ANLISIS JURISPRUDENCIAL

1. IDENTIFICACIN SENTENCIA

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIN TERCERA
Consejero Ponente: Enrique Gil Botero
Bogot, D.C., diecinueve (19) de agosto de dos mil nueve (2009).
Expediente: 17.733 (R-0079)
Actor: Blanca Edilsa Hernndez Acosta y otros
Demandado: Nacin -Ministerio de Ministerio de Salud-, Departamento del
Valle -Servicio Seccional de Salud- y Hospital San Jos de Buga
Asunto: Accin de reparacin directa.

2. EL CASO

Muerte de un paciente por hecho de terceros en las Instalaciones del Hospital San
Jos de Buga.

2.1 SUPUESTOS FACTICOS

El 3 de diciembre de 1994, Eyner Hernndez Acosta recibi heridas por

arma de fuego, fue internado en el Hospital San Jos de Buga, Valle. El 5 de
diciembre, aproximadamente a las 2:30 de la maana, unos individuos sin
identificar ingresaron a la habitacin donde se encontraba el paciente,
quienes le dispararon y a consecuencia de esto muri.

3. PROBLEMAS JURDICOS

1. Est obligada la Institucin en salud a responder por la seguridad del paciente?

2. Existe una obligacin de resultado para la Institucin de salud frente a la
obligacin de seguridad?
3. Est obligado la Institucin en salud a notificar o reportar a las autoridades
(Polica nacional u otros) cuando un paciente ingrese a sus instalaciones con
sospecha de accin violenta?
4. Existe una responsabilidad por parte de la Institucin en salud de responder
por los hechos de terceros que se ocasionen a pacientes dentro de la Institucin?
5. La notificacin por parte de la Institucin de salud a la Polica Nacional la
excluye de responsabilidad en la falla del servicio?.
6. Existe falla en el servicio de seguridad y proteccin por omisin u accin de las
entidades demandadas?
7. Existe responsabilidad para la Institucin en salud para daos o lesiones
generado por actos extramdicos?
8. La naturaleza del Hospital, fundacin sin nimo de lucro, tiene legitimacin de
causa por pasiva en esta Jurisdiccin?
9. Las Instituciones en salud tienen responsabilidad frente a los eventos
adversos?
10. Existe distincin en la naturaleza de los establecimientos de salud para imputar
responsabilidad por incumplimiento de la obligacin de seguridad?

4. SOLUCIN AL PROBLEMA JURDICO EN PRIMERA INSTANCIA

El Tribunal Administrativo neg las pretensiones de la demanda.

El Tribunal manifest que no encontr probada la falla en el servicio puesto que

ni victima ni familiares de ste informaron oportunamente a las autoridades y al
Hospital sobre el peligro que corra Eyner Hernandez Acosta.
El Tribunal manifest que esta Jurisdiccin si es competente para dirimir
controversias toda vez que en el proceso estn demandado entidades pblicas
basadas en el fuero de atraccin.

5. SOLUCIN AL PROBLEMA JURDICO EN SEGUNDA INSTANCIA

Responsabilidad de la administracin pblica por la ocurrencia de eventos

adversos en el servicio hospitalario

La Corte enfatiza en que el evento adverso ha sido entendido como aquel dao
imputable a la administracin por la atencin en salud y/u hospitalaria, que no tiene
su gnesis u origen en la patologa de base del paciente, y que puede desencadenar
la responsabilidad de los prestadores del servicio de salud.

El Consejo de Estado hace referencia a lo estipulado en el numeral 3 del artculo

3 del Decreto 1011 de 2006, Por el cual se establece el Sistema Obligatorio
de Garanta de Calidad de la Atencin de Salud del Sistema General de Seguridad
Social en Salud, que define la obligacin de seguridad en la atencin en salud como
el conjunto de elementos estructurales, procesos, instrumentos y metodologas
basadas en evidencias cientficamente probadas que propenden por minimizar el riesgo
de sufrir un evento adverso en el proceso de salud o mitigar sus consecuencias.
As mismo esta Magistratura, manifiesta que esa obligacin contiene diversas
prestaciones, tales como la de establecer procesos, el diseo de instrumentos
y el empleo de metodologas que tiendan a la reduccin o mitigacin de los
riesgos que pueden desencadenar un evento adverso en relacin con la
atencin de salud, y cuyo incumplimiento puede desencadenar la toma de
medidas de precaucin por las autoridades de inspeccin vigilancia y control,
as como la imposicin de las sanciones contenidas en los artculos 49 de la ley
10 de 1990, y 577 de la ley 9 de 1979.
.

Dentro de los planteamientos del Consejo de Estado frente a la obligacin mdico

hospitalaria, cita al tratadista Alberto Bueres quien hace referencia a los
lineamientos del profesor Jos Fernndez Hierro, para decir que esta obligacin
tiene origen en diversos actos relacionados con el servicio de atencin en
salud, distinguiendo:

1. Actos puramente mdicos.- que son los de profesin realizados por el facultativo;
2.- Actos paramdicos.- que vienen a ser las acciones preparatorias del acto mdico y
las posteriores a ste; por lo comn, son llevadas a cabo por personal auxiliar para
ejecutar rdenes del propio mdico y para controlar al paciente (por ejemplo suministrar
suero, inyectar calmantes o antibiticos o proporcionarlos por va oral, controlar la
tensin arterial, etctera). Tambin en esta categora queda emplazada la obligacin
de seguridad que va referida al suministro de medicamentos en ptimas condiciones
y el buen estado de salud en que deben encontrarse los instrumentos y aparatos
mdicos;
3. Actos extramdicos.- estn constituidos por los servicios de hostelera (alojamiento,
manutencin, etctera), y por los que obedecen al cumplimiento del deber de seguridad
de preservar la integridad fsica de los pacientes.

A partir de esta definicin, la Corte considera que los eventos adversos como
incumplimiento de la obligacin de seguridad y vigilancia, se localizan en los actos
extramdicos, frente a ste tipo de actos se exponen los riesgos distintos a la
patologa de base que presente el paciente, de aqu surge un deber y es el de evitar
todo posible dao que pueda ser presentado al paciente durante el periodo que este
interno el enfermo.

Aqu hay un aspecto fundamental que lo toca la Corte y es:

Tanto la doctrina como la jurisprudencia han deslindado la responsabilidad derivada de la

falla (culpa) del servicio mdico (errores mdicos o paramdicos), de aquella que se
relaciona con el desconocimiento del deber de proteccin y cuidado de los pacientes
durante su permanencia en el establecimiento sanitario, el primero supone el
desconocimiento a los parmetros de la lex artis y reglamentos cientficos, mientras que el
segundo est asociado al incumplimiento de un deber jurdico de garantizar la
seguridad del paciente

Frente a esta responsabilidad derivada de los eventos adversos la Corte ha

considerado que debe hablarse de falla en el servicio, por lo cual debe valorarse si
el dao tuvo origen en la violacin al deber objetivo de cuidado, es decir, provino
de una negligencia, impericia, imprudencia o una violacin de reglamentos por
parte del personal administrativo de la clnica o del hospital respectivo, no requiere
que la responsabilidad de la administracin se torne objetiva, porque frente a esta
concepcin estaramos frente a la ciencia de la medicina como una actividad
riesgosa, esto lo encuentra fundamentado en la sentencia del Consejo de Estado
seccin tercera del 22 de julio de 2009, expediente 18069 con el M.P. Enrique Gil
Botero, en donde manifiesta que nada puede mutar automticamente el ttulo de
imputacin en objetivo, el Rgimen aplicable a los asuntos de Responsabilidad
mdico-sanitaria es de falla, resulta inadmisible predicar de la ciencia mdica como
riesgosa, salvo que el dao sea producto de un aparato instrumento.

La Corte Suprema de Justicia define la obligacin de seguridad como preservar a

las personas interesadas o a sus pertenencias de los daos que la misma ejecucin
del contrato pueda ocasionarles, pudiendo ser expresa, impuesta por la Ley o en
circunstancias especiales para tal caso las casas de salud, los asilos, las
residencias de reposo que traten enfermedades mentales tienen una obligacin
sobreentendida de seguridad y custodia, no requiere estipulacin expresa ni
advertencias explcitas por lo que propenden evitar dao alguno.

Es importante sealar uno de los planteamientos del Consejo de Estado toma de

base, como la providencia del 12 de septiembre de 1985, de la Sala de Casacin
Civil y Agraria frente al contrato de hospitalizacin, lo siguiente:

3. En armona con lo dicho se tiene que, en virtud del contrato de hospitalizacin,

el establecimiento asume frente al enfermo una obligacin de seguridad que le
impone la de evitar que le ocurran accidentes con motivo o con ocasin del
cumplimiento del contrato, obligacin que comprende tambin la de custodia y
vigilancia si se trata de establecimientos para enfermos con afecciones mentales,
pues en tal caso adems del tratamiento se busca la propia seguridad personal. De
tal suerte que si trata de hospitales o clnicas que prestan servicios generales,
distintos de los psiquitricos, y por causa de la clase de padecimientos que
presenta el enfermo, ste requiere de una enfermera permanente o de una
custodia y vigilancia especial, el contrato de hospitalizacin requerir de una
estipulacin expresa respecto de la prestacin de ese servicio, por cuanto en
tal caso no sera de su naturaleza.

De la precitada sentencia se colige que para los hospitales generales deben aplicar
la obligacin de seguridad y para los hospitales psiquitricos o de atencin de
enfermedades mentales aplica la obligacin de vigilancia y cuidado. De igual forma
la Corte se pronunci en la sentencia de 28 de septiembre de 2000 donde precis
que tratndose de centros de tratamiento psiquitrico la obligacin de cuidado y
vigilancia se haca extensiva a los mismos pacientes, por cuanto pueden irrogar
lesiones a otros pacientes o, inclusive, a ellos mismos.

El Consejo de Estado propugna por un conocimiento unvoco de la obligacin de

seguridad, la obligacin de seguridad es una sola, por consiguiente comprende
diversas actividades como las de proteccin, cuidado, vigilancia y custodia, por lo
tanto los establecimientos hospitalarios debern adoptar todas las medidas
necesarias que minimicen toda clase de riesgos de los pacientes.

El rgimen de responsabilidad aplicable no se altera dependiendo de la naturaleza

de la Institucin en salud, para prevenir eventos adversos no est ligada con el
origen de la prestacin mdico asistencial, no importa analizar la relacin
extracontractual o contractual entre las partes. La obligacin no ser de resultado y
el titulo de imputacin es falla del servicio.

En el caso concreto evidenci la Corte que el centro cumpli con las obligaciones
de vigilancia, la obligacin de seguridad no tiene la condicin de resultado; que la
muerte de Eyner fue causado por un tercero extrao a la institucin, que fue
imprevista e irresistible, tampoco se demostr que la accin de ese tercero fue
facilitada por la accin u omisin de los miembros de la entidad sanitaria
demandada.

6. APORTE PERSONAL

Estoy de acuerdo con lo sustentado en la Corte, al manifestar que todas las

instituciones pblicas o privadas, psiquitricas o no psiquitricas, tienen la
obligacin de seguridad y la de vigilancia y custodia especial, como elemento
natural, al margen de que no se pacte, es obligacin de todas las clnicas el deber
de seguridad. No se puede contemplar de manera disimiles la obligacin de
seguridad con el deber de cuidado y vigilancia, eso s se debe advertir que frente al
rgimen de falla del servicio debe analizarse cada caso concreto, en esta
situaciones es importante determinar si la conducta del tercero fue facilitada por
accin, omisin de miembros del centro hospitalario para imputar responsabilidad.
En este caso el dao declarado por los demandantes que fue la muerte, no fue la
contemplada por la Corte, pues ste estudi la lesin del deber de seguridad, deber
que no se vulner, como no hubo dao, ni falla, no hubo responsabilidad de las
demandadas. Gaitn, L (2016).

En la sentencia analizada el dao se encuentra claramente identificado, no existe

culpa del Hospital San Jos de Buga al no demostrarse falla en el servicio puesto
que no se evidenci negligencia, impericia, imprudencia o violacin la reglamento
por parte del centro asistencial, mas ahora el nexo de causalidad se fractura por un
hecho exclusivo de un tercero calificndolo como nico, exclusivo y determinante
para la generacin del dao e irresistible e imprevisible para las instituciones
demanda. Guerrero, F (2016)