadania.

2 A importncia da informao na sociedade tecnolgica

A histria da humanidade experimentou importantes mudanas devido a al-


gumas descobertas que permitiram o desenvolvimento da civilizao. Uma das
primeiras a ser considerada a escrita, que propiciou s pessoas evoluir de uma

4 SARLET, Ingo Wolfang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988.3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 84.
A respeito dos direitos fundamentais e proibio de retrocesso, vide SARLET. A eficcia do direito
fundamental segurana jurdica: dignidade da pessoa humana, direitos fundamentais e proibio
de retrocesso social no direito constitucional brasileiro. In: ROCHA, Carmen Lcia Antunes (Org.).
Constituio e segurana jurdica: direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada. Estudos em ho-
menagem a]os Paulo Seplveda Pertence. Belo Horizonte: Frum, 2004. p. 85-129.
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comunicao oral a uma comunicao grfica. Com o advento da escrita, a infor-


mao pde ser guardada e levada a outros lugares, bem como ser armazenada
para outras geraes.
Outra conquista significativa na matria de possibilidades de interao foi a
descoberta da mquina a vapor, que significou o nascimento da indstria, do trem
e da eletricidade. Uma das conseqncias que da advm para o sculo XX foi a
popularizao dos livros, devido diminuio dos custos, e da imprensa.
Atualmente, o acesso de um maior nmero de pessoas informtica repre-
senta um avano para a comunicao, uma vez que o computador no somente
uma mquina, com seu aspecto tecnolgico de ltima gerao, mas tambm leva
consigo a possibilidade de transmitir a informao de uma forma muito veloz.
Hoje em dia, os computadores no esto mais isolados, mas sim interligados em
redes, em conexo com outros computadores. Isso faz com que seus efeitos saiam
de um mbito restrito e sejam transmitidos globalmente e com uma velocidade
mpar, combinando os fatores de tempo e espao.
A telemtica, diferentemente da eletricidade, no transmite uma corrente
inerte, mas veicula informao, e, quando corretamente utilizada, significa po-
der. s Pode-se dizer que isso apresenta dois lados: primeiramente, uma vantagem
propiciada pela informtica, no sentido de armazenar o conhecimento e transmi-
ti-lo de uma maneira veloz. Por outro lado, h o risco de que as liberdades sejam
violadas, e tal possibilidade exige a interveno do poder pblico, como forma de
proteo dos indivduos.
Uma das caractersticas do mundo contemporneo, destaca Frosini,6 a
produo, a circulao e o consumo de informao, que, por suas dimenses, no
encontra precedentes em outras pocas. Esse autor assevera que a histria da in-
formao humana passa por quatro fases. 7 A primeira caracterizada pela comu-
nicao oral dos povos primitivos. A segunda surge com o alfabeto, que permite
a transmisso do conhecimento para outras geraes. A terceira marcada pela
imprensa, que possibilita que a informao seja difundida mais rapidamente a um
grande nmero de pessoas. J a quarta ocorre com os meios de comunicao de
massa, como o rdio, o cinema, a televiso e os computadores.

5 Conforme NORA, Simon; MINC, Alain. Informe nora-mine: la informatizacin de la sociedad. Ma-
drid: [S.n.], 1982. p. 18. (Coleccin Popular.)
6 FROSINI, Vittorio. Diritto alia riservatezza e calcolatori elettronici. In: ALPA, Guido; BESSONE,
Mario. Banche dati telematica e diritti della persona. QDC, Padova: Cedam, 1984. p. 30.
7 FROSINI, Vittorio. Ciberntica, derecho y sociedad. Madrid: Tecnos, 1982. p. 173 ss. Neste livro, ao
tratar dos problemas jurdicos do desenvolvimento da informtica e da informao, o autor aponta
fases na histria da comunicao. Uma primeira seria a palavra oral, a linguagem fontica, em carter
complementar aos gestos. Uma segunda surge com a palavra escrita. Em terceiro lugar, a linguagem
matemtica, que se complementa com a eletrnica, como um conjunto de sinais simblicos de palavras
e smbolos, por meio das mquinas, configurando-se uma linguagem artificial. A informtica represen-
ta uma conquista que permite a multiplicao de conhecimento por meio do desenvolvimento cient-
fico e social. Tal conhecimento conduz a uma nova forma de poder. O fenmeno do desenvolvimento
da informtica comparvel com a civilizao antes e depois da escrita.
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Todos esses aparelhos modernos hoje integram a nossa vida cotidiana e carac-
terizam a denominada sociedade de massa, de onde surge o direito informao,
que apresenta um duplo aspecto: informar e ser informado.
O progresso tecnolgico e o direito informao vo trazer implicaes no
mundo jurdico em muitos aspectos, in casu, O uso das novas tecnologias vai pro-
piciar uma maneira diferente de publicizar os atos da administrao, tornando-os
mais acessveis populao.

3 O Estado no contexto atual

Atualmente, o Estado se encontra em crise, pois foi incapaz de funcionar a par-


tir do esquema liberal clssico em que foi concebido, sem que conseguisse desen-
volver um projeto constitucional e poltico capaz de enfrentar as demandas atuais.
Fracassou, portanto, ao no conseguir atender ao seu projeto original, por meio
de Constituies que limitavam os poderes do Estado e garantiam direitos funda-
mentais. Deste modo, a administrao no Brasil no conseguiu vencer os desafios
propostos pelo modelo liberal, e tampouco foi capaz de realizar o Estado Social, de
maneira a implementar os direitos sociais; e, atualmente, encontra-se completa-
mente descaracterizado do ponto de vista de um projeto poltico claro. Como conse-
qncia, os servios pblicos no so prestados ou o so de uma forma deficiente, e
diante da ineficcia dos controles e da fuga do Estado do direito administrativo, que
se desenvolveu durante o sculo XIX e em mais da metade do XX, a corrupo no
pas cresce de maneira avassaladora e assustadora. No dizer de Lnio Streck, 8

"o que houve (h) um simulacro de modernidade. [... ] Ou seja, em nosso


pas as promessas da modernidade ainda no se realizaram. E, j que tais
promessas no se realizaram, a soluo que o establishment apresenta, por
paradoxal que possa parecer, o retorno ao Estado (neo)liberal. Da que a
ps-modernidade vista com a viso neoliberal. S que existe um imenso
deficit social em nosso pas, e, por isso, temos que defender as instituies
da modernidade contra esse neoliberalismo ps-moderno."9

Visando traduzir as deficincias do projeto poltico neoliberal, na ausncia de


realizao das etapas anteriores, em especial das tarefas a que se incumbia o Esta-
do Social, Jos Eduardo Faria lO denomina o fenmeno de "neofeudalismo".
Para melhor compreenso deste momento de crise, fazem-se necessrias
algumas consideraes, a fim de situar a crise do Estado em uma perspectiva
histrica.

8 STRECK. Op. cito p. 63.


9 o neoliberalismo na Amrica Latina. Cana dos Superiores Provinciais da Companhia de Jesus da
Amrica Latina - documento de trabalho, 1996, p. 13, 18 e 19, apud, STRECK, Op. cit., p. 63.
10 FARIA, Jos Eduardo. O direito na economia globalizada. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 322.
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o Estado Constitucional surge no final do sculo XVIII e se inter-relaciona


com o Estado de direito (com seus mecanismos de controle clssicos) e os direitos
fundamentais. a funo limitadora II da Constituio, que coincide com a idia
de Constituio escrita I2 e encontra seus expoentes mximos na Constituio dos
Estados Unidos (1787) e na Constituio Francesa (1791), que tm duas fun-
es bsicas: limitar o poder do Estado e garantir os direitos fundamentais. So
Constituies com as caractersticas do Estado Liberal, sendo o individualismo
sua marca. A Constituio consagra direitos pblicos subjetivos. 13 As liberdades

]] As funes do Estado com relao ao constitucionalismo podem ser divididas no mnimo em trs,
segundo o Professor Jorge Miranda (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. Coimbra: Coim-
bra Ed., 1988. p. 179. t. 2). Por primeiro, a funo poltico-institucionalizadora: esse um perodo pr-
constitucional, no qual no h Constituio tal como se conhece hoje. Comea na Antigidae, passa
pelo absolutismo e se fortalece com o renascimento. A necessidade em toda a sociedade humana de
um mnimo de organizao poltica conduz ao aparecimento histrico do Estado. O sentido moderno
a que se denomina Estado uma contribuio de Maquiavel (MAQUlAVEL, Nicolau. O Prncipe. 14.
ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1990). Maquiavel o fundador do realismo poltico. Estabeleceu
a diferena entre poltica, tica e religio. Separou o poltico da poltica. Os gregos j tinham uma
concepo de Estado, evidente no pensamento de Plato e de Aristteles, embora tenham contraponto
de idias. O carter abstrato de Plato em A Repblica (PLATO. A Repblica. 8. ed. So Paulo: Atena,
1962. Biblioteca Clssica) e o carter concreto de Aristteles (ARISTTELES. A Poltica. So Paulo:
Martins Fontes, 2002), que, para escrever A Poltica, pesquisou instituies de mais de cento e cin-
qenta Estados - Repblicas e Monarquias. Suas concluses no eram oriundas do seu imaginrio,
mas assim tiradas a partir de solues concretas das sociedades. Os ro:nanos no teorizaram o Estado,
mas desen'/olverail1 uma estrutura de poder: as instituies (a magistratura, o senado, os comcios,
com suas formas de poder: Realeza, Repblica e Imprio). Os romanos no conheciam a noo de
direito pblico subjetivo, o direito romano se funda na actio. A palavra latina jus, que por vezes tra-
duzida como "direito", na realidade significava uma "justa relao entre as coisas", VILLEY, Michel.
Leons d'histoire de la philosophie du droit. Paris: Dalloz, 1957, citado por ARNAUD, Andr-Jean. O Direito
entre a modernidade e a globalizao: lies de Filosofia do Direito e do Estado. Rio de Janeiro: Renovar,
1999. p. 44. Com o absolutismo, o poder pblico passa por uma fragmentao nas mos dos senhores
feudais. Na Inglaterra (MIRANDA, op. cit., p. 119-120), o absolutismo no to forte como em outros
pases (Espanha, Frana etc.).
12 So documentos que antecederam e influenciaram as constituies escritas: a Magna Carta, em
1215, e dois documentos fundamentais: Petition ofRights, em 1628, e Bill ofRights, em 1689, que co-
meam a desenvolver direitos com relao aos indivduos. Durante o Renascimento, o homem passa
a ser o centro do universo. e os pensadores com essas caractersticas desenvolvem suas obras. Nesse
contexto, o cidado reivindica ser titular de direitos, culminando na Revoluo Francesa, que, alm de
um movimento da Frana, teve o cunho da pretensa universalidade, pelo menos no mundo ocidental.
!3 A expresso direito pblico subjetivo deve-se a Georg Jellinek GELLINEK, Georg. System der Subjek-
tiven offentlichen recht, zweite. duchgesehene und vermehrte auflage, anastatischer neudruck der ausgabe von
1905. Tbigen: [s.n.], 1919. p. 86 ss). A classificao dos direitos pblicos subjetivos proposta por
Jellinek tripartite. Desta forma, os diferentes estgios da posio do indivduo frente ao Estado, como
forma de limitar o status passivo, status subjectionis, que consiste na ausncia de autodeterminao in-
dividual e, portanto, de personalidade, onde h a completa submisso do cidado com relao ao ente
pblico, so trs. A denominao a seguinte: (a) status negativo, status liberta tis, em que o indivduo
titular de uma esfera de liberdade individual, margem de interveno do Estado; (b) status positivo,
status civitatis. no qual o indivduo tem direito a exigir prestaes concretas do Estado; (c) status ativo,
status activae civitatis. onde o indivduo detentor do poder poltico e, como tal, tem direito a participar
no exerccio de poder.
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so negativas,I4 e o cidado se contenta com que o Estado no interfira na sua


liberdade.
A funo diretiva surge com o advento do Estado Social a partir da segunda
metade do sculo XIX. Os direitos com cunho individual j no so suficientes,
e tem incio a questo social. Com o desenvolvimento da indstria, a populao,
que at ento era na sua grande parte camponesa, vem para as cidades, e passa a
ser necessrio contestar as reclamaes de trabalho e da seguridade social. Nessa
fase h dois perodos: o anterior e o posterior Segunda Guerra Mundial.
A preocupao social nos textos constitucionais esteve presente pela primeira
vez na Constituio do Mxico, em 1917. 15 A Constituio de Weimar,I6 em 1919,
se compromete sobretudo com o ensino pblico,I7 alm de prever o direito ao
trabalho e seguridade na vida econmica da Constituio. 18 A partir de ento, co-
meam as demandas por prestaes concretas do cidado com relao ao Estado.
Depois da aniquilao dos Estados com a Segunda Guerra, foi necessria uma
nova organizao nas Constituies, que partiu de trs textos bsicos: a lei Funda-
mental de Bonn (1949), a Constituio Italiana (1947) e a Constituio Francesa
(da V Repblica, do general de Gaulle, de 1958, com a emenda de 1962).
Posteriormente, h o denominado constitucionalismo jovem europeu, ins-
pirado nos trs grandes modelos citados anteriormente, que ocorre em Portugal
depois da ditadura de Salazar, em 1976, e a Constituio Espanhola de 1978,
depois de Franco. Essas so as primeiras cartas que prevem a utilizao da infor-
mtica e o resguardo dos direitos fundamentais. Nesse contexto, a Constituio
do Brasil de 1988 surge depois da ditadura militar e se inspira no constituciona-
lismo jovem europeu.

14 BERLN, Isaiah. Dos conceptos de libertad: cuatro ensayos sobre la Iibertad. Madrid: Alianza, 1988.
p. 187-243.
15 A Constituio do Mxico, que ocorreu depois da Revoluo de 1910, contempla o direito ao traba-
lho e a responsabilidade do Estado para garantir uma vida digna a cada um dos cidados, com progra-
ma social do Estado. Merece referncia, tambm, a Constituio Russa de 1918, depois da Revoluo
Sovitica de 1917, porque em muitos aspectos representou, para o sculo XX, o mesmo que a francesa
significou para o XIX. A Carta incorporou a declarao de direitos do povo operrio e explorado, a
transformao da ordem social e a ditadura do proletariado. A propsito, vide SNCHEZ AGESTA,
Luis. Curso de Direito Constitucional comparado. 7. ed. Madrid: Facultad de Madrid, 1998. p. 370-371.
16 A Constituio recebe esse nome porque o movimento de idias socialistas comea na regio de
Weimar, no Porto de Kiel, em 3 de novembro de 1918, e depois se desloca para as cidades de Stutt-
gart e Hamburgo, sendo chamada de "coalizo de Weimar", com trs objetivos principais: (a) forma
republicana do Estado, (b) tributos com objetivo de alcanar as grandes fortunas e (c) socializao
das empresas. Esse texto poltico alemo assim foi conhecido, porque a reunio da Assemblia Cons-
tituinte ocorreu na cidade de Weimar, conforme SILVA NETO, Manoel Jorge. Curso bsico de Direito
Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. t. 1, p. 79-81.
17 A Constituio de Weimar se preocupa com o ensino obrigatrio para todos, at o cumprimento
dos 18 anos. Constituio de Weimar, capo IV, educao e escola, principalmente os arts. 143, 145 e
146, apud Textos Constitucionales. Barcelona: EUB, 1995. p. 55.
18 Constituio de Weimar, arts. 157, 158 e 161, p. 59.
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o direito pblico moderno se reaproxima dos valores, em especial da tica


no direito. 19 De longo tempo os princpios esto no direito. A novidade sua nor-
matividade. Os princpios constitucionais 20 fazem uma sntese de valores no orde-
namento jurdico e tm como funes principais conferir unidade 21 ao sistema e
auxiliar a atividade de interpretao, da a importncia da hermenutica jurdica.
A Constituio passa a ser um sistema aberto de princpios e regras, nos quais
os princpios de igualdade, dignidade da pessoa humana, pluralismo poltico22 e
probidade administrativa23 desempenham um papel central.
A interpretao constitucional possui uma importncia fundamental em
qualquer Estado Democrtico, principalmente com relao aos Estados Democr-
ticos, que contam com uma jurisdio constitucional. A Constituio uma nor-
ma qualitativa distinta das demais. Nesse contexto, a obra de Garca de Enterra24
- A Constituio como norma - aponta como funo da Constituio informar todo
o ordenamento jurdico. A Constituio , assim, a norma fundamental que rege
toda a ordem jurdica.
Modernamente, com a prestao de muitos servios que tradicionalmente
eram prestados pelo poder pblico e passaram iniciativa privada, os conflitos
no mais se situam na polaridade Estado x cidado, mas nas relaes grupo x
indivduo. Isso ocorre porque alguns grupos econmicos possuem poder parale-
lo ao Estado, decorrente das privatizaes, em que muitos servios pblicos so
prestados por empresas privadas. O desenvolvimento da drittwirkung,2S tambm
conhecida por eficcia diante de terceiros ou eficcia horizontal,26 hoje questo
principal. Os litgios foram progressivamente se deslocando do plano das relaes
pblicas para o das privadas. O desenvolvimento da eficcia horizontal se constitui
na normatizao jurdica que tenta compensar as desigualdades. Nessa conjuntu-
ra, um novo desafio est proposto ao jurista, uma vez que as relaes se tornaram
mais complexas e dissimuladas e o poder tende a assumir muitas faces.

19 o que os alemes denominam de "retorno Kantiano", HFFE, Otfried. Kategorische Rechtsprinzi-


pien. Ein Kontrapunkt der Modem, citado por TORRES, Ricardo Lobo. O oramento na Constituio. Rio de
Janeiro: Renovar, 1995. p. 90.
20 ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997. p. 103. DWORKlN, Ronald. Los derechos en serio. 2. reimpr. Barcelona: Ariel, 1995. p. 134.
21 SMEND, Rudolf. Constitucin y Derecho Constitucional. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1985. p. 106-118.
22 H.BERLE, Peter. Pluralismo y Constitucin. Madrid: Tecnos, 2002.
23 GARCA DE ENTERRA. Democracia, jueces y control de la administracin. 3. ed. Madrid: Civitas,
1997. p. 112. SANTAMARA PASTOR, Juan Alfonso. Principios de Derecho Administrativo. 4. ed. Madrid:
Editorial Centro de Estdios Ramn Areces, 2002. v. 1, p. 113.
24 GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. 3. ed.
Madrid: Civitas, 1994.
25 BILBAO UBILLOS, Jun Maria. La eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares: anlisis
de la jurisprudencia dei Tribunal Constitucional. 3. ed. Madrid: Centro de Estudios Constituciona-
les, 1997.
26 necessrio fazer uma crtica expresso eficcia horizontal, pois, apesar de as relaes situarem-
se na esfera privada, no esto necessariamente na mesma categoria, ou seja, no h igualdade na
relao. Pode-se citar exemplificativamente a situao de uma grande companhia de telefonia e, no
outro plo da relao jurdica, o cidado que recebe prestao do servio.
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Garca-Pelay027 utiliza o termo "complexo pblico-privado" no sentido de


que muitas das funes do Estado so levadas a efeito por entidades privadas ao
mesmo tempo em que estas no podem cumprir seus fins privados sem participar
das decises estatais. A antiga distino pblico e privado cede diante da tendn-
cia atual de privatizao. Como conseqncia, cada vez mais servios que eram
prestados pelo Estado (sade, previdncia, educao, telefonia, segurana etc.)
deixam de ser pblicos. Esse fenmeno demanda repensar os temas de direito
pblico. A clebre dicotomia pblico-privado, que ocorreu no perodo do Estado
Liberal,28 deve ser redimensionada nos dias atuais. a denominada fuga do direito
administrativo em direo ao direito privado. 29 Depois da criao do Estado cons-
titucional, todo o sculo XIX foi uma construo jurdica no sentido de normatizar
os poderes do Estado. O que se percebe ao final do sculo XX foi justamente o
desmantelamento destes controles e a ausncia de construo de mecanismos efi-
cientes, que de uma condio slida passaram a lquida, parafraseando Zygmunt
Bauman. 30 Os mecanismos de controle que foram implementados ao longo de
sculos so agora destrudos e nenhuma alternativa eficaz apresentada.

4 Transformaes do Estado: a denominada fuga do direito


administrativo em direo ao direito privado

Aps a Segunda Guerra Mundial, os Estados comearam a promover um ajus-


te fiscal por meio do corte de servios pblicos at ento prestados. Conseqen-
temente, muitas tarefas que eram realizadas pelo setor pblico passaram a ser
desempenhadas pelo setor privado. Deste modo, todo o direito administrativo
que tinha se desenvolvido a partir da noo de servio pblico, no sculo XIX,
apresenta uma mudana sbita de perfil, sem que novos mecanismos eficientes
de fiscalizao tenham sido criados. o que Fritz Fleiner3 ! denominou uma fuga
do direito administrativo em direo ao direito privado.

27 GARCA-PELAYO, Manuel. Las transformaciones deI Estado contemporneo. 3. ed. Madrid: Alianza,
1982. p. 25.
28 A forma liberal de tratar as relaes sociais no perodo liberal so as distines entre Estado x
sociedade, pblico x privado, indivduo x grupo, direito x poltico, objetivo x subjetivo etc., que
para o debate atual tem de ser repensada para uma interpretao no mais contraposta, mas integrada
nos conceitos.
29 MIR PUIGPELAT. Globalizacin, Estado y Derecho. Las transformaciones recientes deI Derecho adminis-

trativo. Madrid: Civitas, 2004. p. 158. autor adota a expresso "huida hacia el derecho privado", de
FLEINER, Fritz. Institutionen des Verwaltungsrechts. 8. ed., 1928, p. 326.
30
BAUMAN, Zygmunt. Modernidade lquida. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001. autor trabalha com
a idia de que as relaes e os produtos de slidos passaram a lquidos, nesta poca. Deste modo,
desde as relaes afetivas que eram mais duradouras, at as relaes de trabalho, que se tornam a cada
dia mais precrias e informais e os objetos de consumo, exemplificativamente um copo de vidro e um
copo de plstico, tudo isto atesta como as relaes e os produtos so mais frgeis. Dai que denomina,
utilizando-se da noo de fisica, a passagem do estado slido para o lquido.
31 FLEINER, Fritz. Institutionem des Verwaltungsrechts. 8. ed., 1928, p. 326, apud PUIGELAT, op. cit.,
p.158.
Deste modo, sade, educao, segurana e previdncia, somente para citar
algumas reas prioritrias em termos de prestao social, so desempenhadas pela
iniciativa privada. Ressalte-se, porm, que o setor que passado iniciativa priva-
da o que apresenta a possibilidade de lucro, enquanto os setores deficitrios so
desempenhados pelo setor pblico. Somente para exemplificar: no setor da sade
no Brasil, 74,2% dos brasileiros so usurios do SUS.32 Deste modo, as pessoas
mais necessitadas tm de fazer uso do sistema de sade pblica, enquanto a fatia
de 25,8%, que tem condies de pagar, recorre a um plano de sade particular. As-
sim, falacioso o argumento de que a iniciativa privada se interessa pela prestao
do servio. O que deseja, em realidade, o servio com o qual pode auferir lucro,
no se interessando com os demais setores, que mais necessitam da prestao, mas
que no tm condies de pag-lo. Tal fenmeno repete-se com relao s demais
reas. Veja-se a segurana. Enquanto o Estado fica com a tarefa rdua da segurana
pblica em geral, muitas empresas hoje lucram com a vigilncia privada, venda de
equipamentos de segurana, tais como cerca eltrica, alarmes etc. Isso faz com que
o cidado gaste enormes quantias com estes utenslios para adquirir uma sensao
de segurana e, na maioria das vezes, a criminal idade se sofistica, pois, ao invs de
voltar a violncia contra o patrimnio, direciona-se contra a pessoa.
A submisso parcial ao direito privado de administraes encarregadas de
funes tipicamente administrativas tem por finalidade liber-la de rgidos pro-
cedimentos administrativos de contratao, de gesto patrimonial, de controle
dos gastos e seleo de pessoal, propiciando assim uma atuao supostamente
mais eficiente. Tal argumento tambm falacioso, pois, quando se conhece o
regime dos funcionrios pblicos, sabe-se que a no esto os supersalrios, mas
quando eles decorrem de servidores fora do quadro que cumulam inmeras van-
tagens e benefcios.

5 O redimensionamento dos controles clssicos do Estado e a


denominada cidadania eletrnica ou cibercidadania

Neste contexto, os tpicos elementos do Estado: 33 povo, territrio e poder


(soberano), no subsistem. A Internet muda o clssico conceito de territrio, per-
mitindo que as limitaes geogrficas sejam superadas no ciber espao. A noo de
soberania tambm perde sua importncia, diante da economia globalizada e dos
tratados internacionais.

32 De acordo com a pesquisa mundial sobre sade, desenvolvida pela OMS e coordenada no pas pelo
Centro de Informao Cientfica Tecnolgica (CICT) da Fiocruz, em estudo que avalia os sistemas de
sade de 71 naes consigna que os brasileiros dispensam em mdia 19% da renda domiciliar mensal
com sade, da parcela da populao de 25,8% que tm acesso aos planos de sade privados, enquanto
a maioria, 74,2%, conta com os servios do Sistema nico de Sade (SUS).
Disponvel em: <http://www.ministeriodasaude.gov.br>. Acesso em: 25 novo 2004.
II JELLlNEK, Georg. Teora general dei Estado. 2. ed. [reimpr. da segunda edio alem (1905) editada
pela Editorial Albatros no ano 1954 l. Buenos Aires: Julio Csar Faira ed., 2005. p. 495-625.
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Considerando que os componentes do Estado tidos como essenciais no incio


do sculo XX alteraram-se, impe-se a reinterpretao, tambm, da doutrina da
Separao dos Poderes. Esta originria da teoria proposta por Montesquieu,34 e
permanece at hoje aceita pelos pases em que vigora o Estado Democrtico de
Direito. O autor no utiliza a expresso Separao dos Poderes, porm transmite a
idia de controle recproco entre os poderes e a idia da diviso das funes do
Estado. Essa idia de Separao dos Poderes foi incorporada pela Constituio
norte-americana e foi expressa no art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do
Homem e do Cidado, influenciando at hoje os Estados Contemporneos. 35
Esses mecanismos de fiscalizao recproca entre os poderes podem ser deno-
minados controles horizontais de poder, pois se situam no mesmo patamar. Como
exemplos de horizontal idade conhecidos em nossa Constituio podem-se citar:
(a) o controle do Judicirio sobre os atos oriundos do Poder Legislativo, o controle
da constitucionalidade das leis (que no foi abordado por Montesquieu, em sua
obra, mas que foi desenvolvido a partir do modelo norte-americano e austraco),
art. 102, I, a; (b) o controle exercido pelo Poder Legislativo sobre os atos do Po-
der Executivo, quando proclama os princpios que regem a administrao pblica,
previstos no art. 37, caput, da Constituio Federal, e tambm quando julga os
crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica, art. 86, da CF; (c) o Poder
Executivo tem o poder sobre os atos de produo legislativa, quando se permite ao
Presidente da Repblica que vete os projetos de lei, art. 66, 12 , da CF; (d) o Poder
Judicirio pode controlar atos emanados das autoridades pblicas, por meio das
aes constitucionais: mandado de segurana individual, art. 5, LIX, e coletivo,
art. 5, LXX, habeas corpus, art. 5, LXVIII, habeas data, art. 52, LXXII, da CF etc.
Desta forma, possvel propugnar um controle dito vertical, uma vez que se
tem buscado a cada dia a democratizao do poder. Nesta visualizao de contro-
les, seria possvel a sociedade fiscalizar os atos praticados pelo Estado nas suas
mais diferentes funes. Esta proposio de controles horizontais e verticais foi
desenvolvida por Karl Loewenstein. 36 Para o citado autor, os controles horizontais
so aqueles que se operam dentro de um determinado poder (intra-orgnico) ou
entre diversos detentores de poder (interorgnicos). Os controles horizontais se
movem lateralmente, no mesmo aparato de domnio, sendo que os controles ver-

34 MONTESQUIEU. Do esprito das leis. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1979. p. 25. (Coleo os
Pensadores.) Na obra de Montesquieu, encontra-se uma verdadeira revoluo metodolgica no plano
filosfico. Montesquieu tido como o primeiro socilogo, uma vez que destituiu da lei a origem divina
e colocou-a como obra da razo humana, da realidade social. Paradoxalmente, no obstante as rivali-
dades histricas que existiam entre ingleses e franceses, este cidado francs descreveu o Parlamento
Ingls quando viajou para a Inglaterra em 1729. A teoria conhecida como separao dos poderes en-
contra-se enunciada no Livro XI, denominado da Constituio da Inglaterra.
35AGESTA, Luis Sanchez. Curso de Derecho Constitucional Comparado. 7. ed. Madrid: Universidad de
Madrid, 1988.
36 LOEWENSTEIN, Kar!. Teoria de la Constitucin. 2. ed. Barcelona: Ariel, 1976. p. 33.
258 Revista de Direito Administrativo

ticais 37 funcionam em uma linha ascendente e descendente entre a totalidade dos


poderes institudos e a comunidade, por meio de seus componentes.
Nesta linha, merecem ser apontados novos mecanismos de controle. A demo-
cracia participativa decorre do Estado Democrtico de Direito, que a partir do art.
1 da Constituio Federal permite uma participao mais direta dos cidados nas
estruturas de poder. 38 Como conseqncia, alguns mecanismos so, desde logo,
institudos: os mecanismos do art. 14 da Constituio Federal (plebiscito, referen-
do e iniciativa popular), carter democrtico da gesto da seguridade social, art.
194, VII, da Constituio Federal, participao da comunidade nas diretrizes do
sistema nico de sade, art. 198, I1I, da Constituio Federal, participao da po-
pulao no controle das aes de assistncia social e gesto democrtica do ensino
pblico, art. 206, VI, da CF.
Visando estabelecer o equilbrio das contas pblicas brasileiras, a Lei de Res-
ponsabilidade Fiscal veio a disciplinar os gastos do administrador pblico e, ain-
da, a divulgar a idia de transparncia na gesto fiscal, como forma de conferir
efetividade ao princpio da publicidade, norteador da administrao pblica. H
a conjugao dos princpios da participao popular e publicidade, podendo ser
denominado de controle social. 39
Contextualizando a problemtica, uma das caractersticas da sociedade da in-
formao a tecnologia, que propicia a transmisso do conhecimento para muitos
lugares e de uma maneira muito clere. As administraes pblicas so detentoras
de um grande nmero de dados. 40 necessrio, portanto, que, dentro de critrios
legais, esta informao seja acessvel populao. Por isso, com muita proprieda-
de, Prez Lufi0 41 afirma que as relaes de cidadania e dos entes pblicos sofreram
uma profunda transformao devido s novas tecnologias da informao e comu-
nicao, e por isso o conceito de cidadania reclama uma redefinio.
A Lei de Responsabilidade Fiscal se pauta pela transparncia como norteado-
ra do direito financeiro. Os arts. 48 42 e 49 compem o captulo da transparncia,

37 No entender do autor LOEWENSTEIN, op. cit., sob a denominao de controles venicais, agru-
pam-se trs formas: (a) o Federalismo; (b) os direitos e garantias individuais; e (c) o pluralismo, onde
h: (c.1) grupos institucionalizados (ex.: Igreja, panidos polticos, sindicatos e associaes etc.); (c.2)
manifestaes sociolgicas-metajurdicas, tais como lobbies.
38 Sobre o tema da panicipao poltica vide MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Direito da partici-
pao poltica legislativa, administrativa, judicial: fundamentos e tcnicas constitucionais da legitimidade.
Rio de Janeiro: Renovar, 1992.
39 FREITAS, Juarez. O princpio da democracia e o controle do oramento pblico brasileiro. Revista
Interesse Pblico, Pono Alegre, v. 4, N. Esp., p. 11-23,2002.
40 GUICHOT, Emilio. Datos personales y Administracin Pblica. Navarra: Editorial Aranzadi, 2005.
41 PREZ LUNO, Antonio-Enrique. iCiberciudadana@ o Ciudadana@.com? Barcelona: Editorial Ge-
disa, 2004. p. lI.
42 "An. 48. So instrumentos de transparncia da gesto fiscal, aos quais ser dada ampla divulgao,
inclusive em meios eletrnicos de acesso ao pblico: os planos, oramentos e leis de diretrizes ora-
mentrias; as prestaes de contas e o respectivo parecer prvio; o Relatrio Resumido da Execuo
Oramentria e o Relatrio de Gesto Fiscal; e as verses simplificadas desses documentos. Pargrafo
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controle e fiscalizao da gesto fiscal. A inspirao do texto legal foi concebida a


partir da noo de accountability,43 do direito anglo-saxo. A experincia de direito
comparad044 aponta no sentido de que os pases com informao mais transparen-
te so os que apresentam menores ndices de corrupo. Deste modo, valendo-se
dos mecanismos de divulgao eletrnica, os dados estaro disponveis popula-
o. Por isso, na lio de Gilmar Ferreira Mendes,45

"a idia de transparncia possui a importante funo de fornecer subsdios


para o debate acerca das finanas pblicas, o que permite uma maior fisca-
lizao das contas pblicas por parte da sociedade. A busca pela transpa-
rncia a busca pela legitimidade".

Assim, o reforo na legitimao democrtica da administrao veio, princi-


palmente, da crescente descentralizao poltico-administrativa e da importncia
que nos ltimos anos adquiriu a publicidade dos atos administrativos e a parti-
cipao dos cidados na atuao da administrao. Os objetivos perseguidos pela
lei de responsabilidade fiscal so: reduzir a dvida pblica, adotar uma poltica
tributria nacional, preservar o patrimnio pblico e promover a transparncia
da gesto fiscal.
Um dos grandes objetivos das democracias da atualidade possibilitar uma
rede de comunicao direta entre a administrao e os administrados que resulte
em um aprofundanlento democrtico e em uma maior transparncia e eficincia
da atividade administrativa.
Constitui-se em um desafio, porque muitos dos cidados no tm acesso In-
ternet46 ou, os que tm, no se interessam em buscar a informao disponvel. Por

nico: A transparncia ser assegurada tambm mediante incentivo participao popular e realizao
de audincias pblicas, durante os processos de elaborao e de discusso de planos, lei de diretrizes
oramentrias e oramentos."
43 PEDERIVA, Joo Henrique. Accountability, Constituio e contabilidade. Revista de Informao Le-
gislativa, Braslia, v. 140, p. 18, 1998.
44 A Finlndia um dos pases com menor ndice de corrupo do mundo. Em um estudo realiza-
do pela organizao no governamental Transparency Internacional, foram analisados 159 pases em
2005. Os pases so classificados numa escala de zero a dez. Quanto menor a nota recebida, maior o
ndice de corrupo. Desta forma, a Finlndia ficou em 2 lugar (9.6) e o Brasil em 63 2 (3.7). Dispon-
vel em: <http://www.transparency.org>. Acesso em: 24 abro 2006. Neste pas muita informao est
disponvel na Internet. At mesmo os dados fiscais no so considerados privados, mas de interesse
pblico, assim possvel a consulta por todos os cidados, segundo conferncia proferida por Ahti
Saarenpa no dia 7 set. 2004, das 11h35min s 12h05min (SAARENP, Ahti. From the Information
Society to the legal Network Society, ID-card and eletronic services, X Congreso Iberoamericano de Derecho
e Informtica, Santiago do Chile, 6 a 9 set. 2004).
4S MENDES. Gilmar Ferreira. Da transparncia, controle e fiscalizao. MARTINS, Ives Gandra da
Silva; NASCIMENTO, Carlos Vai der do (Org.). Comentrios Lei de Responsabilidade Fiscal. So Paulo:
Saraiva, 2001. p. 335.
46 Exemplificativamente, h mais linhas telefnicas na ilha de Manhattan (Nova Iorque) que em todo
o continente africano. Na poca, sem a linha telefnica no era possvel acessar a Internet. LUNO,
260 Revista de Direito Administrativo

isso Prez Lufi047 assinala a importncia do exerccio de uma cidadania eletrnica


ou cibercidadania, responsvel e eticamente comprometida com a utilizao das
novas tecnologias que trabalhe para a construo de uma sociedade mais solid-
ria, justa e democrtica. Nest.e contexto, as novas tecnologias podem exercer um
papel fundamental na democratizao da informao.

6 A transparncia relacionada ao princpio da publicidade, ao direito


informao e ao princpio democrtico

A discusso de esfera pblica e privada algo que remonta Antigidade,


com as especificidades prprias. 48 O Digest049 inicia explicando que existem duas
posies no estudo da justia e do direito: a do pblico e do privado, afirmando
que direito pblico o que diz respeito ao estado da repblica e direito privado
o que diz respeito aos particulares e estatui a respeito das coisas com utilidades
pblica e/ou particular (Digesto, 1,1,1). Nesta perspectiva, esta diferenciao
tem como objetivo estatuir a supremacia do pblico com relao ao privado (Di-
gesto, 2,14,32).
Para os gregos, o vocbulo utilizado dion 50 para expressar o privado, em
contraste com koinn, que designava o elemento comum. O primeiro vocbulo
designa uma existncia incompleta e imperfeita com relao comunidade. Da
deriva o vocbulo idites,51 que era um homem vulgar, ignorante e sem valor, que
somente se interessava por si mesmo. Neste sentido pejorativo, a palavra idiota 52
permaneceu entre ns para expressar uma pessoa pouco inteligente, ignorante,
estpida, sendo que a associao com a preocupao individual desapareceu.
Da lio dos povos antigos pode-se extrair que a res publica, de longa data,
traz em si a noo de que a esfera pblica deve publicizar os seus atos. Desta idia
conclui-se a importncia de o cidado informar-se. Como decorrncia, tem-se a in-
formao como elemento formador da opinio pblica. Quando esta no ocorre,
h a desinformao e o no-cumprimento do princpio democrtico.

Prez, op. cito p. 91, apud Ramonet L Nos han robado una esperanza! Em: Internet, un bien o una
maIdicin? EI Pas DigitaI - Debates, 25-2-1997.
47 LUNO, Prez. Ciberciudadana@ ou ciudadana@.com? Barcelona: Gedisa Ed., 2003. p. 1Ol.
48 SARTORI, Giovani. Teoria democracia. I' reimp. da 1. ed. Madrid: Alianza ed., 1997. v. 2, p. 363. No
sentido que a liberdade dos antigos diferente da liberdade dos modernos.
49 LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah
Arendt. So Paulo: Cia. das Letras, 1988. p. 243.
50 SARTORI, Giovani. Op. cit., p. 353.
SI MACHADO, Jos Pedro. Dicionrio etimolgico da Lngua Portuguesa. 8. ed. Lisboa: Livros Horizonte,
2003. v. 3, p. 258. A etimologia de Idiota, do grego "idites, particular, em oposio a rei, homem p-
blico, homem de estado, [... ]".
52 FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. 21' reimp. da 2. ed.
Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986. p. 914.
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Hannah Arendt,53 ao discutir a esfera do pblico, inicia reconhecendo que o


termo pblico designa dois fenmenos relacionados: (a) o de tudo aquilo que vem
a pblico e pode ser visto e ouvido por todos; e (b) o mundo comum a todos, que
para ela no se reduz natureza, mas ressalta o artefato humano, constitudo por
coisas criadas que se inserem entre a natureza dos homens, unindo-os e separan-
do-os num habitat humano. O primeiro significado o que compe a transparn-
cia. Extrai-se, ento, a conseqncia de que a esfera pblica, comum a todos, deve
vir a pblico, isto , ao conhecimento de todos.
Norberto Bobbio,54 ao tratar das relaes da democracia com o poder invisvel,
estatui que a publicidade entendida como uma categoria tipicamente iluminista
na medida em que representa um dos aspectos da batalha de quem se considera
chamado a derrotar o reino das trevas. Utiliza-se, por isso, a metfora da luz, do
clareamento para contrastar o poder visvel do invisvel. A visibilidade vai fornecer
a acessibilidade e a possibilidade de controle dos atos pblicos. Da se origina a
polmica do iluminismo contra o Estado absoluto, a exigncia da publicidade com
relao aos atos do monarca fundados no poder divino. O triunfo dos iluministas
tem como resultado o art. 15 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cida-
do, 55 que prev o direito da sociedade de pedir contas a todo o agente pblico
incumbido da administrao. Este direito evolui e vem consolidado na Carta dos
direitos fundamentais da Unio Europia,56 que no art. 41 prev o direito a uma
boa administrao.
Quem contribuiu para esclarecer o nexo entre opinio pblica e publicida-
de do poder foi Kant,57 que pode ser considerado o ponto de partida de todo o
discurso sobre a necessidade da visibilidade do poder. No segundo Apndice
paz Perptua intitulado "Do acordo entre a poltica e a moral segundo o conceito
transcedental de direito pblico", Kant estatui o seguinte princpio: "Todas as
aes relativas ao direito de outros homens, cuja mxima no suscetvel de se
tomar pblica, so injustas." Kant 58 pretende a partir deste enunciado garantir a
uniformidade da poltica e da moral mediante a publicidade.
Bobbi059 pergunta: O que se constitui em um escndalo, quando este nasce?
E responde: que o momento em que nasce o escndalo o momento em que se
toma pblico um ato ou uma srie de atos mantidos em segredo ou ocultos, na
medida em que poderiam ser tomados pblicos, pois, caso o fossem, no pode-
riam ser concretizados. Nenhuma administrao confiaria um cargo a um servidor
que fosse praticar o crime de peculato, concusso etc.

53 ARENDT, Hannah. A condio humana. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001. p. 59.
54 BOBBIO, Norberto. O futuro da democracia. 7. ed. So Paulo: Paz e Terra, 2000. p. 103.
S5 RIALS, Stphane. Que sais-je? Textes constitutionnels franais. 11. ed. Paris: Presses Universitaires de
France, 1995. p. 5.
56 Disponvel em: <http://www.europa-convention.eu.in//>.Acessoem: 31-8-2006.
57 Kant, apud BOBBIO. Op. cito p. 103.
58 Kant, apud SMEND, Rudolf. Constitucin y Derecho Constitucional. Madrid: Centro de Estudios Cons-
titucionales, 1985, p. 277. No Captulo V. Smend discorre "sobre el problema de lo pblico y la cosa
pblica".
59 BOBBIO. Op. cito p. 105.
262 RevISta de Direito AdminIStrativo

Assim, o que distingue o poder democrtico do poder autocrtico que ape-


nas o primeiro, por meio da livre crtica, pode desenvolver em si mesmo os anti-
corpos e permitir formas de desocultamento. A democracia como poder visvel,
que permite ao cidado o controle por parte de quem detm o poder.
A informao possui uma nota distinta no Estado Democrtico de Direito
se comparado ao modelo liberal. Para este ltimo uma conseqncia poltica
do exerccio de certas liberdades individuais. Nos Estados democrticos, a livre
discusso um componente jurdico prvio tomada de deciso que afeta cole-
tividade e imprescindvel para sua legitimao. Por isso, para Igncio Villaverde
Menndez,60 no Estado democrtico, a informao credora de uma ateno par-
ticular por sua importncia na participao do cidado no controle e na crtica dos
assuntos pblicos. No somente se protege a difuso, como sucedia no Estado
liberal, mas tambm se assegura a prpria informao, porque o processo de co-
municao essencial democracia. O ordenamento jurdico no Estado democr-
tico se assenta no princpio geral da publicidade, devendo o sigilo ser excepcional
e justificado. Esse preceito extrado com base no princpio da publicidade e do
direito a ser informado do cidado.
O enunciado proferido pela Lei de Responsabilidade Fiscal no de publi-
cidade, mas sim de transparncia. A partir da, pode-se perguntar o fundamento
da transparncia. A primeira indagao a que se submete o jurista a tomada de
posio, no sentido de tratar-se ou no de um novo princpio. 61 A Constituio,
em seu art. 37, caput, no foi econmica ao enunciar os princpios que regem a
administrao pblica. Ao contrrio, poder-se-ia dizer que foi minudente. Embora
a transparncia no seja expressa dentre os princpios que regem a administrao
pblica, a partir dos j enunciados, deles pode-se extrair. Desta forma, a transpa-
rncia demonstra ser uma integrao do princpio da publicidade conjugado com
o direito informao (art. 5, XXXIII) e o princpio democrtico. A publicidade
visa, por meio da divulgao do fato, assegurar que o ato foi praticado de acordo
com a legalidade, moralidade e os demais preceitos que regem a administrao.
A publicidade dos atos emanados do Estado faz-se, ainda, tradicionalmente nos
dirios oficiais do Estado, com destinatrios muito especficos, e grande maioria
de pessoas algo estranho e pouco atrativo. Deste modo, os dados veiculados
pelos rgos pblicos por meio eletrnico fazem com que no apenas os agentes

60 VILLAVERDE MENNDEZ, Igncio. Estado democrtico e informacin: el derecho a ser informado y


la Constitucin Espaiola de 1978. Junta General deI Principado de Asturias: Oviedo, 1994. p. 33-35.
61 MILESKI, Hlio Saul. Transparncia do poder pblico e sua fiscalizao. Revista Interesse Pblico,
Porto Alegre, v. 4, n especial, p. 26-27, 2002. A transparncia como princpio norteador da ao go-
vernamental, inspirada no conceito de accountability, procedimento utilizado especialmente nos pases
anglo-saxnicos - Nova Zelndia -, que torna o governo responsvel perante a populao, em face do
desempenho das finanas pblicas. A transparncia na gesto fiscal uma exigncia do Fundo Mone-
trio Internacional.
Posicionando-se tambm a favor do princpio da transparncia, vide TABORDA, Maren Guima-
res. O princpio da transparncia e o aprofundamento dos caracteres fundamentais do direito brasi-
leiro. RDA, Rio de Janeiro, 230, p. 251-279, 2002.
M: _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ TransparnCia Administrativa e Novas Tecnologias 263
BtI85

que trabalham na burocracia do Estado, mas tambm muitos outros cidados, se


interessem por acessar o contedo da informao.
Da publicidade e da informao decorre uma forma de o cidado poder con-
trolar os atos emanados do Estado e a reside, tambm, a participao popular. No
dizer de Diogo,62 a publicidade

U um instituto polivalente da participao poltica, de amplo espectro


subjetivo, pois se estende a toda a sociedade, visando tanto legalidade
quanto legitimidade, mediante a qual, pela divulgao dos atos do poder
pblico, reconhece-se o direito ao conhecimento formal ou informal das
suas tendncias, decises, manifestaes e avaliaes oficiais".

A realizao do princpio da publicidade constitui-se em um dever da admi-


nistrao e se complementa com o direito informao do cidado. Desta con-
jugao, tem-se a satisfao dos demais princpios que regem a administrao
pblica. Constata-se que a administrao agiu ao amparo da legalidade, busca-se
a moralidade, e satisfeita a efetividade, princpios estes todos que servem rea-
lizao do Estado Democrtico de Direito.

7 Consideraes finais

o direito classicamente atua depois do fato ocorrido, ou seja, estruturado


a partir do aspecto repressivo. Essa no a melhor alternativa, pois o descumpri-
mento da lei j ocorreu, com conseqncias, na maioria das vezes irreparveis. A
apropriao indevida no foge ao tema, pois se corre atrs do prejuzo. Por isso,
ressalta-se o aspecto preventivo com que pode ser atacado o problema mediante a
divulgao dos dados pblicos.
No Brasil, aos poucos se desenvolve a conscincia com relao importncia
da preocupao com o oramento, que existe h muito tempo em outros Estados,
como, por exemplo, na Inglaterra e nos EUA. O fato de a informao estar mais
disponvel faz com que haja um maior cuidado com o trato do dinheiro pblico.
Saliente-se, outrossim, que os Estados em que h maior transparncia na informa-
o so aqueles em que o nvel de corrupo menor.
A transparncia uma via de mo dupla: de um lado a administrao tem o
dever de dar publicidade aos seus atos e, por outro, o cidado tem o direito a ser
informado. Deste modo, por meio da informao disponvel por meio eletrnico,
desenvolve-se um controle preventivo, estimula-se a participao popular, torna-
se o exerccio do poder mais transparente e, portanto, mais democrtico. Evita-se
que o cidado desinformado dos assuntos pblicos constitua-se num idites (con-
forme a nomenclatura dos gregos). Com a diminuio dos desvios de dinheiro
gerados pela corrupo possvel viabilizar a melhoria das prestaes sociais, que
podem ser oferecidas populao, ou seja, concretizam-se direitos.

62 MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Op. cit., p. 103.