ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

IM
N 70054988266 (N CNJ: 0223453-79.2013.8.21.7000)
2013/CVEL

APELAO CVEL. ASSISTNCIA SADE.

BIODIREITO. ORTOTANSIA. TESTAMENTO VITAL.
1. Se o paciente, com o p esquerdo necrosado, se nega
amputao, preferindo, conforme laudo psicolgico, morrer para
aliviar o sofrimento; e, conforme laudo psiquitrico, se encontra
em pleno gozo das faculdades mentais, o Estado no pode invadir
seu corpo e realizar a cirurgia mutilatria contra a sua vontade,
mesmo que seja pelo motivo nobre de salvar sua vida.

2. O caso se insere no denominado biodireito, na dimenso da

ortotansia, que vem a ser a morte no seu devido tempo, sem
prolongar a vida por meios artificiais, ou alm do que seria o
processo natural.

3. O direito vida garantido no art. 5, caput, deve ser combinado

com o princpio da dignidade da pessoa, previsto no art. 2, III,
ambos da CF, isto , vida com dignidade ou razovel qualidade. A
Constituio institui o direito vida, no o dever vida, razo pela
qual no se admite que o paciente seja obrigado a se submeter a
tratamento ou cirurgia, mxime quando mutilatria. Ademais, na
esfera infraconstitucional, o fato de o art. 15 do CC proibir
tratamento mdico ou interveno cirrgica quando h risco de vida,
no quer dizer que, no havendo risco, ou mesmo quando para
salvar a vida, a pessoa pode ser constrangida a tal.

4. Nas circunstncias, a fim de preservar o mdico de eventual

acusao de terceiros, tem-se que o paciente, pelo quanto consta
nos autos, fez o denominado testamento vital, que figura na
Resoluo n 1995/2012, do Conselho Federal de Medicina.

5. Apelao desprovida.

APELAO CVEL PRIMEIRA CMARA CVEL

N 70054988266 (N CNJ: 0223453- COMARCA DE VIAMO

79.2013.8.21.7000)

MINISTERIO PUBLICO APELANTE

JOAO CARLOS FERREIRA APELADO

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos.

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Acordam os Desembargadores integrantes da Primeira Cmara

Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em desprover a
apelao.
Custas na forma da lei.
Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os
eminentes Senhores DES. CARLOS ROBERTO LOFEGO CANBAL E
DES. LUIZ FELIPE SILVEIRA DIFINI.
Porto Alegre, 20 de novembro de 2013.

DES. IRINEU MARIANI,

Relator.

R E L AT R I O
DES. IRINEU MARIANI (RELATOR)
O MINISTRIO PBLICO ingressa com pedido de alvar
judicial para suprimento da vontade do idoso JOO CARLOS FERREIRA,
usurio-morador do Hospital Colnia Itapu e ex-hanseniano (fl. 2).
Sustenta que o idoso est em processo de necrose do p
esquerdo, resultante de uma leso, desde novembro de 2011, que vem se
agravando, inclusive com emagrecimento progressivo e anemia acentuada
resultante do direcionamento da corrente sangunea para a leso tumoral,
motivo pelo qual necessita amputar o membro inferior, sob pena de morte
por infeco generalizada. Ressalta que o paciente est em estado depressivo,
conforme laudo da psicloga Helde Schroeder, que ainda atesta que o paciente est

desistindo da prpria vida vendo a morte como alvio do sofrimento. (fl. 2). Ressalva
que, conforme laudos mdicos, o idoso no apresenta sinais de demncia.
Assim, pugna pelo deferimento do pedido para suprir a vontade do idoso JOO

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CARLOS FERREIRA, RG 5007145898, expedindo-se alvar ao Hospital Colnia Itapu

autorizando ampute o p esquerdo do paciente. (fl. 3).

O juzo singular indefere o pedido, argumentando que no se
trata de doena recente e o paciente pessoa capaz, tendo livre escolha para agir e,
provavelmente, conscincia das eventuais consequncias, no cabendo ao Estado tal

interferncia, ainda que porventura possa vir a ocorrer o resultado morte. (fl. 16).
O Ministrio Pblico apresenta apelao (fls. 17-9), enfatizando
que o idoso corre risco de morrer em virtude de infeco generalizada caso
no realize a amputao. Advoga que ele no tem condies psquicas de
recusar validamente o procedimento cirrgico, porquanto apresenta um
quadro depressivo, conforme os laudos mdicos juntados aos autos. Refora
a ideia de que deve-se reconhecer a prevalncia do direito vida, indisponvel e
inviolvel em face da Constituio Federal, a justificar a realizao do procedimento
cirrgico, mesmo que se contraponha ao desejo do paciente, uma vez que reflete o prprio
direito sua sobrevivncia frente doena grave que enfrenta, bem porque no possui ele
condies psicolgicas de decidir, validamente, no realizar a cirurgia, ante o quadro

depressivo que o acomete. (fl. 18v.). Assim, pede o provimento (fls. 17-9).
O Ministrio Pblico junta documentos a fim de suprir a
carncia documental suscitada pelo magistrado na sentena (fls. 21-8).
A douta Procuradoria de Justia opina pelo desprovimento do
recurso (fls. 31-4).
o relatrio.

VOTOS
DES. IRINEU MARIANI (RELATOR)
Eminentes colegas, temos um caso bastante singular. O Sr.
Joo Carlos Ferreira, nascido em 4-5-1934, portanto, com 79 anos, usurio-
morador do Hospital Colnia Itapu e ex-hanseniano, est com um processo

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de necrose no p esquerdo e, segundo o mdico, a soluo amput-lo,

sob pena de o processo infeccioso avanar e provocar a morte.
Considerando que, conforme laudo psicolgico, o paciente se
ope amputao e est desistindo da prpria vida, vendo a morte como alvio
do sofrimento; considerando que, conforme laudo psiquitrico, continua
lcido, sem sinais de demncia, o mdico buscou auxlio do Ministrio Pblico,
no sentido de fazer a cirurgia mutilatria mediante autorizao judicial, a fim
de salvar a vida do paciente; e considerando que o pedido do Ministrio
Pblico foi indeferido de plano, vem a apelao.
Com efeito, dentro do que se est a desingnar de Biodireito,
temos:
(a) a eutansia, tambm chamada boa morte, morte
apropriada, suicdio assistido, crime caritativo, morte piedosa, assim
entendida aquela em que o paciente, sabendo que a doena incurvel ou
ostenta situao que o levar a no ter condies mnimas de uma vida
digna, solicita ao mdico ou a terceiro que o mate, com o objetivo de evitar
os sofrimentos e dores fsicas e psicolgicas que lhe traro com o
desenvolvimento da molstia, o que, embora todas as discusses a favor e
contra, a legislao brasileira no permite;
(b) a ortotansia, que vem a ser a morte no seu devido tempo,
sem prolongar o sofrimento, morte sem prolongar a vida por meios artificiais,
ou alm do que seria o processo natural, o que vem sendo entendido como
possvel pela legislao brasileira, quer dizer, o mdico no obrigado a
submeter o paciente distansia para tentar salvar a vida;
(c) a distansia, tambm chamada obstinao teraputica
(Larchement thrapeutique) e futilidade mdica (medical futility), pela qual
tudo deve ser feito, mesmo que o tratamento seja intil e cause sofrimento
atroz ao paciente terminal, quer dizer, na realidade no objetiva prolongar a

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vida, mas o processo de morte, e por isso tambm chamada de morte

lenta, motivo pelo qual admite-se que o mdico suspenda procedimentos e
tratamentos, garantindo apenas os cuidados necessrios para aliviar as
dores, na perspectiva de uma assistncia integral, respeitada a vontade do
paciente ou de seu representante legal.
Pois bem.
O caso sub judice se insere na dimenso da ortotansia. Em
suma, se o paciente se recusa ao ato cirrgico mutilatrio, o Estado no
pode invadir essa esfera e proced-lo contra a sua vontade, mesmo que o
seja com o objetivo nobre de salvar sua vida.
Com efeito, o Papa Joo Paulo II, ao promulgar, em 1995, a
Encclica Evangelium Vitae, condenou apenas a eutansia e a distansia,
silenciando quanto ortotansia. Isso interpretado como implcita a sua
admisso pela Igreja Catlica, que , como sabemos, bastante ortodoxa nos
temas relativos defesa da vida.
Sem adentrar na disciplina dada a esses temas pela Resoluo
n 1.805/2006, do Conselho Federal de Medicina, e ficando no mbito
constitucional e infraconstitucional, pode-se dizer que existe razovel
doutrina especializada no sentido da previso da ortotansia, por exemplo,
o Artigo ANLISE CONSTITUCIONAL DA ORTOTANSIA: O DIREITO DE
MORRER COM DIGNIDADE, de autoria do Dr. Thiago Vieira Bomtempo,
disponvel no seu portal jurdico na Internet.
Resumindo, o direito vida garantido no art. 5, caput, deve
ser combinado com o princpio da dignidade da pessoa, previsto no art.
2, III, ambos da CF, isto , vida com dignidade ou razovel qualidade. Em
relao ao seu titular, o direito vida no absoluto. Noutras palavras, no
existe a obrigao constitucional de viver, haja vista que, por exemplo, o

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Cdigo Penal no criminaliza a tentativa de suicdio. Ningum pode ser

processado criminalmente por tentar suicdio.
Nessa ordem de idias, a Constituio institui o direito vida,
no o dever vida, razo pela qual no se admite que o paciente seja
obrigado a se submeter a cirurgia ou tratamento.
Conforme o Artigo acima citado, o entendimento de que no se
admite que o paciente seja obrigado a se submeter a tratamento, embora haja o
dever estatal de que os melhores tratamentos mdicos estejam sua disposio ,
tambm defendido por Roxana Cardoso Brasileiro Borges. Acrescenta que
o desrespeito pelo mdico liberdade do paciente, devidamente esclarecido,
em relao recusa do tratamento, pode caracterizar crcere privado,
constrangimento ilegal e at leses corporais, conforme o caso. O paciente tem o
direito de, aps ter recebido a informao do mdico e ter esclarecidas as
perspectivas da terapia, decidir se vai se submeter ao tratamento ou, tendo esse j
iniciado, se vai continuar com ele.

No final do Artigo, Nota n 8, o Dr. Thiago Vieira Bomtempo,

reproduz mais uma passagem do entendimento da Dr Roxana Borges, a
qual reproduzo: O consentimento esclarecido um direito do paciente, direito
informao, garantia constitucional, prevista no art. 5, XIV, da Constituio, e no
Cap. IV, art. 22, do Cdigo de tica Mdica. Segundo Roxana Borges, o paciente
tem o direito de, aps ter recebido a informao do mdico e ter esclarecidas as
perspectivas da terapia, decidir se vai se submeter ao tratamento ou, j o tendo
iniciado, se vai continuar com ele. Estas informaes devem ser prvias, completas
e em linguagem acessvel, ou seja, em termos que sejam compreensveis para o
paciente, sobre o tratamento, a terapia empregada, os resultados esperados, o
risco e o sofrimento a que se pode submeter o paciente. Esclarece a autora, ainda,
que para a segurana do mdico, o consentimento deve ser escrito.

Por coincidncia, eminentes colegas, a Revista

SUPERINTERESSANTE, n 324, do corrente ms de outubro/2013, publica

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matria sob o ttulo COMO SER SEU FIM? Nas pginas 83-4, fala
justamente da ortotansia e a possibilidade de o paciente detalhar quais
procedimentos mdicos quer usar para prolongar a vida, como dilise,
respiradores artificiais, ressuscitao com desfibrilador, tubo de alimentao,
mas tambm pode deixar claro que no quer retardar sua morte.
Tal manifestao de vontade, que vem sendo chamada de
TESTAMENTO VITAL, figura na Resoluo n 1995/2012, do Conselho
Federal de Medicina, na qual consta que No se justifica prolongar um
sofrimento desnecessrio, em detrimento qualidade de vida do ser humano e
prev, ento, a possibilidade de a pessoa se manifestar a respeito, mediante
trs requisitos: (1) a deciso do paciente deve ser feita antecipadamente,
isto , antes da fase crtica; (2) o paciente deve estar plenamente
consciente; e (3) deve constar que a sua manifestao de vontade deve
prevalecer sobre a vontade dos parentes e dos mdicos que o assistem.
Ademais, no mbito infraconstitucional, especificamente o
Cdigo Civil, dispe o art. 15: Ningum pode ser constrangido a submeter-se,
com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica.

O fato de o dispositivo proibir quando h risco de vida, no

quer dizer que, no havendo, a pessoa pode ser constrangida a tratamento
ou interveno cirrgica, mxime quando mutilatria de seu organismo.
Por fim, se por um lado muito louvvel a preocupao da ilustre
Promotora de Justia que subscreve a inicial e o recurso, bem assim do
profissional da medicina que assiste o autor, por outro no se pode
desconsiderar o trauma da amputao, causando-lhe sofrimento moral, de
sorte que a sua opo no desmotivada.
Apenas que, eminentes colegas, nas circunstncias, a fim de
preservar o mdico de eventual acusao de terceiros, tenho que o paciente,

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pelo quanto consta nos autos, fez o seu testamento vital no sentido de no
se submeter amputao, com os riscos inerentes recusa.
Nesses termos, e com o registro final, desprovejo a apelao.

DES. CARLOS ROBERTO LOFEGO CANBAL (REVISOR) - De acordo

com o(a) Relator(a).
DES. LUIZ FELIPE SILVEIRA DIFINI - De acordo com o(a) Relator(a).

DES. IRINEU MARIANI - Presidente - Apelao Cvel n 70054988266,

Comarca de Viamo: " UNANIMIDADE, DESPROVERAM."

Julgador(a) de 1 Grau: GIULIANO VIERO GIULIATO