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Artigo - LINDB - Comentada PDF
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1. INTRITO
*
Especialista em Direito pela Universidade Paranaense Unipar. Mestre em Direito Civil pela
Universidade Estadual de Maring UEM. Doutor em Direito Civil pela Universidade de So Paulo
USP. Ps-Doutorando em Direito Civil pela Universidade de Lisboa Portugal. Professor Titular de
Direito Civil nas Faculdades Integradas Curitiba FIC. Professor de Direito Civil na Escola do
Ministrio Pblico e na Escola da Magistratura do Paran. Promotor de Justia no Paran. Autor dos
livros Separao e divrcio: teoria e prtica, pela ed. Juru, em 7. edio; Aplicao da pena, pela
ed. Forense, em 2. edio; Responsabilidade do Estado por atos de seus agentes, pela ed. Atlas;
Ao declaratria de constitucionalidade, pela ed. Juru, em 3. edio; Abuso do direito, pela ed.
Juru, em 4. edio; Responsabilidade civil no direito de famlia, pela ed. Juru, em 2. edio;
Extino indireta das obrigaes, pela ed. Juru, em 3. edio; Manual de processo coletivo, pela
ed. Juru; Curso de direito civil brasileiro: teoria geral do direito civil, v. 1, pela ed. Juru; e de
diversos artigos publicados em diversas revistas jurdicas.
2
2. VIGNCIA DA LEI
1
Cf. NICOLAU, Gustavo Rene. Direito civil: parte geral. So Paulo: Atlas, 2005, p. 2.
3
Como regra, a lei em vigor tem efeito imediato e geral. Mas deve ela
respeitar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Trata-se de
comando constitucional que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
4
perfeito e a coisa julgada (art. 5., inciso XXXVI, da Constituio Federal). Ato jurdico
perfeito o ato j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. Assim,
v.g., um contrato celebrado e cumprido na vigncia da lei anterior no pode ser afetado
por nova lei. Por direito adquirido, entende-se o que o seu titular, ou algum por ele,
possa exercer, ou aquele cujo exerccio tenha termo pr-fixo ou condio pr-
estabelecida inaltervel a arbtrio de outrem. Assim, se, v.g., a pessoa j completou o
tempo necessrio para se aposentar de acordo com a lei ento em vigor, a alterao
desta lei, aumentando o tempo necessrio, no pode atingi-la. Coisa julgada (ou caso
julgado) a qualidade da sentena que a torna imutvel, por j no caber recurso.
Ao aplicar a lei, o Juiz deve atender aos fins sociais a que ela se dirige
e s exigncias do bem comum (art. 5. da Lei de Introduo).
2
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro interpretada. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2001, p. 409.
3
RO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991, v. 1, p.
461.
4
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro interpretada. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 1996, p. 115.
6
feita a uma norma e exigida pelo seu sentido, apresentando-se como um paralelo, no s
da interpretao restritiva, como tambm da argumentao analgica. Enquanto esta
ltima se traduz em tratar o que semelhante (nos pontos essenciais) de modo igual, a
reduo teleolgica visa tratar desigualmente o que desigual, fazendo as
diferenciaes exigidas valorativamente, apelando, para isso, ratio legis. Haver
reduo teleolgica quando, ante uma lacuna, o magistrado, ao lanar mo de uma
norma, necessite de uma limitao que nela falte, conforme a teleologia imanente da lei.
A norma formulada de modo amplo reconduzida ao campo de aplicao, que
corresponde ao fim ou conexo de sentido dessa mesma norma5. CANARIS tambm
v na reduo teleolgica um meio de constatao e colmatao de lacunas6. Mas Maria
Helena DINIZ entende ser a reduo teleolgica uma forma de interpretao restritiva,
e no integrao da lei7.
No art. 7., depois de tratar das normas de aplicao da lei, passa a Lei
de Introduo a cuidar das normas de direito internacional privado, enunciando a lei
aplicvel ao caso. Trata-se do que se pode chamar de direito internacional especial, ou
seja, da aplicao do direito internacional aos diversos ramos do direito.
5
LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito, p. 308-309. Apud DINIZ, Maria Helena. Op. cit.,
2. ed., p. 116.
6
CANARIS. De la manire. In: Le Problme des Lacunes en Droit, p. 169-171. Apud DINIZ, Maria
Helena. Lei... cit., 2. ed., p. 116.
7
DINIZ, Maria Helena. Op. cit., 2. ed., p. 116.
7
Passa a lei, em seguida, a tratar dos bens, dizendo que, para qualificar
os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que
estiverem situados. No caso do Brasil, a qualificao dos bens consta dos arts. 79 a 103
do Cdigo Civil de 2002, que classifica os bens, considerados em si mesmos, em
mveis ou imveis, fungveis ou infungveis, consumveis ou no consumveis,
10
Abrindo exceo regra do caput do art. 10, afirma o 1., que teve
sua redao alterada pela Lei n. 9.047/95, que a sucesso de bens de estrangeiros
8
FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito civil: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p.
73.
11
situados no Brasil ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos
brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei
pessoal do de cujus. Tem-se, assim, aplicao, como regra, da lei brasileira, e no da lei
do pas em que era domiciliado o de cujus, com o intuito de beneficiar o cnjuge ou os
filhos brasileiros, mas apenas quanto aos bens situados no Brasil. Se, contudo, a lei
pessoal do de cujus for mais favorvel ao cnjuge ou aos filhos brasileiros, aplicar-se-
esta, e no a lei brasileira, para favorecer o cnjuge ou o filho brasileiro. um tpico
caso de aplicao do prlvement, sistema criado na Frana como forma de
favorecimento ao nacional, sendo por isso chamado de lei imperfeita.
9
No original: Artculo 1.045. Los hijos legtimos, adoptivos y extramatrimoniales, excluyen a todos los
otros herederos y recibirn entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porcin conyugal.
12
10
Cf. DANTAS JNIOR, Aldemiro Rezende. Sucesso no casamento e na unio estvel. In: Temas
atuais de direito e processo de famlia. Coordenador: Cristiano Chaves de FARIAS. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004, v. 1, p. 554-555.
11
Cf. DANTAS JNIOR, Aldemiro Rezende. Op. cit., p. 555.
13
5. DIREITO PROCESSUAL
12
O novo Cdigo Civil, mais corretamente que o anterior, passa a falar em legitimao para suceder em
lugar de capacidade para suceder. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, neste passo, deve tambm ser
corrigida.
14
13
Vide, a propsito, CARVALHO NETO, Inacio de. Separao e divrcio: teoria e prtica. 7. ed.
Curitiba: Juru, 2006, item 5.8.6, p. 210-211.
14
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua
nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; ....
15
Neste sentido: Com efeito, a regra estabelecida no art. 100, I, do vigente CPC, a exemplo do que
acontecia com o art. 142 do anterior estatuto processual, de direito interno, somente atuando depois de
verificado que a Justia brasileira tem competncia geral interna ou internacional para a causa, definida
nos termos do art. 12 da Lei de Introduo ao CC (CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10.
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 538). A norma que considera, nas aes de desquite,
competente o foro da mulher de direito interno e essa competncia especial se apresenta como
pressuposto da competncia internacional. Dizendo competente a autoridade judiciria brasileira,
quando o ru for domiciliado no Brasil, afirma tambm, o art. 12 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,
que sendo domiciliado no estrangeiro dever o ru ser demandado no juzo de seu domiclio. Para
solucionar os conflitos internacionais de jurisdio prevalecem as normas do art. 12 e s depois de
solucionada essa questo que se aplicam as regras internas de competncia (STF - 2. Turma - RE n.
82.454 - Rel. Min. Moreira Alves - ADCOAS 18/275). incompetente internacionalmente o Judicirio
brasileiro para dissoluo de sociedade conjugal estabelecida no estrangeiro, onde domiciliado o ru e
ocorridos os fatos alegados na inicial, conforme dispem os arts. 7. e 12 da LICC e 88 do CPC, ainda
que posteriormente a autora tenha fixado domiclio no Brasil (TJSP - 2. Cm. Cv. - Ap. Cv. n.
148.547-1/0 - Rel. Des. Costa de Oliveira - RT 673/66).
16
Assim tambm entendendo: No cabe ao Judicirio brasileiro apreciar questo relativa a casamento
celebrado em outro pas no qual a mulher tem residncia (TJSP - 1. Cm. Cv. - Ap. Cv. n. 73.911-1 -
Rel. Des. Renan Lotufo - RT 615/48). Em sentido contrrio: Separao judicial. Converso em
divrcio. Mulher residente no exterior. Competncia. Se o casal residiu no Brasil, tanto assim que aqui
se desquitou, o fato de a mulher haver transferido domiclio para o estrangeiro, o foro do desquite
continua competente para a ao de converso de divrcio que daquele se origina, mesmo porque aqui
reside o autor, quando ento de se aplicar a norma do art. 94, 3., 1. parte, combinado com o art. 88,
inciso III, ambos do Cdigo de Processo Civil (TJRJ - 14. Cm. Cv. Ap. Cv. n. 2000.001.10388
Rel. Des. Maria Henriqueta Lobo j. 28.11.00 DJRJ 19.4.01 In: Boletim Ibdfam. Belo Horizonte:
Ibdfam, jul.-ago./2001, n. 10, p. 4).
17
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: ...II - proceder a
inventrio e partilha de bens situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha
residido fora do territrio nacional.
15
Como regra, a prova dos fatos regida pela lei que vigorar no pas
onde esses fatos ocorreram, tanto quanto ao nus da prova quanto no que diz respeito
aos meios de provar os fatos. Entretanto, se se tratar de prova absolutamente
desconhecida pela lei brasileira, como seria exemplo as ordlias ou os juzos de Deus,
outrora empregados, os tribunais brasileiros no devem admitir essas provas.
18
Art. 94. ... 3. Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no
foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer
foro.
19
Vale notar que a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias
passaram a ser da competncia do Superior Tribunal de Justia a partir da Emenda n. 45/2004, nos
termos do art. 105, inc. I, alnea i. At ento, a competncia era do Supremo Tribunal Federal.
16
deveria prov-lo. Teixeira de Freitas assim disps no art. 6. do seu Esboo de Cdigo
Civil; igualmente Carlos de Carvalho o adotou, no art. 46 de sua Consolidao, de 1899.
20
Embora a lei ainda fale em homologao pelo Supremo Tribunal Federal, tal tarefa cabe agora ao
Superior Tribunal de Justia, como j se disse.
18
de ordem pblica, que est no mbito do direito interno e diz respeito s leis
imperativas, que no podem ser derrogadas pelas partes.
21
Para um estudo mais aprofundado dos esponsais, vide CARVALHO NETO, Inacio de.
Responsabilidade civil no direito de famlia. 2. ed. Curitiba: Juru, 2004, Captulo 8, p. 393-433.
22
A separao de corpos brasileira no tem correspondncia com o similar francs.
20
7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002.
CARVALHO NETO, Inacio de. Responsabilidade civil no direito de famlia. 2. ed.
Curitiba: Juru, 2004.
___. Separao e divrcio: teoria e prtica. 7. ed. Curitiba: Juru, 2006.
DANTAS JNIOR, Aldemiro Rezende. Sucesso no casamento e na unio estvel. In:
Temas atuais de direito e processo de famlia. Coordenador: Cristiano Chaves de
FARIAS. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, v. 1.
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro interpretada. 2.
ed. So Paulo: Saraiva, 1996.
___. Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro interpretada. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2001.
21
FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito civil: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2005.
NICOLAU, Gustavo Rene. Direito civil: parte geral. So Paulo: Atlas, 2005.
RO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1991, v. 1.