Cuadernos Unimetanos Órgano de Divulgación Académica Año 11 #11

cuadernos
unimetanos
editorial
Este nmero inicia la publicacin de Derecho y Democracia, revista cuyo propsi-

to es realizar un aporte significativo y novedoso a la reflexin y discusin sobre los
temas de relacin entre derecho y poltica, y de anlisis institucional, como sugiere el
nombre escogido.
Pensamos que ms all de la situacin que vive en estos momentos el pas, es una
necesidad permanente el abordar en forma sistemtica y rigurosa los temas que plan-
CONTENIDO
tea el ordenamiento democrtico en relacin con el derecho, as como del derecho
Medio siglo de historia judicial en Venezuela
(1952-2005) en relacin con la poltica. La revista est inspirada por la inquietud de crear un m-
Rogelio Prez Perdomo 3 bito de investigacin para las preguntas y perplejidades que a menudo se plantean
La sociedad civil y el ciudadano en Venezuela cuando el derecho llega a los lmites de la poltica y, aparentemente, no puede avan-
frente al sistema de justicia a partir zar ms porque, como se suele decir, el asunto ya no es jurdico sino poltico y, por
de la nueva constitucin otra parte, cuando los planteamientos polticos descuidan, a la ligera, los aspectos
Laura Louza 25
jurdicos.
La cultura juridica y el acceso a la justicia
Derecho y Democracia tendr el apoyo de la Universidad Metropolitana pero no
en Venezuela
es exactamente un rgano de su Facultad de Estudios Jurdicos y Polticos. La respon-
Jacqueline Richter / Carmen Luisa Roche. 40
sabilidad acadmica de la revista estar en el Consejo Editor; tendr una periodicidad
La Justicia de Paz y su Evolucin
Mara Teresa Zubillaga Gabaldn 56 anual y aspira a alcanzar en sucesivos nmeros un carcter acentuadamente mono-
El abogado, la abogaca y el sistema judicial grfico, pero aceptar tambin artculos no necesariamente vinculados al tema central.
Ricardo Hernndez lvarez 76 La revista ser arbitrada conforme a las costumbres acadmicas y los aportes podrn
La violencia legitima estatal en permanente desafo realizarse en espaol e ingls.
Germn J. Briceo P. 111 El mayor nmero de trabajos que componen la presente edicin se refiere a pro-
La justicia sometida al poder y la interminable blemas y asuntos del sistema de justicia, lo que contribuye a comenzar a darle el ca-
emergencia del poder judicial(1999-2006) rcter monogrfico buscado. Se inicia con una detenida revisin de los recientes 50
Allan R. Brewer-Caras 122
aos de historia judicial en Venezuela realizada por Rogelio Prez Perdomo; a conti-
Los principios del proceso penal estadounidense
nuacin Laura Louza evala si efectivamente se ha realizado el ideal del constituyen-
y el caso de Michael Jackson
te venezolano de conformar un estado democrtico en el que la justicia sea un valor
Miguel Angel Mndez Longoria 139
fundamental; enseguida Jacqueline Richter y Carmen Luisa Roche, analizan especfi-
German Criminal Procedure in Practice
Stefan Machura 157 camente el papel de la cultura jurdica en tanto que barrera al acceso a la justicia;
El pueblo desenmascarado prosigue el anlisis jurdico y de funcionamiento de la justicia de paz que realiza Mara
Humberto Njaim 167 Teresa Zubillaga; luego contamos con la oportunidad de examinar una visin, que
Teora de las relaciones internacionales y soberana proporciona Ricardo Hernndez lvarez, desde el punto de vista de la profesin de
Construccin, deconstruccin y reconstruccin abogado; por su parte, Gerardo Briceo examina la idea de la eficacia del derecho
Elsa Cardozo de da Silva 180 penal como solucin a los problemas sociales. Allan Brewer Caras abunda en argu-
Constitucin y garantas institucionales: mentos para considerar que en materia de justicia la aplicacin de las normas consti-
Contribucin para el desarrollo
tucionales las ha reducido a lo que denomina un florido lenguaje. Esta nutrida parte
de una lnea de investigacin
concluye con dos aportes de derecho comparado, ambos sobre el proceso penal, uno
Ricardo Antela Garrido 192
de Miguel Angel Mndez Longoria referido al de los Estados Unidos y otro de Stefan
La responsabilidad de los socios
en las sociedades civiles Machura sobre el sistema alemn.
Francisco Hung Vaillant 204 Lo que podramos llamar una segunda parte, est formada por un trabajo de Hum-
La suspension administrativa de los funcionarios berto Njaim en el que, adems de examinar el concepto de pueblo, se pretende mos-
de eleccin popular trar una forma de acercamiento a los objetivos programticos de Derecho y Demo-
Giancarlo Henrquez Maionica 216 cracia y el de Elsa Cardozo que revisa el concepto de soberana a la luz de la teora de
En materia de calificaciones, reenvo y otros las relaciones internacionales.
asuntos de derecho internacional privado
Eugenio Hernndez-Breton 227
cuadernos unimetanos 11 / septiembre 2007 /
Cierran este nmero tres contribuciones de clsica factura jurdica. En la primera
indaga Ricardo Antela Garrido sobre las garantas institucionales en la Constitucin,
donde destaca, por su actualidad entre nosotros, la cuestin de si la autonoma univer-
sitaria est incluida entre tales garantas; Francisco Hung, por su parte, trata si los socios
de las sociedades civiles con personalidad jurdica tambin estn afectados por una res-
ponsabilidad personal y Eugenio Hernndez Bretn examina la solucin venezolana al
complejo problema de las calificaciones en el derecho internacional privado.
Al finalizar esta presentacin es necesario sealar como aspectos de edicin de
este nmero que cada artculo va acompaado de un resumen y un abstract adems
del sumario de su contenido; en una seccin aparte se especifican los datos biogrfi-
cos de los autores a quienes se les ha dejado en libertad de utilizar sus formas propias
de confeccionar las referencias bibliogrficas. Los prximos nmeros debern ajustar-
se estrictamente a las pautas sobre polticas de publicacin y normas editoriales que
aparecen en esta edicin. Esperamos, adems, desarrollar en el futuro temas centra-
les como los referidos a la educacin jurdica y su contexto poltico; gobernabilidad y
estado de derecho, etc.
Facultad de Estudios Jurdicos y Polticos
/ cuadernos unimetanos 11 / septiembre 2007

Sumario
1. La Justicia del Ministro (1952-1969).
2. Jueces y Justicia bajo el Consejo de la Judicatura
(1969-1998).
3. La Justicia del Tribunal Supremo de Justicia.
A. La renovacin normativa de la justicia.
B. De la Corte Suprema al Tribunal Supremo.
C. La independencia de los Jueces.
4. Balance de la Reforma y la Revolucin judicial.
Resumen
La creacin del Ministerio de Justicia en 1952 sig-
nific un esfuerzo importante para hacer ms eficien-
te el Sistema Judicial. A juzgar por las Memorias pre-
sentadas por los ministros y por los testimonios de la
poca, esos propsitos se lograron en buena medida.
El Sistema Judicial permaneci bastante reducido y
polticamente era marginal. Son bien conocidos los
abusos de derechos humanos cometidos por la poli-
ca de la poca (la Seguridad Nacional) ante los cua-
les el Sistema Judicial no tena ninguna capacidad de
Medio siglo reaccin. Rogelio Prez Perdomo
La democratizacin del pas a partir de 1958 im-
de historia judicial
Abogado (1964) y Doctor en
Derecho (1974), UCV. Master en
plic una expansin del Sistema Judicial que, sin em- Derecho (Harvard, 1972). Decano
de la Facultad de Estudios Jurdicos
bargo, pierde su focalizacin en la eficiencia. A partir
en Venezuela
y Polticos de la Universidad
Metropolitana (Caracas), profesor
de 1969 la creacin del Consejo de la Judicatura con- jubilado de la UCV. Fue Director
Cientfico del Instituto Internacional
sagr la colonizacin del Poder Judicial por los parti-
(1952-2005)
de Sociologa Jurdica (Oate,
Espaa), Director Acadmico del
dos polticos. Gracias a la democratizacin y a los Stanford Program for International
Legal Studies (California) y miembro
cambios constitucionales y legislativos, los Jueces co- del International Advisory Board for
Law and Justice Reform del Banco
menzaron a tener mayor relevancia, resolviendo casos Mundial. Su libro ms reciente
es Los Abogados de Amrica
polticamente importantes. El Sistema atendi ms Latina, Una Introduccin Histrica,
publicado por la Universidad
asuntos pero se hizo ineficiente y corrupto. Esto ge- Externado de Colombia (2004) en
espaol y Stanford University Press
ner la necesidad de una Reforma Judicial en ingls (2005).
Al final de la dcada de 1990 comenz una mo-
dernizacin importante dirigida a hacer el Sistema
ms accesible y eficiente. El Sistema Judicial pas a
ser gobernado por el Tribunal Supremo de Justicia.
Los esfuerzos de modernizacin han sido importan-
tes, pero se ha acentuado la dependencia poltica de
los Jueces. Muchos de ellos han sido destituidos ar-
gumentando corrupcin, pero en un nmero de casos
la destitucin procede despus de decisiones en con-
tra del Gobierno. Cualquier decisin contra el Gobier-
no ha pasado a ser impensable.
El trabajo muestra estos cambios con estadsticas
1 El presente trabajo se basa en el informe de investigacin que y documentos oficiales.
la Unidad Coordinadora de Proyectos de la Direccin Ejecutiva
de la Magistratura (Tribunal Supremo de Justicia) me solicit
a comienzos de 2004. Agradezco a L.Louza, A.M.Orrego,
D.Fernndez, D.Figueroa y J.P.Molina, para el momento
funcionarios de la DEM, en la recoleccin de informacin.
N.Villegas, C.L.Roche, R.Molina y Rafael Prez Perdomo por
informacin y comentarios. Por supuesto, la responsabilidad por
las afirmaciones es enteramente ma.

Abstract
The Secretary of Justice, created in 1952, gave
great importance to the efficiency of the judicial sys-
tem. The official memoirs and the informants recol-
lection show that the efforts were quite successful.
The judicial system was small and politically margin-
al. The torture of prisoners and other human right
abuses by the political police of the time (Seguridad
Nacional) were notorious and the judges did not have
any capacity for reaction.
Starting in 1958, the democratization implied the
expansion of the judicial system, but the focus in ef-
ficiency was lost. The creation of the Judicial Council
(Consejo de la Judicatura) in 1969 accelerated the
judges colonization by the political parties. The
changes in the constitution and legislation gave the
judges more power and they started deciding po-
litically important cases. The system handled more
cases, but became inefficient and corrupt.
By the end of 1990s a program for the modern-
ization of the judiciary started. In 1999 the new Con-
stitution suppressed the Judicial Council and put the
judges under the control and supervision of the Su- La historia judicial puede ser entendida como el an-
preme Tribunal of Justice. Many judges have been lisis de los cambios en el gobierno de los Jueces, las
dismissed with the argument of corruption. In prac- estructuras organizativas y las reglas de funciona-
tice, the political affiliation has been important. The miento de los Tribunales de Justicia. Puede tambin
modernization efforts have been important but judg- ser entendida como la historia de la funcin social
es have become more politically dependent. Decisions que stos cumplen y su vinculacin con el funciona-
against the government are unthinkable again. miento del sistema poltico institucional. La docu-
The article uses abundantly official statistics and mentacin oficial sobre el Sistema Judicial tiende a
documents. revelar el primer aspecto con considerable detalle y
a ofrecer informacin relativamente detallada sobre
determinados aspectos de funcionamiento. Los as-
pectos contextuales generalmente no son conside-
rados en tal tipo de literatura. Para estos aspectos
existe una literatura que podemos llamar contextual
o externa, por cuanto no ha sido producida por el
propio Sistema, sino por investigadores universitarios,
observadores y periodistas. En este trabajo nos apo-
yamos fundamentalmente en la legislacin e informes
oficiales que reflejan las estructuras y reglas de fun-
cionamiento; en las estadsticas, que muestran los
resultados operativos, y en la literatura acadmica
que ha analizado el funcionamiento del Sistema en
el contexto socio poltico.
La mirada al ltimo medio siglo de documentos
oficiales sobre el funcionamiento de la Justicia reve-
la frecuentes esfuerzos de reforma o reorganizacin
en los distintos aspectos de funcionamiento del Sis-
tema Judicial. La existencia de cambios y reformas
indican una insatisfaccin con el funcionamiento del

Sistema. A la vez, los documentos revelan una con- 1. La Justicia del Ministro (1952-1969)
siderable satisfaccin con los resultados de las refor- Nuestro primer perodo se inicia con la completa
mas recientes. El carcter sucesivo de las reformas primaca del Ministro de Justicia. ste era un funcio-
muestra que la satisfaccin es puramente temporal. nario del Poder Ejecutivo que tena a su cargo mucho
La siguiente reforma es testimonio de que la anterior del gobierno judicial, y en un sentido amplio, lo que
fue incompleta, que las transformaciones sociales hoy denominamos el sistema de justicia. El Poder Ju-
han sobrepasado las previsiones, o que, en definitiva, dicial haba sido centralizado en 1945 (hasta ese mo-
la reforma no tuvo los efectos esperados. mento corresponda a los estados, con excepcin de
Los problemas a los cuales los cambios entienden un pequeo grupo de tribunales federales). El Minis-
responder frecuentemente no estn explcitos en los terio mismo fue creado en 1952. Dentro de su com-
documentos legales. Los cambios son normativos: se petencia estaba lo que hoy corresponde a la Direccin
cambian estructuras organizativas y reglas de funcio- Ejecutiva de la Magistratura y al propio Ministerio de
namiento y claramente se espera que esto produzca Justicia. Adems, tena importantes funciones en re-
unos resultados. El mero anlisis de esos cambios lacin con el Ministerio Pblico, que hoy no tiene el
dejara la impresin de que los cambios se producen Poder Judicial ni el Ejecutivo Nacional.
por caprichos de quienes han tenido o tienen a su Corresponda al Ministro de Justicia proponer ante
cargo la poltica judicial. Por esto, hemos considera- la Corte Federal (que tena funciones similares a las que
do importante referirnos a los problemas percibidos tienen hoy las salas Plena, Constitucional y Poltico Ad-
y a los resultados obtenidos. ministrativa), ternas de candidatos para cada designa-
Para las pocas tempranas del perodo analizado cin judicial. De la lectura de la Ley Orgnica del Poder
los problemas que se intentaba responder y los resul- Judicial de 1956 se infiere que la postulacin no era
tados alcanzados pueden ser inferidos de los cambios rechazable y que la Corte Federal slo poda escoger
de polticas reflejados en la documentacin. No existe a quin designaba Juez Principal y quines iban a ser
una literatura de investigacin. Para los perodos ms Jueces Suplentes (Artculos 34 y 35). El Ministro tam-
recientes la literatura acadmica es de una ayuda ines- bin tena a su cargo el control y administracin de la
timable para reconstruir los problemas que las reformas actividad judicial. Los inspectores de tribunales eran
encaraban y los resultados obtenidos. Tambin hay los funcionarios encargados de ejercer el control me-
una abundante literatura periodstica producida por diante visitas peridicas y la revisin de las estadsticas
quienes han tomado las decisiones o sus crticos. judiciales. El Ministro tena a su cargo las sanciones a
La historia judicial de Venezuela no ha sido escri- los Jueces, incluida la destitucin.
ta. Para este trabajo hemos escogido los ltimos 50 Los Jueces eran designados por perodos consti-
aos y para trazar los grandes perodos dentro de tucionales (Ley Orgnica del Poder Judicial de 1956,
este fragmento de la historia judicial hemos atendido Artculo 11), es decir, su designacin se corresponda
al gobierno de los Jueces y los organismos que han con la del Presidente de la Repblica y los parlamen-
decidido sobre polticas judiciales. En la primera eta- tarios. Durante ese perodo de cinco aos no podan
pa el Ministro de Justicia tena claramente la preemi- ser destituidos sino por las causales establecidas en
nencia en la designacin y disciplina de los Jueces, y la Ley (Artculo 12, ejusdem). La conducta intachable
en las decisiones ms importantes en materia de po- y el buen rendimiento les daban prioridad para aspi-
ltica judicial (1952-1968).Este perodo incluye lo que rar a la reeleccin. El rgimen se consideraba provi-
en la historia poltica conocemos como la dictadura sional mientras se produca la Ley de Carrera Judicial,
del General Marcos Prez Jimnez y la primera dca- pero sta no se promulg en todo el perodo. Una
da de gobierno democrtico. En el segundo perodo excepcin importante eran los Jueces instructores (a
el organismo central en el gobierno de los Jueces y cargo de la investigacin penal) que eran de la libre
la poltica judicial fue el Consejo de la Judicatura designacin y remocin del Ministro de Justicia (Ar-
(1969-1998). En trminos polticos corresponde a una tculo 35).
democracia de partidos. En la etapa ms reciente el La Memoria y Cuenta del Ministerio de Justicia en
organismo clave es el Tribunal Supremo de Justicia. 1955 entiende ser un panorama general del funcio-
Este perodo corresponde hasta ahora a las presiden- namiento de la justicia para ese ao y tiene la virtud
cias del Teniente Coronel Hugo Chvez. de reportar datos tambin para 1953 y 1954. La cita
del documento es til para recuperar los problemas
/ Para una historia de la Judicatura en el siglo XIX puede verse
Prez Perdomo, 1990. a los cuales se entenda responder en la poca:

Para analizar la labor cumplida es indispensable causa penal sin que hubiera concluido el proceso se
no olvidar que, dentro de los objetivos consideraba una anomala y a esto se refera la de-
perseguidos por el Ejecutivo Nacional, al crear el mora que se quera corregir. El informe no seala el
Ministerio de Justicia, se cont el de agilizar los universo de las causas penales, pero en la seccin
procesos y lograr que la justicia se administre estadstica informa que en 1955 ingresaron 5.439
con prontitud y con eficiencia, para remover as causas penales y fueron sentenciadas en segunda
las causas que haban venido determinando una instancia 5.310 (Memoria y Cuenta, 1955. Anexo
marcada lentitud en la marcha de los juicios, Estadstico 88). Esto implica que el nmero de causas
perjudicial para los encausados ante los iniciadas y concluidas era similar, pero que haba un
Tribunales Penales, para el propio Estado, para remanente de aproximadamente un tercio de las cau-
los intereses patrimoniales de los litigantes y sas en 1955.
para el crdito y buen nombre de los abogados El anlisis de las estadsticas judiciales permite
intervinientes. (Ministerio de Justicia: Memoria formarse una imagen de la situacin del Poder Judi-
y Cuenta, 1955, pg. 119). cial y, de una manera general, del funcionamiento
del Sistema de Justicia. La estadstica reporta en los
Lo primero a destacar es que la lentitud de la jus- Tribunales cuya misin fundamental era la produccin
ticia era percibida como un problema del Ejecutivo de sentencias, el nmero de causas ingresadas y cau-
Nacional. Lo implcito en la afirmacin es que al Poder sas sentenciadas. Lo hace para los aos 1953, 1954
Judicial le corresponda slo la decisin de los casos. y 1955, advirtiendo que 1953 es el primer ao para
El control administrativo y disciplinario de los Jueces, el cual los datos estn completos. La serie de causas
y la administracin del sistema, corresponda al Poder ingresadas tienen un incremento sustancial en esos
Ejecutivo. Esto no era obstculo para que se afirma- tres aos, y el incremento es mayor en el rengln de
ra que los ellos contaban con amplia autonoma. las causas sentenciadas. Dicho en otras palabras, la
El principal problema percibido era la lentitud de imagen general es la de un sistema judicial que au-
los juicios en materia penal. Los resultados reportados ment su produccin en pocos aos.
por el Ministerio son considerados positivos por ste, Tambin llama la atencin que hay una clasifica-
o para usar sus palabras, mucho se ha logrado. El cin de los Tribunales por el nmero de casos que
instrumento fundamental fue el mayor control de la recibe y de los cuales dispone. En la primera catego-
actividad de los Tribunales. Es notable la atencin ra estn los Tribunales con un volumen superior a
que se prest a la estadstica. Como informa la Me- los 27 asuntos por mes (implica aproximadamente
moria, los Tribunales y dems dependencias de jus- una sentencia diaria). En la cuarta estn los Tribuna-
ticia deban reportar mensualmente. Cuando haba les con un volumen de trabajo inferior a los 9 asuntos
errores en el reporte, el Director de Justicia los haca por mes. Es notorio que la mayor parte de los Tribu-
del conocimiento del Juez y del pblico, publicando nales se agrupan en esta categora y en la anterior
los oficios con las correcciones respectivas en la Me- (ms de nueve y menos de 18). Creemos que la di-
moria del Ministerio. Son varios los oficios corrigien- ferencia de categora se reflejaba en los salarios de
do los datos estadsticos suministrados por Jueces, los Jueces y Secretarios, pero no hemos podido ve-
Fiscales del Ministerio Pblico, Defensores Pblicos rificar esta conjetura.
de Presos, Procuradores de Menores y Mdicos Fo- Uno de los problemas centrales percibidos era la
renses. Todo hace suponer que la demora en la en- seleccin del personal apto para el desempeo de
trega de la informacin y los errores importantes en cargos judiciales. La satisfaccin con lo logrado est
la informacin suministrada no era una falta ligera tambin presente:
de los funcionarios y que la estadstica judicial puede
tomarse como un buen indicador de la actividad y el Despacho no descansa en su afn de lograr
los logros del sistema en esta poca. que esos cuadros judiciales queden integrados
La Memoria reporta igualmente que el descenso por los elementos ms capaces. (Para ello) el
en el rendimiento se atenda de inmediato y que se Ministerio pone en juego una serie de factores
prest atencin a las 2.515 causas penales cuyos confluentes a procurar el mejor acierto en la
reos cumplieron un ao de detencin sin haber con- eleccin. En este sentido los Inspectores de
cluido el proceso (Memoria y Cuenta, 1955, Pg Tribunales se ocupan de recoger los datos sobre
120). Esto indica que el transcurso de un ao en una cada uno de los posibles designados, en cuanto

a su conducta, sus conocimientos, su no era pensable que un Juez interfiriera con procedi-
especialidad, tiempo de ejercicio profesional, y mientos policiales para garantizar la libertad, aunque
en general todo cuanto tienda a puntualizar la ste fuera un derecho declarado en la Constitucin.
condicin del candidato (Memoria y Cuenta, Los opositores eran tratados como rebeldes y cualquier
1955, pg 275). manifestacin de oposicin era seriamente reprimida.
Cualquier ciudadano o abogado que demandara al
La Memoria da tambin detalles de los procedi- Estado no slo poda esperar muy poca comprensin
mientos usados para la promocin del personal. En sino que su acto poda considerarse un acto de opo-
resumen, hay un gran orgullo por los resultados ob- sicin al rgimen, con graves consecuencias para el
tenidos y por las reformas que se han realizado o que peticionario. En otras palabras, en trminos polticos,
proyectan realizarse en el futuro. Ese orgullo est el sistema judicial era marginal y relativamente cmpli-
apoyado en datos recopilados estadsticamente con ce del rgimen. No poda esperarse de l el control de
criterio funcional, que demuestra con considerable la legalidad de los actos de los poderes polticos o la
exactitud, tanto el funcionamiento de la Administra- garanta de los derechos individuales.
cin de Justicia en todos sus aspectos, como la labor Dado el carcter del rgimen, los documentos de
que rinden sus diversas dependencias (Memoria y poca que hacen referencia a esta situacin usan un
Cuenta cit, pg 274). Sin duda, la mentalidad refle- lenguaje indirecto. Un buen ejemplo de ste es el
jada es una meritocrtica. El siguiente prrafo puede trabajo de incorporacin a la Academia de Ciencias
ser el resumen del balance: Polticas y Sociales de Pablo Ruggeri Parra, profesor
de Derecho Constitucional en la poca:
El funcionamiento de los Tribunales ha sido
excepcionalmente satisfactorio. Se ha evitado la La experiencia seala que no basta con
paralizacin de procesos y el nmero de garantizar en la ley independencia a los Jueces,
decisiones ha sealado una actividad superior a adecuada remuneracin y estabilidad en sus
otros aos, y muy especialmente en materia cargos para lograr en la prctica una buena
penal la celeridad de las causas se ha ajustado en justicia. En efecto, la justicia funciona como
lo posible a los trminos legales evitando parte de un complejo total; y sin una honesta
dilaciones injustificadas (Memoria y Cuenta, administracin pblica, y la necesaria autonoma
1955, pg. 274). del Parlamento, es decir, sin un funcionamiento
normal del Estado de derecho, sern vanos los
La impresin general que deja la lectura de la in- esfuerzos por la dignificacin del rgano judicial.
formacin oficial es la de un sistema judicial que ma- La justicia en estas condiciones respirar la
neja con comodidad un nmero creciente pero no atmsfera deletrea del pas y sucumbir
demasiado alto de casos. El gobierno judicial sigue agobiada por el ambiente en que vive (Ruggeri
expresamente polticas meritocrticas, de mayor con- Parra, 1957:102).
trol y de propulsin de eficiencia, que lograron un
claro aumento de la productividad del sistema. Los La cada de Prez Jimnez en enero de 1958 no
abogados de mayor edad en el presente recuerdan el tuvo ningn impacto apreciable inmediato en el Poder
perodo como una edad de oro de los Tribunales Ve- Judicial. No hubo una purga de Jueces durante el go-
nezolanos, en la cual tanto la casacin como los Tri- bierno provisorio (1958) ni durante el gobierno de
bunales de Instancia resolvan los casos con prontitud Rmulo Betancourt (1959-64), confirmando la res-
y producan sentencias con alta calidad jurdica. petabilidad personal de los Jueces, pero tambin su
Por otra parte, el inevitable anlisis del contexto marginalidad poltica. Se mantuvo la Ley Orgnica del
poltico muestra la marginalidad del Poder Judicial. El Poder Judicial y la preeminencia del Ministro de Jus-
gobierno del General Prez Jimnez no slo fue el ticia como eje del Sistema de Justicia. En 1961 se
producto del desconocimiento de los resultados elec-
torales de 1952 sino que son bien conocidas sus pol- / Ruggeri Parra (1957) tiene el cuidado de hacer esta
observacin en general, sin referir a Venezuela, y cita como
ticas represivas. La Seguridad Nacional era la amplia- ejemplo el descenso de la justicia italiana bajo el fascismo, pero
la referencia a la situacin venezolana era comprensible para un
mente temida Polica Nacional, en cuyos calabozos se lector educado. Hernndez Ron, en su contestacin al discurso
de incorporacin de Ruggeri Parra seala esa frase, pero destaca
torturaba sistemticamente. Los Jueces ignoraban ofi- que Venezuela, desde la creacin del Ministerio de Justicia se ha
hecho mucho por dignificar a los Jueces y considera que stos
cialmente lo que pasaba en la Seguridad Nacional y son verdaderamente independientes (Ruggeri Parra, 1957:23-24).

promulg una nueva Constitucin con varias previ- quien comenz a atender las recomendaciones de
siones importantes. los partidos en el gobierno.
La Constitucin de 1961 unific la Corte Federal y En la dcada de 1960 el gobierno enfrent varios
la Corte de Casacin en una sola que pas a denomi- movimientos insurreccionales. Los primeros, bastan-
narse Corte Suprema de Justicia, conforme a la vieja te dbiles, fueron movimientos militares que pueden
tradicin republicana. Sus competencias se ampliaron considerarse remanentes de la dictadura de Prez
en materia de control de constitucionalidad y legalidad Jimnez y fueron dominados rpidamente. El movi-
del Poder Pblico (Artculos 206 y 215). La detencin miento ms importante fue el de la izquierda mar-
policial se limit a 72 horas y los Jueces tenan lapsos xista (Partido Comunista y Movimiento de Izquierda
perentorios para dictar autos de detencin o dejar en Revolucionario) que abrieron varios frentes guerrille-
libertad a los detenidos. Se estableci el habeas corpus ros, tanto rurales como urbanos. La reaccin guber-
y tambin el amparo, aunque no se regul este ltimo. namental fue desviar los casos de mayor contenido
La Constitucin cre tambin la figura del Fiscal Ge- poltico a los Tribunales Militares y controlar poltica-
neral de la Repblica como cabeza del Ministerio P- mente a los Tribunales Penales. Un dirigente del par-
blico (Artculo 218 ss). Hasta ese momento, la cabeza tido Accin Democrtica, David Morales Bello, se
del Ministerio Pblico era el Procurador General y los distingui por el control ejercido sobre un nmero
fiscales eran designados por ste a proposicin del de Jueces desde su posicin poltica y de su escritorio
Ministro de Justicia. El Fiscal General fue concebido de abogados. La red que se configur se conoci en
como una figura independiente del Poder Ejecutivo, los medios judiciales y polticos como la Tribu de Da-
designado directamente por el Congreso por un pe- vid y fue el modelo del encuadramiento poltico de
rodo constitucional. Tena, adems de las funciones Jueces y, a la vez, una forma de garantizar resultados
de Ministerio Pblico, velar por el respeto de los dere- por razones polticas o mediante el pago de altas
chos constitucionales y por la celeridad de la justicia sumas de dinero que formalmente aparecan como
(Artculo 219, 1 y 2). La Constitucin previ tambin honorarios profesionales de los abogados que inter-
la creacin del Consejo de la Judicatura con el obje- venan en el proceso (Prez Perdomo, 1995).
to de asegurar la independencia, eficacia, disciplina y Las Memorias y Cuentas de los ministros de jus-
decoro de los Tribunales y de garantizar a los Jueces ticia durante la primera dcada de gobierno demo-
los beneficios de la carrera judicial (Artculo 217). crtico mantienen el formato establecido. La Memo-
En la prctica los cambios inmediatos fueron menos ria de 1959, el primer ao de gobierno democrtico,
importantes que los previstos en la Constitucin. La reitera las atribuciones legales del Ministerio pero no
Seguridad Nacional fue suprimida a la cada de la dic- menciona para nada el posible impacto del cambio
tadura y hubo esfuerzos por hacer ms tcnica la fun- poltico. Al contrario, la estadstica de los Tribunales
cin policial. La creacin del Cuerpo Tcnico de Polica es provista para los ltimos cinco aos, lo cual puede
Judicial y de cuerpos policiales descentralizados revela ser til para construir series parciales. Las Memorias
un propsito de tecnificacin y de acercar la polica a posteriores reflejan una disminucin de la preocupa-
los entes regionales y locales. Las Memorias y Cuentas cin meritocrtica y una disminucin de la calidad de
de los ministros de justicia del perodo reportan el cre- los datos. La Memoria de 1960 confiesa que los da-
ciente nmero de recursos de habeas corpus, la mayor tos para el segundo semestre del ao no estn com-
parte de los cuales se declaraban con lugar. Como la pletos y que para hacer las cifras comparables han
oposicin estuvo prevista en el sistema poltico, se per- utilizado proyecciones (Memoria del Ministerio de
miti libertad de expresin, de reunin y varias otras Justicia, 1960, nota al cuadro 17).
libertades. Sin embargo, el cambio cultural fue lento. La Memoria de 1963 es seguramente la ms sig-
Se continu abusando de las torturas y maltratos a los nificativa. Bien sea por ser el ltimo ao del perodo
detenidos, aunque de manera ms selectiva: el sistema presidencial de Rmulo Betancourt o por cambios
judicial funcionaba para quienes podan pagar a un personales en el Ministerio, la Memoria asume la ta-
abogado. Se congestionaron y descuidaron las crceles, rea de hacer un balance, destacar los cambios desde
que se hicieron ms inhspitas. el perodo de Prez Jimnez y mirar al futuro. El cua-
Tampoco se tom ninguna accin inmediata para dro 1, que elaboramos con ayuda de esa Memoria,
la creacin del Consejo de la Judicatura ni para ela- presenta las cifras comparativas entre el ltimo ao
borar la Ley de Carrera Judicial. Las designaciones de de gobierno de Prez Jimnez y el ltimo de Betan-
Jueces siguieron en manos del Ministro de Justicia, court:

Cuadro 1
Comparacin del nmero de Tribunales y Oficinas de Justicia 1957-1963

1957 1963
Tribunales Superiores 36 41
Tribunales Primera Instancia 88 150
Tribunales de Distrito 163 173
Tribunales de Municipio 256 359
Fiscalas Ministerio Pblico 36 44
Defensoras Pblicas 31 44
Jueces 591 754
Jueces por 100.000 habitantes 8.8 9
FUENTE: Memoria y Cuenta del Ministerio de Justicia 1963.
Se aprecia un aumento considerable en el nme- 2. Jueces y Justicia bajo el

ro de Tribunales y otras Oficinas Judiciales. La Me- Consejo de la Judicatura (1969-1998)
moria destaca que el rgimen dictatorial haba dis- El Consejo de la Judicatura era una vieja aspiracin
minuido el nmero de tribunales y que para enero de los Jueces venezolanos, que vean en ella un paso
de 1958 haba slo 591 Jueces, de los cuales slo 211 para la consolidacin de la carrera judicial y una ga-
eran abogados (Memoria y Cuenta 1963, pg. 310). ranta de la independencia de los Jueces. La imagen
En cambio, en 1963 se haba incrementado el nme- normativa es que tal organismo liberara a la Judica-
ro de Tribunales a 723 y el de Jueces a 754, de los tura de la tutela del Poder Ejecutivo y hara del go-
cuales 303 eran abogados. Esto refleja que haba bierno de los Jueces un asunto objetivo y polticamen-
dificultades para contratar abogados para los cargos te neutral. En este sentido, la existencia del Consejo
de Jueces de menor rango (distrito y municipio) to- se asociaba a la carrera judicial y la profesionalizacin
dava en 1963, y que el crecimiento del sistema judi- de la Judicatura. La Constitucin de 1961 previ su
cial se produjo sobre todo en la categora de Jueces creacin, en su Artculo 217, sealndole como misin
municipales. el asegurar la independencia, eficacia, disciplina y
La Memoria de 1963 trae tambin estimaciones decoro de los Tribunales y asegurar la carrera judicial.
sobre el nmero de jueces necesarios. Centra su Sin embargo, la creacin del Consejo no se produjo
atencin en los jueces penales de primera instancia hasta 1969.
y de instruccin. Para ese momento haba 44 en la Las circunstancias de la creacin del Consejo de
primera categora y 31 en la segunda. La estimacin la Judicatura han sido bien documentadas en el tra-
es que se requiere 93 y 93. Ntese que se aboga bajo de Brito Gonzlez (1978). En 1969 asumi como
por un aumento muy sustancial, mayor a la dupli- Presidente Rafael Caldera, lder del principal partido
cacin. El Ministro seala tambin que se requiere de oposicin de la poca (COPEI). Se estimaba que
una mejora en los salarios. No hay una buena ar- en los diez aos bajo la presidencia de dirigentes de
gumentacin para el requerimiento, ni tampoco las Accin Democrtica, el Poder Judicial se haba ade-
razones del cambio de foco: el incremento necesa- quizado y que uno de los mritos principales para la
rio parece ser en los Tribunales de Primera Instancia designacin como Juez era la pertenencia a ese par-
e Instruccin Penal, pero en los aos anteriores el tido poltico. Haba tambin severas crticas a la co-
incremento fue en los Jueces municipales. En resu- rrupcin de los Jueces y la Tribu de David era citada
men, la Memoria de 1963 revela la prdida de la como el ejemplo ms obvio de la corrupcin de la
bsqueda de la eficiencia y la completa falta de pla- justicia. Corri la informacin que el Ministro de Jus-
nificacin en el rea judicial. No menciona en abso- ticia, Jos Guillermo Andueza, tena la lista de los
luto los criterios y procedimientos de seleccin del Jueces de Accin Democrtica a quienes no se les
personal judicial. renovara la designacin. Como Accin Democrtica

tena una fuerza parlamentaria superior a la de COPEI de la Corte Suprema de Justicia de 1976) y los tres
decidi coaligarse con los partidos minoritarios (MEP del Tribunal Superior de Salvaguarda (creado por la
y URD) para reformar la Ley Orgnica del Poder Ju- Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico
dicial e introducir en esa reforma al Consejo de la de 1982) eran designados directamente por la Corte
Judicatura. Esto se hizo en septiembre de 1969. Suprema de Justicia. Todo el resto de los Jueces y del
El Consejo fue configurado como un organismo personal judicial era escogido, evaluado y controlado
de nueve miembros o Magistrados que asumi las por el Consejo de la Judicatura. Fue una responsabi-
funciones que tena el Ministro de Justicia en materia lidad enorme para la cual el Consejo no dise los
judicial. Pas al Consejo la designacin de Jueces, sin mecanismos apropiados, como veremos luego.
necesidad de consulta a la Corte Suprema de Justicia, El Consejo de la Judicatura se convirti en el ins-
as como el control del Sistema y la vigilancia o instrumento mayor de control poltico de los jueces y el
peccin judicial. El Consejo tena igualmente la auto- eje clientelar de la judicatura. Para ser designado,
ridad para sancionar, incluso destituir a los Jueces, y sobrevivir como Juez o para progresar en la carrera,
tena el control del presupuesto. el mrito principal pas a ser la conexin adecuada
Los nueve Magistrados del Consejo de la Judica- dentro del Consejo o con un partido poltico que
tura eran designados por la Sala Poltico Administra- pudiera influir con miembros del Consejo. A la vez,
tiva de la Corte Suprema de Justicia (5), el Congreso la proteccin directa de un Magistrado o grupo de
(2) y el Presidente de la Repblica (2). Accin Demo- poder dentro de la judicatura garantizaba que nin-
crtica tena una mayora slida en la Sala Poltico guna queja sera atendida. La dotacin de los Tribu-
Administrativa, lo cual le garantizaba una presencia nales reflejaba tambin el grado de poder dentro de
importante en el Consejo. Los representantes de los la Judicatura del Juez respectivo (Andueza, 1985;
otros poderes del Estado daban igualmente repre- Rangel, 1985; Quintero, 1983, 1988).
sentacin a todos los partidos importantes. Para dar- Las frecuentes quejas pblicas sobre el funciona-
le legitimidad al Consejo, la Sala Poltico Administra- miento de la justicia llevaron a reformas legislativas
tiva design Presidente a Rafael Pizani, un jurista de importantes. En 1980 el Congreso aprob la Ley de
probada honestidad e independencia poltica. Pizza- Carrera Judicial. Como hemos visto, sta era una as-
ni muy pronto se dio cuenta que era una voz aislada piracin desde la dcada de 1950, pero las necesi-
en el Consejo y que de lo que se trataba era de un dades de encuadramiento poltico de los Jueces ha-
reparto poltico de los cargos judiciales. Por eso re- can que nunca hubiera sido emprendida. Es notable
nunci con una carta pblica que llamaba la atencin que fuera el Ministro de Justicia (de nuevo Jos Gui-
sobre el reparto poltico del Poder Judicial. llermo Andueza) y no el Consejo de la Judicatura,
Para las elecciones subsiguientes de los Magistra- como caba esperarse, quien prepar el proyecto le-
dos del Consejo de la Judicatura, las negociaciones gislativo.
entre los partidos eran conocidas pblicamente. Eran La Ley de Carrera Judicial refleja la intencin de
ellos quienes escogan a los Magistrados aunque for- adoptar criterios meritocrticos en la seleccin y
malmente aparecieran siendo designados por la Cor- evaluacin de los Jueces. La seleccin procedera
te Suprema, el Congreso o el Presidente. La escogen- por concurso de oposicin cuyas pruebas fueron
cia recay en abogados conocidos por su actividad reguladas. La evaluacin atendera a criterios de
poltica y por la lealtad hacia los partidos. Por ejem- productividad y calidad de las decisiones. Entre esos
plo, en 1989, el recin electo Presidente del Consejo criterios, estaba, por ejemplo, el grado de cumpli-
declar en la prensa que era un Consejo equilibrado, miento de los lapsos procesales en la toma de de-
pues dos de sus miembros eran de COPEI, dos de cisiones, y el nmero de sentencias confirmadas por
Accin Democrtica y l mismo era del MAS (Prez los Jueces Superiores, en relacin con el nmero de
Perdomo, 1995). sentencias producidas. En 1988 se promulg la Ley
Desde su inicio, una de las tareas ms importan- Orgnica del Consejo de la Judicatura, que redujo
tes del Consejo de la Judicatura fue la seleccin y el nmero de Magistrados a cinco e intent hacer
designacin de los Jueces. Slo los quince Magistra- ms eficientes los mecanismos del Consejo. Esta Ley
dos de la Corte Suprema de Justicia eran designados modific parcialmente el contenido de la Ley de
directamente por el Congreso (por perodos de nue- Carrera Judicial.
ve aos). Los cinco magistrados de la Corte Primera Las reformas legislativas no tuvieron ningn efec-
de lo Contencioso Administrativo (creada por la Ley to importante en la prctica. Por ejemplo, en 1988
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Jess Petit Da Costa, para entonces Magistrado del con distincin entre las interlocutorias y definitivas;
Consejo de la Judicatura, seal que desde la apro- el nmero de sentencias revocadas o casadas; la ob-
bacin de la Ley de Carrera Judicial en 1980 no haba servancia de los plazos judiciales; la duracin de las
sido convocado ningn concurso de oposicin (El causas; las inhibiciones y recusaciones introducidas
Universal, 24-04-88, citado por Marn, 1988:9). Tal contra el Juez. Tal artculo, in fine, estableci igual-
afirmacin no pareci ser escuchada en el propio mente que el Consejo fijara la escala de rendimiento
Consejo de la Judicatura porque para el resto de su satisfactorio, la hara pblica y que los ascensos se
existencia tampoco celebr concursos pblicos de efectuaran con estricta sujecin a ella. El Consejo no
oposicin. Aun los concursos de credenciales, un dise nunca los instrumentos adecuados para eva-
sucedneo a la oposicin, se realizaban con dificul- luar a los Jueces, seguramente porque la funcin
tades y hubo graves acusaciones de fraude o inutili- clientelar le hizo preterir cualquier otra funcin. La
dad de estos concursos (Prez Perdomo, 1995:33). estadstica judicial perdi su funcin de control de
La organizacin de concursos de oposicin no re- gestin.
quiere de capacidades organizativas muy desarrolla- Conforme a los trminos del Artculo 36 citado,
das y, de hecho, las universidades nacionales tenan el Consejo de la Judicatura requera de un flujo de
una larga experiencia organizndolos para la selec- informacin continuo sobre los tems que indicaba.
cin del personal docente y de investigacin. La di- En la prctica, tal flujo de informacin no se produca
ficultad era otra: el concurso de oposicin exclua la y, conforme a la indicacin de los funcionarios de la
seleccin clientelar de los Jueces. seccin de estadstica del Consejo entrevistados en
En materia de seleccin de Jueces, dificultades la poca (Prez Perdomo, entrevistas para la realiza-
similares corri la Escuela de la Judicatura. Dicha es- cin de los estudios 1987 y 1995), los Jueces eran
cuela, creada a raz de la Ley de Carrera Judicial de negligentes en entregar la informacin, hasta el pun-
1980, previ un curso de ingreso cuyo propsito era to que seis meses despus de concluido un ao no
preparar a los aspirantes a seguir la carrera de Juez. se disponan todava de datos suficientes para produ-
El modelo general era la cole de la Magistrature. La cir la estadstica del ao anterior. Una de las funciones
variante principal es que el concurso de ingreso a la tericas de los Inspectores de Tribunales era chequear
escuela en Francia es tambin concurso de ingreso a la veracidad de la informacin estadstica, pero en la
la carrera. Esta regla no se adopt en Venezuela, con prctica los propios inspectores no reciban ningn
lo cual se disoci ambos temas. El resultado es que entrenamiento y cada uno haca las inspecciones como
en 1987 la Escuela de la Judicatura haba organizado poda (Prez Perdomo, 1995). Ante tal panorama
tres cursos de ingreso, y 243 aspirantes los haban puede concluirse que los propios magistrados del
aprobado, pero ninguno haba sido designado Juez Consejo de la Judicatura no reciban informacin fia-
(Marn, 1988). En 1991, la escuela reinici actividades ble y oportuna para evaluar el rendimiento de Tribu-
y se comenz a exigir como requisito que los aspi- nales y Jueces.
rantes a ingresar como Jueces aprobaran el curso. La falta de evaluacin del trabajo de los Jueces no
Sin embargo, esta regla tena numerosas excepciones impidi que stos alcanzaran una considerable estabi-
y, en todo caso, la aprobacin del curso no garanti- lidad. En parte, esto se debi a la agremiacin de los
zaba el ingreso a la Judicatura. El ingreso se haca propios Jueces. La primera Asociacin de Jueces se
tericamente por concurso de credenciales, con lo constituy en Caracas en 1979 y en 1986 se constitu-
cual la designacin era provisoria. En resumen, la y la Federacin Nacional de Asociaciones de Jueces.
Escuela de la Judicatura no sirvi para regularizar el Uno de sus objetivos fue naturalmente la defensa de
ingreso a la Judicatura y librarla del clientelismo po- sus agremiados y, en especial, la estabilidad en los car-
ltico. Al contrario, la forma clientelar como se pro- gos. En realidad, la probabilidad para un Juez de per-
duca ese ingreso priv a la escuela de una funcin manecer en su cargo era alta. En 1974 se ratific al 68
plausible y potencialmente muy importante. por ciento y en 1980, el 79 por ciento. Pero los datos
El Artculo 35 de la Ley de Carrera Judicial esta- pueden ser ledos a la inversa: en esos dos momentos
bleci que el Consejo de la Judicatura evaluara el se excluy uno de cada tres y uno de cada cinco, res-
rendimiento de los Jueces anualmente o cuando con- pectivamente. La mayor estabilidad fue seguramente
siderara conveniente. El Artculo 36 fij los elementos debida a decisiones de la Sala Poltico Administrativa
a partir de los cuales se evaluara ese rendimiento. de la Corte Suprema de Justicia que frecuentemente
Entre stos estaba el nmero de sentencias dictadas, revoc decisiones del Consejo de la Judicatura desti-
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tuyendo Jueces sin una motivacin suficiente. La Cor- Cuadro 2
te estableci que el Consejo no tena discrecionalidad
para remover a los Jueces, aun cuando no hubieran Poblacin Reclusa en Venezuela 1962-1997
ingresado por concurso (Prez Perdomo, 1995:34). Reclusos 1962 1977 1987 1997
Ante la inexistencia de criterios que pudieran hacerse Poblacin reclusa total 8.217 15.357 28.972 25.575
explcitos para evaluar a los Jueces, el efecto de las Reclusos por

100.000 habitantes 102 118 160 111
decisiones de la Sala fue facilitar la permanencia de
Reclusos no condenados (%) 68 61 67 69
Jueces incompetentes e ineficientes.
FUENTE: Prez Perdomo (2003:445) a partir de datos del Minis-
El Consejo de la Judicatura no se consider obli- terio de Justicia
gado a rendir cuentas pblicamente hasta el ao final

de su existencia. La nica Memoria y Cuenta publi- Se toma 1962 como primer ao, pues fue la Cons-
cada corresponde a 1998. Los datos disponibles sobre titucin de 1961 que garantiz la libertad y estable-
el funcionamiento del Sistema Judicial venezolano ci el control judicial sobre la poblacin reclusa. La
fueron publicados por el Anuario Estadstico de la existencia de un nmero alto de presos sin condena
Oficina Central de Estadsticas e Informtica (OCEI), en Amrica Latina haba sido un tema que haba lla-
una dependencia del Ministerio de Fomento. Las es- mado la atencin de los organismos especializados
tadsticas publicadas no reflejan la marcha de los de las Naciones Unidas (Carranza et al., 1983). Una
casos. Las categoras centrales usadas eran asuntos persona no condenada es legalmente inocente y man-
ingresados y asuntos resueltos. Lamentablemen- tenerlo en prisin es una injusticia flagrante. En la
te no aparece la definicin de las categoras. En las dcada de 1980 la prensa empez a poner atencin
entrevistas a los Inspectores de Tribunales qued cla- al tema y a usarlo como un instrumento de crtica al
ro que no poda identificarse asunto con caso, sistema de justicia penal.
sino por lo contrario, que un caso generaba una va- El cuadro 2 muestra que Venezuela durante todo
riedad de asuntos. Asunto resuelto tampoco im- el perodo tiene un nmero relativamente bajo de
plicaba que se hubiera cerrado un tema o caso. En prisioneros con respecto a la poblacin, si compara-
materia penal, en la cual se desglosaba la informa- mos con los Estados Unidos o Rusia. Es notable que
cin, los autos de detencin aparecan entre los asun- en la dcada de 1990 se incrementara sustancialmen-
tos resueltos, aunque stos en realidad indicaban el te la delincuencia violenta (Prez Perdomo, 2003b)
comienzo de un caso. La persistencia de una cantidad y, en contra de lo que poda esperarse, la poblacin
mayor de asuntos resueltos sobre los ingresados tie- reclusa disminuyera. Tal resultado puede ser explica-
ne muy poca significacin, salvo, probablemente, la do por la preocupacin pblica por las condiciones
funcin de aparentar una eficiencia que no exista. de vida en las crceles (Prez Perdomo & Rosales,
El Consejo de la Judicatura nunca produjo informa- 2003), la cual, en definitiva, influy en la sustancial
cin sobre la duracin de los casos y el cumplimiento reforma del proceso penal ocurrida en 1998. Tambin
de los lapsos procesales. Hubo algunas mediciones pares notable que, a pesar del relativamente bajo n-
ciales, realizadas en trabajos de investigacin muy fo- mero de prisioneros, la poblacin reclusa era funda-
calizados. Por ejemplo, Van Groningen (1980) midi la mentalmente una que esperaba sentencia. Esto es
duracin de los procesos de homicidio y encontr que un hecho gravsimo que mostraba patentemente el
aquellos que llegaban hasta sentencia definitivamente mal funcionamiento de la justicia penal.
firme tomaban ms de cuatro aos. Ntese la diferen- La presin de la opinin pblica lleg al Con-
cia con el criterio establecido en la dcada de 1950, en sejo de la Judicatura. Por iniciativa de la Magistra-
la cual se consideraba demorado un proceso penal que do Mara Elena Crespo de Hernndez se realiz un
exceda al ao de duracin. Lo notable es que el Con- estudio de la poblacin reclusa. El estudio revel
sejo de la Judicatura nunca midiera la duracin de los casos dramticos de personas detenidas cuya de-
juicios, informara al pblico del problema ni tomara tencin era ignorada por los Tribunales o de per-
medidas para remediar el problema analizado. sonas detenidas por largo tiempo simplemente
Uno de los problemas detectados, relacionado porque los Tribunales olvidaban sus casos. La
con el de la duracin de los procesos penales, era Comisin Andina lleg a conocer el informe y lo
la cantidad de presos sin condena (en espera de public parcialmente tiempo despus (Comisin
sentencia). El cuadro 2 refleja la situacin en las
prisiones: / Por el contrario, es similar a los pases europeos.

Andina de Juristas, 1992). Es notable que el propio dicatura y no tener la contaminacin de las reformas
Consejo de la Judicatura nunca considerara opor- que se iniciaron en 1998. El nmero de Tribunales
tuno publicarlo. refleja bastante bien el nmero de Jueces, pues todos
Conscientes del problema de la demora de la eran unipersonales salvo la Corte Primera de lo Con-
Justicia Penal y las implicaciones que tena, el Con- tencioso Administrativo (5 Jueces) y el Tribunal Su-
sejo de la Judicatura decidi crear Jueces itinerantes perior de Salvaguarda del Patrimonio Pblico (3 Jue-
que asumieran las causas en estado de sentencia que ces). En la dcada de 1990 deben agregarse los Jue-
se hubieran acumulado en los Tribunales. Es dudoso ces itinerantes, que fueron 50 para la mayor parte
que esto fuera una respuesta adecuada a los proble- de la dcada. Aun con estas correcciones, el cuadro
mas de funcionamiento, pues muchas de las parali- muestra un Poder Judicial considerablemente peque-
zaciones y otras dificultades ocurran antes de que o en trminos comparativos.
las causas llegaran al estado de sentencia. El progra- Si observamos tambin la porcin del presupues-
ma fue evaluado muy positivamente porque los Jue- to nacional puede apreciarse igualmente la poca im-
ces itinerantes dictaron un nmero elevado de sen- portancia del Poder Judicial. Entre 1971 y 1993 la
tencias (Morais de Guerrero et al., 1994). Lo que porcin dedicada del presupuesto era, en promedio,
generalmente no se observa es que el nmero total el 0.5 por ciento del Presupuesto Nacional, con los
de sentencia cay porque los Jueces titulares dictaron picos ms altos llegando al 0.6 (Prez Perdomo,
menos sentencias. En otras palabras, el programa de 1995:12).
Jueces itinerantes increment la ineficiencia de la El mbito de la justicia civil despert mucho me-
Justicia. El Consejo de la Judicatura claramente fall nos inters que la penal y se le prest menos atencin.
al no abordar directamente el problema de ineficien- De hecho el rea de la justicia que se especializ y en
cia y no poner atencin a la evaluacin seria del tra- la cual se produjo el mayor aumento de los Tribuna-
bajo de los Tribunales y Jueces. les fue la penal. En materia de justicia civil y mercan-
El nmero de Jueces durante el perodo del Con- til la demanda permaneci plana, y slo se incremen-
sejo de la Judicatura se increment lentamente, a un t el nmero de asuntos en materia de familia y la-
ritmo menor que el crecimiento de la poblacin, lo boral (Prez Perdomo, 2003). Para los abogados de
cual implica una disminucin del nmero relativo de negocios y, en general, la gente de negocios, el re-
Tribunales. El cuadro 3 muestra los cambios en el curso a los Tribunales era condenable ticamente,
nmero de Tribunales pues fundamentalmente recurran aquellos que de-
seaban aprovecharse de las falencias de la justicia
Cuadro 3
para ganar ventajas que la gente de negocios consi-
Cambios en el Nmero de Tribunales deraban indebidas (Prez Perdomo, 1996).

bajo el Consejo de la Judicatura En resumen, entre 1969 y 1998, la Judicatura ve-
Tribunales 1971 1981 1990 1997
nezolana es un sector marginal del sistema institu-
Superiores 55 96 148 181

cional venezolano. Su rgano de gobierno y control
Primera Instancia 200 a 289 b 326 368
fue el Consejo de la Judicatura, cuyos dirigentes, con
Distrito (c) 169 200 208 219

algunas excepciones, eran operadores polticos de
Municipio (c) 359 356 354 343

segunda categora, sin particular prestigio acadmi-
Totales 783 941 1.036 1.111

co o profesional entre los abogados. En definitiva
Por 100.000 habitantes 7.3 6.5 5.3 4.9

esto produjo una Judicatura con muy poco aprecio
NOTAS: a- Incluye 53 Juzgados de Instruccin; b- Incluye 77

del pblico. En las dos primeras dcadas de existen-
Juzgados de Instruccin que fueron suprimidos y pasaron a ser cia del Consejo de la Judicatura la situacin era tole-
Juzgados de primera instancia. (c) Durante el perodo hubo cam-
bio de denominacin. Por la mayor parte del tiempo se denomi-
naron Juzgados de Distrito o Departamento y Juzgados de / Las cifras son bajas comparadas con los pases latinos de
Municipio o Parroquia. Hacia el final del perodo los primeros Europa (Italia, Espaa, Francia) y con pases latinoamericanos
pasaron a llamarse Juzgados de Municipio y los segundos Juzga- como Argentina, Colombia y Costa Rica. Sin embargo, son
dos de Parroquia. ligeramente ms altas que las de Mxico y Chile (Prez Perdomo
& Friedman, 2003).
FUENTE: Prez Perdomo, 2003, basado en el Anuario Estadstico / Esta afirmacin es polmica. Se basa en las encuestas de
de la OCEI. opinin que se realizaron en distintos momentos del perodo.
La opinin sobre los Jueces fue siempre considerablemente
negativa, pero lleg a la cima en los aos finales del perodo
Los aos 1971, 1981 y 1990 se escogieron por (Prez Perdomo, 2003; Programa de Naciones Unidas para
el Desarrollo, 1998). Otros anlisis sealan a los Jueces
ser los de Censo General de Poblacin. 1997 por ser venezolanos como honestos y eficientes, apoyndose en el bajo
nmero de Jueces sancionados por el Consejo de la Judicatura
el penltimo ao de existencia del Consejo de la Ju- (Calcao de Temeltas, 1982). Sin embargo, este anlisis no
toma en cuenta que se criticaba al Consejo de la Judicatura no
sancionar a los Jueces ineficientes, ignorantes o corruptos.

rable porque el nivel de conflicto en el pas era bajo En realidad la mayor parte eran Juezas y sus elabo-
y los actores polticos principales actuaban como in- rados peinados y vestidos pasaron a ser tambin
termediarios en los procesos de negociacin que objeto de atencin en el periodismo frvolo. No todo
permitan resolver la mayor parte de los conflictos. A era frivolidad. La atencin periodstica se dirigi a las
final de la dcada de 1980 y en la de 1990 los con- redes de corrupcin dentro del sistema (las tribus y
flictos se agudizaron y el sistema poltico perdi la clanes) y a los sonados casos de corrupcin de Jue-
capacidad de manejarlos (Naim & Piango, 1987). ces. Tambin se puso gran atencin pblica al fun-
Por tal motivo, la conflictividad poltica mostr la ne- cionamiento del Consejo de la Judicatura que no
cesidad de Jueces que decidieran los propios conflic- defraud al pblico produciendo grandes escndalos
tos polticos. Muchos de estos conflictos involucraban por los conflictos entre sus miembros. En la segunda
organismos del Estado o a personas dispuestas a lle- mitad de la dcada la Corte Suprema de Justicia trans-
gar a los ltimos peldaos judiciales. Por esto la pre- form su papel social: se convirti en un punto de
sin se hizo tambin sentir en la Corte Suprema de referencia para la poltica venezolana, pues casi todos
Justicia que aument exponencialmente el nmero los conflictos polticos y econmicos importantes
de casos a decidir. generaron decisiones de la Corte Suprema. La imagen
La insatisfaccin con el Sistema Judicial, y especial- de la Presidenta de la Corte Suprema de Justicia, Ce-
mente con la Corte Suprema de Justicia, se convirti cilia Sosa, explicando semanalmente con palabras
en un grave flanco de crtica al sistema poltico e ins- sencillas las decisiones de la Corte en el tenso clima
titucional venezolano. La impunidad de los delitos de poltico venezolano puede considerarse el momento
corrupcin era una de las principales quejas contra el cumbre de la Corte Suprema en el sistema institucio-
Sistema Judicial, y la queja se agravaba por los propios nal. Esto haca previsible una reorganizacin del Sis-
escndalos de corrupcin que empezaron a darse den- tema Judicial bajo la gida de la Corte Suprema.
tro de l. En diciembre de 1991 circul un documento La atencin a lo judicial gener fuertes movimien-
pblico, llamado inmediatamente carta de los nota- tos de reforma. En el plano legislativo la primera ma-
bles por estar firmada por Arturo Uslar Pietri y un nifestacin de cambio sustancial del Sistema Judicial
conjunto de intelectuales y polticos independientes fue la creacin de la justicia de paz. La Ley Orgnica
bien conocidos. La carta se refera al deterioro del sis- de la Justicia de Paz (1994), enfrent el problema del
tema poltico y solicitaba la renuncia de los Magistra- acceso a la Justicia estableciendo una jurisdiccin de
dos de la Corte Suprema de Justicia. El intento de mediacin y Jueces electos por la comunidad. Fue
Golpe de Estado en febrero de 1992, encabezado por una legislacin bastante improvisada, sin estudios
el Teniente Coronel Hugo Chvez, dio urgencia a la sociales previos ni consultas en las comunidades y en
necesidad de renovar la Corte Suprema de Justicia y los crculos acadmicos, lo cual la llev a que fuera
prestar atencin al sistema judicial. modificada antes de entrar en vigencia.
En la dcada de 1990 el tema de la justicia pas Los Jueces de Paz son personas de la comunidad
a ser central en la vida poltica venezolana. Hasta ese que no requieren un grado en derecho y que no re-
momento era un tema de abogados y de personas ciben remuneracin. Deben actuar como mediadores
profesionalmente vinculadas al tema. En la medida o conciliadores. En caso que la mediacin no tuviera
en que transcurre la dcada la situacin cambia ra- los resultados esperados, el Juez de Paz puede actuar
dicalmente. Los periodistas comienzan a cubrir la como adjudicador. Atienden los casos de menor cuan-
fuente judicial, como se indicaba en el lenguaje de ta y asuntos penales menores (faltas). Las partes
la poca. Esto implicaba que todos los das haba deben concurrir personalmente, prohibindose la
periodistas en los Tribunales y en los noticieros de la representacin o asistencia por abogados. En otras
noche era infaltable la figura de un Juez penal expli- palabras, se regula una justicia informal como reme-
cando una decisin tomada en un caso importante. dio a la falta de acceso a la justicia formal.
Los municipios son los rganos pblicos a cargo de
/ No existe un anlisis del nmero y tipo de casos manejados la realizacin de elecciones para Jueces y sufragan los
histricamente por la Corte Suprema de Justicia y cmo se
modificaron en la dcada de 1990. Nuestra afirmacin se basa gastos de la Justicia de Paz. Es notable que la legislacin
en comunicaciones personales con Cecilia Sosa Gmez y Enrique
Snchez Risso, Presidente y Secretario, respectivamente, de la no estableciera relacin entre la Justicia de Paz y la jus-
Corte Suprema de Justicia en la poca.
/ La tradicin era que los crmenes se reportaban slo en los ticia formal. Se trata de una bsqueda de la justicia
peridicos, usualmente en la ltima pgina o pgina roja. El
inters era mayormente en el crimen. Lo que notamos es una fuera del sistema judicial. La Ley revela as la enorme
diferencia de foco: el inters pas a ser la decisin del Tribunal y
la televisin pas a ser el medio. desconfianza frente al sistema formal de Justicia.

Paralelamente a estos cambios que esquivaban La Ley Orgnica de Proteccin del Nio y del Ado-
la Justicia formal, haba los esfuerzos para la reforma lescente acogi e hizo operativos los principios con-
de sta. Entre estos esfuerzos estuvieron los acuerdos sagrados en la Convencin sobre los Derechos del
con el Banco Mundial. El primero (3514-VE) fue fir- Nio (aprobada por Naciones Unidas en 1989). Esta
mado en diciembre de 1993 por 60 millones de d- nueva Ley implic un cambio de paradigma en el tra-
lares, de los cuales el Banco Mundial aportara 30 tamiento de nios y adolescentes, cre una nueva
como prstamo. Abordaba un vasto plan de moder- jurisdiccin (que sustituy a la de menores), introdu-
nizacin del Consejo de la Judicatura y los Tribunales. jo los procedimientos orales en materia civil, y plante
El segundo (4270-VE) fue suscrito en diciembre de nuevos roles para los Jueces y Tribunales.
1997, por un total de 7.300.000 dlares de los cuales La nueva Ley Orgnica del Poder Judicial y la Ley
el Banco Mundial aport 4.700.000. Estaba dirigido Orgnica del Consejo de la Judicatura (ambas de
especialmente a la modernizacin de la Corte Supre- 1998) se propusieron modernizar las estructuras ju-
ma de Justicia. Como la implementacin de las me- diciales para atender a las necesidades de la reforma.
didas que se prepararon con estos prstamos y mu- En particular, a la Corte Suprema de Justicia se le
chos de los efectos de las medidas legislativas que se otorgaron competencias para asumir un papel ms
tomaron en 1998 han ocurrido bajo la gida del Tri- importante en materia de polticas judiciales y en la
bunal Supremo de Justicia, se analizarn en el apar- direccin del Sistema Judicial. El Inspector General
te siguiente. de Tribunales pas a ser designado por la Corte Su-
prema de Justicia y se increment sustancialmente
3. La Justicia del Tribunal su poder.
Supremo de Justicia Todos estos cambios se producan mientras era
palpable la situacin de cambio poltico. Las eleccio-
A. La renovacin normativa de la Justicia nes generales de 1998 mostraron el debilitamiento
Los cambios legislativos que modificaron la fi- casi completo de los partidos hasta el punto de que
sonoma del sistema judicial venezolano ocurrieron los partidos principales no presentaron candidatos
en 1998 y 1999. Cronolgicamente el primero fue propios a la Presidencia de la Repblica. El candidato
el Cdigo Orgnico Procesal Penal. Esta legislacin que result ganador en diciembre de 1998 fue el Te-
sustituy un procedimiento fuertemente inquisiti- niente Coronel Hugo Chvez, que prometa cambios
vo, en el cual el Juez actuaba tericamente como muy radicales, entre ellos el convocar una Asamblea
buscador de la verdad. En la prctica se limitaba a Constituyente para producir una nueva Constitucin
leer actas levantadas por la polica o por sus pro- nacional y refundar la Repblica. Una dificultad im-
pios empleados. Este procedimiento fue sustituido portante es que la Constitucin de 1961 no prevea
por uno acusatorio, oral, inmediato. En l los Jue- la convocatoria de una asamblea como mtodo de
ces presiden el desarrollo del juicio y tienen un cambio constitucional.
contacto directo con las partes y los elementos La Corte Suprema de Justicia interpret que un
probatorios. Los cambios en el procedimiento pe- referendum consultivo para conocer si la poblacin
nal no pueden ser tratados aqu, pero es impor- deseaba la convocatoria de una Asamblea Constitu-
tante sealar que son cambios muy importantes yente era posible. En otra decisin la Corte Suprema
que modificaron el papel del Juez, del Fiscal y de oblig al Presidente Chvez a explicitar los trminos de
la defensa en la Justicia Penal. En materia de orga- la convocatoria antes de convocar al referendum. En
nizacin judicial se establecieron los circuitos judi- otras palabras, las decisiones del alto Tribunal, aunque
ciales en cada uno de los cuales se distribuyeron polmicas, resolvieron una situacin de gran tensin
las distintas funciones que antes tena el Juez en permitiendo una salida democrtica y pacfica.
un Tribunal unipersonal en un equipo de Jueces. La Asamblea Constituyente fue convocada y en
La parte administrativa se concentra en el Juez- pocos meses produjo un proyecto de Constitucin que
presidente, lo cual permite a los dems Jueces conse someti a referendum y, en diciembre de 1999, fue
centrarse en sus funciones propiamente judiciales. aprobada la Constitucin de la Repblica Bolivariana
Permite tambin un uso ms eficiente del personal de Venezuela. La lectura del texto aprobado muestra
judicial. Es un cambio sustancial respecto al mo- que muchas de las aspiraciones del momento en ma-
delo de Tribunales unipersonales que domin en teria de justicia fueron recogidas (Lander, 2000, 2001;
los cincuenta aos anteriores. Rondn de Sans, 2000; Louza, 2002).

El nuevo texto constitucional cre al Tribunal Su- ese servicio debe ser transparente, expedito, y ac-
premo de Justicia, con una estructura y funciones cesible (Artculos 26 y 257). Adems, el Poder Ju-
algo distintas a la Corte Suprema. Suprimi al Con- dicial no est facultado para establecer tasas, aran-
sejo de la Judicatura y le otorg al Tribunal Supremo celes, ni exigir pago alguno por sus servicios (Art-
las tareas de direccin y gobierno judicial. Previ la culo 254). Para aumentar la eficiencia se promueve
creacin de un rgano administrativo en la propia la organizacin de los Tribunales por circuitos, as
estructura del Tribunal Supremo que lo apoyara en como la descentralizacin administrativa y jurisdiccio-
esas tareas: la Direccin Ejecutiva de la Magistratura nal del Poder Judicial (Artculo 269).
(Constitucin, Artculo 267). Cre la Sala Constitu- La Constitucin reconoce tambin la Justicia de Paz
cional con amplias atribuciones como guardiana de y los medios alternativos de resolucin de conflictos,
la Constitucin (Artculos 334, 335 y 336) como la conciliacin, el arbitraje, la mediacin (Artcu-
Los Magistrados del Tribunal Supremo tienen un los 26, 253 y 258). Tambin ordena la creacin de un
perodo de 12 aos de permanencia en el cargo sin servicio autnomo de defensa pblica, que coordine
reeleccin. Con este largo perodo, la Constitucin a los Defensores Pblicos (Artculo 268). Se reconoce
trata de evitar que los Magistrados sean fcilmente a la Justicia indgena, siempre que sus normas y pro-
susceptibles de presin poltica y, a la vez, evita los cedimientos no sean contrarios a la Constitucin, a las
escollos de la designacin vitalicia. Para la eleccin de Leyes y al orden pblico (Artculo 260). Todas estas
los magistrados se crea un sistema de participacin son medidas para hacer ms accesible la justicia.
ciudadana que pretende lograr la transparencia, sien- La Constitucin recoge expresamente las aspira-
do su remocin slo posible por causas extremada- ciones de la reforma judicial de la dcada de 1990,
mente graves y previo el cumplimiento de un proce- algunas de las cuales haban obtenido ya sancin le-
dimiento (Artculos 263, 264 y 265) (Louza, 2001). gislativa. Al consagrarlas constitucionalmente y defi-
La Constitucin organiza al Tribunal en salas, re- nir al Tribunal Supremo de Justicia como el eje del
duciendo las competencias de la Sala Plena o reunin Sistema Judicial, fija el patrn por el cual ser medido
de todos los magistrados. Una de las salas, la Cons- el desempeo de ste.
titucional, tiene un mayor nmero de integrantes
que las restantes. La Sala Constitucional tiene fun- B. De la Corte Suprema al Tribunal Supremo
ciones similares a las que en otros pases tienen las Para entender los cambios que se produjeron en
Cortes Constitucionales. Incluyndola en el Tribunal 1999 y en los aos subsiguientes, el proceso consti-
Supremo se busca evitar conflictos entre dos rga- tuyente es ms importante que el texto mismo de la
nos distintos de la cpula judicial: los conflictos en- Constitucin. El 18 de agosto de 1999, la Asamblea
tre salas pueden ser dirimidos en la Sala Plena (Cons- Nacional Constituyente decidi declarar al Poder Ju-
titucin, Artculo 266, 7). dicial en emergencia y reorganizacin. Para ello de-
La Constitucin tiene otras disposiciones que tien- sign la Comisin de Emergencia Judicial que deba
den a garantizar la autonoma o independencia de evaluar el funcionamiento y desempeo de la Corte
los Jueces y la carrera judicial. Se establece el sistema Suprema de Justicia y del Consejo de la Judicatura,
de concursos de oposicin para el ingreso (Artculo asumi la depuracin del cuerpo de Jueces y la ins-
255). La innovacin es que la norma tiene rango tauracin de concursos de oposicin para la designa-
constitucional. La Constitucin establece tambin cin de nuevos Jueces.
que la Ley garantizar la participacin ciudadana en La designacin misma de la Comisin de Emergen-
el procedimiento de seleccin y designacin de jueces cia Judicial sacudi a la Corte Suprema. En una decisin
o juezas (Artculo 255). dividida 8-7, del 23-08-99, la Corte acept la legitimi-
El acceso a la justicia se establece como derecho dad de la Comisin y autoriz a uno de sus Magistra-
expreso (Artculo 26). Aun cuando, era ya un derecho dos a integrarse a ella (Brewer, 2005). El voto salvado
consagrado en la Constitucin anterior (Artculo 68), de la Presidenta de la Corte, Cecilia Sosa Gmez, fue
el presente articulado es mucho ms especfico. La especialmente dramtico. Destac que la Comisin de
administracin de justicia se concibe no slo como Emergencia asuma funciones de direccin del Poder
un poder del Estado, sino tambin como un servicio Judicial y desplazaba a la Corte Suprema, a la cual po-
pblico, que genera obligaciones para los rganos na bajo su supervisin. En una declaracin pblica
de administracin de Justicia respecto de los ciuda- seal que la Corte Suprema se haba suicidado para
danos, de modo que segn el texto de la Constitucin evitar ser asesinada, y renunci.

La Asamblea Constituyente design provisional- Mientras estos conflictos se sucedan, el Tribunal
mente los veinte Magistrados del nuevo Tribunal Supremo oper con los sistemas modernos de ges-
Supremo de Justicia y un ao despus la Asamblea tin implantados en 1998. La publicacin en Inter-
Nacional design los Magistrados definitivos. Muy net de las decisiones y la posibilidad de seguir la
pocos Magistrados de la extinta Corte Suprema de marcha de los casos utilizando la informtica ha
Justicia sobrevivieron a estos cambios, pero uno de facilitado la consulta, y la productividad como Tri-
ellos, Ivn Rincn Urdaneta, sobrevivi a las sucesi- bunal se ha incrementado en pocos aos. El cuadro
vas depuraciones y pas a ser el Presidente del Tri- 4 muestra la produccin del Tribunal Supremo en
bunal Supremo. Su papel ha sido importante en los ltimos 9 aos.
varios aspectos. Uno de ellos fue preservar tanto los
Cuadro 4
equipos tcnicos que venan trabajando en la refor-
ma judicial como el esfuerzo de renovacin. A pesar La produccin de la Corte Suprema y el Tribunal
de la designacin por el nuevo rgimen sin atender Supremo
a los mecanismos de consulta previstos en la Cons- Casos 1997* 1998* 1999* 2000
2001 2002 2003 2004 2005
titucin, los Magistrados mostraron pronto que el
Ingresados 5.659 5.659 4.516** 6.488
Tribunal estaba escindido por mitad, pero que el 6.851 7.018 8.039 10.531 11.972
control de la Sala Constitucional, la Poltico Admi- Decididos 3.999 5.180 7.202 7.681
8.844 7.207 8.974 10.464 15.841
nistrativa y de la Presidencia lo alineaba general-
* Hasta 1999 oper la Corte Suprema de Justicia. A partir de
mente con el gobierno. 2000 se denomina Tribunal Supremo de Justicia.
Al Tribunal Supremo le toc decidir casos pol- **La fuente no tiene datos para el nmero de asuntos ingresados
en la Sala de Casacin Penal. Para evitar una distorsin mayor
ticamente muy importantes. Tal vez el ms polmi- hemos supuesto la cifra de 1.800 casos ingresados. Esto es el
promedio de los ingresos en 1998 y 2000.
co fue el antejuicio de mrito de los generales que
FUENTES: Para 1997: Corte Suprema de Justicia, Informe 1998,
depusieron por breve tiempo al Presidente en abril pag.30. Para todos los dems aos: Tribunal Supremo de Justicia,
www.tsj.gov.ve, visitado el 25-03-04 y el 24-02-06.
de 2002. La decisin corresponda a la Sala Plena
que neg que los generales pudieran ser enjuiciados
por rebelin militar. El caso mostr la divisin del Ntese que el enorme incremento en la produc-
Tribunal y el Presidente y la Asamblea mostraron cin de sentencias en los aos 1998 y 1999. En esos
que no aceptaran su independencia (Prez Perdo- aos la Corte Suprema de Justicia adopt los siste-
mo, 2005). Cuando al ao siguiente se plante la mas modernos de gestin. Aunque mantuvo su es-
realizacin del referndum revocatorio del manda- tructura de cuatro salas y quince Magistrados, su
to del Presidente, la Sala Electoral revoc una deci- produccin aument hasta las 7.000 sentencias por
sin del Consejo Nacional Electoral ante lo cual la ao. El Tribunal Supremo de Justicia, con siete salas
Sala Constitucional intervino, revocando la decisin y veinte Magistrados, mantuvo e increment la pro-
de la Sala Electoral. duccin. En 2005 el Tribunal Supremo cont con 32
En mayo de 2004 la Asamblea Nacional sancio- Magistrados. El enorme aumento de la produccin
n la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. de ese ao es realmente sorprendente pues en los
El tema fue polmico porque tena claramente un aos anteriores el Tribunal se ufanaba de estar al
propsito de control poltico. La Asamblea Nacional da, es decir, de no tener un remanente de casos. El
no sigui el procedimiento previsto en la Constitu- sbito crecimiento en el nmero de resueltos pue-
cin respecto a las leyes orgnicas, apoyada en un de significar o que las declaraciones anteriores eran
fallo de la Sala Constitucional (Sentencia del 28- falsas o que cambi la definicin de la categora
01-04). La nueva Ley aument el nmero de Ma- resueltos y que sta no implique ms sentencias
gistrados a 32. Varios prefirieron retirarse, con lo y acuerdos sino cualquier asunto que resuelve, tal
cual el control poltico del gobierno sobre ellos se como la admisin de un caso. Cabe notar que en la
hizo ms obvio. estadstica se dej de hablar de casos resueltos. La
En la designacin de los nuevos Magistrados tam- importancia e impacto de las sentencias se analiza
poco se sigui el procedimiento constitucionalmente en otro lugar.
pautado. Entre ellos se incluyeron dos que haban
sido destituidos un ao antes por la Comisin de C. La independencia de los Jueces
Funcionamiento y Reestructuracin del Sistema Ju- En 1999, la Comisin de Emergencia, trabajando
dicial por ignorancia del Derecho. conjuntamente con el Inspector General de Tribuna-

les, suspendi y someti a proceso a 340 jueces,10 de la Direccin Ejecutiva de la Magistratura, ver Prez
lo cual significaba cerca de un tercio del total de Jue- Perdomo, 2004). Como el nmero de Jueces se in-
ces en la poca. Muchos de ellos fueron subsecuen- crement y no se reanudaron los concursos de opo-
temente destituidos y otros renunciaron. Los Jueces sicin la proporcin de Jueces provisorios se incre-
fueron sometidos a procesos de evaluacin. Muchos, ment. Los Jueces fueron designados por recomen-
aunque no sometidos a procesos disciplinarios o apro- dacin de un Magistrado o de un Juez Rector (decla-
bados en la evaluacin, solicitaron la jubilacin o racin del Magistrado Velsquez Alvaray, El Universal
renunciaron. En otras palabras, las acciones genera- 04-01-06, pg 1-4).
das por el proceso constituyente permitieron la de- Al desaparecer el Consejo de la Judicatura, el Tri-
puracin del Cuerpo de Jueces pero probablemente bunal Supremo de Justicia asumi la designacin de
privaron al sistema de muchos Jueces experimentados los Jueces. La Constitucin (artculo 267) previ la
y sometieron a todos a tensiones muy considerables.11 existencia de un rgano semi autnomo dentro del
Para el momento en que se escribe este documento Tribunal Supremo denominado Direccin Ejecutiva
no existen datos estadsticos sobre la antigedad de de la Magistratura. Previ tambin la existencia de
ellos, pero puede formularse la hiptesis de que son una jurisdiccin disciplinaria judicial. En la prctica el
pocos los que han ingresado antes de 1999 y que la Tribunal Supremo estableci un grupo de Magistra-
mayora ha ingresado despus de 2002. Esto probados, no previsto en la Constitucin, denominada la
blemente ha producido un rejuvenecimiento de la Comisin Judicial, a la cual subordin completamen-
Judicatura y seguramente la formacin de los nuevos te la Direccin Ejecutiva de la Magistratura. En resu-
puede ser distinta a la de los antiguos, pero lamen- men, son los Magistrados que integran la Comisin
tablemente no hay estudios al respecto. Judicial quienes tienen un control completo sobre los
La Comisin de Emergencia Judicial (con el nom- Jueces.
bre de Comisin de Funcionamiento y Reestructura- La situacin laboral y la independencia de los
cin del Sistema Judicial que asumi despus de apro- Jueces provisorios tambin se han deteriorado. En el
bada la Constitucin) aprob tambin la Reforma pasado, la destitucin de un Juez, aun provisorio,
Parcial de la Normas de Evaluacin y Concursos de tena un procedimiento y deba ser motivada. La Cor-
Oposicin para el Ingreso y Permanencia en el Poder te Suprema de la poca no permiti las decisiones
Judicial. Esta normativa rigurosa presidi sobre los discrecionales del Consejo de la Judicatura en esa
concursos de oposicin y la evaluacin de los Jueces materia. El Artculo 267 de la Constitucin prev que
que se realiz en los aos inmediatamente posterio- los Jueces slo pueden ser destituidos siguiendo un
res. En los primeros aos despus de la publicacin procedimiento dentro de la jurisdiccin disciplinaria.
de las normas, se llamaron a concurso de oposicin Una frmula verbal permiti eludir la dificultad cons-
486 plazas de Juez. A pesar de una concurrencia titucional: los Jueces sancionados no son destituidos
masiva, slo 270 fueron provistas. Para 2002, 213 sino que se les revoca su designacin. Como el acto
Jueces eran titulares por concurso, 71 eran titulares de la designacin y el de revocacin de la designacin
por venir como tales del rgimen anterior y 1.228 son discrecionales y no motivados, no hay posibilidad
eran provisorios. Esto haca que el 81 por ciento de de defensa o de reclamo de las decisiones de la Co-
los Jueces fueran provisorios en ese ao (Informacin misin Judicial. Cualquier reclamo tendra que hacer-
se ante el propio Tribunal Supremo, con lo cual hay
/ Ren Molina fue el Inspector General de Tribunales
(designado por la Corte Suprema de Justicia y ratificado por la una garanta que el reclamo no contar con la sim-
Asamblea Nacional Constituyente) fue el actor principal de este
proceso. Los datos son tomados de un informe que present pata de los Magistrados.
al pblico (documento sin fecha, pero estimamos que es de
septiembre 2000). En el curso de 2005 los medios de comunicacin
10 / Conviene transcribir el caso de una Juez sancionada que
aparece en el informe y que muestran el grado de corrupcin dieron cuenta de los casos ms notables de destitu-
y abuso dentro del Sistema Judicial. La Juez admite y tramita
un procedimiento contra la Repblica sin notificacin a los cin o suspensin de Jueces, especialmente cuando
rganos encargados de la defensa del Estado (Procuradura
General de la Repblica). Condena al Estado. Ordena una la revocacin de la designacin se produca me-
experticia complementaria del fallo por la que acuerda pagar a
la experta designada para ese caso US $ 1.142.000 con cargo a diante un acto en el cual el nuevo Presidente de la
la parte perdidosa que fue el ente del Estado. Con lo que la Juez
evidenci crasa ignorancia del Derecho, violacin del derecho Comisin Judicial, Luis Velsquez Alvaray, visitaba la
a la defensa, violacin del debido proceso e incurri en error
inexcusable, causndole grave dao al patrimonio del Estado. sede de los Tribunales en una jurisdiccin, la ocupa-
(pg 13). 20 Jueces tenan procedimientos penales en su contra
y 9 fueron suspendidos por ostentar signos externos de riqueza ba con cooperacin militar o policial, y proceda a
muy superiores a lo que corresponden los ingresos de un Juez.
Informe de Ren Molina, citado. (Cf. Prez Perdomo, 2004) anunciar las medidas. En enero 2006, el Magistrado
11 / Entrevista personal con varios Jueces que solicitaron la
jubilacin o se retiraron en ese perodo Velsquez Alvaray anunci que la Comisin Judicial

destituy 220 Jueces y ha sometido a investigacin micas) a cargo de los magistrados del Tribunal Supre-
400 (El Universal, 04 enero 2006, pag 1-4) en el ao mo y de exmenes psicolgicos se hara titulares a los
2005. En marzo declar que en total fueron destitui- Jueces que aprobaran las evaluaciones con una cali-
dos 400 Jueces (El Nacional, 23-03-06, pg A-2). ficacin de 15 sobre 20.
Esto es alrededor de un quinto de los Jueces. Esta El Programa Especial de Capacitacin ofreci dos
cuenta no incluye a los destituidos e investigados por flancos de crtica. El primero es que obviamente dos
la Comisin de Funcionamiento o a los destituidos semanas es un tiempo de capacitacin muy breve. El
por la Comisin Judicial del Tribunal Supremo en los segundo que es una va de ingreso a la Judicatura
aos anteriores. distinta a los concursos pblicos de oposicin previs-
Un caso especialmente importante y dramtico tos en la Constitucin. El anuncio realizado por el
fue el cierre de la Corte Primera de lo Contencioso Presidente del Tribunal Supremo, Omar Mora, al final
Administrativo. Este Tribunal es jurdica y poltica- de diciembre de 2005 es que aproximadamente la
mente muy importante porque tiene el control en mitad de los Jueces venezolanos aprobaron las eva-
Primera Instancia de la legalidad de las acciones de luaciones. Estos seran titulares, o dejaran de ser
los organismos gubernamentales. En los conflictivos provisorios. En realidad, el anuncio tiene dos caras.
aos 2002 y 2003 la Corte Primera decidi varios Una de ellas es que la destitucin (o revocacin de
casos importantes en contra del Gobierno por mala designacin) de los Jueces que no aprobaron el
yora de tres a dos. Esto irritaba al gobierno y tanto Programa Especial de Capacitacin puede proceder
el Presidente de la Repblica como otros altos fun- en cualquier momento. Aquellos que aprobaron no
cionarios llamaron pblicamente a no obedecer los es seguro que tengan realmente estabilidad por cuan-
mandatos de este Tribunal (y de otros) que fallaban to no han aprobado un concurso pblico de oposicin.
en contra del Gobierno. Su status seguramente ser definido ms adelante
El Gobierno desat una investigacin sobre pre- por el propio Tribunal Supremo.
suntos actos de corrupcin cometidos por los Jue- En resumen, la independencia de los Jueces pa-
ces de la Corte Primera, pero aparentemente no rece estar completamente negada con el nuevo go-
encontraron ningn acto irregular pues ninguno bierno judicial.
de ellos ha sido sometido a juicio hasta ahora. En
octubre 30, 2003, la Comisin para el Funciona- 4. Balance de la Reforma
miento y la Reestructuracin del Poder Judicial, y la Revolucin Judicial
que haba hibernado desde el final de la Asamblea En la dcada de 1990 estuvo de moda hablar de
Constituyente y que est controlada por partidarios reforma judicial para designar el proceso de moder-
del Gobierno, reapareci para destituir a los Jueces nizacin que se emprendi en esa poca. Como
de la Corte Primera. El motivo fue una decisin hemos visto esto incluy cambios legislativos impor-
anterior de la Sala Poltica Administrativa que re- tantes y la inversin de recursos importantes en
voc una sentencia de la Corte Primera por encon- procedimientos gerenciales y tecnologa en el ma-
trar que interpretaba errneamente el Derecho. nejo de los asuntos judiciales. Parte de esos ingresos
Segn la Comisin antedicha esto revelaba un error vinieron de prstamos del Banco Mundial, que tam-
grave e ignorancia del Derecho, lo cual es motivo bin prest asistencia tcnica. En los ltimos aos
de destitucin. las autoridades judiciales han preferido usar el tr-
En diciembre 2004, dos de las Magistradas de- mino de revolucin judicial, que designara una pro-
claradas ignorantes del Derecho, pero que haban fundizacin de ese proceso pero tambin una mayor
mostrado su lealtad al rgimen, fueron designadas sintona con el proceso general de revolucin que
Magistradas del Tribunal Supremo. Estas dos Magis- vive Venezuela bajo la gida del Presidente Chvez.
tradas, Luisa Estella Morales y Evelyn Marrero, presi- En esta parte final analizaremos el balance de la re-
den ahora la Sala Constitucional y la Sala Poltico forma y la revolucin en el contexto de la historia
Administrativa, respectivamente. judicial venezolana.
La crtica del carcter provisorio de la mayor par- Lo primero a destacar es que hay cambios muy
te de los Jueces llev al Tribunal Supremo a estable- visibles. Las oficinas judiciales del pas han dejado
cer en 2005 el Programa Especial de Capacitacin de ser arcaicas y es apreciable el nmero de com-
para la Regularizacin de la Titularidad. Mediante un putadoras trabajando en red que pueden verse en
curso de dos semanas de duracin (72 horas acad- el Tribunal Supremo y en muchos otros Tribunales

del pas. Las sentencias del Tribunal Supremo y de Cuadro 6
otros tribunales se publican en Internet o estn

Presupuestos del Poder Judicial
disponibles en forma digital. En un nmero de Tri-
Presupuesto 2001 2002 2003
bunales pilotos se han implantado sistemas de ges-
Presupuesto asignado* 0.9 1.4 1.7
tin moderna que facilitan la consulta de la marcha
Presupuesto ejecutado** 104.3 63.6 69.3
de los casos y hacen transparente la asignacin de
* En porcentaje del Presupuesto Nacional
casos a los distintos Jueces. Buena parte de los
** En porcentaje del presupuesto asignado
Tribunales ocupan sedes modernas y funcionales,
FUENTE: Tribunal Supremo de Justicia. Direccin Ejecutiva de la
adaptadas a los requerimientos de los nuevos equi- Magistratura
pos electrnicos y al nuevo modelo de procedi- Presupuesto asignado es el aprobado en la Ley

miento oral. del Presupuesto, pero hay muchas razones para que
Tambin es notable el aumento en el nmero de el Presupuesto no se ejecute. Una de ellas es que la
Jueces. En 2002, el nmero se increment a 1.512 y Tesorera Nacional no haga efectiva las asignaciones
en 2003 a 1733.12 El cuadro 5 muestra el cambio del por distintos motivos. Otra razn es que el organismo
nmero de jueces por jerarqua en 1998, ltimo ao pblico no tenga la capacidad de invertir o gastar la
del Consejo de la Judicatura, y 2003, que son las ci- cantidad asignada. La primera situacin es la ms
fras ms recientes. frecuente. En ese caso, los gerentes pblicos retrasan
Cuadro 5 las inversiones y dan prioridad al pago de salarios.
ste ha sido el caso del sistema judicial en los ltimos
Cambio en el nmero de Jueces
aos. Tambin puede ocurrir que el Poder Ejecutivo
bajo el Tribunal Supremo de Justicia
tramite crditos adicionales o la institucin genere
Jueces 1998 2003
recursos especiales. Esta segunda hiptesis es plau-
Superiores 183 233
sible para el ao 2001.
Primera Instancia 368 1070
Las cifras muestran que el Poder Judicial maneja
Municipio* 562 430
cerca del 1 por ciento del Presupuesto Nacional. Esta
Totales 1113 1733
cifra es inferior a la prevista en la Constitucin (2 por
Jueces por 100.000 habitantes 5.3 7.3
ciento para el sistema de justicia, como mnimo, se-
* Para 1998 hemos sumado los Jueces de Municipio y Parroquia.
Para 2003, hemos sumado municipio ordinario y ejecutor de gn el Artculo 254), pero es mucho mayor al 0.5 por
medidas.
ciento del presupuesto de Justicia de los tiempos del
FUENTES: Para 1998: Consejo de la Judicatura, Memoria y Cuen-
ta 1998. Para 2003: Datos suministrados por la Direccin Ejecuti- Consejo de la Judicatura. Claramente ha habido un
va de la Magistratura, Tribunal Supremo de Justicia.
incremento en el presupuesto de la Justicia.
La modernizacin parece haber tocado aspectos
Los convenios con el Banco Mundial implicaron importantes, pero otros han permanecido sin varia-
una inversin muy considerable en el Sistema Judi- cin o se han deteriorado. Las estadsticas judiciales
cial que se produjo fundamentalmente en la segun- son ahora tan pobres como lo fueron en la poca del
da mitad de la dcada de 1990. La inversin se ha Consejo de la Judicatura, o probablemente aun peo-
mantenido alta. Las cifras en bolvares son difciles res. Todava no existe la posibilidad de conocer el
de manejar por el carcter inflacionario de la poca funcionamiento real de los Tribunales con medidas
y la traduccin a dlares tiene la dificultad de las sencillas como nmero de casos ingresados y resuel-
distintas tasas de cambio. Por esto, la propia Direc- tos, y duracin de los procesos. Tampoco se conoce
cin Ejecutiva de la Magistratura expresa el presu- el nmero de sentencias dictadas, revocadas y con-
puesto asignado en porcentajes respecto al Presu- firmadas por Juez. En otras palabras, el Tribunal Su-
puesto Nacional y el presupuesto ejecutado en por- premo de Justicia no se ha dotado de la informacin
centaje respecto al asignado. El cuadro 6 ofrece esta necesaria para evaluar seriamente a los Jueces y co-
informacin. nocer la productividad de Jueces y Tribunales y la
calidad de sus decisiones. O en el caso de que dis-
ponga de esa informacin, no la hace pblica.
12 / La cifra es informacin de la Direccin de Planificacin
y Desarrollo Institucional de la Direccin Ejecutiva de la A inicios de 2004 en la Direccin Ejecutiva de la
Magistratura para el momento en que preparbamos el informe
tcnico que est a la base de este trabajo. En esa misma poca, Magistratura slo el 72 por ciento de los formatos
la Direccin de Recursos Humanos del mismo organismo inform
de una cifra de 1719 Jueces. La discrepancia pudo haber estado de informacin (planillas) que los Jueces han debido
en cargos a cubrir. No logramos obtener informacin para
actualizar los datos. entregar con informacin para 2002 haban sido en-

tregados. La cifra es an ms baja en la jurisdiccin de Control. De todas maneras, las cifras de asuntos
penal, donde slo el 52 por ciento de las planillas ingresados en los Tribunales de Juicio y de Ejecucin
debidas fueron entregadas. Respecto al primer se- son tan bajas, que no cambiara mucho el anlisis. Lo
mestre de 2003 se haba recogido el 71 por ciento que muestran las cifras es que el incremento tan sus-
de las planillas (informacin recabada in situ en 2004). tancial del nmero de Jueces Penales de Primera Ins-
Esto implica que el propio Tribunal Supremo carece tancia no estuvo justificado y que estos Jueces deben
de datos recientes que le permitan una decisin in- estar bastante desocupados en la actualidad.
formada sobre cualquier aspecto importante de po- Las cifras son dbiles. Slo la mitad de los Jueces
ltica judicial. Penales ofrecieron informacin estadstica y no sabe-
Sin embargo, el Tribunal Supremo de Justicia ha mos cuntos ofrecieron esa informacin en 1998.
debido tomar medidas muy importantes como la Tampoco sabemos si la categora asuntos ingresa-
creacin de Tribunales y el incremento del nmero dos fue redefinida. Sin embargo, las entrevistas in-
de Jueces. Como puede apreciarse en el cuadro 5 se formales con abogados y Jueces confirman la apre-
ha incrementado muy sustancialmente el nmero de ciacin de una disminucin de la carga de trabajo en
Jueces, especialmente en la categora de Primera los Tribunales Penales. El nuevo procedimiento penal
Instancia. El cambio es todava ms dramtico si se pone en manos del Ministerio Pblico la accin penal
atiende a la materia. Los Jueces de Primera Instancia y mucho de lo que hacan antes los Jueces de Prime-
en lo Penal en 1998 eran 179, en 2003 son 653. Es ra Instancia ha pasado a mano de los fiscales. Las
decir, se han multiplicado por un factor de 3.6. Los entrevistas informales con conocedores del campo
Jueces de Trabajo pasaron de 25 a 89, es decir, se sugieren que, por diversos motivos, los fiscales tien-
han multiplicado por un factor semejante; mientras den a no ejercer la accin penal en muchos casos. De
los Jueces de Menores (ahora denominados de pro- esta manera sirven de diques: un nmero alto de ca-
teccin) se han duplicado (han pasado de 42 a 88). sos no estn llegando al Sistema Judicial. Lamenta-
A pesar de la pobreza de los datos, pueden in- blemente las cifras de la Fiscala General de la Rep-
tentarse algunos anlisis, ms que para obtener con- blica no se han publicado o producido. Como existe
clusiones slidas, para mostrar cul pudiera ser la la percepcin que la delincuencia se ha incrementado
utilidad de los datos si pudiramos contar con unos sustancialmente (al menos el nmero de homicidios
confiables. El cuadro 7 es un ejercicio con ese pro- se duplic entre 1998 y 2002), la percepcin general
psito. es que el Sistema de Justicia no est funcionando
Cuadro 7 adecuadamente y se ha incrementado la impunidad.
La percepcin que la productividad por Juez Penal ha
Comparacin de asuntos ingresados
bajado dramticamente podra ser cierta.
en Tribunales de Primera Instancia 1998-2003
La escasa fiabilidad de las cifras, o la inexistencia
Materia 1998 2003
de ellas, no permite mostrar fehacientemente que
Penal* 125.579 166.593
la creacin de cargos de Jueces Penales ha estado
Civil, Mercantil, Agrario y Trnsito 110.102 70.061
justificada. Tampoco sabemos si la impunidad se ha
Proteccin del Nio y Adolescente** 49.218 78.710
incrementado o no, pues no estn disponibles las
Trabajo 39.871 25.194
cifras de sentencias dictadas para compararla con
*En 2003: Tribunales de Primera Instancia en funcin de control
las cifras de delincuencia. En caso de que la impu-
** Menores en 1998.
nidad se hubiera incrementado no sabemos si es
OBSERVACIN: La fuente indica que los datos en materia de
justicia laboral fueron afectados por la entrada en vigencia de responsabilidad del Ministerio Pblico o de los Jue-
la nueva Ley. Para 2003, la fuente indica que un 24 por ciento
de las planillas solicitadas estaban faltantes para el momento de ces Penales.
la publicacin (pg. 136), con lo cual puede suponerse que los
nmeros reales son ms altos. Para 1998 no hay indicacin del Lo analizado para el rea penal puede ser aplica-
nmero de planillas faltantes.
do al rea laboral, donde se ha producido un incre-
FUENTES: 1998. Consejo de la Judicatura, Memoria y Cuenta
1998. 2003: Tribunal Supremo de Justicia: Informe 2004. mento similar, pero all tenemos an menos informa-
cin. Los abogados que ejercen en el rea informan
En materia penal, el cambio introducido por el que un nmero elevado de casos se resuelven por
Cdigo Orgnico Procesal Penal hace difcil la com- mediacin y que el tiempo general de disposicin de
paracin. Hemos optado comparar los asuntos in- casos probablemente ha bajado.
gresados en los antiguos Tribunales de Primera Ins- Un aspecto importante es la duracin de los jui-
tancia con los asuntos ingresados de los Tribunales cios. Por primera vez el rgano de gobierno judicial

Cuadro 8 (en este caso, la Direccin Ejecutiva de la Magistratu-
ra), se interes en medir la duracin de los juicios y
Efecto del Juris 2000 en la duracin de los juicios (en das)
el impacto de la introduccin de una innovacin tec-
Tribunal Lugar Procedimiento Antes Despus
nolgica. Esto debe ser observado y aplaudido. El
Municipio Ordinario Barquisimeto Resolucin contrato arrendamiento 242 127
cuadro 8 muestra que la implantacin del sistema de
Municipio Ordinario Ciudad Bolvar Resolucin contrato arrendamiento 368 180
gestin Juris 2000 en los Tribunales pilotos tuvo un
Primera Instancia Barquisimeto Cobro de bolvares 790 237
impacto positivo en la duracin de los juicios.
Primera Instancia Ciudad Bolvar Cobro de bolvares 744 242
El estudio no tiene muchos detalles tcnicos. No
Primera Instancia Barquisimeto Prestaciones sociales 785 257
indica el tamao del universo ni la muestra sobre la
Primera Instancia Ciudad Bolvar Prestaciones sociales 484 229
cual se trabaj. Tampoco sabemos cmo se recogi
Penal de control Acarigua Ordinario 257 164
la informacin y el tipo de tratamiento. El trabajo
Penal de control Acarigua Abreviado 148 54
tampoco indica los aos del antes y del despus,
Penal de control San Felipe Ordinario 144 65
aunque dada la denominacin de los Tribunales, el
Penal de control San Felipe Abreviado 40 18
tiempo el antes puede corresponder a 2000 o
Penal de control Mrida Ordinario 106 78
2001 y el despus a 2002 o comienzos del 2003. A
Penal de control Mrida Abreviado 16 7
pesar de esas limitaciones, puede afirmarse que, en
Penal de control Trujillo Ordinario 240 196
trminos generales, la reduccin en la duracin de
Penal de control Trujillo Abreviado 188 77
los juicios es significativa. Tambin resulta llamativo
Penal de control Barinas Ordinario 215 93
que el mismo tipo de juicios tiene una duracin bas-
Penal de control Barinas Abreviado 149 79
tante desigual de una ciudad a otra. Por ejemplo,
Penal de control Ciudad Bolvar Ordinario 207 145
los juicios penales en Tribunales de Control duran
Penal de control Ciudad Bolvar Abreviado 44 39
ms del doble en Acarigua que en Mrida. Introdu-
Tribunal de juicio Acarigua Ordinario 436 271
ciendo la variable del Juris 2000, el juicio todava es
Tribunal de juicio Acarigua Abreviado 128 74
ms largo en Acarigua que como lo era en Mrida.
Tribunal de juicio San Felipe Ordinario 157 75
Este dato sugiere que el sistema de gestin no es el
Tribunal de juicio San Felipe Abreviado 68 19
nico elemento importante, o tal vez, que no sea el
Tribunal de juicio Mrida Ordinario 199 79
ms importante. Seguramente hay otros elementos
Tribunal de juicio Mrida Abreviado 183 39
organizativos que disminuyen la eficacia del cambio
Tribunal de juicio Trujillo Ordinario 190 145
tecnolgico y de gestin. Lamentablemente, el es-
Tribunal de juicio Trujillo Abreviado 77 61
tudio slo hace unas consideraciones generales al
Tribunal de juicio Barinas Ordinario 151 95
respecto, pero no explica con detalle por qu el
Tribunal de juicio Barinas Abreviado 123 54
cambio de sistema ha tenido tan poco impacto en
Tribunal de juicio Ciudad Bolvar Ordinario 252 170
Trujillo y por qu la duracin del mismo tipo de jui-
Tribunal de juicio Ciudad Bolvar Abreviado 139 95
cio puede ser dos veces en un sitio y en otro a pesar
FUENTE: Louza et al. (2003).
que se use la misma tecnologa de gestin. Dado
que el cambio se ha hecho en ciudades piloto, la
consideracin de esas variables hubiera sido obvia-
mente til. No existe informacin si estudios como
ste se han repetido, pero en todo caso, no se han
publicado.
Si volvemos al anlisis global, podemos tratar de
medir un aspecto que ha sido crtico para la evalua-
cin del funcionamiento de la justicia penal: los pre-
sos sin condena. Como ya sealamos, el Cdigo Or-
gnico Procesal Penal estableci como principio que
los enjuiciados deban estar en libertad en espera del
juicio, con un nmero restricto de excepciones. Esta-
bleci tambin lmites a la prisin preventiva. El im-
pacto inicial puede verse en el cuadro 9: el nmero
de reclusos baj a la mitad y el porcentaje de proce-
sados al 47 por ciento.

Cuadro 9
Las obras construidas, los equipos adquiridos y el
incremento del nmero de Jueces, permiten afirmar
Poblacin reclusa en Venezuela 1997-2003 que ha habido mucha ms inversin. Hemos visto que
Reclusos 1997 1999 2003 es difcil determinar el impacto de estas inversiones
Poblacin reclusa total 25.575 13.352 21.342 en la produccin inmediata del sistema: no sabemos
Reclusos por 100.000 habitantes 111 57 88 si, en su conjunto, los juicios son ahora ms acelera-
Reclusos no condenados (%) 69 47 55 dos que antes o si los Jueces producen ms sentencias
FUENTE: 1997: Oficina Central de Estadstica e Informtica, en general o per cpita. La falta de datos y de inves-
Anuario Estadstico de Venezuela 1997. Para 1999: Ministerio de
Justicia. 2003: www.mij.gov.ve/custodia_estadisticas.htm. tigacin sobre el sistema precluye la posibilidad de
Si analizamos la cifra de 2003 puede apreciarse evaluaciones.
el notable incremento del nmero de reclusos y, es- La lectura cotidiana de los peridicos permite for-
pecialmente, el incremento de presos en espera de mular la hiptesis que los venezolanos no ven en los
sentencia. Esto indica que los Jueces acceden con Jueces los protectores de sus derechos, los contralo-
relativa facilidad a mantener los procesados en los res de la legalidad del gobierno y no piensan que la
centros de detencin y que el momento de juicio se justicia sea realmente independiente. Estimamos que
demora, en contra de las prescripciones del Cdigo la poblacin cree que los Jueces son designados a
Orgnico Procesal Penal13. En los ltimos aos las dedo por instancias del Tribunal Supremo penetradas
huelgas de reclusos, quejndose de las condiciones por la poltica y que los Jueces pueden ser destituidos
inhumanas en las prisiones, la violencia y la corrup- si deciden de manera adversa al gobierno.
cin en las prisiones han hecho titulares frecuentes En resumen, la revolucin judicial, entendida como
en los medios y han mostrado que no ha habido me- el alineamiento poltico de los Jueces con el gobierno,
jora en las prisiones, a pesar de inversiones impor- probablemente haya dado al traste con los esfuerzos
tantes y los cambios legislativos. En otras palabras, de reforma.
el Sistema Penal sigue siendo tan injusto como antes, Hay todos los motivos para pensar que la pobla-
a pesar de la inversin sustancial, del incremento de cin venezolana no considera a los Jueces verdaderos
nmero de Jueces, del cambio de las reglas procesa- rbitros de nuestros conflictos, sino que los percibe
les y de que, en nuestra hiptesis, los Tribunales Pe- como otros actores partidistas de la situacin trgica
nales no estn congestionados. Cuando casi todo ha que vivimos.
cambiado, la pregunta para el investigador es qu ha
permanecido igual para que la situacin no cambie
en proporcin al esfuerzo que se ha realizado.
El Sistema Judicial es ms eficiente despus de
cinco aos de reforma y modernizacin? La eficiencia
es una relacin entre los recursos que se invierten y
los logros que se obtienen. Hemos visto que en los
ltimos diez aos ha habido una inversin importan-
te debido a los proyectos de modernizacin y a los
prstamos del Banco Mundial. La inversin total es
del orden de los 150 millones de dlares, de los cua-
les unos 30 fueron prstamos del Banco Mundial14.
A estas cifras debe agregarse las del Presupuesto
anual de gastos del Poder Judicial, que se invierte
fundamentalmente en el pago del personal.
13 / Los expertos consultados opinan que la reforma del Cdigo

Orgnico Procesal Penal que restringi las rebajas de penas a los
procesados que admitan los hechos, ha generado que un mayor
nmero de procesados opten por ir a juicio, incrementando
as el nmero de procesados (en relacin con los condenados).
Tambin atribuyen la demora en los juicios a la dificultad de
constituir los Tribunales con escabinos tanto por la falta de
actualizacin de los datos en el Registro Electoral como a la
misma desorganizacin de los Tribunales y de las prisiones.
14 / Son cifras aproximadas que tomo de los datos del folleto
TSJ DEM: TSJ Modernizacin/ Modernizando la Justicia. Caracas.
Tribunal Supremo de Justicia (sin fecha de impresin).

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culture in the age of globalization. Latin

Sumario
Introduccin.
I. La participacin ciudadana en Venezuela,
especialmente en el sistema de justicia.
II. El acceso a la justicia en Venezuela.
Conclusiones
Resumen
En Venezuela, a lo largo de 1999, se produjo un
proceso de profundas transformaciones en el mbito
institucional y poltico, que dio lugar a la aprobacin
de una nueva Constitucin, la cual introdujo cambios
sustanciales en la organizacin del sistema de justicia
y en el rol de la sociedad civil y del ciudadano frente
a la justicia.
La aspiracin del Constituyente venezolano de
1999 era la de constituir una democracia participa-
tiva y un Estado democrtico donde la Justicia fuera
uno de sus valores fundamentales (Artculo 2 de la
Constitucin) y el Poder Judicial, un rgano indepen-
diente y fuerte, y con ese fin la nueva Constitucin
ciudadaniz a los venezolanos frente a la adminis-
La sociedad civil tracin de Justicia, otorgndoles un papel ms activo Laura Louza
y estableciendo obligaciones para el Poder Judicial
y el ciudadano
Abogada por la Universidad
Catlica Andrs Bello. Especialista
frente al ciudadano. en Derecho Administrativo de la
Universidad de Pars II, Pantheon
En este trabajo se pretende determinar si el pro-
en Venezuela
Assas. Magster del Instituto
Ortega y Gasset de la Universidad
psito del Constituyente se materializ durante los Complutense de Madrid en
Economa, Derecho y Polticas
aos siguientes a la promulgacin de la nueva Cons-
frente al sistema
Pblicas. Cursos en Gerencia Pblica
a nivel nacional e internacional.
titucin. Para ello se hace un anlisis de la situacin Gerente de Modernizacin del
Tribunal Supremo de Justicia, y
de la sociedad civil y del ciudadano frente a la Justicia
de justicia a partir
luego, Directora de Modernizacin
del Poder Judicial (como
en Venezuela, como sujetos activos y pasivos del Sis- ejecutora de los convenios de
Venezuela con el Banco Mundial).
tema de Justicia, es decir, se hace referencia, por una
de la nueva
Autora de estudios difundidos
en publicaciones arbitradas y
parte, a la participacin ciudadana en esos aos y especializadas en el mbito del
Poder Judicial venezolano.
por la otra, al acceso a la justicia.
constitucin El anlisis de la sociedad civil venezolana y del
Sistema de Justicia se refiere fundamentalmente a la
situacin existente para el ao 2003, ya que a partir
del ao 2004 entr en vigencia una nueva Ley Org-
nica del Tribunal Supremo de Justicia y se han toma-
do una serie de medidas en el mbito social, econ-
mico y poltico, cuyo impacto no ha sido an objeto
de estudio. Las fuentes de este trabajo, en efecto,
corresponden fundamentalmente a estudios o cifras
oficiales de finales de 2003.

Abstract
Throughout 1999 in Venezuela a process was ha-
tched which has lead to a chain of events of paramount
importance both in the institutional and the political
domain. A new Constitution was designed and appro-
ved that brought about substantial changes in the
judiciary organization, in the role of civil society and
of citizens in front of justice. In 1999 the Venezuelan
constituents dream and intent was to create a par-
ticipating democracy where justice should have been
one of the main values (1999 Venezuelan Constitution,
Article 2) and the Judiciary, a strong and independent
body. With this object the new Constitution granted
additional citizens prerogatives to Venezuelan
People in face of the Justice administration, giving the
People an increasing active role and setting forth obli-
gations for the Judiciary towards the citizens. Through
this work we shall endeavor to find out whether or
not the Constituents intended purpose was made to
come true in the years following the approval of the
new Constitution. With this purpose an analysis shall
be made of Venezuelan civil society and citizens, on
the one side; and of the judiciary, on the other; facing Introduccin
one another, as active and passive subjects of the ju- A finales de 1999, como resultado de un comple-
diciary system, i.e., referring, on one hand, to the ci- jo proceso poltico y de una Constituyente, entr en
tizens actual participation during those years and, on vigencia en Venezuela una nueva Constitucin. Algu-
the other, to their actual access to justice. This analysis nos de sus idelogos han insistido en sealar que ese
is necessarily limited to the study of the situation exis- texto se encuentra inspirado de un espritu huma-
ting up to 2003. As a matter of fact, since 2004 a new nista, y a pesar de que a muchos crticos esto les ha
Supreme Court of Justice Organic Law was approved parecido un galimatas, no deja, sin embargo, de ser
and enforced, and, moreover, a great number of di- una explicacin de los nuevos postulados constitu-
fferent measures were taken in the social, economic cionales digna de ser tomada en consideracin.
and political domain; measures whose impact has yet Efectivamente, y aun en medio de serias parado-
to be studied. Therefore the sources of this work are, jas, la Constitucin de 1999 da a la persona un rol de
of course, only the official studies and figures published gran importancia, ciudadanizando a los venezolanos,
by the end of 2003. que hasta ese momento y en los textos constitucio-
nales anteriores eran slo tenidos por recipiendarios
de la actividad estatal.
Esta ciudadanizacin del venezolano se expresa
de dos maneras, por una parte se refuerzan algunos
de los derechos y garantas individuales (muchos de
los cuales ya existan), y por otra parte se abren ml-
tiples frmulas de participacin ciudadana activa en
la conduccin de los asuntos pblicos, ms all del
simple ejercicio del derecho al sufragio, por lo que no
cabe duda entonces que la publicitada humanizacin
de los postulados constitucionales es una realidad.
Este replanteamiento del rol del ciudadano, y del
ciudadano organizado como sociedad civil, lo encon-
tramos mximamente expresado en la Constitucin
en toda la regulacin atinente a la administracin de

Justicia. Efectivamente, por una parte, la Constitucin (especialmente en el mbito de los derechos de los
se ha preocupado por integrar a los ciudadanos a lo trabajadores), en los ltimos diez aos se ha referido
que se ha denominado el Sistema de Justicia. Por otra ms a los derechos humanos y garantas que debe
parte, ha reforzado las garantas ligadas al proceso y prestar el Estado.
al acceso a la Justicia y, por ltimo, ha incluido diver- Esto se debe a que en Venezuela, a partir del ini-
sas formas de participacin ciudadana en los queha- cio de la dcada de 1990, el sistema poltico se hizo
ceres judiciales, ms all de la tradicional postura de inestable. Buena parte de la crisis se debi a la ge-
usuario o justiciable. neralizada percepcin de corrupcin y derroche que
Ahora bien, uno de los grandes retos de la socie- los venezolanos tenan de sus gobernantes. Los ve-
dad venezolana y del Estado a partir de la entrada en nezolanos dejaron de creer en sus instituciones: el
vigencia de la Constitucin, una vez que se ha pro- sector pblico fue relacionado con corrupcin, ma-
ducido este despertar, era lograr llevar a la realidad nejo clientelar e ineficiencia. El Poder Judicial fue
esta participacin ciudadana, as como acercar la considerado como incapaz de impartir Justicia y al-
Justicia al ciudadano. Se trata, como hemos dicho, tamente orientado por el Ejecutivo o por el poder
de un verdadero reto, pues hasta la entrada en vi- econmico.
gencia de la Constitucin de 1999, aunque aparecie- Esto explica cmo a partir de la dcada de los
ron algunas leyes que empezaron a introducir formas noventa, se increment el inters de la sociedad civil
de participacin ciudadana, en trminos generales la venezolana por el fortalecimiento del Estado de De-
legislacin venezolana no regulaba mayormente lo recho y del Poder Judicial. A ello se debe en buena
atinente a la participacin ciudadana, ni le prestaba medida que el nuevo texto constitucional prevea for-
especial atencin a la sociedad civil, y esto suceda mas de participacin ciudadana en el sistema de jus-
paradjicamente por la poca relevancia que tena esta ticia y profundice el rol del ciudadano y de la sociedad
rea a los ojos de los legisladores que se ocuparon civil como usuarios del sistema.
de establecer las normativas correspondientes. As las cosas, el objeto de estas notas es hacer un
Sin embargo, esto fue cambiando paulatinamen- anlisis de la situacin de la sociedad civil frente a la
te. En efecto, aunque el concepto de sociedad civil Justicia, que corresponde a la situacin en Venezue-
originalmente era ms bien importado y ha sido la en este mbito fundamentalmente en los aos
tradicionalmente carente de contenidos idiosincr- 2002-2003, su rol, y en particular, el alcance de su
ticos, es evidente que en Venezuela, como en otros participacin y de su acceso a la Justicia frente a lo
pases de Amrica Latina, este concepto naci por establecido por la Constitucin de 1999.
oposicin al de Estado, y en especial, en los ltimos El anlisis de la sociedad civil venezolana y del
cincuenta aos, su evolucin respondi a esta ca- Sistema de Justicia se refiere fundamentalmente a la
racterstica, al haberse desarrollado asociaciones sin situacin existente para el ao 2003, ya que a partir
fines de lucro, unas organizadas como ONGs, otras del ao 2004 entr en vigencia una nueva Ley del
como corporaciones de grupos de intereses, cuya Tribunal Supremo de Justicia y se han tomado una
finalidad era la defensa de los derechos ciudadanos serie de medidas en el mbito social, econmico y
frente al Estado. poltico, cuyo impacto no ha sido an objeto de es-
Adicionalmente cabe destacar que, a pesar de tudio, pero que sin duda han dado lugar a un gran
que en un principio en Venezuela el foco de inters cambio de la realidad.
de la sociedad civil organizada se encontraba dirigido Se trata entonces de determinar si el propsito
ms que todo hacia el espacio econmico y social del constituyente venezolano de 1999, que era el de
/ Tampoco en la actualidad hay un marco regulatorio

homogneo en los aspectos relacionados con la creacin, / stos son los resultados del trabajo de Roche, Carmen Luisa;
funcionamiento y disolucin de las organizaciones sin fines Richter, Jacqueline y Prez, Norma: Los Excluidos de la Justicia
de lucro, que es como se organiza la sociedad civil. Dichas en Venezuela, publicado por el Tribunal Supremo de Justicia,
organizaciones estn reguladas por el Derecho Privado y la Caracas, 2002. pp. 209 y ss. Adicionalmente, un estudio de las
intervencin estatal se reduce al registro de esas sociedades, Naciones Unidas para el Desarrollo que se llev a cabo en 1998
para lo cual no se establecen limitaciones. En este sentido, concluy que slo el 0,8% de la poblacin tena confianza en
es importante aclarar que, como indica Mara Magdalena el Sistema Judicial (Programa de las Naciones Unidas para el
Colmenares en su artculo: El Contexto de la sociedad civil en Desarrollo, Justicia y Gobernabilidad. Venezuela: Una Reforma
Venezuela: Clarificacin Conceptual, Evolucin, Situacin Actual Judicial en Marcha, Caracas, Editorial Nueva Sociedad, 1998, p.
y Desafos, (publicado en Edicin Nueva Sociedad, Caracas, 143).
2000), SINERGIA hizo un estudio en 1998 sobre la regulacin / Ver el artculo Participacin de la sociedad civil, publicado
de estas instituciones en Amrica Latina, y Venezuela presenta en la obra ya citada: Justicia y Gobernabilidad. Venezuela: Una
una de las legislaciones ms avanzadas, en el sentido que no Reforma Judicial en Marcha, elaborado y publicado bajo el
hay lmites del Estado, ni controles que impidan esta actividad, auspicio del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo
aunque en ese informe esa organizacin presenta propuestas (PNUD), por la Editorial Nueva Sociedad, p. 121 y ss, Caracas,
para mejorar y precisar la regulacin actual. 1998.
/ Colmenares, Mara Magdalena; OBCIT, p. 22 y 23. / Este anlisis se hizo en junio de 2004.

constituir una democracia participativa y un Estado Actualmente, el Estado y el ciudadano no se dife-
democrtico, donde la Justicia fuera uno de sus va- rencian tan claramente. El Estado existe para el ciu-
lores fundamentales (Artculo 2 de la Constitucin), dadano y por el ciudadano, por ello, ste debe parti-
se ha materializado en Venezuela. cipar activamente en la formulacin y ejecucin de las
Para ello se pretende analizar la normativa que polticas pblicas y todo proyecto del Estado debe
se ha dictado sobre la materia una vez aprobada la contar con la participacin del ciudadano.Esto se re-
Constitucin y las medidas que se han adoptado para fleja en el Informe sobre el Desarrollo Humano en Ve-
llevar adelante el proyecto de reforma institucional nezuela llevado a cabo por el Programa de Naciones
que se inici en 1999, producto de todos los cambios Unidas para el Desarrollo (PNUD) en el 2003, en el que
que se originaron en la dcada de los noventa. Esto se indica que: las personas son gestoras de su propio
se abordar en dos secciones: la primera (i) se refie- destino y por ello, deben participar organizadamen-
re al rol del ciudadano y de la sociedad civil como te en las decisiones y en los procesos que conforman
sujetos activos del Sistema de Justicia (la participacin su vida. Segn este informe, los entes pblicos que
ciudadana) y la segunda (ii) analiza la situacin de la tienen la responsabilidad de desarrollar polticas pbli-
sociedad civil y del ciudadano como sujetos pasivos cas deben tomar en cuenta al ciudadano, porque en
del Sistema de Justicia (el acceso a la Justicia). definitiva, todas las polticas y los proyectos que se
En cuanto a las fuentes y metodologa, este tra- realizan involucran al ciudadano comn, afectan su
bajo se fundamenta especialmente en estudios que vida y su relacin con el entorno, y como consecuencia
fueron realizados por el Tribunal Supremo de Justicia de lo anterior, la participacin ciudadana se puede
con ocasin de la presentacin al Banco Mundial en definir como el proceso por el cual los ciudadanos
el ao 2004 de un nuevo proyecto de reforma judi- comparten el poder de decisin sobre las polticas p-
cial, denominado Proyecto para la mejora de la Ad- blicas y acciones que los afectan.
ministracin de Justicia en el Contexto de la Resolu- En efecto, actualmente est claro que el grado de
cin de Conflictos en Venezuela. libertad de un pas depende del respeto y la prctica
Se ha buscado apoyo documental adicional y de los derechos polticos y de las libertades civiles.
otras fuentes, con el fin de presentar la informacin Por ello, la ausencia de medios vlidos para la reso-
de manera objetiva, a pesar de estar esta autora lucin de los conflictos de los ciudadanos puede llevar
involucrada en el proceso de modernizacin de la a una importante inestabilidad social y poltica. En
gestin judicial como Gerente de la Unidad Coor- este sentido es evidente la necesaria relacin que
dinadora del Proyecto de Modernizacin del Poder existe entre el adecuado funcionamiento del Sistema
Judicial. Sin embargo, he tenido dificultad para te- Judicial, por una parte, y la estabilidad democrtica
ner acceso a toda la bibliografa venezolana de los y la paz social, por la otra. De hecho, el Sistema Ju-
ltimos dos aos, por ello los datos presentados se dicial es indispensable para la proteccin de los de-
refieren especialmente a las cifras oficiales existen- rechos humanos, la lucha anticorrupcin, el control
tes para el ao 2003 y publicaciones de ese mode la legalidad en la conducta de los dems rganos
mento. del Estado y la seguridad jurdica requerida por los
negocios y la vida social en general.
I. La participacin ciudadana en Venezuela, Un Sistema Judicial que garantice una interpreta-
especialmente en el sistema de justicia cin razonable y previsible de las leyes es necesario
Despus de la Revolucin Francesa se conceba para la seguridad de los ciudadanos. La falta de un
al Estado como el ente en el que los ciudadanos de- Sistema Judicial creble, eficiente y accesible agudiza
legaron la formulacin y ejecucin de las polticas
pblicas por un acuerdo social. Para la existencia de / Prez Perdomo, Rogelio; Justicia y Pobreza en Venezuela,
Monte vila Editores, Venezuela, Caracas, 1985, p. 6.
la democracia y la legitimidad social era suficiente la / Existen diversos estudios sobre la materia, entre los cuales
destacan los de la organizacin estadounidense Freedom
eleccin de los representantes de los poderes pbli- House, en cuyo reporte anual se utiliza el grado de participacin
poltica de la sociedad civil como un indicador para medir el
cos. Por ello, exista una divisin clara entre el Estado grado de libertad en un pas (Freedom House, Annual Report,
2004, www.freedomhouse.org). Asimismo, llama la atencin
y la Sociedad. Sin embargo, esta realidad ha cambia- un reciente estudio titulado Cmo se Logra la Libertad, de
la Resistencia Cvica a la Democracia Duradera, en donde se
do a nivel internacional, y tambin en Venezuela. muestra que las coaliciones cvicas no violentas son las que
en la mayora de los pases con regmenes autoritarios logran
la libertad y la democracia duradera (Karatnycky, Adrian y
Ackerman, Peter, How Freedom is Won, from civic resistance to
durable democracy, Freedom House and International Center on
/ Chevallier, Jacques; Ltat de droit, Montchrestien, Paris, Nonviolent Conflict and Freedom House, mayo 24, 2005, www.
1992, p. 23. freedomhouse.org).

las tensiones en el sistema poltico y no ofrece segu- por la sociedad civil en este campo fueron bastante
ridad a los actores econmicos. Es por esto que un descoordinadas, hasta que se traz una estrategia
solo acto de violacin de los derechos humanos tie- de colaboracin en 1998 con la Corte Suprema de
ne ms capacidad para minar la confianza en el Es- Justicia, el Banco Mundial y 45 ONGs que se orga-
tado y sus instituciones que los cientos de pequeos nizaron segn el modelo sombrilla12. Ese grupo se
actos que evidencian que se avanza en un proceso denomin Alianza Social por la Justicia, y estuvo in-
de reformas o modernizacin de la gestin judicial. tegrado por las siguientes asociaciones: la Asociacin
Esto queda an ms claro si se considera que en Primero Justicia, Asociacin Venezolana de Derecho
los ltimos diez aos se ha entendido y demostrado Procesal, Accin Ciudadana contra el SIDA, Cmara
que la confianza en la Justicia afecta directamente de Comercio Venezolano-Britnica, Centro de Servi-
de forma positiva la seguridad pblica, la economa cio de Accin Popular, Consejo Nacional de Promo-
y la calidad de vida de todo ciudadano. De lo ante- cin de Investigaciones (CONAPRI), Fundacin en
rior resulta evidente que conceptos como legitimidad, Cambio, Fundacin para los Derechos Humanos, Ins-
democracia, Estado de Derecho, gobernabilidad y tituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Progra-
sostenibilidad, estn estrechamente relacionados10. ma Venezolano de la Educacin-Accin en Derechos
Es por esto que en el mbito de la justicia, la par- Humanos (PROVEA), Red de Apoyo para la Justicia y
ticipacin ciudadana es fundamental, no slo porque la Paz y Una Ventana a la Libertad.
el Poder Judicial, que es el encargado de administrar La intervencin del Banco Mundial en esta acti-
justicia, es parte del Estado y como tal debe ser con- vidad se debi al prstamo que otorg el organismo
trolado por lo que respecta a su gestin e iniciativas, para el Aprendizaje e Innovacin para la Corte Su-
sino porque su rol es esencial por tener la responsa- prema de Justicia, (el 4270-VE) suscrito en diciembre
bilidad de mantener el equilibrio del ejercicio del po- de 1997, por un total de 7.300.000 dlares de los
der del Estado, la estabilidad y la paz social. Tan es cuales el Banco Mundial aport 4.700.000, con oca-
as que, aunque tradicionalmente se consideraba al sin al cual sta organiz un espacio a travs de la
Poder Judicial como la cenicienta de los poderes, Unidad de Participacin de la sociedad civil, que dio
tambin en el caso venezolano, esto ha cambiado lugar a muchos de los cambios legislativos y consti-
radicalmente. Por ello, en la dcada de los noventa tucionales que se produjeron a partir de 1998 en
se inici un proceso de fortalecimiento importante Venezuela13. Esta experiencia de colaboracin lleva-
en Amrica Latina del Poder Judicial de cada pas de da adelante por la Corte Suprema de Justicia y la
la regin, impulsado por organismos internacionales, sociedad civil recibi un premio del Presidente del
entre los cuales destaca el Banco Mundial. Banco Mundial en 1998.
A esta tendencia se uni Venezuela con los es- Tambin, la Constitucin que fue aprobada a fi-
fuerzos llevados a cabo en la dcada pasada. En efec- nales de 1999, constituy un importante avance en
to, la crisis de las instituciones en la dcada de los el mbito de la participacin ciudadana en Venezue-
noventa llev a que se acentuaran las solicitudes de la, al incorporar al ciudadano al Sistema de Justicia
cambios y se exigi una reforma, particularmente en (Artculo 253) y establecer formas de participacin
el mbito de la justicia11. No obstante, estas solicitu- ciudadana como las siguientes:
des de cambio normalmente provinieron de ONGs
individuales o de grupos muy pequeos de ONGs El procedimiento de seleccin de los Jueces mediante
con mnimo impacto. Las medidas iniciales adoptadas jurados, que integran ciudadanos (Art. 255).
La facultad de los ciudadanos para ejercer objeciones
/ Kaufmann, Daniel; ponencia en Mdulo 2: Mejorando a cualquiera de los Magistrados postulados ante el
la Gobernabilidad de los Pases de Amrica Latina a travs
del Sector Judicial del Programa de Capacitacin a Distancia Comit de Postulaciones o ante la Asamblea
Reforma Judicial en Amrica Latina y el Caribe: mejorando
la gobernabilidad a travs del Sector Justicia, auspiciado por Nacional (Artculo 264).
el Instituto del Banco Mundial, el CEJA y el Consejo General
Judicial de Espaa.
10 / Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo,
Resumen Ejecutivo, publicado en la obra ya citada: Justicia
y Gobernabilidad. Venezuela: Una Reforma Judicial en 12 / El modelo sombrilla en la esfera de la Administracin
Marcha, Editorial Nueva Sociedad, pp. 13, Luoza, Laura; La de Justicia podra estar conformado por un grupo de
Administracin Pblica en el Poder Judicial, Temas de Derecho Organizaciones Sociales dedicadas a una sola causa, todas las
Administrativo. Libro Homenaje a Prez Luciani, p 56, Caracas, cuales comparten un inters comn en alguna rea especfica
1998. de la reforma de las polticas relacionadas con los sistemas
11 / En esta poca se produjeron dos documentos solicitando policiales, acusatorios, judiciales o penales (Malik, Waleed; Los
estos cambios: el primero de la Alianza Social por la Justicia: As Retos de la Formacin de Alianzas para una Reforma Judicial,
Queremos la Reforma Judicial y el segundo Participacin para Banco Mundial, pp. 88, Washington, 2000).
Democratizar la Justicia. Se mencionan estos documentos en la 13 / Entre estos cambios resaltan los siguientes: los Ttulos III, y
obra antes citada del PNUD. VI de la Constitucin, el COPP, la LOPNA, la LOPJ.

La existencia de un Comit de Postulaciones con como medio idneo para resolver un conflicto laboral
representantes de la sociedad civil para la (Artculos 138 y siguientes).
preseleccin del Fiscal General de la Repblica y de
los Magistrados del Tribunal Supremo de Justicia Como se desprende de las normas antes comen-
(Artculos 264 y 279). tadas, entraron en vigor a partir de los noventa en
La promocin de incorporar mecanismos alternativos Venezuela importantes mecanismos legales para la
de resolucin de conflictos (Artculo 258). participacin ciudadana, sobre todo, en el Sistema de
Justicia. Sin embargo, es importante determinar si esto
La exigencia de que colaboren las Universidades se ha llevado a la prctica. En este sentido, las expe-
en la formacin de los Jueces (Artculo 255). Asimismo, riencias fueron las siguientes:
las leyes venezolanas aprobadas en la dcada de los
noventa promovieron la participacin ciudadana en el La creacin a partir de 1999 de las Oficinas de
Sistema de Justicia de la siguiente manera: Participacin Ciudadana en cada Circuito Judicial del
pas, que se encargan segn la ley de la convocatoria
La incorporacin de ciudadanos (escabinos) en los y preparacin de los escabinos que participarn en
juicios penales (Artculos 544 al 547 del Cdigo los juicios penales.
Orgnico Procesal Penal). La puesta en marcha de la Justicia de Paz desde 1995
La previsin de que se crearan Oficinas de hasta 2002 en 14 estados del pas.
Participacin Ciudadana, que se encargarn de la La apertura por parte de la sociedad civil de centros
convocatoria y preparacin de los escabinos que de mediacin y arbitraje a partir de 1998. La iniciativa
participaran en los juicios penales (Artculo 544 y del Tribunal Supremo de Justicia entre los aos 2003
siguientes). y 2004 de hacer el Proyecto de Resolucin Judicial del
La facultad de la sociedad civil de formar Defensoras Tribunal Supremo de Justicia, en que consult no slo
del Nio y del Adolescente (Artculo 201 de la Ley a los funcionarios del Poder Judicial, sino tambin a
Orgnica para la Proteccin del Nio y del 34 ONGs, y a 2094 personas, que en un 6,13% son
Adolescente). organizaciones sociales y en un 18,73% son
La posibilidad de que las entidades de atencin para abogados en el libre ejercicio de la profesin.
nios y adolescentes sean integradas por la sociedad La seleccin a partir del ao 2001 de
civil (Artculo 181 de la Ley Orgnica para la aproximadamente un 20% de los Jueces a nivel
Proteccin del Nio y del Adolescente). nacional por concurso con la participacin de jurados
La potestad de la sociedad civil de postular a las integrados por la sociedad civil14. Aunque limitadas,
personas que integran el Consejo de Proteccin del sin duda, se trata de experiencias importantes. No
Nio y del Adolescente en su municipio (Artculo 163). obstante, no son suficientes para afirmar que en
La consagracin del derecho de la sociedad civil de Venezuela haya habido o hay en la actualidad una
participar activamente para lograr la vigencia plena participacin ciudadana activa en el Sistema de
de los derechos y garantas de los nios y Justicia, ms bien pareciera lo contrario, visto la gran
adolescentes (Artculo 6 de la de la Ley Orgnica cantidad de mecanismos legales que no se
para la Proteccin del Nio y del Adolescente). materializan en la prctica. Adems, en su mayora
La consulta y participacin directa de los pueblos y son experiencias puntuales que no permanecen en el
comunidades indgenas en el proceso nacional de tiempo y que no se institucionalizan. Es por esto que
demarcacin de su hbitat y tierras (Artculo 8 de la Venezuela presenta ndices crticos de gobernabilidad,
Ley de Demarcacin y Garanta del Hbitat y Tierras ubicndose en el 2004 muy cerca de Hait15,
de los pueblos indgenas). presentando un muy bajo grado de libertad y un nivel
La figura del Juez de Paz que es un ciudadano casi nulo de participacin ciudadana16.
elegido por la comunidad para resolver ciertos
conflictos (Artculos 26 de la Ley de Justicia de Paz y
14 / Desde el ao 2003 estos concursos han sido suspendidos.
253 y 258 de la Constitucin) . 15 / Reporte sobre el Estado de los Sistemas Judiciales en las
Amricas 2004-2005, www.cejamericas.org y Daniel Kaufmann,
La figura de la Junta de Arbitraje, integrada por Aart Kraay, y Massimo Mastruzzi, Governance Matters III:
Governance Indicators for 1996-2002, Working Paper Series,
abogados en libre ejercicio de la profesin, a que Instituto del Banco Mundial, Wahington, mayo de 2003. Los
datos se hallan disponibles en www.worldbank.org/wbi/
hace referencia la Ley Orgnica Procesal del Trabajo governance/govdata2002.
16 / Freedom House, Annual Report, 2004, www.freedomhouse.
org

La falta de institucionalidad, la escasa participa- de los integrantes del cuerpo social puedan acudir a
cin ciudadana, la casi ausente voluntad de los rga- los rganos de la Administracin de Justicia para
nos pblicos en tomar las medidas necesarias para plantear y resolver sus conflictos de un modo til y
materializar lo dispuesto en la Constitucin y las leyes eficaz. As, la problemtica sobre el acceso a los r-
de la dcada de los noventa y sobre todo, la crisis del ganos de Administracin de Justicia, o acceso a la
Sistema de Justicia, ha llevado a que Venezuela ha Justicia, es y ha sido un tema crucial, sobre todo en
pasado de ser considerada como una de las demo- los ltimos aos en la formulacin de proyectos para
cracias mejor establecidas de Amrica Latina, con la mejora de los Sistemas de Justicia19. Aunque, ori-
gobiernos electos desde 1958 en adelante, a ser uno ginariamente, cuando se postula en el siglo XVIII el
de los pases ms violentos de Amrica Latina. Es principio de separacin de poderes, se considera que
precisamente en virtud de la imposibilidad de parti- los Jueces no son ms que la boca que pronuncia la
cipar por mecanismos adecuados que se han creado Ley, siendo su misin aplicar la Ley, interpretndola,
otros que han llevado a una gran conflictividad. Esos no crendola, de lo cual se derivan una serie de pre-
conflictos se perciben tanto en grandes manifesta- misas20, que en cierta forma an persisten en la con-
ciones polticas como en multitud de escenas de la cepcin general de la funcin judicial21, el rol de los
vida cotidiana17. As, se ha podido apreciar en los Jueces, en la actualidad, sin lugar a dudas ha cam-
ltimos aos un aumento exponencial de huelgas, biado de manera importante. De hecho, ha habido
paros, manifestaciones callejeras y toda clase de con- una evolucin del rol del Juez, que se debe funda-
flictos. Incluso la violencia y la inseguridad personal mentalmente a la evolucin del rol del Estado, as
han alcanzado proporciones alarmantes, la tasa de como al cambio de la sociedad moderna que es mu-
homicidios se ha duplicado entre 1998 y 200218. cho ms compleja que la del siglo XVIII. Algunas de
De esta manera se puede afirmar que en Vene- las razones de ese cambio son las siguientes22:
zuela, aunque la participacin ciudadana en el Siste-
ma de Justicia est garantizada por la Constitucin La legislacin que protege los derechos sociales y
a travs de suficientes e importantes mecanismos y econmicos se ha ampliado, as como el rol de los
por algunas leyes, e incluso ha habido experiencias Tribunales para proteger esos derechos.
interesantes en este sentido en ejecucin de las nor- El Poder Judicial ha adquirido una importante
mas antes mencionadas y de los proyectos de refor- responsabilidad en la resolucin de disputas
ma judicial, todava no hay estructuras adecuadas en comerciales nacionales e internacionales.
el mbito estatal ni en el de la sociedad civil para que La actividad criminal se ha vuelto ms compleja y se
esta interaccin suceda y traiga resultados impactan- ha internacionalizado.
tes, continuos y permanentes. Por ello, debe hacerse La creciente tendencia a la judicializacin de los
un esfuerzo integrado de la sociedad civil, el Estado conflictos polticos que se deberan resolver por
y el ciudadano para lograr hacer realidad el espritu otra va.
de la Constitucin, que no es otro que el de lograr
instaurar en Venezuela una democracia participativa,
as como materializar un Estado de Justicia, todo lo
cual se alcanza slo a travs de una verdadera parti- 19 / Marroqun, Otto; ponencia en Mdulo 6: Cmo Promover
un Acceso a la Justicia Ms Equitativo?, Programa de
cipacin ciudadana. Capacitacin a Distancia Reforma Judicial en Amrica Latina
y el Caribe: Mejorando la Gobernabilidad a travs del Sector
Justicia.
20 / Las premisas son fundamentalmente las siguientes:
II. El acceso a la justicia en Venezuela -Los Jueces tienen el monopolio de la Jurisdiccin, es decir, de
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, as, ningn otro poder o
La resolucin de los conflictos entre particulares, persona puede asumir esta funcin, so pena de atentar contra
este principio.
y entre stos y los rganos del Poder Pblico, es una -Slo los Jueces pueden ejercer la funcin de juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado, lo que a su vez determina la necesidad
misin fundamental del Estado, que garantiza la paz de privar al Juez de funciones administrativas (gestin de
medios materiales y personales) y garantizar su independencia
y el orden social. En efecto, para que los conflictos econmica y estabilidad profesional.
-El Juez es un tercero entre las partes, verbigracia, ha de ser
sociales se resuelvan, es necesario que la totalidad imparcial respecto de un caso concreto y debe ofrecer garantas
para excluir cualquier duda razonable en su actuacin.
21 / De Benito, Jos Luis, Qu Exigencias se Requieren Para
Contar con un Poder Judicial Independiente y que, a la vez,
17 / Prez Perdomo, Rogelio, Reforma Judicial y Estado de Cumpla con su Obligacin de Rendir Cuentas?, Reforma Judicial
Derecho, En Busca de una Justicia Distinta. Experiencias de en Amrica Latina y el Caribe, Mejorando la Gobernabilidad a
Reforma en Amrica Latina, Coordinador: Luis Psara. travs del Sector Justicia, Instituto del Banco Mundial y Consejo
18 / Fuentes: Divisin de Estadstica CICPC del Ministerio de General del Poder Judicial, 15 de abril a 3 de junio de 2004.
Justicia e Instituto Nacional de Estadsticas. Elaboracin del 22 / USAID/IFES, Pautas para Promover la Independencia y la
Centro para la Paz y los Derechos Humanos de la UCV e Informes Imparcialidad Judicial, Introduccin, www.cejamericas.org,
anuales de Provea sobre derechos humanos. 2002.

A esto se aade la diversidad de los miembros de Toda persona tiene derecho de acceso a los
la sociedad moderna, sobre todo en cuanto a su ni- rganos de administracin de Justicia para hacer
vel de educacin, ingresos y condiciones de vida, lo valer sus derechos e intereses, incluso los
que acompaado con la aspiracin del Estado de colectivos o difusos; a la tutela efectiva de los
Derecho de que todos los ciudadanos acudan al Sis- mismos y a obtener con prontitud la decisin
tema Judicial para resolver sus conflictos, hace com- correspondiente.(...)
plejo lograr este postulado en pases en desarrollo,

donde las diferencias econmicas y sociales son muy No obstante, entre uno y otro texto se han pro-
marcadas. ducido importantes modificaciones conceptuales, que
Por tanto, a pesar de que el acceso a la justicia hacen necesario, ahora ms que nunca, replantear la
es reconocido como un derecho individual, desde estructura del Sistema Venezolano de Administracin
hace un buen tiempo, sucede que por diversos con- de Justicia.
dicionamientos sociales y culturales, no es menos El cambio conceptual que ha operado y que se ve
cierto que el mismo dista de ser equitativo y efectivo. reflejado en la normativa de la Constitucin de 1999,
Ciertamente, existen diversas barreras que impiden se encuentra justamente referido a la concepcin de
en muchas ocasiones que los ciudadanos puedan la Administracin de Justicia, y especialmente se re-
acceder a los rganos de administracin de Justicia, fiere al acceso a la Justicia. En efecto, para la Consti-
algunas culturales, otras raciales, otras socioecon- tucin de 1999, la Administracin de Justicia es, ade-
micas, e incluso, institucionales23l. ms de una de las manifestaciones del Poder Pblico,
De hecho, hay grupos sociales tradicionalmente un verdadero servicio pblico, al que se le imponen
marginados como las mujeres, los nios, los pobres, pautas obligatorias a favor de los ciudadanos. De tal
las minoras tnicas (por ejemplo, los indgenas), los forma, segn esta nueva perspectiva, el ciudadano
ciudadanos que viven en zonas rurales, todos los puede exigir a la Justicia el cumplimiento de determi-
cuales ven seriamente limitadas sus posibilidades de nadas conductas.
acceder a una Justicia concebida y estructurada para En efecto, la Constitucin postula que la Adminis-
ser alcanzada o ser accesible por hombres de clase tracin de Justicia debe ser transparente, accesible,
media de la mayora tnica. As, las normas deben expedita, responsable, y ha de contar con la participa-
adaptarse a la realidad, y acercar la Justicia a esos cin del ciudadano. Este cambio de concepcin se
grupos tradicionalmente marginados o excluidos24. observa ya en el propio Artculo 26, al que se agrega
Por ello, cualquier reforma de los sistemas judi- un segundo prrafo que impone a la Justicia que ad-
ciales que intente fortalecer el acceso a la Justicia, ministra el Estado una serie de condiciones que son
debe tener en cuenta la diversidad y la existencia de ellas tambin un derecho de los ciudadanos. As, el
diferencias entre los miembros del conglomerado mencionado segundo prrafo del Artculo 26 prev:
social. Adems, es importante hacer cambios funcio-
nales en los Tribunales, as como en los aspectos or- El Estado garantizar una Justicia gratuita,
ganizacionales, ya que esto permite mayor celeridad accesible, imparcial, idnea, transparente,
de los procesos judiciales y mayor acceso a la infor- autnoma, independiente, responsable,
macin. equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas,
En Venezuela, la Constitucin de 1999 (Artculo sin formalismos o reposiciones intiles.
26), de modo similar a lo que haca la Constitucin
de 1961 (Artculo 68 CD), prev el acceso a la Jus- Adems, esta nueva concepcin de la Justicia
ticia como un derecho fundamental de los venezo- como una potestad y un servicio25, se ve en otras mu-
lanos, en los siguientes trminos: chas normas de la Constitucin como las siguientes:
la potestad de administrar Justicia emana de las ciu-
dadanas y ciudadanos (Artculo 253), el Sistema de
Justicia est constituido por (...) los ciudadanos que
23 / M. Cappelletti y B. Garth : El Acceso a la Justicia, la participan en la administracin de Justicia conforme
Tendencia en el Movimiento Mundial para Hacer Efectivos los
Derechos, D.F. Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1996. a la Ley (Artculo 253), los Jueces (...) son personal-
24 / Tambin se les conoce como vulnerables, sin embargo,
esta denominacin no es bien aceptada por esos grupos, porque
indica que ellos tienen dificultades para acceder al Sistema por
causas imputables a ellos, cuando es el Sistema que los excluye 25 / Louza, Laura; El Acceso a la Justicia, publicado por el
o no los toma en cuenta, al no estar diseado para atender sus Tribunal Supremo de Justicia e Instituto de Estudios Jurdicos del
necesidades. Estado Lara, Barquisimeto 2003, p. 63 y ss.

mente responsables(...) en el desempeo de sus fun- dial27, se idearon dos mecanismos fundamentales
ciones (Artculo 255), toda persona tiene derecho para mejorar el funcionamiento de los Tribunales, y
de acceder a la informacin y a los datos que sobre hacer as ms accesibles y amigables los servicios de
s misma consten en registros oficiales o privados los rganos jurisdiccionales para los ciudadanos: (i)
(Artculo 28). un modelo organizacional y un sistema de computa-
De este modo, y a la luz de la Constitucin de cin de gestin, decisin y documentacin para los
1999, la Administracin de Justicia es un servicio p- Tribunales: JURIS 2000 o TEPUY XXI para el mximo
blico que genera un conjunto de obligaciones pres- Tribunal, y (ii) un diseo arquitectnico funcional para
tacionales para los rganos Judiciales (atinentes a los las sedes judiciales.
atributos y caractersticas que debe revestir este ser- A pesar de los avances que ha habido en este
vicio) y en relacin con los sujetos que son beneficia- sentido28, se ha demostrado que esto no es suficien-
rios del mismo, es decir, los ciudadanos. En contra- te. En efecto, aunque se esperaba que con los pro-
partida, el ciudadano o justiciable tiene derecho de yectos de modernizacin y reforma judicial llevados
acceder a la Justicia, pero no a cualquier Justicia, sino a cabo en Venezuela con el Banco Mundial, hubiera
a una con determinadas caractersticas: gratuita, ac- un mejor funcionamiento de la Administracin de
cesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, Justicia, hacindola ms eficiente y transparente, y
independiente, responsable, equitativa y expedita, mejorara el acceso a la Justicia de toda la poblacin
sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposicio- venezolana en cuanto al Sistema Jurdico formal se
nes intiles. refiere, esto no se logr.
Sin embargo, el problema es cmo lograr que La razn de ello es que hoy en da es evidente que
este cambio de concepcin resulte en un cambio de existen obstculos para el acceso a la Justicia formal
las cosas, en un cambio del modo en que se admi- que afectan de manera particular a los sectores eco-
nistra la Justicia en Venezuela. nmicamente menos favorecidos29 y que incluso im-
A raz de diversos estudios y diagnsticos sobre pactan negativamente a sectores ms favorecidos por
este tema, se ha logrado determinar que dos de las la ineficiencia, ineficacia e insuficiencia de la Justicia
mayores barreras a que se enfrenta el ciudadano para formal, por ser prcticamente el nico medio para
acceder a la Justicia en Venezuela aun cuando no resolver los conflictos de este grupo social.
son las nicas son: (i) los procedimientos formales Esta situacin se agrava porque el Sistema de
y complejos que regularmente establecen las leyes; Administracin de Justicia es percibido por la pobla-
y, (ii) la deficiente infraestructura y organizacin con cin como poco confiable, complicado y, lento para
que cuentan los rganos encargados de la Adminis-
tracin de Justicia, que generan un psimo e inefi-
ciente servicio y falta de informacin adecuada26.
En relacin con el primer aspecto, a partir de 1999 27 / Ya nos hemos referido al convenio para la mejora de la
Corte Suprema de Justicia, financiado por el Banco Mundial,
se han dictado leyes en Venezuela que postulan la pero hubo otro, el 3514-VE firmado en diciembre de 1993, cuyo
nombre de Proyecto de Infraestructura de Apoyo al Poder
simplificacin de los procedimientos y la celeridad del Judicial indica su considerable ambicin. El monto total fue
de 60 millones de dlares de los Estados Unidos, de los cuales
proceso judicial, tales como el Cdigo Orgnico Pro- el Banco Mundial aportara como prstamo la mitad. El ente
ejecutor fue el Consejo de la Judicatura. En agosto de 2000, el
cesal Penal, la Ley Orgnica de Proteccin de Nios ente ejecutor pas a ser la Direccin Ejecutiva de la Magistratura.
En el marco de este proyecto se hizo un considerable esfuerzo
y Adolescentes y la Ley Orgnica Procesal del Traba- para modernizar la gestin judicial en Venezuela.
28 / Ver la pgina web del Tribunal Supremo de Justicia:
jo, adems, de la propia Constitucin que prev la www.tsj.gov.ve. Tambin se recomienda revisar el Estudio
sobre el costo-beneficio del Juris 2000, realizado por Conafin
inclusin progresiva de la oralidad en los procesos (Eduardo Pimentel) para el Banco Mundial, en mayo de 2004,
en 8 Estados del pas donde se demuestra una reduccin de
judiciales. lapsos procesales penales hasta un 57%, una reduccin de
los lapsos procesales civiles de hasta un 68 % (1 Instancia),
Respecto del segundo aspecto, relativo a la infra- una reduccin de los lapsos procesales laborales hasta un
61%, un incremento de casos terminados en un 534,12% y
estructura y organizacin de los Tribunales, en el un aumento de casos procesados y resueltos en 4,34 veces.
Adems, en 16 Estados donde funciona el Juris 2000, el 77% de
programa de Infraestructura de Apoyo al Poder Ju- los Jueces y Funcionarios Judiciales considera que con el JURIS
2000 se fortalece la transparencia en los procesos judiciales,
dicial, iniciado en 1993, auspiciado por el Banco Mun- el 72% de los usuarios externos encuestados considera que
la automatizacin de los Tribunales con el JURIS 2000 genera
Confianza. (Encuesta 2004), el 63% de usuarios externos
encuestados considera que la Calidad del Servicio con el JURIS
2000 es excelente y el 22% considera que es buena. (Encuesta
2002).(Fuente: Tribunal Supremo de Justicia, Direccin Ejecutiva
26 / Prez Perdomo, Rogelio; Justicia y Pobreza en Venezuela, de la Magistratura, 2004)
Caracas, Monte vila Editores, 1985, y Programa de las Naciones 29 / Ver C.L. Roche, J.Richter y N.Prez: Los Excluidos de
Unidas para el Desarrollo, Diagnstico sobre la Percepcin la Justicia en Venezuela, Caracas, Edit. Melvin, 2002; Prez
Social de la Justicia en el rea Metropolitana de Caracas. Perdomo, Rogelio : Justicia y Pobreza en Venezuela, Caracas,
Encuesta de Opinin Pblica, OBCIT, p. 150 y ss. Monte vila Editores, 1985.

resolver sus conflictos30. La lentitud en los procesos que presenta un gran xito en sus resultados (el 95%
judiciales se acenta especialmente en materia civil, de los casos se resuelven por esta va34), lo que de-
mercantil y de familia. De hecho, la reciente implan- muestra que su carencia de uso no es por un proble-
tacin de sistemas informticos que aumentan la ma cultural de rechazo a este medio de resolucin de
celeridad en la gestin judicial (JURIS 2000), ha sido conflictos, sino por inadecuada organizacin de los
especialmente en Tribunales Penales, aunque debe Tribunales que se dedican a estos asuntos en las de-
decirse que tambin en stos se han presentado li- ms materias, ausencia de incentivos a los Jueces (se
mitaciones en cuanto a su impacto en la celeridad les evala por el nmero de sentencias emitidas, sin
de los juicios, porque, por una parte, el JURIS 2000 importar su naturaleza, y no por casos resueltos) e
no se ha dirigido a las ciudades con mayor demanda insuficiente capacitacin de los Jueces que debieran
judicial y conflictividad, como Maracaibo, Caracas, cumplir con estas funciones. De hecho, varios orga-
Valencia y Maracay31, y por la otra, el Poder Judicial nismos de carcter administrativo vienen practicando
en los ltimos aos se ha centrado en crear mejores con mucho xito la conciliacin, como las Inspectoras
condiciones para la tramitacin de los casos, pero no del Trabajo, las Fiscalas de Proteccin a los Nios y
en controlar el desempeo de la gestin judicial y Adolescentes, las Prefecturas, y las Oficinas de Asis-
mejorarla cuando hay problemas o cuellos de botella tencia Jurdica del Instituto Nacional del Menor.
en fases del proceso especficas, ocasionadas por Por su parte, la Justicia de Paz35, no ha sido una
factores diferentes a problemas de funcionamiento experiencia demasiado positiva en Venezuela, a pesar
del sistema como fallas del recurso humano, de los de que la gran mayora de los usuarios manifiestan
equipos tecnolgicos, de los medios materiales o de que han logrado resolver sus conflictos acudiendo a
la organizacin. la Justicia de Paz. Una evaluacin realizada durante
Tampoco, los medios alternativos de resolucin el 200236, encontr 262 Jueces de Paz electos desde
de conflictos32 mejoran esta situacin de falta de ac- 1995 hasta 2001 (otros 10 fueron elegidos con pos-
ceso a la Justicia, sobre todo de la poblacin ms terioridad a la finalizacin del estudio), en 14 estados
desfavorecida por razones culturales o econmicas. de Venezuela (Venezuela tiene 23 estados y un Dis-
En efecto, son pocos los centros privados de arbitra- trito Capital). De ellos, slo 45 estaban ejerciendo
je33 y de conciliacin existentes y no son accesibles a para el momento del estudio. El 67 por ciento de los
los grupos ms desfavorecidos. El Poder Judicial en Jueces de Paz segua ejerciendo sus funciones desde
su propio seno no los ha impulsado, aunque son su vivienda. Los casos que conocan eran en un 40
muchas las leyes que contemplan medios alternativos, por ciento, conflictos entre vecinos; 29 por ciento,
como la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y conflictos familiares entre los cuales casi la mitad eran
del Adolescente (conciliacin), la Ley Sobre la Vio- casos de violencia; el resto problemas de conducta,
lencia contra la Mujer y la Familia (conciliacin), la de consumo y venta ilegal de alcohol y de drogas,
Ley de Tierras (conciliacin), la Ley de Demarcacin entre otros. La Justicia de Paz, adems, presenta los
y Garanta del Hbitat y Tierras de los Pueblos Ind- siguientes obstculos o dificultades para un mejor
genas (conciliacin). No obstante, la nueva Ley Or- funcionamiento y desarrollo: la falta de apoyo de los
gnica Procesal del Trabajo que entr en vigencia en alcaldes o concejos municipales, frecuentemente por
agosto de 2003, s le da un impulso importante a la motivos polticos; la ausencia de sede para funcionar,
conciliacin en el Sistema de Justicia formal, y crea y la carencia de apoyo econmico para el funciona-
una estructura distinta para los Tribunales de Prime- miento. Esta situacin puede variar mucho de un
ra Instancia con la figura de Jueces de Conciliacin, municipio a otro. As, aunque hay experiencias posi-
30 / Ver Prez Perdomo, Rogelio, Los 50 aos de Historia del

Poder Judicial en Venezuela, trabajo no publicado presentado 34 / Son las cifras oficiales del Poder Judicial, ver Revista del
como anexo del documento del Proyecto de Resolucin Judicial Tribunal Supremo de Justicia de julio de 2004, pp. 4 y 5.
de Conflictos, y ver C.L. Roche, J. Richter y N.Prez: Estudio 35 / Es importante mencionar la experiencia de la Justicia de Paz,
Sobre Acceso de Personas de Escasos Recursos a la Justicia en el que se inici con la Ley Orgnica de Justicia de Paz (LOJP) en
rea Metropolitana de Caracas en Los Excluidos de la Justicia 1995. La LOJP consagra una justicia comunitaria, que imparte un
en Venezuela, Caracas, Edit. Melvin, 2002, p. 17-158. lder moral electo por la comunidad, con carcter honorario. La
31 / Segn las cifras de la Divisin de Estadsticas del CICPC del Justicia de Paz ha sido concebida como un mecanismo alternativo
Ministerio de Justicia del ao 2002. y complementario del Sector Justicia, que busca, mediante la
32 / Fuente: Ponce, Carlos, La Comunidad y su Percepcin de la informalidad, la gratuidad y la conciliacin, superar los obstculos
Justicia y de los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos, que se presentan para el acceso a la Justicia en el caso de
Visin Popular Acerca de los Medios Alternos de Resolucin de pequeos conflictos, y contribuir de esa manera a fomentar la
Conflictos, Asociacin Civil Consorcio Justicia, Caracas, 2002. convivencia ciudadana y la solucin pacfica de las controversias
33 / Existen en Caracas, Mrida, Maracaibo, La Asuncin y on la participacin de los ciudadanos.
Puerto Ordaz y estn adscritos a las Cmaras de Comercio de 36 / Fuente: Ponce Siln, Carlos Eduardo (Coordinador): Los
esas ciudades. Tambin existe uno en Caracas, que funciona Jueces de Paz y su Gestin, Ao 2002 en Visin Popular Acerca
como ONG, el CEDCA y otro adscrito a la Cmara Venezolano- de los Medios Alternos de Resolucin de Conflictos, Asociacin
americana de Industria y Comercio. Civil Consorcio Justicia, Caracas, 2002.

tivas y los Jueces de Paz estn desempeando una venezolanos38, ya que stos prcticamente no acuden
labor til y son bien evaluados por los usuarios de la a los Tribunales y adems en muchas ocasiones to-
Justicia de Paz, no han sido la gran solucin a la fal- man la justicia por sus propias manos a travs de
ta de acceso a la Justicia. Tambin quedan varios mtodos como los linchamientos (prctica que se ha
problemas institucionales por resolver, uno de ellos incrementado en Venezuela en los ltimos cuatro
es cul puede ser el papel del Poder Judicial frente a aos, segn un estudio realizado por Provea y el
la Justicia de Paz. Centro para la Paz de la UCV, de acuerdo a los re-
La situacin antes descrita se reproduce, o incluso portes de la prensa nacional).
se agrava, cuando se trata de los grupos que son con- Esta situacin se agrava por razones econmicas,
siderados como vulnerables o dbiles jurdicos por las por una parte, por la corruptibilidad de los funciona-
leyes venezolanas, como son: las mujeres, los nios y rios judiciales, que es considerada como uno de los
adolescentes e indgenas, y sobre todo en el caso de problemas fundamentales del sistema por los ciuda-
los sectores menos favorecidos econmicamente por danos, y por la otra, porque los abogados, que son
las razones que a continuacin se explican. un requisito necesario por Ley para acudir a un juicio,
Los grupos de escasos ingresos (pobres) prc- son percibidos como poco confiables, costosos y co-
ticamente no utilizan el Sistema Judicial formal y, rruptos.
adems, lo consideran clasista, parcializado, remoto Adicionalmente, la Defensa Pblica39 es un ser-
y mediatizado por presiones de todo tipo, ya que el vicio poco conocido y que tradicionalmente ha ver-
poder econmico y poltico es la influencia de ms sado sobre el rea penal. A partir de 1999 la Cons-
peso37. El conocimiento y la opinin sobre el Derecho titucin prev este servicio de manera integral para
y sobre los rganos de Justicia provienen en gran el ciudadano, y a pesar de la ampliacin del servicio
parte de los medios de comunicacin. Existe un gran a las materias de nios y adolescentes, contencioso
desconocimiento de la poblacin de sectores menos administrativo e indgena, el nmero de defensores
favorecidos sobre cmo funcionan los medios de rees muy bajo (2,7 Defensores Pblicos por cada
solucin de conflictos, tanto formales como alterna- 100.000 habitantes para diciembre de 200340 ), sien-
tivos, lo que la mantiene alejada de ambos. do el 65% de la poblacin pobre 41 y por lo tanto
Los asuntos que por su naturaleza tienen mayor necesitada de este servicio. La Defensa Pblica, ade-
probabilidad de ser planteados por individuos de es- ms, presenta incluso en materia penal, que es la
casos recursos ante los Tribunales y rganos admi- que tiene ms tiempo funcionando, los siguientes
nistrativos son los relacionados con problemas de problemas: sobrecarga de trabajo; escaso apoyo de
familia y de nios, los laborales y los civiles de menor personal administrativo y tcnico; insuficientes he-
cuanta, y los usuarios de estos rganos formales re- rramientas para el cumplimiento de su labor; ausen-
portan mayor nivel de satisfaccin con la atencin cia de una carrera profesional desarrollada e inade-
recibida en los organismos administrativos, donde los cuada formacin. Aunque existen algunas iniciativas
conflictos se resuelven por conciliacin, que con la de las universidades, de los colegios de abogados y
recibida en los Tribunales. de las ONGs comunitarias o de base para prestar
Esta apreciacin tiene que ver no slo con la per- servicios de orientacin jurdica gratuita,42 esto es
cepcin del trato recibido en aquellos, ms persona- insuficiente, ya que no ha habido una poltica p-
lizado y cercano, sino con una mayor eficiencia en la blica dirigida a llegar a la poblacin que por razones
solucin de los conflictos planteados en mucho me- culturales o geogrficas es ms difcil de asistir sal-
nor tiempo y a un costo incomparablemente menor. vo por la Ley del Servicio Comunitario del Estudian-
La situacin comentada se refiere a los estratos me- te de Educacin Superior, publicada el 14-09-2005,
dios y bajos de la poblacin, pero no a las personas Gaceta Oficial No. 38272
de la clase marginal, correspondiente a individuos en
38 / Estas cifras son del Instituto Nacional de Estadsticas.
situacin de pobreza crtica que para el ao 2002 39 / Fuentes: Roche, Carmen Luisa y Ritcher, Jacqueline: Estudio
Sobre el Acceso a la Justicia y la Defensa Pblica Penal trabajo
constituan aproximadamente el 35% de los hogares no publicado, Caracas, 2003, y entrevistas con funcionarios del
Sistema Autnomo de Defensa Pblica,.
40 / Esto equivale a 691 defensores. Esto segn el Servicio de
la Defensa Pblica del Tribunal Supremo de Justicia en el anno
37 / Fuente: Roche, Carmen Luisa, Richter, Jacqueline y Prez, 2004.
Norma: Estudio Sobre el Acceso de Personas de Escasos Recursos 41 / Estadsticas de pobreza del Instituto Nacional de Estadstica,
a la Justicia en el rea Metropolitana de Caracas en Los vigentes para el primer semestre del 2002.
Excluidos de la Justicia en Venezuela, Caracas, Edit. Melvin, 42 / No existe un estudio que indique los resultados y el alcance
2002, Pp. 17-158 y Diagnstico Sobre la Percepcin Social de de los servicios prestados por estos entes, pero se conoce que
la Justicia en el rea Metropolitana de Caracas y Encuesta de su disponibilidad est limitada geogrficamente y no tienen
Opinin Pblica, OBCIT, pp. 150 y ss. capacidad para atender sino determinados asuntos legales.

En el caso de las mujeres, si bien la mayora de como se protege al nio y al adolescente, siendo
los casos de violencia contra la mujer en Venezuela ya no visto como un objeto de proteccin, sino
no son denunciados, las estadsticas nacionales arro- como sujeto de derechos. Sin embargo, todava
jan cifras que muestran un alto nivel de violencia hace falta una poltica pblica de informacin y
dirigida a la mujer, especialmente en el contexto educacin que busque provocar el cambio cultural
domstico.43 Las zonas del pas donde esta situacin necesario en la poblacin para hacer efectivo este
es ms grave son el rea Metropolitana, Carabobo, cambio de paradigma. Asimismo, deben ponerse
Zulia y Bolvar. A pesar de ello, no existen polticas en marcha los mecanismos que la Ley prev para
pblicas del Sistema de Justicia, ni del Poder Judicial su proteccin como las Defensoras Pblicas y pos-
dirigidas especialmente a prevenir y sancionar este tularse a los Consejeros de Proteccin municipales.
fenmeno, hecha excepcin de una lnea telefnica Tambin es importante informar a este grupo de la
gratuita para hacer las denuncias (0800-mujer) y poblacin, es decir, los nios y adolescentes, sobre
una divisin dedicada a esto en la polica nacional la Ley y las consecuencias de su violacin, visto el
y en la Fiscala General de la Repblica. Esto sobre creciente nmero de delitos cometidos por este
todo es importante porque en Venezuela las esta- segmento de la poblacin en los ltimos aos.
dsticas demuestran que, aunque los casos de vio- Respecto de la poblacin indgena en Venezue-
lencia contra hombres han aumentado en los ltimos la, a diferencia de otros pases latinoamericanos,
aos, siguen presentndose altas cifras de mujeres como Per (22% poblacin indgena), sta repre-
que mueren por violencia domstica (40% de los senta apenas el 2,1 % del total de la poblacin.47 La
casos de lesiones tratados en los hospitales se de- poblacin indgena est distribuida en los 23 estados
ben a esta causa44 ). del pas y el Distrito Capital, aunque en ste no so-
El Sistema de Justicia y sus rganos auxiliares ca- brepasa, en promedio, el 0,5% de la poblacin. Sin
recen de capacitacin en la proteccin de mujeres embargo, en los estados Zulia, Bolvar y Amazonas
vctimas de violencia domstica, no existen Defenso- representaba un nmero importante para el ao
res Pblicos especializados en materia de proteccin 2001. De hecho, slo el Estado Zulia concentra ms
de la mujer que le permitan hacer uso de los meca- de la mitad de la poblacin indgena nacional48. La
nismos formales de Justicia, ni una poltica de difusin Constitucin de 1999 reconoce la calidad pluricul-
de informacin sobre el uso de los mecanismos for- tural de la Nacin venezolana, y a partir de ella, tan-
males de Justicia para prevenir y sancionar la violen- to la Defensora del Pueblo como el Sistema Aut-
cia domstica contra la mujer. nomo de Defensa Pblica, prestan servicios de asis-
En cuanto a los nios y adolescentes , es im- tencia a comunidades y ciudadanos indgenas, in-
45
portante resaltar que la mayor parte de la pobla- cluyendo servicios de traduccin. No obstante, la
cin con estas caractersticas est concentrada en apreciacin de los funcionarios del Poder Judicial, es
el rea Metropolitana, Zulia, Carabobo, Aragua y que existe poco conocimiento por parte de los ope-
Bolvar46. Debe decirse que en el ao 2000 comen- radores de Justicia del Estado sobre el contenido de
z la implantacin del Sistema de Proteccin del la Justicia indgena y de cmo se aplica la Justicia
Nio y del Adolescente que depende del funcio- del Estado a ciudadanos indgenas. La situacin des-
namiento efectivo tanto de autoridades del Ejecu- crita apunta a la necesidad de ahondar en el cono-
tivo Municipal como de Tribunales y Defensores cimiento de cmo ha funcionado la Justicia del Es-
Pblicos especializados en la materia, as como de tado en casos que involucran a ciudadanos indge-
la sociedad civil. La Ley que lo regula (la Ley Org- nas, adems de reforzar la difusin hacia la poblacin
nica de Proteccin del Nio y del Adolescente) y la capacitacin de los operadores del Sistema de
contiene un cambio de paradigma en la manera Justicia en la mejora del acceso a la Justicia de ciu-
dadanos indgenas.
43 / Segn el Instituto Nacional de la Mujer, con base en los
casos reportados, se puede concluir que: 7300 mujeres son
violadas cada ao; 2 nias son violadas cada da; 89% de
las mujeres maltratadas vuelven a ser agredidas; el 20% de
las mujeres con pareja son violadas por su pareja; el 40% de 47 / Total de la poblacin para el 2003, segn el Instituto
los lesionados en servicios de salud son mujeres vctimas de Nacional de Estadsticas (INE), fue 25.549.084 habitantes. La
violencia domstica. poblacin indgena para enero del 2003, segn resultados no
44 / Estas son cifras del Instituto Nacional de la Mujer para el definitivos del INE, fue de 536.863 personas.
ao 2003. 48 / Esto segn las cifras del Instituto Nacional de Estadsticas
45 / stos representaban para el ao 2001 el 39,1% de la para el 2001. Es importante aclarar sobre este aspecto que
poblacin segn el Instituto Nacional de Estadstica. en Venezuela existen 55 etnias de indgenas distintas, pero la
46 / Esto segn las cifras del Instituto Nacional de Estadsticas mayora de la poblacin indgena est formada por Wayuu,
para el 2001. Warao y Pemn.

Por todo lo anterior, visto el escaso acceso a la poblacin venezolana no est constituida por ese
Justicia del ciudadano menos favorecido, tanto por grupo social, sta ve seriamente limitadas sus posi-
razones culturales como econmicas, se deben lle- bilidades de acceder a la Justicia, y por tanto, de re-
var a cabo acciones a travs de diferentes, flexibles solver sus conflictos.
e innovadores mecanismos dirigidos a aumentar la Llama la atencin que, en cambio, la normativa
comunicacin e informacin al ciudadano, as como legal venezolana en buena medida ha tomado en
a disminuir los costos de la Administracin de Jus- cuenta esta realidad y ha tratado de acercar la Jus-
ticia para acercarlo a sta, como la creacin de ser- ticia a esos grupos tradicionalmente marginados o
vicios de orientacin, atencin y asesora jurdica al excluidos. El problema ha sido que no se han lleva-
ciudadano y la promocin del uso de medios alter- do adelante las acciones necesarias y suficientes
nativos de resolucin de conflictos (mediacin y para implementar dichas normas. Por ello, cualquier
conciliacin). reforma de los sistemas judiciales que en el futuro
En vista de la situacin antes descrita, resulta intente fortalecer el acceso a la Justicia debe tomar
evidente que en Venezuela existen importantes en cuenta las necesidades reales del beneficiario
barreras culturales, econmicas e institucionales directo y crear mecanismos de administracin de
para acceder a la Justicia, adems de la falta de Justicia flexibles que puedan ser usados por todos
transparencia de la gestin judicial y de la lentitud los ciudadanos.
de los procesos judiciales que llevan a que, aun en Esto ya haba sido advertido por Rogelio Prez
el caso en que se acceda a los Tribunales, existan Perdomo hace ms de veinte aos, quien insista en
trabas por falta de informacin y mal funciona- la necesidad de analizar el funcionamiento efectivo
miento que impiden una Justicia eficiente y efec- del Derecho en la sociedad venezolana, ms que el
tiva, incluso para los sectores ms favorecidos eco- de las normas y conceptos jurdicos en s mismos
nmicamente. considerados, y de desarrollar el acceso a la Justicia
en Venezuela, muy particularmente en reas como
Conclusiones la asistencia jurdica gratuita, la simplificacin de la
La situacin comentada anteriormente tanto en Justicia formal, los mtodos alternativos de resolucin
el mbito del acceso a la Justicia como en el de la de conflictos51.
participacin ciudadana en Venezuela no es del todo Esta situacin se ve agravada porque, como se
alentadora, y esto ocurre porque en Venezuela, como ha indicado a lo largo de este trabajo, en Venezue-
en muchos pases de Amrica Latina, la moderniza- la ha persistido una gran desconfianza de la pobla-
cin de la Administracin de Justicia se ha dirigido cin hacia las instituciones y los Jueces, basada en
especialmente a mejorar el funcionamiento de los la percepcin de corrupcin e ineficiencia que tienen
Tribunales para el hombre y mujer de clase media de los venezolanos de sus gobernantes y de los admi-
la mayora tnica. nistradores pblicos, y aunque la nueva Constitucin
Es importante aclarar que este enfoque no ha y las leyes hayan promovido la participacin ciuda-
sido del todo errneo porque la gran mayora de los dana en la gestin judicial, la experiencia en este
usuarios de los Tribunales responden a esa categora sentido no ha sido muy exitosa y sobre todo, limi-
de ciudadanos, slo que no son la mayora de los tada. La razn de ello ha sido la falta de indepen-
ciudadanos (ya que el 65% de la poblacin es po- dencia del Poder Judicial, el cual ha llevado adelan-
bre49), y as ha sido una administracin de Justicia te tales iniciativas slo cuando stas han sido acor-
enfocada ms a los estndares internacionales, lo que des con las polticas del gobierno de turno o la vo-
ha promovido la inversin, y por tanto el empleo, y
en definitiva mayor desarrollo50, pero que, al no con-
siderar todo el conglomerado social con sus diferen-
cias y peculiaridades, siendo que la mayora de la
49 / Estadsticas de pobreza del Instituto Nacional de

Estadsticas, vigentes para el primer semestre del 2002.
50 / Debe advertirse que se trata tambin sta de una tarea
inconclusa que debe continuarse porque, a pesar de los
esfuerzos llevados adelante, los Tribunales no responden a
los estndares mnimos internacionales de administracin de
Justicia, lo que aleja a sus usuarios frecuentes, y sobre todo a la 51 / Prez Perdomo, Rogelio, Acceso a la Justicia en la Sociedad
inversin en Venezuela, por la imprevisibilidad de las decisiones Contempornea: un Anlisis de Derecho Comparado, OBCIT,
de los Jueces. p. 69.

luntad del Ejecutivo, y las ha paralizado cuando no lo realizado y ampliar a los aspectos mencionados la
han sido ms convenientes52. modernizacin del Poder Judicial.
Sin embargo, y particularmente en el caso del Aunque este proyecto no est en marcha, el Poder
Poder Judicial, la experiencia indica que estas inicia- Judicial venezolano no debe perder de vista los obje-
tivas son ms duraderas y tienen mayor impacto cuan- tivos que en l se plante, cuya finalidad era acercar
do est involucrado un organismo internacional, o el Poder Judicial al ciudadano y concienciarlo sobre
hay un convenio que obligue a cumplir ciertas metas, la importancia de la administracin de Justicia, as
no slo porque se trata de un prstamo sujeto a im- como darle a aqul herramientas suficientes y flexibles
portantes auditorias de gestin y financiera, sino para lograr resolver los conflictos planteados de una
tambin porque existe una verdadera voluntad del forma eficaz, transparente y oportuna.
Estado, ms que del Gobierno de turno, al compro- Es importante, sin embargo, aclarar que otros r-
meter para su ejecucin a todos los Poderes Pblicos ganos deben colaborar en esta labor, porque aunque
al firmar un convenio de esta naturaleza y ser nece- el proyecto mencionado formulado por el Tribunal
saria su colaboracin para su efectivo cumplimiento. Supremo de Justicia podra ayudar a resolver con una
Un ejemplo de esto ha sido el convenio de la Corte adecuada implementacin, muchos de los problemas
Suprema de Justicia y el Proyecto de Innovacin y que existen en Venezuela en materia de administra-
Aprendizaje a que ya se hizo referencia, en el que a cin de Justicia, difcilmente podr resolver los pro-
finales del ao 1999 hubo un cambio importante en blemas del Sistema de Justicia, que son mucho ms
la directiva, ya para ese momento del Tribunal Supre- amplios y que no son slo del mbito competencial
mo de Justicia, y sin embargo, el proyecto concluy del Poder Judicial.
de forma tan exitosa que recibi un premio del Ban- En efecto, los problemas de delincuencia que son
co Mundial por su eficiencia, lo que se logr porque materia de la polica, los de la Fiscala, especialmente
hubo continuidad. los que se presentan para la interposicin de las cau-
Asimismo, en el campo de los Tribunales han ha- sas penales y los retrasos en la celebracin de las Au-
bido importantes transformaciones en los ltimos diencias; los problemas de las crceles, y la situacin
aos y voluntad de continuidad en el marco del Pro- tan precaria de la Justicia de Paz son ajenos al Poder
yecto de Infraestructura de Apoyo al Poder Judicial, Judicial. Por ello, es importante que se tomen medi-
tambin llevado adelante con el Banco Mundial, y das en este aspecto en los organismos competentes
aunque hubo una breve paralizacin, se han hecho y que la propia sociedad civil y el ciudadano as lo
grandes cambios a nivel de la infraestructura de mu- exijan con el fin de tener un Sistema de Justicia hu-
chos Tribunales y de su gestin judicial que ha sido manizado, eficiente y transparente, como lo estable-
automatizada. No obstante, estos proyectos no proce la nueva Constitucin.
dujeron grandes cambios en el mbito del acceso a
la Justicia y de la participacin ciudadana y actual-
mente no existe sino una propuesta del propio Tri-
bunal Supremo de Justicia presentada ante el Banco
Mundial en mayo de 2004, para dar continuidad a
52 / Un ejemplo muy ilustrativo de esto es la realizacin de los

concursos para el ingreso de los Jueces con la participacin
de jurados, integrados por la sociedad civil. sta que es una
iniciativa en s misma loable, tuvo su origen con la nueva
Constitucin por la peticin de la sociedad civil de hacer de
los Jueces personas ms honestas y preparadas, pero el fin del
gobierno era cambiar a los Jueces del viejo rgimen, para
poner a los Jueces de la revolucin. As, a partir del ao 1999
se transformaron a todos los Jueces en provisionales y se les
exigi pasar por un concurso para poder continuar en el cargo.
A pesar de existir los recursos, esto fue llevado adelante con
gran lentitud y en paralelo, lo que se justific por razones de
urgencia, se empezaron a nombrar nuevos Jueces sin concurso
bajo la excusa de la demanda del servicio judicial. Tambin
fueron sustituidos los antiguos Jueces a los que se les destituy
por razones de corrupcin, por muchos Jueces provisionales,
otra vez bajo la excusa de la continuidad del servicio de Justicia.
Sin embargo, cuando el nmero de Jueces por concurso empez
a ser importante, los procedimientos de los concursos se
perfeccionaron y el rechazo de la sociedad civil organizada hacia
las polticas del Gobierno se hizo ms manifiesta, el Gobierno
paraliz los concursos, so pretextos poco claros y an no se han
reiniciado.

citacin a Distancia Reforma Judicial en Prez Perdomo, Rogelio, Los 50 aos
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Jacqueline Richter La cultura juridica Sumario
Introduccion
y el acceso
Abogada, graduada en la
Universidad Central de Venezuela,
con estudios de especializacin 1. El enfoque Socio Jurdico del Acceso a la
en Derecho del Trabajo y
Justicia: las barreras para el acceso.
a la justicia
maestra en Polticas Pblicas. Es
profesora de Sociologa Jurdica
en la Escuela de Derecho de la 2. La Cultura jurdica
Universidad Central de Venezuela
2.1. Concepto de Cultura Jurdica
en Venezuela
e investigadora adscrita al Instituto
de Derecho Privado de la misma
universidad. Actualmente cursa sus 2.2. Importancia determinante de la cultura
estudios doctorales en Sociologa
del Trabajo en la Universidad jurdica. Cultura jurdica interna y cultura
Autnoma de Barcelona, Espaa.
Sus lneas de investigacin son: jurdica externa.
subcontratacin laboral en
Amrica Latina; sindicalismo y 2.3. Desarrollo de las investigaciones sobre la
negociacin colectiva en Venezuela
y acceso a la justicia, temas en los cultura jurdica
cuales tiene un importante nmero
de publicaciones 3. La Cultura Jurdica de los venezolanos como
barrera para el Acceso a la Justicia
3.1. Rasgos culturales de los venezolanos que
se relacionan con sus actitudes respecto del
Derecho
3.2. Implicaciones para la Cultura Jurdica
externa
3.3. Implicaciones para la Cultura Jurdica
interna
Conclusiones

Resumen Abstract
El estudio se sita dentro del enfoque socio-jur- The present study begins with a brief treatment
dico del acceso a la Justicia, el cual trata brevemente, of the problem of access to justice from a sociole-
incluyendo las principales barreras que pueden hacer gal perspective, including the review of the most
difcil ese acceso, para luego examinar ms deteni- important barriers to that access, with special con-
damente la barrera cultural. La Cultura Jurdica, es sideration of the cultural barrier. Legal culture, un-
decir, las ideas, valores, expectativas y actitudes ha- derstood as the ideas, values, expectations and at-
cia el Derecho y las instituciones jurdicas, que tiene titudes towards Law and legal institutions, of a pop-
alguna poblacin o parte de ella, determinan la de- ulation or part of it, determines the decision to go
cisin de acudir al Sistema Jurdico para resolver con- or not to go to the Legal System for the resolution
troversias y reclamar derechos, de all su importancia of conflicts or the claiming of rights. The importance
para el acceso a la Justicia. Seguidamente se fija la of legal culture regarding access to justice is evident.
atencin sobre la Cultura Jurdica de los venezolanos, Attention is then given to venezuelan legal culture,
tomando como punto de partida los estudios que se parting from the results of venezuelan identity stud-
han realizado sobre la identidad nacional. El autori- ies. Two of the more salient traits of venezuelan iden-
tarismo y el pesimismo son dos de los rasgos que se tity that have repeatedly been mentioned in those
han sealado como centrales de la identidad de los studies are authoritarianism and pessimism. These
venezolanos. Ellos no permiten pensar en construir are not favorable conditions for the construction of
en el corto plazo una Cultura Jurdica ciudadana. En the legal culture implied in asuming a full citizenship.
efecto, nuestra cultura se caracteriza por la descon- On the one hand, trust in the Rule of Law is absent
fianza en el Estado de Derecho, pues ste resulta or scarce, because it is incompatible with the exis-
incompatible con la existencia del poder fuerte que tence of the strong and powerfull authority that is
creemos necesario. Asimismo, la conviccin que te- thought necessary. On the other hand, the percep- Carmen Luisa Roche.
nemos de carencia de poder o de control conduce al tion of a lack of control and of power leads to fatal- Abogada, graduada en la
Universidad Catlica Andrs Bello,
fatalismo, lo que inhibe el reclamo. A su vez, los ras- ism, which inhibits claims. At the same time, the con estudios de doctorado en
Sociologa Jurdica en la Universidad
gos positivos de nuestra identidad, vinculados con positive traits of the venezuelan identity, linked to de Paris II. Se desempe como
profesora y jefa de la Ctedra de
aspectos socio-afectivos, refuerzan las caractersticas socio-affective aspects, reinforce the mentioned char- Sociologa Jurdica en la Escuela de
Derecho de la Universidad Central
mencionadas. Todo ello tiene implicaciones para la acteristics of venezuelan legal culture. All of this has de Venezuela. Fue investigadora
y luego tambin directora del
Cultura Jurdica externa de los usuarios, as como implications for the external legal culture of those Instituto de Derecho Privado de la
misma universidad. Actualmente
para la Cultura Jurdica interna de los operadores who use the Legal System, as well as for the internal est jubilada y trabaja por su
cuenta como consultora realizando
del Sistema Jurdico venezolano. legal culture of its operators. investigaciones en el rea de
Sociologa Jurdica. Sus lneas de
investigacin socio-jurdica han
sido: Derecho de Familia; mujeres
en la profesin jurdica; resolucin
alternativa de conflictos y acceso
a la justicia. Es autora de diversas
publicaciones en esos temas.

La segunda parte se iniciar con una explicacin
introductoria del concepto de Cultura Jurdica, para
despus estudiar algunos de los rasgos culturales de
los venezolanos que se relacionan con su actitud fren-
te al Derecho, con el propsito de analizar en qu
medida la Cultura Jurdica del venezolano puede cons-
tituir una barrera para su acceso a la Justicia.
1. El enfoque Socio Jurdico

del Acceso a la Justicia:
las barreras para el acceso
El estudio del problema del acceso a la Justicia
parte de la preocupacin por buscar maneras para
hacer efectivos los Derechos cuando se ha tomado
conciencia de que de nada vale reconocerlos si ellos
no se pueden hacer valer. Dicha preocupacin es his-
tricamente reciente y dio lugar al llamado movi-
miento de acceso a la Justicia que nace en la segun-
da mitad del siglo XX y que impuls el estudio de los
obstculos para un acceso efectivo y de los dispositi-
vos para allanarlos.
Ese estudio parte de la perspectiva socio-jurdica
Introduccion que mira ms all de la consagracin formal del De-
El tema del acceso a la Justicia puede ser enfoca- recho de acceso a la Justicia, hacia las barreras que
do fundamentalmente desde dos puntos de vista. hacen difcil para los individuos hacer valer sus Dere-
Desde un punto de vista jurdico positivo, el acceso chos y dirimir sus conflictos de manera efectiva.
a la Justicia es un Derecho consagrado en la Consti- Las barreras mencionadas no afectan a todos los
tucin Venezolana de 1999, en el Art. 26, y en otras individuos por igual, pues muchas de ellas son propias
numerosas normas constitucionales y legales que se de determinados grupos sociales. Estas ltimas son
dirigen a garantizarlo a travs de dispositivos jurdicos particularmente las que se vinculan con las desigual-
de diversa ndole. Est adems consagrado en un dades socioeconmicas que caracterizan la estructu-
importante nmero de instrumentos internacionales ra social de algunas sociedades, aunque en todas
suscritos por la Republica. estn presentes en alguna medida. Sin embargo, no
Desde el enfoque socio jurdico, el tema del ac- todas las barreras tienen que ver con la desigualdad
ceso a la Justicia se ocupa de los obstculos o ba- social. Algunas de ellas pueden afectar, en mayor o
rreras que en los hechos impiden hacer efectivo este menor medida, el acceso a la Justicia de todos los
Derecho de rango constitucional. Esto es as ya que miembros de una sociedad. Tal es el caso de las ba-
la Sociologa Jurdica se preocupa por el estudio de rreras inherentes al propio Sistema Jurdico y a su
la realizacin efectiva de este Derecho, de cuyo funcionamiento, as como algunos rasgos de la Cul-
ejercicio depende que puedan en la realidad hacer- tura Jurdica comn a una sociedad.
se valer los dems Derechos mediante el uso de las Entre las principales barreras que hacen difcil el
herramientas que para ello consagra el Sistema Ju- acceso al Sistema Jurdico pueden mencionarse:
rdico.
Es desde este ltimo enfoque que se sita el pre- Las barreras financieras. Son las ms evidentes y
sente estudio. Se tratarn primero brevemente las dentro de ellas se incluyen en primer lugar los costos
principales barreras que pueden hacer difcil el acce- del litigio, en particular los honorarios de abogados y
so a la Justicia para los ciudadanos, y luego se exa- los que conlleva el empleo de algunos mecanismos
minar fundamentalmente la barrera cultural, vincu- probatorios, aunque no se reducen a estos aspectos.
lada con lo que, desde que Lawrence Friedman acu- Los servicios de abogados son costosos y eso los hace
ara el trmino en 1975, se conoce como Cultura inaccesibles para muchos grupos sociales.
Jurdica. Adicionalmente, la existencia de diferencias entre los

abogados, en relacin con la calidad del servicio que buscando definir el Derecho desde un enfoque so-
prestan, implica una desventaja an para quienes cio-jurdico, que pretende ser ms comprensivo que
pueden acceder a abogados, si estos son los de el concepto formal de Derecho como un sistema de
menor competencia profesional. normas coercibles.
El tiempo. La demora significa un mayor costo del Segn este autor, el Sistema Jurdico estara cons-
litigio y ejerce una gran presin, especialmente sobre tituido por tres partes. El sistema de normas, parte
la parte econmicamente ms dbil o urgida de que el autor denomina sustancia del Sistema y que
obtener un resultado. comprende tambin la interpretacin y la aplicacin
La legislacin sustantiva defectuosa: con carga concreta de esas normas en una sociedad y en un
diferenciante, poco clara o insuficiente. La momento dado. Otra parte, la estructura, engloba
discriminacin entre los distintos grupos sociales, que el conjunto de las instituciones que intervienen en la
afecta el acceso igualitario a la Justicia de algunos de elaboracin, interpretacin y aplicacin de la sustan-
ellos, puede estar incorporada a la propia legislacin cia. El tercer elemento sera la Cultura Jurdica.
de muchas maneras. Los ejemplos ms evidentes son En esa primera obra Friedman define la Cultura
las leyes que criminalizan conductas asociadas a Jurdica de varias maneras, poniendo nfasis tanto
situaciones de pobreza. en las ideas como en los patrones de comportamien-
La legislacin adjetiva defectuosa o insuficiente. Los to, ntimamente relacionados. En obras posteriores,
procedimientos engorrosos y llenos de tecnicismos Friedman define la Cultura Jurdica en trminos de
pueden hacer demasiado costoso y lento el reclamo ideas, descartando los aspectos conductuales. En una
de los Derechos y la resolucin de conflictos, lo que de sus obras ms recientes (1997) explica que en su
afecta el acceso a la Justicia, especialmente de los definicin del trmino, la Cultura Jurdica se refiere
grupos de menores recursos. a las ideas, valores, expectativas y actitudes hacia
Las deficiencias en la organizacin de los Tribunales y el Derecho y las instituciones jurdicas, que tiene al-
otros rganos de resolucin de conflictos. Los guna poblacin o parte de ella.
problemas de la organizacin de los Tribunales, que Varios otros autores europeos llevaron a cabo es-
pueden referirse tambin a los rganos tudios sobre el tema de la Cultura Jurdica durante las
administrativos que resuelven conflictos, inciden en dcadas de los ochenta y noventa. Pero en el ao 1997
la poca eficiencia de esos rganos, en la duracin de se sucedieron una serie de eventos que implicaron una
los procesos y en la incertidumbre de las decisiones. profunda revisin del concepto. Entre ellos vale la pena
Todas estas cuestiones influyen sobre el acceso a la mencionar dos especialmente importantes:
justicia. El primero es la publicacin del libro titulado
Las barreras culturales. La Cultura Jurdica de Changing Legal Cultures de David Nelken, que
los operadores del Sistema Jurdico, as como la de consiste en una compilacin de trabajos donde apa-
los posibles usuarios del mismo, incluyen con rece una revisin profunda del trmino. El otro even-
frecuencia aspectos que pueden constituir barreras to especialmente significativo, es la conformacin de
para el acceso a la Justicia. un grupo de trabajo patrocinado por el Instituto In-
ternacional de Sociologa Jurdica de Oate-Espaa
Al tratamiento de los factores de tipo cultural que que se centra en el estudio de la Cultura Jurdica
pueden incidir en el acceso a la Justicia, con especial y que coordinan los profesores Johannes Fest y Erhard
atencin a la realidad venezolana, se dedicarn la Blankenburg. Los informes producidos por este gru-
segunda y tercera partes de este estudio. po permiten conocer la realidad de la controversia
que se ha generado alrededor del tema.
2. La Cultura jurdica Nelken, quien es una figura central en la actuali-
dad en este tema, entiende que la tarea central de
2.1. Concepto de Cultura Jurdica los investigadores de la Cultura Jurdica debe ser
El trmino Cultura Jurdica comienza a ser uti- atender tanto las fallas tericas como metodolgicas
lizado corrientemente en la Sociologa del Derecho que presenta el trmino (1997).
cuando es empleado por el autor Lawrence Fried- Frente al sinnmero de propuestas y crticas, el
man, en su conocida obra The Legal System, apa- creador del concepto, Friedman, admite que su ope-
recida en 1975. Friedman la incluye como uno de racionalizacin es un trabajo difcil y entiende que un
los elementos de lo que l llama Sistema Jurdico, concepto propuesto a la comunidad acadmica no

tiene porque ser acogido de forma unnime. Ms formacin de intereses en demandas, a su vez, la
que considerar la fuerte ola de crticas como perju- Cultura Jurdica interna determina la manera como
dicial considera que de ello derivarn herramientas el Sistema Jurdico responde a esas demandas.
de anlisis que permitirn superar los problemas de Evidentemente, la Cultura Jurdica interna refleja
un concepto que resulta imprescindible para los es- los rasgos centrales de la Cultura Jurdica externa, sin
tudios socio-jurdicos (1997). embargo, existe tambin un pensamiento y un razo-
Las discusiones sobre el concepto de Cultura Ju- namiento jurdico especficos de los profesionales.
rdica y sus componentes han contribuido a aclarar Las caractersticas de la Cultura Jurdica interna
el concepto mismo, que ciertamente no es preciso y modifican la estructura y la sustancia del Sistema y en
menos una variable que pueda ser directamente me- ese sentido determinan la manera como el mismo va a
dida, sino que ms bien hace referencia a un conglo- responder a las demandas de los ciudadanos, produ-
merado de fenmenos sociales que necesariamente ciendo respuestas ms o menos efectivas, ms o menos
deben tenerse en cuenta a la hora de explicar el fun- oportunas, ms o menos adecuadas para resolver los
cionamiento efectivo del Sistema Jurdico. conflictos o problemas planteados. Estas respuestas, a
su vez, influirn sobre las creencias y expectativas de los
2.2. Importancia determinante ciudadanos, es decir, sobre la Cultura Jurdica externa,
de la Cultura Jurdica. Cultura Jurdica cerrndose el crculo de mutua influencia entre esos dos
interna y Cultura Jurdica externa aspectos de la Cultura Jurdica.
Friedman atribuye a la Cultura Jurdica la funcin
de condicionar la produccin de demandas al Sis- 2.3. Desarrollo de las investigaciones
tema Jurdico por parte de los ciudadanos, de lo cual sobre la Cultura Jurdica
depende que ese sistema entre o no efectivamente Friedman (1977) considera a la Cultura Jurdica
en funcionamiento. La Cultura Jurdica determina- como una variable interviniente crucial entre los in-
ra cundo, por qu y dnde, las personas haran uso tereses individuales o colectivos y las demandas al
del Derecho, de las instituciones jurdicas, de los pro- Sistema Jurdico, pero reconoce que no es una varia-
cedimientos jurdicos y cundo haran uso de institu- ble directamente medible, a pesar de que hace refe-
ciones alternativas o cundo no haran nada (Fried- rencia a fenmenos medibles. Sin embargo, l mismo
man, 1977). daba cuenta de la existencia, ya en 1977, de un cre-
Si se admiten estos sealamientos, y aunque no ciente nmero de investigaciones que tenan que ver
puede desconocerse que el concepto de Cultura con la Cultura Jurdica. Menciona a ese respecto las
Jurdica es vago y escurridizo, hay que afirmar que investigaciones realizadas sobre conocimiento y acti-
el mismo resulta indispensable para hacer ver cmo, tudes con respecto al Derecho, las cuales mostraban
por intermediacin de los valores, las creencias, las impactantes variaciones entre los pases.
percepciones y las actitudes, tanto de los actores Para ese momento, indica Friedman, el estudio de
del Sistema, como de quienes hacen uso del mismo, la Cultura Jurdica interna estaba en cierta forma
se influye y modifica el funcionamiento de ese Sis- ms avanzado, ya que los investigadores se haban
tema, de una sociedad a otra, de un momento a venido interesando desde haca tiempo por inquirir
otro y para uno u otro grupo aun dentro de una sobre las actitudes y el comportamiento de los Jueces,
misma sociedad. aunque en un principio de manera poco sistemtica
Friedman (1975), distingue entre la Cultura Jur- y cientfica.
dica interna y la Cultura Jurdica externa. Establece En lo que atae a estos temas se han desarrollado
una diferencia entre la Cultura Jurdica de aquellos en paralelo espacios de investigacin ntimamente
miembros de la sociedad que realizan tareas jurdicas relacionados. Europeos y norteamericanos se han
especializadas, y la de los otros ciudadanos. La Cul- ocupado del estudio de la Cultura Jurdica de diferen-
tura Jurdica externa (1975,1986), que tambin llama te forma y con metodologas especficas.
Cultura Jurdica lega (1977) o Cultura Jurdica po- Paralelamente al desarrollo del trmino Cultura
pular (1990) sera la correspondiente al pblico en Jurdica en los Estados Unidos, tienen lugar en Euro-
general. La Cultura Jurdica de los profesionales de pa los estudios KOL (Knowledge and Opinion About
lo jurdico o Cultura Jurdica interna, es considerada Law). Entre los principales estudios europeos se en-
por Friedman como especialmente importante. As cuentran los del investigador dans Berl Kutchinsky,
como la Cultura Jurdica externa permite la trans- los estudios de Aubert en Noruega y las teorizaciones

de Podgrecki. Berl Kutchinsky desarrolla en 1970 un En 1997, el mismo autor propone un conjunto de
cuestionario denominado SIKOL (Instrumento de Me- dimensiones para medir la Cultura Jurdica. Su impor-
dicin para Estudios Experimentales o Comparados tancia radica en la operacionalizacin de un concepto
en Relacin a los Conocimientos y Opiniones que se que resulta ambiguo y general. Las dimensiones pro-
tienen del Derecho). puestas por Toharia son las siguientes: 1.Grado de
Estos autores coinciden en sealar el poco cono- conocimiento del Sistema Jurdico. 2. Experiencia per-
cimiento que tiene el ciudadano comn de las leyes, sonal directa o indirecta con el Sistema Jurdico. 3.
su creacin y su contenido. El desconocimiento de Confianza Institucional. 4. Actitudes respecto a la Ad-
las leyes por parte de los ciudadanos al parecer es ministracin de Justicia y valoracin que realiza la ciu-
una constante que en nada se relaciona con el hecho dadana de su organizacin y funcionamiento. 5. Ac-
de pertenecer a un pas desarrollado o no, o bien, titudes respecto de las normas legales. 6. Actitudes
con el tipo de Sistema Jurdico. ante el conflicto. 7. Grado de tolerancia y de sensibi-
En Norteamrica, las investigaciones en relacin lidad respecto de la diversidad y la desviacin. 8. Pre-
con la Cultura Jurdica se han dirigido preferentemen- disposicin a cooperar con la Justicia. La operaciona-
te a estudiar a los operadores del Sistema Jurdico, lizacin del trmino Cultura Jurdica que ofrece Toha-
entre los cuales se ha hecho hincapi en los Jueces, ria, es un aporte importante a tener en cuenta en las
su personalidad, creencias y estilos de razonar. investigaciones de medicin de Cultura Jurdica.
La experiencia Europea, que se inicia con los es- Adicionalmente, para la realizacin de los estudios
tudios KOL ya mencionados, se ve luego fuertemen- de opinin sobre la Justicia espaola conocidos como
te influida por la experiencia Norteamericana. Prueba barmetros, ya mencionados, Toharia ha diseado
de ello lo constituyen los trabajos del profesor espa- un esquema de evaluacin de la Justicia que intenta
ol Jos Juan Toharia, quien curs estudios de doc- medir algunos aspectos de la Cultura Jurdica espao-
torado en Norteamrica y conoce de cerca los estu- la. En su obra La Cultura Legal: Cmo se Mide, pu-
dios de Friedman. blicada en 1999, establece una serie de criterios para
Toharia es uno de los socilogos del Derecho que lograr ese propsito. Con el fin de determinar con
ms ha contribuido al estudio de la Cultura Jurdica. claridad qu es lo que pretende medir, selecciona como
Por ms de veinticinco aos se ha dedicado a pro- punto de partida un modelo contra el cual contrastar
fundizar en el estudio de la Cultura Jurdica espaola realidad concreta sujeta a observacin.
la. Inicia sus trabajos en 1974 y 1975 con el estudio En tal sentido, propone una definicin de lo que
de las caractersticas ms significativas de los Jueces sera la buena Justicia y establece para ello seis
espaoles: el origen social y geogrfico de los Jueces, rasgos o atributos esenciales para tipificarla que son:
su entorno cultural y la mentalidad judicial. Pero a imparcialidad, independencia, responsabilidad, com-
partir de 1977 se esfuerza por desarrollar una meto- petencia, accesibilidad y eficacia. Dicha lista, dice, no
dologa que le permita conocer la Cultura Jurdica de pretende ser exhaustiva ni indiscutible, pero sera el
los espaoles en general. primer paso en el intento de hacer operativo el con-
A finales de 1984, el Consejo General del Poder cepto general y abstracto de la buena Justicia, a
Judicial solicita a Toharia que realice un barmetro fin de desmenuzarlo en dimensiones susceptibles de
de opinin con respecto a las actitudes de los espa- medicin e indagacin emprica. Existen algunas me-
oles hacia la Administracin de Justicia. Como re- diciones de aspectos concretos de la Cultura Jurdica
sultado se han venido haciendo mediciones de ma- en algunos pases, aunque todava no constituyen
nera ininterrumpida desde 1987 y en la actualidad datos confiables y claros como para poder hacer com-
se cuenta con suficiente informacin como para cons- paraciones finas, y menos explicaciones suficiente-
truir la Cultura Jurdica de los espaoles, sus cambios mente vlidas sobre este elemento decisivo para el
y sus continuidades (Toharia, 1987, 1989, 1990a, funcionamiento del Sistema Jurdico, ni an en los
1990b, 1993, 1994). pases donde se han llevado a cabo.
En 1987, Toharia publica una de las contribucio- Toharia (2001), aunque afirma que son escasos
nes ms importantes para el conocimiento del tema. los sondeos de opinin que tienen un carcter regu-
Se trata de un estudio de la Cultura Jurdica espa- lar y sistemtico en el sentido de que se proponen
ola que aborda tanto la Cultura Jurdica de los le- un seguimiento monogrfico, detallado y ms o me-
gos, como la Cultura Jurdica de los operadores del nos peridico de los estados de opinin respecto de
Derecho. la Justicia, pone algunos ejemplos de ellos. Entre los

mismos seala los estudios realizados en los Estados pecto se han llevado a cabo, puede ahora intentarse
Unidos, en Francia y en Espaa. un breve anlisis de la Cultura Jurdica de los venezo-
En Amrica Latina puede citarse como ejemplo lanos, en tanto ella puede constituir una barrera para
de medicin de algunos aspectos de la Cultura Jur- el acceso a la Justicia.
dica, sobre todo relacionados con el conocimiento,
el uso y la confianza en las instituciones del Sistema 3. La Cultura Jurdica
Jurdico, el Latinobarmetro. de los venezolanos como barrera
En Venezuela, en el ao 2001, se realiz un es- para el Acceso a la Justicia
tudio de opinin pblica de la poblacin de escasos El concepto de Cultura Jurdica que se utilizar
recursos sobre la Administracin de Justicia en Ve- en esta parte del estudio tomar como punto de par-
nezuela, titulado Las Voces de los Pobres por la tida el de Friedman (1977), ya mencionado. La prin-
Justicia (Roche et al., 2002), con financiamiento del cipal utilidad de la nocin de Cultura Jurdica as
Banco Mundial, que permiti medir algunos aspectos entendida est, como ya se dijo, en que ella es un
de la Cultura Jurdica de los venezolanos. El objetivo factor condicionante de la accin o la inaccin de los
de la mencionada investigacin fue estudiar la opi- ciudadanos frente al Sistema Jurdico.
nin pblica de la poblacin de escasos recursos Sin embargo, es conveniente hacer de nuevo re-
sobre el Sistema de Administracin de Justicia, to- ferencia a la relacin dialctica de mutua influencia
mando este trmino en un sentido muy amplio, re- que existe entre la Cultura Jurdica y el funciona-
ferido a todo tipo de instituciones formales ante las miento del Sistema. En este sentido, el adoptar el
cuales los individuos podran acudir a plantear con- concepto de Cultura Jurdica de Friedman no impli-
flictos o reclamos. ca desconocer que los valores, creencias y actitudes
Para la realizacin de ese estudio se utilizaron, de los ciudadanos frente al Derecho y la Justicia son
con adaptaciones, varios de los rasgos sealados por inseparables de sus experiencias con el Sistema y por
Toharia para identificar a una buena Justicia. Al ende, de sus expectativas frente a l.
tratarse de un estudio de opinin, slo se abarcaron Habra adems que aadir que cuando se habla
algunos de los fenmenos que integran la Cultura de Cultura Jurdica puede hacerse referencia, tanto
Jurdica de los grupos venezolanos de escasos recur- a la de un pas, de una regin, de un grupo ocupa-
sos, los referidos al conocimiento y a la opinin que cional, de un grupo etario o de un grupo de otra n-
stos tienen sobre el Sistema de Justicia. dole. En este estudio, sin desconocer las diferencias
Viene al caso volver sobre los sealamientos en los valores, actitudes y opiniones que pueden exis-
que muchos autores han hecho con relacin al tir entre los venezolanos de acuerdo con su situacin
problema metodolgico que plantea cualquier in- socio-econmica por razones tnicas, de zonas geo-
tento de estudiar la Cultura Jurdica en una deter- grficas y otras, se har referencia, de una manera
minada sociedad. En este sentido se ha puesto en general al sustrato de los trazos ms comunes y du-
duda la confiabilidad de las encuestas de opinin, raderos de nuestra cultura, al complejo de valores,
que no seran susceptibles de captar las sutilezas creencias y actitudes que explicaran de manera ge-
de las opiniones, actitudes y expectativas sobre el neral el comportamiento de los venezolanos con res-
Derecho y menos todava del comportamiento pro- pecto al Derecho. Es en este sentido que puede ha-
piamente dicho. Por ello, los mismos sondeos de blarse de una Cultura Jurdica venezolana como un
opinin sobre la Justicia, e incluso los que tratan todo, lo que sera por lo dems compatible con el
de desentraar los valores y actitudes ciudadanas hecho de que los estudios sobre la identidad y sobre
que tienen vinculaciones con el Derecho, deben, los valores de los venezolanos han detectado algunos
necesariamente, complementarse con investiga- rasgos culturales que atraviesan todos los estratos
ciones cualitativas para que sea posible, a partir de sociales, aunque puedan manifestarse con desigual
ellos, hacer las estimaciones, interpretaciones e fuerza en unos y en otros.
inferencias que nos permitan acercarnos a una En esta parte, en consecuencia, se expondrn de
comprensin de algunos de los rasgos de una de- manera general los rasgos de la cultura del venezo-
terminada Cultura Jurdica. lano que pueden ayudar a entender su Cultura Jur-
Despus de estas explicaciones generales sobre dica, en el sentido que ya se ha explicado. Despus
el concepto de Cultura Jurdica, que incluy una vi- se analizar la manera cmo esos rasgos culturales
sin rpida a las investigaciones que sobre este as- generales se expresan concretamente en la Cultura

Jurdica venezolana, distinguiendo entre la Cultura de hierro conduzca a esos descarriados. Por ello se
interna y la Cultura externa. justifica el autoritarismo.
La construccin de la identidad nacional muestra
3.1. Rasgos culturales de los venezolanos un proceso de desesperanza aprendida. La identidad
que se relacionan con sus actitudes se construye en los inicios de la Repblica por una
respecto del Derecho diferenciacin negativa y ms tarde esa diferenciacin
Los estudios realizados sobre la identidad nacio- negativa se reafirma con la comparacin con los pa-
nal de los venezolanos aparecen como el punto de ses del mundo desarrollado. Se presenta un fen-
partida ms adecuado para penetrar en los rasgos meno de negacin social de s mismo, acompaado
que caracterizan culturalmente a los venezolanos. de una hiper valoracin del otro (Montero,
Los trabajos consultados (Montero, 1993, 2004; Sa- 2004:76).
lazar Jimnez, 2001) coinciden en sealar que la iden- Durante la primera mitad del siglo 20, la auto
tidad nacional se ha construido fundamentalmente imagen negativa se vio reforzada al servir de justifi-
sobre una auto imagen negativa. cacin a las dictaduras, en especial por parte de las
La literatura que resea Montero concibe nuestra elites de la poca, quienes remarcan la necesidad de
identidad nacional como una mezcla explosiva de gobiernos fuertes para lograr el progreso.
componentes negativos, que no compensan para La auto imagen negativa se haba explicado por
nada los aspectos positivos. Montero habla de seis una incapacidad propia de los venezolanos y no como
atributos negativos y de tres positivos: producto de un contexto histrico, primero de pas
colonial y luego de pas dependiente. En este sentido,
Existe, desde una perspectiva psicosocial, una Montero sita la construccin de esa auto imagen
autoimagen negativa nacional venezolana negativa en un contexto de expresin psico-social de
compuesta en su mayor parte por atributos la dependencia. Esta situacin conduce a la sensacin
negativos que le adjudican rasgos tales como la de tener poco control sobre nuestro destino:
pasividad, la pereza, la falta de cultura, irrespeto
a las leyes o la prodigalidad. Entre los rasgos Circunstancias econmicas, polticas, sociales,
positivos figuran la alegra, la simpata y la culturales, producen la formacin de una
inteligencia (2004:161) identidad negativa en grupos colocados en
situaciones en las cuales carecen de poder y
Las encuestas sobre la percepcin que los vene- control. (Montero, 2004:80).
zolanos tienen de s mismos, efectuadas desde los
aos 60 por Salazar, tienden a confirmar esta auto Este proceso ideolgico se expresa fundamental-
imagen negativa, aunque aparecen con cierta fre- mente en que se revierte sobre el grupo nacional la
cuencia los rasgos positivos, que se vinculan funda- responsabilidad sobre su situacin de minusvala y se
mentalmente con el rea socio-afectiva. produce una auto culpa.
La auto imagen negativa no es producto del azar, La crtica a la auto imagen negativa recibe en los
es una construccin ideolgica. Este proceso ideol- primeros aos de la democracia un slido apoyo de
gico se expresa fundamentalmente en que se revier- la dirigencia poltica que comienza a rechazar esta
te sobre el grupo nacional la responsabilidad sobre visin negativa y a cuestionar los estereotipos. Pero
su situacin de minusvala. En nuestro caso, ha sido este proceso de rescatar lo positivo y de buscar cau-
fundamentalmente una auto imagen creada y tras- sas ms estructurales de explicacin de nuestra si-
mitida desde la lite. A partir de diversas instancias tuacin de retraso se revierte a partir de los aos
de creacin de opinin pblica se hace hincapi en ochenta, momento en el cual comienzan a hacerse
resaltar las carencias nacionales. As, por ejemplo, serias crticas al sistema poltico.
flojos, desorganizados e incapaces seran tres rasgos Las crticas se profundizan en los aos noventa y
comunes de los trabajadores venezolanos. En el pla- abarcan no slo a la dirigencia poltica sino tambin
no poltico, estos flojos, como, adems, son ignoran- a la sindical y a la vecinal. Se genera una matriz de
tes y primitivos, son fcilmente manipulables y com- opinin de que lo pblico es ineficiente y corrupto.
prables. La elite se asume como incapaz de conducir El hecho de que los problemas de ineficiencia y de
la transformacin, es un trabajo tan arduo que exce- falta de productividad se observen tambin en el
de a sus capacidades y que lo mejor es que una mano sector privado es achacado a la carencia en los ve-

nezolanos de una cultura de trabajo, a su tendencia Montero expresa que esta falta de control lleva a
natural a la desorganizacin y a una incapacidad casi una visin fatalista del mundo, pues se aprende que
congnita de los trabajadores para adquirir destrezas la accin individual no influir en el resultado. Los
laborales. sujetos saben que no poseen poder y por ello piensan
La matriz de opinin que se consolida en los que no vale la pena intentar modificar el mundo cir-
noventa es la de un pas incapacitado por carencias cundante.
internas para emprender un camino hacia el pro- Cmo afecta a la Cultura Jurdica este fatalismo
greso y el desarrollo. De ah que la idea de un go- ha quedado de manifiesto en un estudio de opinin
bierno autoritario, que siempre haba estado de sobre el Derecho ya mencionado, efectuado en 2001
alguna manera presente, volviese a tomar fuerza en (Roche et al., 2002). La fatalidad se evidenci en la
la elite del pas. opinin que tienen los sectores de escasos recursos
El autoritarismo y el pesimismo son dos de los en relacin con la posibilidad de mejorar o cambiar
rasgos que se han sealado como centrales en la su condicin social.
identidad nacional venezolana y que pueden ayudar Ante la afirmacin: El que haya ricos y pobres es
a explicar nuestra Cultura Jurdica. Montero sostie- cosa del destino y no puede hacerse nada para cam-
ne que el primero es el rasgo ms importante en la biar esa situacin, se le pidi a los encuestados que
creacin de nuestra auto imagen (2004). El mismo manifestaran si estaban de acuerdo o en contra. En
se expresa en la necesidad de un caudillo: un hom- las comunidades ms pobres, el porcentaje que esta-
bre fuerte. ba de acuerdo con tal afirmacin se situaba en casi
El autoritarismo obviamente es contrario a la idea 60%. Esta pregunta se haba incluido en estudios
de Estado de Derecho. En el Estado de Derecho no anteriores con resultados similares (Keller, varios es-
hay hombres fuertes, no hay permisos para hacer lo tudios).
que el elegido considere lo correcto o necesario en El pesimismo expresa -como bien lo seala Mon-
un momento determinado. El Estado de Derecho es tero - la conviccin de la carencia de poder, lo que a
justamente un lmite al poder. Si se piensa que por su vez produce desconfianza frente a todo lo que re-
nuestras caractersticas nacionales negativas hay que presente poder. El Derecho es poder y si el poder es
dar todo el poder a alguien (persona, partido, mili- ajeno y por lo tanto no se controla, la desconfianza
tares) para que conduzca a la Nacin hacia el pro- aparece fcilmente.
greso y el orden, la existencia de reglas de Derecho, Que el Derecho representa el poder de otro tam-
que obligan tambin al poderoso, es incompatible bin queda de manifiesto en el estudio de opinin
con esta percepcin. citado. La Justicia siempre favorece al rico, el polica
El pesimismo es otro rasgo que va influir en la Cul- nunca ser sancionado, el patrono siempre ganar
tura Jurdica. Varios autores coinciden en sealar que frente al empleado, fueron afirmaciones recurrentes
la visin fatalista del mundo tiende a desembocar en en los encuestados (Roche et al., 2002). Si el aparato
la supersticin y el escepticismo. Esa visin negativa de Justicia se asume como imposible de controlar,
se revierte contra los individuos, pues es al destino, que si te favorece fue por suerte o por el azar, no hay
a la suerte, al azar a quienes se le atribuirn todos los posibilidad de crear la conciencia o de asumirse como
acontecimientos positivos que los afectan (Montero, sujetos de Derechos. Sin sujetos de Derechos no hay
2004: 145). Nada depende de la accin consciente del ciudadanos. Sin ciudadanos no hay Estado de Dere-
sujeto, nada depende de una planificacin previa. Todo cho. Esto resulta en una barrera fundamental para el
obedece a fuerzas oscuras y poderosas. La literatura acceso a la Justicia que se sita en el sustrato mismo
relaciona el pesimismo con lo que se ha denominado de la psiquis individual y colectiva.
falta de control del entorno. En sntesis, una tendencia al autoritarismo que
La falta de control se vincula durante el perodo Montero considera como central en la construccin
de la explotacin petrolera en manos de transnacio- de nuestra identidad, aunada a una visin fatalista
nales extranjeras, con el hecho de que la toma de del mundo, ya que el entorno se asume como un
decisiones era externa y que las compaas se rela- conjunto de fuerzas externas sobre las cuales no pue-
cionaban de manera despectiva con el pas. Con la do influir, abonan un terreno que hace que sea casi
nacionalizacin no se revierte el proceso, pues ahora imposible el desarrollo de una cultura jurdica basada
se depende de un ingreso sometido a los vaivenes en la internalizacin de la ciudadana. De ah que la
polticos y econmicos externos. posibilidad de asumir el Derecho como un instrumen-

to para regular la convivencia y poner lmites al poder La existencia de reglas diferentes, dependiendo
se diluye. Al estar convencidos de que los venezola- de si la situacin afecta a alguien de mi entorno so-
nos somos incapaces de conducir nuestra vida y que cio-afectivo, qued de manifiesto en el ya citado
debe existir un hombre fuerte que nos meta en cin- estudio de opinin sobre el Derecho. Las respuestas
tura, la nocin de Derecho pierde sentido. a varias de las preguntas lo reflejan.
Los rasgos positivos de nuestra identidad tampo- La encuesta incluy afirmaciones frente a las cua-
co favorecen el desarrollo de una Cultura Jurdica de les se les peda a los encuestados sealar si las com-
ciudadanos. Salazar resea que la auto imagen po- partan o no. Frente a la afirmacin una madre est
sitiva se expresa en rasgos socio-afectivos. Las en- en la obligacin de esconder a su hijo, para que no
cuestas realizadas desde la dcada de los setenta son lo agarre la polica, aunque sea un criminal, el 27%
coincidentes en calificar a los venezolanos como flo- de los encuestados respondi que estaba de acuerdo.
jos e irresponsables, pero al mismo tiempo hospita- El porcentaje de aceptacin sube al 48% frente a la
larios, alegres y simpticos (Salazar, 2001:123). Y es afirmacin Hay veces en que es necesario que uno
justamente por nuestras buenas cualidades por lo mismo aplique la Justicia por su propia mano, lo que
que no vemos con buenos ojos a quien reclama aser- expresa una fuerte conviccin favorable al uso de
tivamente sus derechos y menos a quien crea dificul- medios no institucionales para la solucin de conflic-
tades y conflictos, porque ello anula por completo tos. Ambas respuestas reflejan la fuerza de las creen-
esas buenas cualidades que nos reivindican. cias en reglas diversas a las establecidas por la Ley.
Si lo socio-afectivo es lo central en la auto imagen Adicionalmente, la aceptacin de que en ciertas cir-
positiva del venezolano, se abre un amplio campo de cunstancias es necesario aplicar la justicia por la pro-
legitimacin de las relaciones primarias o familsticas pia mano, no slo refleja una regla alterna a la jur-
como mecanismo privilegiado para la cohesin social. dica sino tambin una profunda desconfianza en el
As esa cohesin no se legitima por valores instru- sistema judicial.
mentales y racionales sino por consideraciones afec- Frente a un sistema que se visualiza como incon-
tivas. Lo correcto y lo incorrecto no se relacionan con trolable, que expresa el poder de otro, la descon-
el cumplimiento de reglas generales y abstractas, sino fianza se transforma en la desesperanza aprendida
con la proteccin del entorno afectivo, lo que termi- a la que se refiere Maritza Montero. De ah que se
na relegando al Derecho a un plano muy secundario piense que nada tenga que buscarse en l y que se
en la vida social. refuerce la idea de la necesidad de tener unas reglas
En efecto, varios autores coinciden en sealar que diferentes para la proteccin del entorno socio-afec-
la cohesin social en Venezuela se efecta mediante tivo, pues el Derecho forma parte de un mundo aje-
relaciones familsticas o primarias y con un espacio no sobre el cual no se tiene control.
reducido para las relaciones institucionales (Gonzlez Pero como, adems, se considera justificado el
Fabre, 1995, 1997; De Viana, 1999; Moreno, 1993; ejercicio del poder absoluto, se asume que es co-
Hurtado, 2000). Las relaciones primarias se caracte- rrecto que el Sistema Judicial funcione de manera
rizan porque existen unas reglas para el grupo de discrecional, segn el caso concreto. De ah que
pertenencia y otras para el entorno social descono- nuestro autoritarismo refuerza, y en cierta medida
cido. En cambio, las relaciones institucionales implican justifica, un comportamiento arbitrario del Sistema
reglas abstractas y generales, aplicables independien- Judicial. La arbitrariedad de la Justicia refuerza la
temente de las relaciones preexistentes entre los su- desesperanza, con lo cual se cierra el crculo de in-
jetos que interactan. fluencias.
El hecho de que la cohesin social se base en re- La desesperanza aprendida conduce a pensar que
laciones primarias es valorado de manera muy diversa nuestro destino depende de la suerte y del azar, y si
por la literatura de ciencias sociales. Sin embargo, des- a eso le adicionamos la creencia sobre la necesidad
de el punto de vista del Derecho, independientemen- de un hombre fuerte que resuelva nuestros proble-
te de sus rasgos positivos o negativos, las relaciones mas y a quien, por tanto, no hay que cuestionar, se
familsticas son la negacin de la esencia misma de lo hace imposible que tengamos conciencia de que los
jurdico: reglas generales y abstractas. De ah que, si Derechos existen, independientemente de la voluntad
como sociedad tenemos reglas diferentes para los code ese elegido. Si otro es el poderoso y vemos con
nocidos y los desconocidos, la posibilidad de que el naturalidad que su poder sea absoluto, ste nos dar
Derecho regule la convivencia social es muy limitada. los Derechos cuando lo crea conveniente.

Ello se evidencia en un estudio sobre Derechos La- cree que la funcin del Derecho es castigar (Roche et
borales en los pases andinos. Las trabajadoras pobres al., 2002). Pero, como el mbito pblico estatal don-
expresaron que si sus patronos les daban el descanso de la regla jurdica debe funcionar, se visualiza como
pre y post natal era porque eran buenos y considerados arbitrario e incontrolable, y de hecho as se compor-
con ellas, no porque ellas gozaran de ese derecho y ta, esas reglas slo deben aplicarse a los enemigos o
ellos estuviesen obligados a satisfacerlo (Acosta, 1998). a los desconocidos, mientras que al entorno socio-
En Venezuela, una investigacin relativa a los benefi- afectivo debe protegrsele de ellas o en todo caso,
ciarios del Seguro Social lleg a una conclusin similar. aplicrsele reglas distintas. De all que se crea una
Se pudo notar que al hacer un reclamo frente a este disociacin: somos represivos con los enemigos y
organismo, las personas se comportaban de manera desconocidos y permisivos con el entorno socio-afec-
pasiva esperando un don en vez de un Derecho; si lo tivo. Esto se refleja claramente tambin en otra cara
obtiene agradece (Acedo, 1987). del mismo rasgo: somos legalistas frente a situaciones
Un espacio pblico incontrolable, que acta nor- abstractas y flexibles en lo concreto. Este doble dis-
malmente en contra del individuo, refuerza la creencia curso se expres tambin en el estudio de opinin
de que se debe asumir la proteccin del entorno so- sobre la Justicia y en otro sobre acceso a la Justicia
cio-afectivo y se legitima la existencia de reglas con- en Caracas realizado en el 2000 (Roche et al., 2002)
trarias a las que supuestamente deben regular la vida y ha sido reportada por estudios de Cultura Jurdica
social, es decir, a las normas jurdicas. en estudiantes de Derecho (Torres, 2001). La conduc-
Por otro lado, las relaciones primarias premodernas ta generalizada es pedir sanciones severas, pero al
se desarrollan paradjicamente en un contexto ideo- tratarse de un caso concreto, aparecen inmediata-
lgico que promueve una visin del progreso ligado mente en el discurso consideraciones del contexto y
a la adquisicin de los atributos de la modernidad. La la necesidad de no ser tan rigurosos.
modernidad se presenta como una meta socialmente En sntesis, estos dos rasgos autoritarismo y pe-
deseable y una de sus manifestaciones es la existencia simismo no permiten pensar en construir en el cor-
de reglas institucionales. Por ello, si ser modernos se to plazo una Cultura Jurdica ciudadana. La posibilidad
manifiesta en la calidad y cantidad de nuestras normas del reclamo se inhibe prcticamente antes de nacer.
jurdicas, entonces es deseable que nos dotemos de Si estamos convencidos de que es necesario un poder
ese instrumento de modernidad. fuerte que castigue a los flojos, vagos y desorgani-
El famoso fetichismo legal encuentra fundamento zados venezolanos, y si a la vez creemos que ese
en la desesperanza y en el autoritarismo. El Derecho, poder slo est al servicio de los poderosos que usan
si bien es cierto que es la negacin del autoritarismo el Derecho para protegerse ellos, no es fcil que se
pues es poder reglado, no por ello deja de ser poder. pueda concebir que es justamente el Derecho lo que
La fatalidad hace que asumamos que tal vez ese poder posibilitara una proteccin frente a los abusos del
jurdico pueda funcionar y a lo mejor, con esa propues- poder poltico y econmico.
ta legislativa, al fin acertemos y logremos, mgica- Para el uso del Derecho como lmite al poder, pri-
mente, que las cosas mejoren, sin que tengamos que mero hay que estar convencidos de que es necesario
intervenir activamente para producirlo. Nuevamente, restringir el poder. Nuestro autoritarismo legitima la
la idea de transferir el poder a otro permite construir existencia de un poder ilimitado. Poder sin lmites es
todo un fetiche en torno a la legislacin: la Ley como poder arbitrario e incontrolable. El espacio de la des-
una varita mgica, no hay que hacerla cumplir, no hay esperanza surge entonces casi de manera natural y
preocupacin por su implementacin, porque sea po- espontnea en el mbito de lo jurdico. Por ello, los
sible y factible que se lleve a cabo. grupos en desventaja social estn de acuerdo en que
Nuestro autoritarismo tambin se refleja en lo ser pobre es cosa del destino y nada puede hacerse
jurdico, ahora no a travs de la existencia de un para cambiar esa situacin.
hombre fuerte, sino de una Ley fuerte, rigurosa, re-
presiva y de unas instituciones igualmente fuertes y 3.2. Implicaciones para la Cultura Jurdica externa
rigurosas. Como expresin de nuestro autoritarismo, Se trata en este punto en gran parte de indagar
pensamos siempre que la solucin al problema es la cmo se reflejan en su Cultura Jurdica externa los
represin. Las Leyes deben castigar duramente a los rasgos centrales de la cultura de los venezolanos, que
transgresores. En el estudio de opinin varias veces han sido evidenciados a travs de las investigaciones
mencionado, un tercio de la poblacin encuestada sobre valores e identidad del venezolano.

Un importante factor de acceso al Sistema Jur- apoyo y un estmulo para iniciar un camino que se
dico y que forma parte de la Cultura Jurdica de los sabe lleno de obstculos.
ciudadanos, es el grado de conocimiento que los Vinculada tambin con el tema de la informacin
mismos tienen de las Leyes y de las Instituciones. En jurdica, pero orientada ms directamente a explorar
la medida en que los ciudadanos estn correctamen- la conciencia que tienen los ciudadanos venezolanos
te informados de sus Derechos y de dnde y cmo sobre el contenido jurdico de algunas situaciones,
reclamarlos, ya se ha dado un paso importante en se explor lo que puede llamarse la conciencia de
materia de acceso a la Justicia. juridicidad de la poblacin con respecto a ciertas
La encuesta de opinin pblica realizada a los materias. Era posible que hubiera aspectos de la vida
sectores populares de Barquisimeto y Barcelona en social respecto de los cuales no existiera el conoci-
2001 incluy una serie de preguntas sobre conocimiento, ni la conciencia, de que estaban regulados
miento de Leyes y de Instituciones (Roche et al., por el Derecho, por un lado, y por el otro, que aun
2002). Las conclusiones ms importantes en este as- existiendo esa conciencia, los ciudadanos no estaran
pecto fueron: en primer lugar, que la poblacin, an dispuestos a plantear problemas relativos a esas reas
la de escasos recursos, cuenta con un cierto nivel de de la vida en las instancias pblicas. Los resultados
informacin sobre las Leyes y las instituciones del de la encuesta demostraron que los problemas fami-
Sistema de Justicia que habra sido adquirida de di- liares eran claramente considerados del mbito pri-
versas maneras. En algunos casos, que no son los vado, lo que determinaba que no se estimara propio
ms frecuentes, por haber tenido una experiencia de plantearlos fuera de ese mbito. Esta actitud eviden-
contacto directo o indirecto con las instituciones. Una temente afecta la conducta de quienes se ven ante
segunda va de conocimiento es la que podra llamarla situacin de acceder o no a los rganos del Sistema
se de segunda mano, en el sentido de que procede de Justicia para plantear problemas de esa ndole. La
de la narracin de experiencias que han tenido veci- arraigada creencia de que la solucin de los proble-
nos, compaeros de trabajo y otras personas del en- mas familiares es de la exclusiva competencia del
torno. En cuanto a la existencia de Leyes concretas y mbito privado pudiese estar reflejando la primaca
de su contenido, una va que se mostr especialmen- de las relaciones primarias en nuestra sociedad. Si en
te importante fue la de los medios de comunicacin las sociedades que se manejan con preponderancia
social. Sin embargo, la informacin que se haba ob- de relaciones institucionales en lo pblico se han
tenido por esta va no siempre era veraz, al contrario, presentado dificultades para que el Derecho y los
con frecuencia haba sido distorsionada interesada- rganos del Estado puedan entrar a regular las rela-
mente o como fruto de la ignorancia de los comuni- ciones familiares, es obvio que esas dificultades se
cadores sociales, por lo que esta va ha sido hasta acrecentarn en sociedades con poco espacio para
ahora poco confiable para que la gente conozca sus las relaciones institucionales.
Derechos. Otros aspectos explorados a travs de la encuesta
Otro importantsimo hallazgo de la investigacin, de opinin mencionada tenan que ver con la percep-
en el aspecto del conocimiento sobre Leyes e insti- cin que tendran los ciudadanos de escasos recursos
tuciones por parte de los sectores de escasos recur- respecto a la accesibilidad del Sistema de Justicia. En
sos, result ser la influencia fundamental que en esta esta materia se observ que los encuestados lograban
materia tiene la existencia de organizaciones dentro identificar con cierta exactitud las funciones que cum-
de las comunidades. Asociaciones de diversa ndole plen las distintas instituciones. Asimismo, saban dn-
sirven de correos de informacin jurdica hacia los de se encontraban y no las consideraban geogrfica-
ciudadanos. Particular mencin merecen aquellas que mente distantes, sin embargo, pocos mencionaron a
se ocupan de la defensa de los Derechos Humanos. los Tribunales como una instancia a donde acudiran
La accin de las organizaciones es de fundamental a plantear algn problema jurdico. Adems, en las
importancia, pues permite a sus miembros adquirir entrevistas de profundidad, cuando se preguntaba a
conciencia sobre sus Derechos y lo que es ms im- los entrevistados si alguna vez haban tenido un pro-
portante, les da herramientas necesarias para que blema que hubiera ameritado acudir a un abogado o
puedan utilizar los rganos del sistema de adminis- a un Tribunal, exclamaban horrorizados Dios no lo
tracin de Justicia para hacerlos valer. Si bien es cier- quiera!. Con frecuencia la misma persona, en el cur-
to que la desconfianza hacia los rganos estatales no so de la entrevista, revelaba que se haba divorciado,
desaparece, la existencia de la organizacin es un que haba sido despedido de su trabajo, que haba

tenido que ayudar a un familiar preso, que haba ven- rasgos que son propios y caractersticos de la Cultura
dido su casa, sin que asociaran esas experiencias con Jurdica de los funcionarios que operan el Sistema
haber tenido algn problema jurdico. Jurdico, es decir, de lo que se ha denominado la `Cul-
La respuesta casi automtica de negar los pro- tura Jurdica interna, los cuales tambin se tratarn.
blemas jurdicos que se han enfrentado pudiese estar En Venezuela, una caracterstica de la Cultura
expresando varios de los rasgos centrales de la auto Jurdica interna, que tiene que ver con la deficiente
imagen nacional. Si las personas buenas, alegres y formacin de los abogados y, en consecuencia, de
amables no pueden tener problemas, y si el entre- los operadores del Sistema Jurdico, es su formalismo,
vistado se consideraba a s mismo con esas cualida- que en nuestro caso se expresa no slo en una lec-
des, es de esperar que respondiese de esa manera. tura rgida de las normas sustantivas, sino en un pro-
Una de las consecuencias de los atributos positivos cesalismo y formulismo que muchas veces impiden
de nuestra auto imagen es que se asocia el reclamo que se discutan las caractersticas del Derecho que
con la negacin de esas virtudes. La afirmacin de est detrs del reclamo.
no haber tenido un problema que ameritase ir a un El abogado, al no poder evaluar de manera global
Tribunal podra estar expresando no slo la visin las diversas posibilidades que le otorgan las normas
negativa del conflicto, sino tambin la falta de con- jurdicas para sustentar su peticin, se centra en lo
ciencia de los Derechos y de la obligacin del Estado ms elemental. As, normalmente, repite textualmen-
de garantizarlos. No se pueden tener problemas ju- te las normas pero sin un anlisis profundo de su sig-
rdicos porque no se tiene conciencia de Derechos. nificado en el caso concreto. El abogado que respon-
Una de las cosas ms llamativas del estudio de de esa demanda tambin carece de formacin y por
opinin fue que la percepcin del Tribunal como una lo tanto se concentra en evaluar el cumplimiento de
instancia para solucionar problemas de la vida cotidia- los procedimientos y de las frmulas sacramentales.
na de la gente no forma parte de su mundo de repre- Esta situacin limita las posibilidades de una defensa
sentaciones, el Tribunal est culturalmente distante. de calidad, tanto para el demandante como para el
La desconfianza y la conviccin de que el Siste- demandado. Ello qued en evidencia en los estudios
ma de Justicia siempre favorecer al poderoso podra realizados sobre acceso a la Justicia (Roche et al., 2002
ser expresin de los rasgos negativos de nuestra au- y Roche y Richter, 2003).
toimagen: la fatalidad y el autoritarismo. Como se El formulismo de los abogados en ejercicio recibe
ha sealado reiteradamente, el autoritarismo impide un estmulo importante de parte de la jurisprudencia,
que la persona asuma que el poder debe ser contro- pues en la medida en que los Jueces acepten los ar-
lado, as como tambin dificulta la posibilidad de que gumentos relativos a fallas procesales no esenciales
se piense que se tienen Derechos y de que hay ins- para negar una peticin, se refuerza la tendencia a
tancias estatales obligadas a garantizarlos. Todo ello litigar centrndose en las frmulas y en el cumplimien-
refuerza la idea de que el espacio pblico estatal to de pasos casi administrativos. Los Jueces, que tie-
pertenece a los poderosos. Por eso, si alguna vez nen la misma formacin de los abogados en ejercicio,
funciona a nuestro favor, no se piensa que fue por- se sienten ms seguros al decidir sobre fallas proce-
que nos asista la razn, sino porque se tuvo suerte sales, en particular sobre problemas de competencia,
y que lo ms probable es que la suerte no se repita en vez de entrar al fondo del asunto. La deficiente
en una segunda ocasin. Por ello no es de extraar calidad de la produccin normativa facilita en cierta
que incluso quienes hayan usado exitosamente los medida el desarrollo de la cultura del formulismo ju-
Tribunales, esas experiencias positivas no logren re- rdico. La falta de tcnica legislativa produce normas
vertir la opinin de que el Sistema de Justicia funcio- poco claras, normas contradictorias y proliferacin de
na para favorecer a los poderosos. procedimientos, todo lo cual es un factor que aumen-
ta el formulismo jurdico.
3.3. Implicaciones para la La transformacin de la Cultura Jurdica del for-
Cultura Jurdica interna malismo requiere revisar la educacin jurdica formal.
Cabe recordar aqu que muchos de los elementos Una educacin jurdica inadecuada influye en el rol
culturales que se van a examinar tienen el mismo social del abogado, en la percepcin de ese rol por
sustrato de los que ya han sido expuestos como in- la sociedad y en la percepcin por el abogado de su
tegrantes de la Cultura Jurdica de los ciudadanos o misin social (Prez Perdomo, 1981; Torres, 1997;
`Cultura Jurdica externa. Existen, sin embargo, otros Roche, 2000).

La necesidad de Jueces muy bien formados se De esta manera, no slo la formacin profesional
hace mucho ms necesaria para alcanzar las metas y la independencia son requisitos necesarios para
que se impone una sociedad al consagrar un Esta- asegurar un funcionamiento de las instituciones que
do Social de Derecho y de Justicia. Este tipo de garantice que todos los ciudadanos puedan hacer
diseo constitucional le otorga una gran relevancia valer sus Derechos. Tambin tendr ello que ver con
a la accin judicial para el desarrollo de fines solos valores aceptados tanto en la sociedad en su con-
ciales. Una Justicia que proteja, que haga efectivos junto, como en el sector social al cual pertenecen los
los derechos sociales, tiene que ser una Justicia operadores del Sistema.
altamente calificada. Dentro de los valores que son determinantes para
En consecuencia, el tema de la formacin de los que pueda prestarse una adecuada proteccin de los
operadores del Sistema Jurdico adquiere gran rele- Derechos de todos, estn los valores de igualdad y
vancia. Pero, adems, como la justicia se convierte de equidad. Unos operadores del Sistema Jurdico
en la instancia privilegiada de proteccin de los ciu- cuyos prejuicios sociales o de otra ndole no les per-
dadanos frente a los abusos del poder, se requiere mitan entender que los ciudadanos, an siendo di-
reforzar su independencia. La carrera judicial facili- ferentes tienen iguales Derechos, tendern a hacer
tara alcanzar las metas de un Juez bien formado, diferencias entre ellos afectando su acceso equitati-
imparcial e independiente. vo a la Justicia. La igualdad tiene poco espacio en
En Venezuela, ms all de su consagracin legal, una sociedad con rasgos autoritarios. El slo hecho
la carrera judicial nunca se ha podido desarrollar a de pensar que se requieren elegidos para conducir a
plenitud. El ingreso al Poder Judicial por concurso de la sociedad, es en s una negacin de la igualdad,
oposicin ha sido excepcional. Este hecho se ha tor- pues, para empezar, el lder tiene ms Derechos que
nado crtico en los ltimos aos y hoy en da los Jue- el resto de la sociedad. Si se justifica esa supuesta
ces sienten ms que nunca la provisionalidad de su necesidad del lder fuerte por las carencias del pue-
permanencia en el cargo. Esta situacin afecta la po- blo, al cual se le atribuyen una serie de defectos, es
sibilidad de desarrollar una Cultura Jurdica ciudada- obvio que no se considera a todos los individuos como
na: Cmo proteger Derechos de otros, si no se tie- iguales y con los mismos Derechos.
nen Derechos? Cmo poner lmites al poder polti- Por tanto, los rasgos negativos de nuestra auto
co o econmico, si de esos poderes depende la per- imagen y las relaciones personales primarias que han
manencia en el puesto de trabajo? Cmo puede un colonizado los espacios pblicos no permiten que
Juez reforzar la ciudadana si en su vida cotidiana no nos asumamos como sujetos de Derechos y ello hace
la puede ejercer? difcil que en esos espacios se nos d la consideracin
La falta de formacin, la inexistencia de la carre- de ciudadanos.
ra judicial y la intervencin cada da mayor del Poder Por otro lado, en el pas, el ingreso al empleo p-
Judicial por otros poderes, en especial, por las fuerzas blico no tiene tanto que ver con las capacidades in-
polticas que controlan las principales instancias es- dividuales del aspirante, como con la pertenencia a
tatales, tornan casi imposible que el Poder Judicial alguna red de relaciones, ya sea poltica o de amistad.
pueda cumplir su misin de proteccin de los Dere- Ello tampoco facilita que el funcionario se sienta com-
chos ciudadanos. prometido con su trabajo y menos con un buen des-
Por otra parte, el cumplimiento de la funcin de empeo del mismo. Su permanencia en el puesto de
proteccin depender tambin del respeto que las nor- trabajo depende ms de las relaciones personales
mas jurdicas, y por lo tanto, los Derechos de los ciuda- que le permitieron acceder al cargo, que de una eva-
danos les merezcan a esos funcionarios. Si dentro de luacin de su desempeo. Ello se ha profundizado
su sistema de valores el respeto a las normas est por en el caso de los Jueces en los ltimos aos, como
debajo de sus preferencias polticas, de su afn de lucro, se expres al resear la situacin de la provisionalidad
del cultivo de sus relaciones sociales, el acceso igualita- en el cargo de la mayora de los Jueces en el pas.
rio a la Justicia estar seriamente amenazado. En nues- Los rasgos autoritarios de la poblacin venezolana
tro pas, como sealamos, las relaciones institucionales se van a expresar tambin en la nocin de paz social
basadas en reglas jurdicas generales tienen un espacio que manejan los funcionarios. La paz social, para mu-
reducido en la vida social. Toda esta situacin refuerza chos funcionarios del Sistema de Administracin de
la desconfianza en el Derecho y en el Sistema de Justi- Justicia, es la negacin del conflicto o el tratar de que
cia por parte de los ciudadanos. ste desaparezca rpidamente. La visin del conflicto

como algo negativo que hay que erradicar tampoco Conclusiones
ayuda a desarrollar una cultura del reclamo. Ya vimos En este trabajo han quedado en evidencia algunos
que nuestros rasgos positivos se relacionan con el rea nudos gordianos de nuestra manera de pensar y
afectiva: alegres, simpticos y buena gente y reclamar percibir el mundo que afectan negativamente la po-
es lo contrario a ser simptico y buena gente. Esta sibilidad de usar el Sistema de Administracin de Jus-
auto imagen pudiese ayudar a explicar por qu no es ticia para hacer valer nuestros derechos, cuando son
socialmente estimulado el reclamo. Si a ello le adicio- vulnerados.
namos el rasgo autoritario que nos hace pensar que Enfrentar esas formas de asumir la vida social, esas
un poder absoluto e incuestionable nos permitir al- creencias arraigadas, y, en palabras de Maritza Mon-
canzar el ansiado orden, se refuerza en el espacio tero, esa desesperanza aprendida requiere transitar
estatal la visin del conflicto social como algo negati- un largo camino hacia otro aprendizaje.
vo que hay que eliminar. Por ello, el uso de los Tribu- Este estudio permite identificar varios prerrequi-
nales para reclamar la proteccin de los Derechos So- sitos para decidirnos a utilizar el Sistema de Admi-
ciales, dada la visin negativa del conflicto, encuentra nistracin de Justicia. Cuando nuestros valores, per-
una doble dificultad: en primer lugar, porque el concepciones, creencias y expectativas, no permiten cum-
flicto contradice la auto imagen positiva, y en segun- plir con esos prerrequisitos, estos valores, percepcio-
do lugar, por la inclinacin autoritaria que niega la nes, expectativas y creencias se convierten en barre-
posibilidad de que los sbditos exijan sus Derechos ras fundamentales para el acceso a la Justicia. Se
al monarca de turno. trata de problemas intrnsecos a la cultura del vene-
zolano, que, aunque no son inmodificables y, de he-
cho, son susceptibles de influencia a travs del buen
funcionamiento del Sistema Jurdico, resultan barreras
al acceso a la Justicia mucho ms determinantes que
las inherentes a la organizacin y funcionamiento del
Sistema Jurdico, pues pueden paralizar cualquier ini-
ciativa para usarlo.
Informacin, formacin y organizacin son facto-
res claves para contrarrestar estas barreras culturales,
pues tienen gran potencialidad a la hora de desandar
el camino de la desesperanza aprendida y el autori-
tarismo.

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Resumen
La justicia de paz es un mecanismo alternativo para
solucionar las pequeas desavenencias surgidas en el de-
venir de las relaciones cotidianas entre vecinos o familiares.
En el marco de un estado social de derecho y de justicia
constituye, adems, un mecanismo de participacin ciu-
dadana en la resolucin de los conflictos. Sus anteceden-
tes los encontramos en la Constitucin de 1819, y poste-
riormente tambin en la de 1830; empero enmarcada
dentro del Poder Judicial. Luego desaparece y es retoma-
da a finales del Siglo XX, dada la crisis del Poder Judicial
por el congestionamiento e ineficiente funcionamiento
de los tribunales del pas. La Ley Orgnica de justicia de
paz, dictada en 1994, regula el ejercicio de las funciones
y los procedimientos a implementar y con la entrada en
vigencia de la Constitucin de 1999, se reconoce la justi-
cia de paz como un mecanismo alternativo para la reso-
lucin de conflictos, integrante del Sistema Judicial, y al
mismo tiempo, como una de las competencias de los
municipios, a quienes se les encarga su manejo y gestin.
No obstante, su implementacin ha sido traumtica. Ac-
tualmente, solo hay 296 jueces de paz en todo el pas, lo
Mara Teresa que implica que tan solo el 5% de la poblacin cuenta
Zubillaga Gabaldn
con un juez de paz dentro de su comunidad. Su promo-
Abogada egresada de la
Universidad Catlica Andrs
Bello. Diploma de Estudios
La justicia de paz cin ha sido un proceso iniciado desde los municipios para
la comunidad, y no proveniente de la comunidad misma,
Avanzados en Derechos Humanos
(Opcin: Acceso a la Justicia) en
la Universidad Catlica Andrs
Bello y Diploma de Gobierno y
y su Evolucin como exigencia de su derecho a la participacin.
Gerencia Poltica de esa misma casa Por otra parte, existen muchas diferencias en cuan-
de estudios conjuntamente con
la George Washington University. to al modo de ejercer las competencias entre los jueces
Actualmente, cursa estudios
de Especializacin en Derecho Sumario de paz, as como en el manejo de los centros de justi-
Administrativo, en la Universidad
Central de Venezuela. a. Definicin y Marco Jurdico cia de paz, y, es de destacar que muchas veces los
b. El juez de paz y el Equipo de justicia de paz. jueces de paz se sienten solos y en general con poco
c. Eleccin de los jueces de paz apoyo de los municipios, ya que la gran mayora de
d. Competencia de los jueces de paz ellos no disponen de una sede para el ejercicio de sus
e. Procedimientos de la justicia de paz: funciones. En el siguiente artculo se analiza, adems,
conciliacin y equidad el marco jurdico de la justicia de paz, su implementa-
f. Datos de la justicia de paz: estado en que se cin y su funcionamiento, finalizando con algunas re-
encontraba para los aos 1998 y 2002 comendaciones que se consideran necesarias de im-
g. Breve anlisis de la situacin actual: Ao 2004 plementar para el mejor manejo tanto de los jueces de
h. Conclusiones y Recomendaciones paz, como para las autoridades y la comunidad.
Bibliografa

Abstract
The Venezuelan justice of peace is an institution
for managing small conflicts of every day life between
neighbors and family related people. It is also an in-
stitution for the citizens participation in managing
conflicts. There were efforts of creation of the insti-
tution in early XIX century, but it disappeared com-
pletely afterwards. In the late XX century, mostly
because of the crisis of the judiciary, the idea of rec-
reating the institution was put forward once again.
In 1994 the Ley Orgnica de justicia de paz was es-
tablished, regulating the structure and procedure of
the justice of peace. The Constitution of 1999 rec-
ognized the justice of peace as part of the mechanism
of national justice, but submitted it to municipal con-
trol and administration.
The factual accomplishment of the legislation on
justice of peace has been very weak. By the late 04,
there where only 296 judges of peace, which implies
a 5 percent coverage of the Venezuelan population.
There are great differences in the way it works in dif-
ferent municipalities. Very frequently the judges of
peace feel they lack of any support at in the munici- Parte de nuestra vida es la interrelacin con per-
pal governments. As an example, most of the judges sonas con quienes convivimos o quienes se encuen-
have no office to deal with the cases. tran cerca de nosotros. Es inevitable que en esas
relaciones surjan desavenencias, las cuales muchas
veces terminan en problemas. Ms an, muchos de
esos problemas se convierten en grandes conflictos
en los cuales necesitamos a un tercero imparcial, aje-
no a ambas partes, para ayudar en la bsqueda de
una solucin. En estas situaciones, la justicia de paz,
como mecanismo alternativo para la solucin de con-
flictos, toma vigencia y sirve como herramienta para
el logro de la mejor solucin de estas controversias,
constituyendo as un mecanismo de participacin
ciudadana en la resolucin de los conflictos.
Con la concepcin del estado de derecho y el
principio de divisin del poder, el Estado asume la
potestad para solucionar los conflictos entre las per-
sonas y sancionar a quienes incumplan la ley, crean-
do todo un sistema especializado para ello: el Poder
Judicial. Sin embargo, con el devenir del tiempo, la
idea del ciudadano pasivo a la espera de la actuacin
del Estado cambia y se crea un nuevo paradigma: el
reconocimiento de la necesidad de una mayor parti-
cipacin de los ciudadanos en los asuntos pblicos.
Especficamente en el mbito del poder judicial, sur-
ge la idea de la desjudicializacin de los problemas y
la democratizacin de la justicia, trayendo como con-
secuencia los mtodos alternativos de solucin de
conflictos.

En ese sentido, los mtodos alternativos consisten Posteriormente, dada la crisis del Poder Judicial
en mecanismos empleados para solucionar un proble- en Venezuela por el congestionamiento e ineficiente
ma en el que se toman en cuenta las partes para la funcionamiento de los tribunales como consecuencia
bsqueda de una solucin: la ms justa y adecuada del exceso de causas para ser solucionadas por unos
posible. As, las partes toman un rol activo, es decir, pocos jueces, surge la necesidad de una revisin de
buscan su propia solucin para que la sientan como las instituciones propias del Estado y la concepcin
suya y, de esa manera, la cumplan cabalmente. de la justicia y del ciudadano. En tal sentido, se inicia
Entre estos mecanismos se encuentra la justicia todo un proceso de reforma del Estado en el que se
de paz. Estas notas tienen como objeto analizar este toma en cuenta al sistema de justicia.
mecanismo de solucin de conflictos: su marco jur- As se crea en 1984 la Comisin Presidencial para
dico, as como su funcionamiento y el estado en que la Reforma del Estado (COPRE), con un Comit Ope-
se encuentra actualmente en nuestro pas. rativo para la Reforma del Poder Judicial cuyos miem-
bros presentaron un Proyecto de Reforma de la Ley
a. Definicin y marco jurdico Orgnica del Poder Judicial, en la cual se retoma la
La justicia de paz es un mecanismo mediante el figura del juez de paz, enmarcndolo dentro de la
cual se solucionan los inconvenientes que surjan de estructura del Poder Judicial, como en el pasado.
la vida en comunidad, es decir, es una herramienta La percepcin generalizada sobre la grave situa-
para solucionar pequeos conflictos que surjan en el cin del sistema de administracin de justicia, crea la
devenir de las relaciones personales y cotidianas en- inquietud en redactar una ley que tuviera como nor-
tre vecinos o familiares. te establecer un mtodo para descongestionar los
Este mecanismo no es nuevo para los venezola- tribunales. Es aqu cuando surge nuevamente la idea
nos, encontrndose sus antecedentes en anteriores de la justicia de paz. En el ao 1993, el Congreso de
constituciones. Inicialmente, en la Constitucin de la Repblica sanciona la Ley Orgnica de tribunales y
Angostura de 1819, redactada por el Libertador Si- Procedimientos de Paz, la cual entrara en vigencia,
mn Bolvar, fue reconocida la figura del juez de paz segn su Disposicin Transitoria prevista en su Art-
en su artculo 8 y, luego tambin en la Constitucin culo 34, a partir del 1 de julio de 1994. Durante ese
de 1830 se reconoce esta figura en el artculo 178. perodo, la ley fue reformada parcialmente por la Ley
Empero, su regulacin fue de una manera distinta a del 20 de junio de 1994 . Sin embargo, esa Ley no
la que hoy conocemos, al considerrsele como inte- fue la que entr en vigencia pues fue derogada, a su
grante del Poder Judicial y reconocrseles competen- vez, por la Ley Orgnica de justicia de paz, inicin-
cias en materia civil y penal. dose con sta todo el proceso de implementacin a
Durante el siglo XX, la figura del juez de paz poco nivel nacional.
a poco cae en desuso en Venezuela. Inclusive, con la Sin embargo, la implementacin de la Ley Org-
entrada en vigencia de la Constitucin del ao 1945 nica de justicia de paz ha sido, a decir verdad, un
y el proceso de nacionalizacin de la justicia lo cual tanto difcil. En efecto, sta ha sido criticada al con-
implic la centralizacin total del Poder Judicial a fa- siderrsele como impuesta a los municipios ya que,
vor de la Repblica y la supresin de los sistemas como resea el profesor Njaim, tratndose de un
estadales y municipales la figura del juez de paz esfuerzo destinado a fomentar la vida comunal, no
desaparece totalmente. Sin embargo, en 1974, con fuera consultada con los entes destinados a aplicar-
la reforma de la Ley Orgnica del Poder Judicial, la la: los consejos municipales y otras organizaciones
justicia de paz vuelve a incorporarse en el proyecto de la sociedad civil, fuera de la asociacin que la
de reforma a esa ley. propuso. Y es que la crtica ms fuerte es que no
se tuvo en cuenta suficientemente su repercusin
/ Artculo 8: En cada parroquia habr un juez de paz, ante de costos, es decir, las repercusiones econmicas
quien se propondrn todas las demandas civiles y criminales
en que no pueda procederse de oficio. l debe or a las que les traa a los municipios el asumir los desem-
partes sin figura de juicio, procurando transigirlas y reducirlas
a concordancia, bien por s, bien por rbitros o amigables
componedores en quienes se comprometen (Seccin
Tercera De la Administracin Judicial de las Provincias y / Gaceta Oficial N 4.634 extraordinaria del 22 de septiembre
Departamentos del Ttulo 9 Organizacin interior de la de 1993.
Constitucin Poltica de Venezuela de 1819). / Gaceta Oficial N 4.817 extraordinaria, del 29 de junio de
/ Artculo 178: Habr jueces de paz en cada una de las 1994.
parroquias y en todos los lugares donde convenga; la Ley / Gaceta Oficial N 4.817 extraordinaria del 21 de diciembre
determinar su duracin, sus atribuciones y la forma de sus de 1994.
nombramientos (Ttulo XXIV De los Gobernadores de Provincia / Njaim, Humberto. Pg. 81.
y Jefes de Cantn de la Constitucin del Estado de Venezuela
de 1830).

bolsos para promover este mecanismo. As, la im- Ahora bien, segn el artculo 258 antes citado,
plementacin de la justicia de paz durante la vigen- debe existir un marco de rango legal para el desarro-
cia de la Ley ha sido un poco dura, por no decir llo de dichos principios constitucionales. Al respecto
traumtica. cabe destacar que hasta la fecha dicha ley no ha sido
Actualmente, en la Constitucin de 1999, la jus- sancionada por la Asamblea Nacional, por lo que
ticia de paz est reconocida en el Captulo III del T- actualmente el funcionamiento y las competencias
tulo IV relativo a la organizacin del Poder Judicial y de la justicia de paz vienen determinadas por la Ley
del Sistema de Justicia. Orgnica de justicia de paz de 1994 en todo lo que
As tenemos que, en primer lugar, el sistema no contrare la Constitucin, tal como veremos ms
de justicia, de conformidad con el artculo 253 adelante.
constitucional, no slo comprende los rganos tra- Lo cierto es que mediante la justicia de paz las
dicionales del Poder Judicial los diferentes tribuna- personas pueden solucionar sus conflictos sin nece-
les de la Repblica que la ley establezca previamen- sidad de acudir ante las instancias encargadas de
te sino que en l tambin se encuentran enmarca- administrar Justicia en nombre del Estado, puesto
dos determinados rganos de carcter administra- que pueden buscar una solucin ms adecuada a su
tivo, tales como las defensoras pblicas, los rga- problema, segn sus inquietudes, para que as cada
nos de investigacin penal, los funcionarios que parte est satisfecha.
trabajen dentro del Poder Judicial sean permanen- En efecto, dado que la justicia de paz es un medio
tes o auxiliares y, especficamente los medios al- alternativo para la solucin de cualquier tipo de con-
ternativos de justicia, entre los cuales est la justi- troversia que surja en la comunidad o en la familia,
cia de paz. producto de la cotidianidad, ste se presenta como
Ms an, el artculo 256 constitucional reconoce un procedimiento sin formalidades, rpido, breve y
de manera expresa la justicia de paz, de la siguiente simple, que brinda confianza a las partes en la bs-
manera: queda de una solucin justa y ecunime, de confor-
midad con lo estipulado en la Ley Orgnica de la
La Ley organizar la justicia de paz en las justicia de paz. Adicionalmente, dado el carcter so-
comunidades. Los jueces y Juezas de Paz sern cial de la justicia de paz, las actuaciones del juez de
elegidos o elegidas por votacin universal, paz y su equipo son gratuitas.
directa y secreta conforme a la Ley. La solucin de los conflictos, en principio, emana
La Ley promover el arbitraje, la conciliacin, la de las mismas partes, puesto que son ellas quienes
mediacin y cualquiera otros mtodos deben buscar la solucin ms apropiada y ajustada
alternativos para la solucin de conflictos. a sus pretensiones. Por ello, se puede decir que cada
una de las partes son protagonistas en el proceso.
De lo antes expuesto se desprende que la justicia Mas, sin embargo, como se ver ms adelante, en
de paz es una herramienta para impartir Justicia a los caso de que las partes no logren un acuerdo mutuo,
ciudadanos de manera alternativa al sistema de ad- se aplicar otro procedimiento liderizado por el juez
ministracin de justicia ordinaria y, por ello, forma de paz: el procedimiento por equidad.
parte del Sistema de Justicia, pero no del Poder Ju- Por ello se dice que la justicia de paz se carac-
dicial. teriza por ser un medio sencillo, accesible, gratuito y
Por otra parte, la misma Constitucin seala que rpido mediante el cual la comunidad se organiza y
la justicia de paz es competencia del Poder Pblico participa en la bsqueda de soluciones a los conflic-
Municipal, al mencionarla en el ordinal 7 del artculo tos cotidianos que surgen y afectan la armona y
178. As, a pesar de que la justicia de paz es un me- convivencia de la comunidad.
canismo alterno para la solucin de los conflictos y En fin, la justicia de paz es un mtodo alternativo
por lo tanto se encuentra inmersa dentro del sistema para la solucin de conflictos, en el cual los ciudada-
de administracin de justicia, su manejo y gestin es nos comunes participan administrando justicia me-
competencia de los municipios, por lo que las auto- diante la conciliacin, el dilogo y la negociacin,
ridades municipales son las encargadas de brindarle para obtener una mejor solucin sin necesidad de
apoyo a las personas involucradas en el ejercicio y acudir a los tribunales de la repblica. As, la justicia
funcionamiento del da a da, al ser el juez de paz una
autoridad municipal. / Ponce, Carlos: Pg 286.

de paz es una forma de participacin ciudadana en 1999 y como lo interpret la Sala en las citadas
la administracin de Justicia puesto que sta emana decisiones, pero ni orgnica ni funcionalmente
de los ciudadanos mismos. pertenece al Poder Judicial.
b. El juez de paz y el equipo Para ser juez de paz se requiere cumplir con una
de justicia de paz serie de requerimientos de carcter objetivos sea-
El juez de paz es la persona encargada de inter- lados en la Ley Orgnica de justicia de paz y, al mis-
mediar entre las partes que tienen el problema, ayu- mo tiempo, una serie de requisitos subjetivos, de
da a buscar una solucin ms adecuada y, en casos carcter personal y no obligatorios, por ser cualida-
extremos, l mismo va a solucionar el problema exis- des que ayudan al juez de paz al momento de solu-
tente. El juez de paz tiene que ser una persona ecu- cionar un problema y ser aceptado como un lder de
nime e imparcial, elegida por la propia comunidad su comunidad.
en virtud de sus caractersticas y mritos personales. Como se seal anteriormente, el juez de paz, al
Por ello, se dice que el juez de paz es un juez como ser una persona que intermediar en la solucin de
tal y, en todo el sentido de la palabra. problemas, tiene que ser de reconocida moralidad,
Estas caractersticas las ha considerado la propia respetuoso, con alta capacidad para escuchar y dia-
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, logar con las personas, para trabajar e investigar los
al sealar que: hechos ocurridos para buscar la verdad. Debe ser im-
parcial a la hora de solucionar o plantear soluciones
(...) los jueces de paz forman parte del Sistema para un conflicto, autnomo, con una alta sensibilidad
de Justicia, y a pesar de no formar parte del social y ser conocido por su comunidad, puesto que
Poder Judicial formal, ellos son jueces, con todas es sta la que lo elige.
las prerrogativas de tales y dentro de los marcos De conformidad con el artculo 21 de la Ley Or-
legales, en los mbitos que el ordenamiento gnica de la justicia de paz, para ser juez de paz se
jurdico les asigna. requiere ser venezolano, mayor de treinta (30) aos,
saber leer y escribir y tener una profesin u oficio co-
nocido. No haber sido objeto de condena penal me-
(...) Los jueces de paz pertenecen al Sistema diante sentencia definitivamente firme, as como tam-
Judicial, son rganos jurisdiccionales, como lo poco, haber sido declarado responsable en virtud de
son los rbitros y otras figuras que pueda crear la comisin de algn ilcito administrativo o discipli-
la Justicia alternativa, y son jueces de equidad, nario y no estar sujeto a interdiccin civil o inhabili-
segn el artculo 3 de la Ley Orgnica de justicia tacin poltica.
de paz .
Debido a la relacin que va a tener el juez de paz
con los vecinos, este mismo artculo seala que para
Incluso, la misma Sala Constitucional, en una sen- el momento que va a ser elegido el juez de paz de-
tencia ms reciente, al reiterar esta postura, seal: ber tener un mnimo de tres (3) aos de residencia
en la circunscripcin intra municipal. Sin embargo, los
la justicia de paz es un medio alternativo de jueces de paz que ejerzan funciones en los municipios
resolucin de conflictos a travs de la fronterizos, debern tener por lo menos cinco (5) aos
conciliacin y soluciones de equidad, que por de residencia all, de conformidad con el artculo 22
tanto, implica una funcin jurisdiccional, pero de esta misma Ley.
que orgnicamente estn fuera del Poder Por otra parte, con el objeto de asegurar la auto-
Judicial, por lo que no entran dentro de la noma y, para evitar que los jueces de paz tengan
estructura piramidal de esa rama en cuya relacin con la poltica, segn el artculo 21 antes
cspide est este Tribunal Supremo de Justicia comentado, ellos no pueden formar parte de las di-
() En definitiva, la justicia de paz integra el rectivas de partidos polticos, ni siquiera al momento
Sistema de Justicia, como expresamente de su postulacin.
establece el artculo 253 de la Constitucin de
/ Vase sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal

/ Vase sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. Magistrado Ponente: Pedro Rafael Rondn
Supremo de Justicia. Magistrado Ponente: Jess Eduardo Haaz. Expediente N 01-2484. Sentencia de fecha: 14 de
Cabrera. Expediente: 00-2302, de fecha: 5 de octubre de 2000. diciembre de 2004.

En todo caso, el juez de paz, como es la persona cual el juez tiene competencia y sobre la cual ejer-
que solucionar los problemas de la comunidad, debe cer sus funciones.
poseer todas las herramientas y conocimientos ne- El juez de paz podr ser reelegido inmediatamen-
cesarios y, por eso, el artculo 21 de la ley seala que te para nuevo un perodo. En todo caso, segn el
antes de tomar el cargo deber haber realizado el artculo 13, las elecciones de los jueces de paz no
curso de adiestramiento de jueces de paz dado por pueden coincidir o ser planificadas paralelamente con
el mismo municipio. Estos cursos muchas veces los cualquiera de las elecciones nacionales, estadales o
ofrecen los municipios con apoyo de las ONG y uni- municipales. Ello con el objeto de evitar la politizacin
versidades, cuya duracin es de sesenta (60) horas de estas elecciones y tratar que la comunidad elija a
acadmicas, en principio. la persona ms idnea para este cargo.
Al ejercer su labor, los jueces de paz no estn En principio, segn el artculo 10 de la ley, la au-
solos, sino que se apoyan en el equipo de paz, con- toridad que debe encargarse de todo lo relativo a la
formado por los suplentes y conjueces. Los primeros organizacin, supervisin y coordinacin del proceso
sern aquellos candidatos que se postularon para ser de eleccin del juez de paz es el concejo municipal de
jueces de paz y quedaron en el segundo y tercer lu- cada municipio. Para ello contar con la participacin
gar. Los conjueces pueden ser los candidatos que activa de las juntas parroquiales, as como de las co-
obtuvieron el cuarto y quinto lugar en el proceso de munidades organizadas. Sin embargo, el propio con-
elecciones o, en caso de que no existan, el juez de cejo municipal puede delegar esta competencia en
paz los nombrar, siempre y cuando tales personas favor de las juntas parroquiales y de las comunidades
cumplan con los mismos requisitos para ser jueces organizadas. Los concejos municipales de cada muni-
de paz (artculo 9, ordinal 2). cipio debern regular mediante ordenanza todo lo
Estas personas que conforman el equipo de paz relativo a la eleccin de los jueces de paz. Igualmente,
son muy importantes en la ejecucin de las funciones podrn solicitar la participacin y apoyo tcnico al
del centro de justicia de paz, puesto que suplirn las Consejo Nacional Electoral para la ejecucin del pro-
ausencias del juez de paz (artculo 31), as como, en ceso electoral, as como tambin a la Oficina Central
caso de que las partes requieran que la sentencia del de Estadstica e Informtica hoy Instituto Nacional de
juez de paz sea revisada, tal como se ver ms ade- Estadstica (INE) (artculo 11).
lante, sern los suplentes y conjueces. Ahora bien, con la entrada en vigencia de la Cons-
Con relacin a cada una de estas autoridades, la titucin de 1999, tal como fue mencionado, el Con-
ley seala que estn obligados a residir en el muni- sejo Nacional Electoral pasa a ser el rgano rector
cipio de su competencia, "sin que puedan mantener del Poder Electoral. El artculo 293 seala las compe-
residencia distinta por ms cercana que sta sea a su tencias de esta nueva rama del Poder Pblico y, segn
Jurisdiccin" (artculo 23). Ello se explica debido a la el ordinal 5, le corresponde "la organizacin, admi-
relacin que debe tener este rgano colegiado con nistracin, direccin y vigilancia de todos los actos
la comunidad. relativos a la eleccin de los cargos de representacin
popular de los poderes pblicos, as como de los re-
c. Eleccin de los jueces de paz ferendos.
La eleccin del juez de paz est regulada en el En ese mismo orden de ideas, la Ley Orgnica del
Ttulo II de la Ley Orgnica de la justicia de paz. Sin Poder Electoral seala en su artculo 33 que el Con-
embargo, el proceso de eleccin de estas autori- sejo Nacional Electoral es competente para organi-
dades deber ser adaptado a los nuevos postulados zar, administrar, supervisar y vigilar los actos relativos
constitucionales, debido a la creacin del Poder a los procesos electorales, de referendo y los comicios
Electoral. para elegir funcionarias o funcionarios cuyo manda-
La Ley Orgnica de justicia de paz, dispone to haya sido revocado, en el mbito nacional, regio-
que el juez de paz sea elegido cada tres (3) aos nal, municipal y parroquial. Para ello, este mismo
por todos los habitantes de la circunscripcin in- rgano debe realizar la convocatoria y fijar la fecha
tra municipal. La circunscripcin intra municipal para la eleccin de los cargos de representacin po-
es la jurisdiccin dentro de la cual el juez de paz pular, de referendos y otras consultas populares
ejercer sus funciones, es decir, es la divisin te- (ordinales 1 y 3, respectivamente del artculo 33).
rritorial de cada cuatro mil habitantes (4.000) De lo antes expuesto se desprende de manera
realizada por el concejo municipal, dentro de la concluyente, desde nuestro punto de vista, que con

la entrada en vigencia de la nueva Constitucin el Gaceta Municipal N 194-6 Extraordinario de fecha
rgano competente para organizar y supervisar las 23 de junio de 2004), el Concejo Municipal de Cha-
elecciones de cualquier autoridad electa popularmen- cao la sancion el 1 de octubre de 2001 (publicada
te es el Consejo Nacional Electoral. De manera que en Gaceta Municipal N 3.711 Extraordinaria de esa
al ser el juez de paz una autoridad municipal electa fecha) y, el Concejo Municipal de Baruta sancion la
por todas las personas que residen en una determi- Ordenanza de Elecciones de los jueces de paz el 15
nada circunscripcin intra municipal, no cabe duda de febrero de 2001 (publicada en Gaceta Municipal
que el Consejo Nacional Electoral es la autoridad N 7503-01 Extraordinaria de esa fecha).
competente para organizar, coordinar y supervisar En el Municipio Libertador, el Concejo Municipal
todo lo relativo al proceso de elecciones. regul mediante Acuerdo de Cmara publicado pos-
As, con la entrada en vigencia de la nueva Cons- teriormente en prensa10, lo atinente al Proceso de
titucin, desde nuestro punto de vista se puede afir- elecciones de los jueces de paz, invocando como
mar que los artculos 10 y 11 de la Ley Orgnica de fundamento los artculos 5, 70 y 178 de la Constitu-
justicia de paz han quedado tcitamente derogados cin de 1999 y el artculo 10 de la Ley Orgnica de la
en todo aquello que no contrare las disposiciones justicia de paz y considerando que con el clima de
que rigen este nuevo Poder. Deber ser la nueva Ley inseguridad social existente en el pas y especialmen-
que dicte la Asamblea Nacional en materia de sufra- te en el Municipio Bolivariano Libertador, se hace
gio y participacin ciudadana, la que regule lo rela- necesaria la definitiva implementacin de la justicia
tivo a las elecciones del juez de paz, concatenndo- de paz, por ser un medio alternativo de Administra-
la directamente con la nueva Ley en materia de jus- cin de Justicia, democrtico, participativo, accesible
ticia de paz, que tambin deber dictar la Asamblea y gratuito para dirimir los conflictos y controversias
Nacional. que se susciten en las comunidades vecinales, la C-
Por tanto, desde nuestro punto de vista, el rgano mara Municipal acord, en primer lugar, celebrar el
competente para organizar las elecciones es el Con- proceso de eleccin de los jueces de paz en el seno
sejo Nacional Electoral y concretamente las autori- de las Asambleas de Ciudadanos y Ciudadanas, en
dades electorales que tengan competencia dentro del las distintas comunidades que conforman el Municipio
municipio donde pretende elegirse el juez de paz co- Bolivariano Libertador del Distrito Capital, y en se-
ordinadamente con municipios y comunidades orga- gundo lugar, instar a las comunidades a postular los
nizadas. Mas, sin embargo, la implementacin, gestin candidatos a jueces de paz en Asambleas de Ciuda-
y funcionamiento de la justicia de paz es competencia danos y Ciudadanas. Ahora bien, desde nuestro pun-
de los municipios. As, las autoridades electorales, con to de vista, jurdicamente ello no tiene razn ni fun-
apoyo de las comunidades organizadas, deber orga- damento alguno, ya que pretender sustituir una or-
nizar las elecciones de los jueces de paz en cada mu- denanza por un acuerdo y as evitar el trmite que
nicipio y de manera separada en cada circunscripcin implica para el concejo municipal la elaboracin de
intra municipal y no conjuntamente con otras eleccio- una ordenanza, es totalmente contrario a la Ley Or-
nes de los jueces de paz de otros municipios o, menos gnica de justicia de paz.
an, a nivel nacional. Debido a toda esta incertidumbre, con relacin a
No obstante, como estas leyes no han sido dic- la forma de elegir a los jueces de paz se intentaron
tadas, en la prctica no pareca ser tan claro este varios recursos contencioso electorales por ante la
panorama, ya que con la creacin del Poder Electoral Sala Electoral del Tribunal Supremo de Justicia, algu-
suscitaron ciertas incertidumbres con relacin a la nos de los cuales han sido decididos. Sin embargo,
forma de elegir a los jueces de paz. ms que decidir, la Sala Electoral ha omitido pronun-
As, antes del ao 2005, se vena aplicando lo ciarse sobre el tema de fondo de la controversia y
establecido en los artculos 10 y 11 de la Ley Org- asentar un criterio especfico al considerar ms bien
nica de justicia de paz y, los concejos municipales de cuestiones de forma, ms que del fondo.
los diferentes municipios sancionaron sus respectivas As tenemos, por ejemplo, en un caso, la Sala
ordenanzas para regular el proceso de elecciones de Electoral declin su competencia en la Sala Constitu-
los jueces de paz. Tenemos por ejemplo, en el rea
Metropolitana de Caracas, el Concejo Municipal del
Municipio Sucre sancion la Ordenanza Electoral de
10 / Vase Diario ltimas Noticias. Fecha 7 de noviembre de
justicia de paz el 15 de junio de 2004 (publicada en 2002.

cional11; en otro, la misma Sala Electoral declar la una atribucin que ahora corresponde
perencin de la instancia y en consecuencia termin exclusivamente a los rganos del Poder Electoral,
el procedimiento, sin decidir la materia objeto de la de conformidad con el artculo 293, cardinal 5,
controversia y, en otro caso, esa misma Sala decla-

12 del Texto Fundamental. As se decide.
r inadmisible un recurso contencioso electoral in- Dentro de la organizacin del Poder Electoral, y
tentado contra la eleccin de jueces de paz, por ha- de conformidad con el artculo 54 de la Ley
berse ejercido extemporneamente13. Otro caso que Orgnica del Poder Electoral, la ejecucin y
es necesario mencionar es la solicitud de nulidad in- vigilancia de estos procedimientos electorales ha
coada en contra de la resoluciones N 010808-38 de de corresponder a las Juntas Municipales
fecha 8 de agosto de 2001 y la comunicacin N Electorales, bajo la direccin de la Junta
001203 de fecha 19 de julio 2001, ambas emanadas Nacional Electoral y, en ltima instancia, del
del Consejo Nacional Electoral, en la que la Sala de- Consejo Nacional Electoral, pues se trata de una
clar el desistimiento del recurso contencioso de nu- eleccin propia de las entidades municipales.
lidad por parte de los accionantes debido a la falta No obstante, debe la Sala precisar que las
del retiro del cartel para el llamamiento de los inte- competencias del Poder Electoral en relacin con
resados , por lo que conoci el fondo de la contro-

14 la eleccin de los jueces de paz se limitan, en
versia constitucionalmente planteada. atencin al propio Texto Constitucional, a la
Sin embargo, caso diferente son los recursos plan- organizacin, administracin, direccin y
teados por ante la Sala Constitucional del Tribunal vigilancia de los procedimientos electorales, de
Supremo de Justicia mediante sentencia de fecha 14 manera que se trata de competencias de
de diciembre de 2004. Finalmente esa Sala sentenci carcter tcnico que, en modo alguno, pueden
el recurso de interpretacin de los artculos 10, 11, 26 mermar las atribuciones constitucionales y
y 52 de la Ley Orgnica de la justicia de paz. En dicha legales que corresponden al Municipio en
sentencia, la Sala declar la nulidad de los artculos 10 materia de jueces de paz. Especficamente, la
y 11 de la Ley Orgnica de justicia de paz. que establece el artculo 178, cardinal 7, de la
As, en esta sentencia la Sala dej claramente Constitucin, segn la cual es competencia del
asentado lo que sostuvimos anteriormente, es decir, Municipio la justicia de paz, prevencin y
que con la entrada en vigencia de la Constitucin de proteccin vecinal y servicios de Polica
1999, el rgano encargado de la organizacin y eje- Municipal, conforme a la legislacin nacional
cucin de las elecciones de los jueces de paz es el aplicable, norma con la que guarda
Poder Electoral y el Municipio es el encargado de la consonancia el artculo 2 de la Ley Orgnica de
gestin y administracin de este mecanismo. Expre- la justicia de paz, segn el cual corresponder a
samente la Sala Constitucional seal que: los municipios prestar los servicios de la justicia
de paz y determinar su organizacin, de
() desde la entrada en vigencia Constitucin de conformidad con esta Ley.
1999, ha quedado tcitamente derogada la

competencia que, conforme a los artculos 10 y 11 De manera que la administracin, prestacin y
de la Ley Orgnica de la justicia de paz, gestin del servicio de justicia de paz no as del pro-
corresponda a los Concejos Municipales, en cedimiento de eleccin de sus jueces- es competencia
relacin con la organizacin, coordinacin, exclusiva del municipio, bien a travs de la ejecucin
supervisin y ejecucin de los procesos comiciales y administracin que corresponda al alcalde (artculos
para elegir a los jueces de paz, pues se trata de 174 y 175 de la Constitucin), bien a travs de la re-
gulacin legislativa que corresponda a los concejos
11 / Vase sentencia de la Sala Electoral con ponencia del
magistrado Alberto Martini Urdaneta. Sentencia de fecha 30 de municipales; siempre, por supuesto, con plena ade-
mayo de 2002, publicada bajo el nmero 108. Expediente N
02-060. cuacin a la legislacin nacional, en este caso, la Ley
12 / Vanse sentencias de la Sala Electoral con ponencias del
Magistrado Luis Martnez Hernndez. Sentencia de fecha 18 de Orgnica de la justicia de paz. Asimismo, la organiza-
marzo de 2003, publicada el 18 de marzo de 2003 bajo el N
27, expediente N 01-189 y, sentencia de fecha 21 de febrero de cin y ejecucin de los procedimientos electorales de
2003, publicada bajo el N 18, expediente N 01-190.
13 / Vase sentencia de la Sala Electoral con ponencia del jueces de paz ha de adecuarse a las normas especiales
magistrado Rafael Hernndez Uzctegui. Expediente N 03-089.
Sentencia de fecha 5 de noviembre de 2003, publicada bajo el que, en esta materia, establece la Ley Orgnica de la
N 189.
14 / Vase sentencia de la Sala Electoral con ponencia del justicia de paz (artculos 12 y siguientes), como lo son,
magistrado Alberto Martini Urdaneta. Expediente N 01-0196 de
fecha 7 de enero de 2002, publicada bajo el N 1. entre otras, las condiciones de postulacin y de elegi-

bilidad de los candidatos, la periodicidad de tal elec- las atribuciones que son las tareas o actividades que
cin, las divisiones en circunscripciones electorales que los jueces de paz pueden desarrollar como parte de
tal Ley ordena y las normas relativas a las campaas su funcin de promotor de acciones sociales y de co-
electorales.15 laboracin con otros entes17.
A partir de esta sentencia queda claro que los En tal sentido, la Ley seala los tipos de problemas
artculos 10 y 11 quedaron derogados tcitamente y que pueden conocer los jueces de paz por el territo-
por tanto, los procesos de elecciones de los jueces rio, mediante conciliacin y por va de equidad.
de paz corresponde a las Juntas Municipales Electo- En relacin con la competencia territorial, el art-
rales, bajo la direccin de la Junta Nacional Electoral culo 6 establece que solamente se podrn conocer
y, en ltimo caso, el Consejo Nacional Electoral. Ello los conflictos que hayan sucedido dentro de la cir-
debido a que las Juntas Municipales Electorales son cunscripcin intra municipal donde ejerza sus funcio-
los rganos ms cercanos a los ciudadanos, dentro nes, es decir, de los hechos que ocurran dentro de su
de la estructura de ese Poder Electoral. jurisdiccin. Igualmente, conocer de los problemas
Ahora bien, desde nuestro punto de vista, si bien ocasionados por las personas que se encuentren en
es cierto que todo lo relativo a los procesos de elec- trnsito dentro de su circunscripcin territorial, siem-
ciones corresponde al Poder Electoral y concretamen- pre que hayan solicitado sus servicios.
te a las Juntas Municipales Electorales, no estamos El artculo 7 de la ley seala que los jueces de paz
de acuerdo en que se haya obviado la participacin podrn conocer por va de conciliacin cualquier tipo
de los municipios y de las comunidades organizadas de problema, siempre y cuando no sean materias de
durante estos procesos. De esta manera, la Sala ob- orden pblico y no se encuentren dentro de las limi-
vi la participacin ciudadana dentro de las eleccio- taciones establecidas en la misma Ley. As, los jueces
nes de los jueces de paz, elemento central para el de paz no podrn conocer aquellos problemas en los
desenvolvimiento de este mecanismo. que el estado tiene inters o, sean materias que no
Tampoco estamos de acuerdo en que la Sala haya se pueda transar o disponer, como por ejemplo, aque-
obviado emplazar a la Asamblea Nacional para que llas que tengan relacin con el derecho penal: robo,
dicte las leyes correspondientes a esta materia. As, estafas, hurto, asesinatos, con drogas trfico de es-
tal como lo mencionamos anteriormente, la Asam- tupefacientes o armas. En estos casos deber remi-
blea Nacional debe sancionar la Ley que regule la tirlo a las autoridades competentes para que solucio-
materia de sufragio y participacin ciudadana, dentro nen el problema.
de la cual se codifique lo relativo a las elecciones del Respecto a las competencias por equidad, la Ley
juez de paz, concatenndola directamente con otra seala en el artculo 8 que los jueces de paz pueden
nueva ley que debe sancionarse en materia de justi- conocer de conflictos comunitarios o vecinales que
cia de paz. sean, o no, de contenido patrimonial. Es decir, de
De esta manera, en fin, solo nos queda esperar cualquier tipo de problemas que surjan en la vida en
que las Juntas Municipales Electorales, al regular los comunidad, que no estn atribuidos a los tribunales
procesos de cada municipio, acte coordinadamente de la repblica, o de problemas que surjan como
con el municipio y las comunidades organizadas para consecuencia de las deudas cuyo monto no sea ma-
establecer un procedimiento sencillo y de fcil aplica- yor a cuatro (4) salarios mnimos; de conflictos de
cin de forma tal que las comunidades sigan motiva- violencia familiar, tales como abusos cometidos por
das en la implementacin de la justicia de paz. los padres en la correccin de sus hijos o maltrato
fsico o psicolgico contra los nios, adolescentes,
d. Competencia de los jueces de paz la mujer o ancianos, o cualquier problema de la vida
La Ley Orgnica de justicia de paz seala en el familiar que afecte la vida en comunidad, con la sal-
Captulo II las competencias y atribuciones de los vedad de que no podrn conocer los problemas re-
jueces de paz. Las competencias son el mbito b- lativos al estado y capacidad de las personas, por
sico de actuacin o los tipos de conflictos que el Juez ser competencia expresa de los tribunales que co-
o la Jueza de Paz puede resolver16; a diferencia de nocen materia de familia.
En relacin con los casos de violencia domstica o
15 / Vase sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal familiar, cabe destacar que la Ley sobre la Violencia
Supremo de Justicia. Magistrado Ponente: Pedro Rafael Rondn
Haaz. Expediente N 01-2484. Sentencia de fecha: 14 de
diciembre de 2004.
16 / Josko de Guern, Eva. Pgina 22. 17 / Josko de Guern, Eva. Pgina 22.

contra la Mujer y la Familia otorga competencia expre- as como los problemas ambientales que se originen
samente a los jueces de paz para recibir denuncias por en la propia comunidad (ordinal 4 del artculo 9).
los delitos o faltas que constituyan violencia de con- Tambin podrn colaborar en la supervisin de los
formidad con las definiciones contenidas en esa ley18 programas ejecutados por autoridades encargadas
por parte de la propia vctima o sus familiares, de la del control y fiscalizacin del comercio y mercados
Fiscala o Defensora Nacional de Derechos de la Mu- de bienes, es decir, en materia de precios y calidad
jer, as como de cualquier organizacin no guberna- de los bienes de consumo vendidos dentro de su Ju-
mental que trabaje en esta materia (artculo 32 de la risdiccin (ordinal 5 del artculo 9). Un ejemplo de
Ley sobre a Violencia contra la Mujer y la Familia). ello podran ser problemas que surjan en cuanto a la
Igualmente, los jueces podrn conocer por esta fijacin de precios o la forma de pago en los merca-
va, problemas no patrimoniales de arrendamiento dos populares.
que no estn asignados a tribunales especiales, y Las otras atribuciones que seala el artculo 9 de
asuntos en materia de propiedad horizontal. Es decir, la Ley tienen relacin con la administracin y mane-
conflictos que surjan del alquiler de muebles o in- jo del Centro de justicia de paz (ordinales 1 y 2), al
muebles que no tengan relacin con el pago de las referirse a que el juez de paz tiene facultad para eje-
mensualidades, as como de disputas de la comuni- cutar sus decisiones y mantener el orden dentro del
dad que vive en edificios que tienen condominios y Centro de Paz con la ayuda de la fuerza pblica si
asumen gastos comunes. Tambin podrn conocer fuera necesario, designar a los conjueces, as como
los problemas que guarden relacin con las ordenan- cualquier otra potestad que las leyes o las ordenanzas
zas vecinales y su aplicacin, menos aquellas que municipales le sealen.
regulen materias de urbanismo o los impuestos mu-
nicipales. En general, el juez de paz podr conocer e. Procedimientos de la justicia
de todos aquellos conflictos que versen sobre dere- de paz: conciliacin y equidad
chos disponibles y que las partes de mutuo acuerdo De las competencias del juez de paz se despren-
le soliciten resolver mediante esta va. de que los problemas que se sometan a su conoci-
El juez de paz no tiene competencia para decidir miento podrn ser solucionados por dos vas: por el
respecto a los problemas de asuntos de familia como procedimiento de conciliacin o el procedimiento de
divorcio, la guarda y custodia de los hijos, separacin equidad. De conformidad con la ley, ciertamente, los
de cuerpos, adopcin de un hijo. Sin embargo, s problemas que las partes le presenten al juez de paz,
puede ayudar en la ejecucin de sentencias que ten- en principio, tratarn de ser solucionadas mediante
gan relacin con la guarda de los hijos, as como en la conciliacin, pero si ese procedimiento resulta in-
rgimen de visitas y pensin de alimentos. Segn el fructuoso, se continuar con el procedimiento de
ordinal 3 del artculo 9 de la Ley Orgnica de justicia equidad. Ello debido a que el procedimiento por con-
de paz, el juez de paz podr colaborar y brindar apo- ciliacin es de carcter obligatorio.
yo en el cumplimiento de las decisiones judiciales o La conciliacin significa literalmente segn el Dic-
de las autoridades administrativas competentes. Para cionario de la Lengua Espaola, la accin y efecto
que ello sea factible, consideramos que las respecti- de conciliar, y, conciliar es componer y ajustar los
vas autoridades deben sealarlo expresamente en la nimos de quienes estaban opuestos entre s. Equi-
sentencia definitiva y establecer las formas como el dad significa segn ese mismo Diccionario, la pro-
juez de paz ayudar en el cumplimiento y vigilancia pensin a dejarse guiar, o a fallar, por el sentimiento
de esas decisiones. del deber o de la conciencia, ms bien que por las
En sentido similar, el juez de paz podr brindar prescripciones rigurosas de la justicia o por el texto
apoyo a las autoridades que se encargan de la pro- de la ley positiva19.
teccin y preservacin del medio ambiente, especial- Una vez que surge el conflicto, las partes acuden
mente en el control y vigilancia de los programas al juez de paz de su comunidad para solicitar su ac-
ambientales llevados a cabo por las municipalidades, tuacin. Dicha solicitud puede ser por escrito u oral-
mente, dejndose constancia por escrito y sin nece-
18 / La Ley sobre a Violencia contra la Mujer y la Familia (G.O.
N 36.576. de fecha 6/11/98) considera que son delitos: la sidad de la actuacin de un abogado. En el momen-
amenaza (artculo 16), la violencia fsica (artculo 17) , acceso
carnal violento (Srtculo 18), acoso sexual (artculo 19), violencia to que el juez tiene conocimiento del problema debe
psicolgica (artculo 20); y considera como faltas a: la omisin
de medidas en caso de acoso sexual (artculo 22), la omisin
de aviso (artculo 23) y, la omisin de atencin de la denuncia 19 / Diccionario de la Lengua Espaola. Real Academia Espaola.
(artculo 24). Vigsima Segunda Edicin. Tomo I. Espaa, 2001

decidir si podr o no conocerlo, ya que si no es de su de ellas. Finalmente, el juez de paz actuar como
competencia deber comunicarlo o remitirlo a la au- manipulador, cuando promete aportar algo al
toridad competente. acuerdo que se est negociando para hacerlo ms
Cuando una sola de las partes o un miembro de deseable o hacer algo para que su rechazo luzca
la comunidad sea quien haya solicitado la actuacin menos atractivo, es decir, para reducir el valor de las
del juez de paz, es necesario que la otra parte conoz- alternativas al acuerdo negociado. Al hacerlo, el juez
ca de ello. As se le deber notificar personalmente de paz se convierte en un participante en la nego-
a la otra parte y, cuando no sea posible, se procede- ciacin21.
r a fijar un cartel o aviso de notificacin en su resi- Una vez que las partes y el juez tengan claro el
dencia, oficina o negocio (artculo 37). Una vez que problema y hayan identificado la raz del mismo, se
el juez de paz haya decidido que s puede conocer podr proceder a plantear las soluciones. Las mis-
de la controversia y, todas las partes tengan conoci- mas partes son quienes debern proponer todas
miento de su actuacin, se celebrarn las reuniones las posibles soluciones y, cuando consideren la ms
conciliatorias. El juez de paz decidir la manera de justa, adecuada y satisfactoria, se proceder a la
proceder para el caso concreto, puesto que cada firma del acuerdo conciliatorio. En el acuerdo con-
controversia es diferente (artculo 36). ciliatorio, que tiene valor de sentencia, las partes
Se podrn celebrar cuantas reuniones conciliato- establecern la solucin a su problema y definirn
rias sean necesarias. En esta oportunidad, las partes la forma como van a ejecutar la decisin, los plazos
podrn conversar y exponer sus puntos de vista, in- y consecuencias en caso de incumplimiento. Segn
quietudes o molestias respecto al problema, para as el artculo 45 de la ley, el acuerdo conciliatorio no
poder llegar a un acuerdo. el juez escuchar a cada es revisable por ser una solucin propuesta por las
una de las partes, podr hacerles preguntas y suge- mismas partes.
rencias e investigar los sucesos, para identificar cla- En caso de que no se llegue a un acuerdo, el juez
ramente el problema. Para ello la ley permite nombrar as lo declarar y en el mismo acto proceder a decidir
a una junta interdisciplinaria de conciliacin con el conforme a la equidad, a menos que una de las par-
fin de asesorar y ofrecer apoyo psicolgico, religioso, tes le presente nuevas pruebas (artculo 41). En conse-
mdico, legal o de trabajo social a la persona o fa- cuencia, la misma ley establece dos posibilidades para
miliares que lo requieran (artculo 38). iniciar el procedimiento por equidad cuando el juez as
En este proceso, los jueces de paz pueden des- lo determine o cuando las partes lo soliciten.
empear varios tipos de papeles o funciones en la En ese sentido, la ley seala que declarado el ini-
resolucin de los problemas: pueden actuar como cio del procedimiento por equidad, el juez de paz har
comunicadores y oyentes; como convocadores y un recuento de los hechos para dejar claro cul es la
facilitadores; como formuladores y, eventualmente materia objeto de controversia y dar inicio a un lap-
como manipuladores20. En ese sentido, en los casos so probatorio no mayor de cinco das hbiles, es de-
en que las partes ni siquiera se hablen debido a la cir, das laborables (lunes a viernes). Incluso, en estos
alta tensin emocional, o cuando interpreten erra- casos, podr dictar las medidas provisionales que
damente lo que cada una de ellas dice, el juez de considere convenientes.
paz puede servir como comunicador u oyente. Igual- Iniciado el lapso probatorio las partes podrn pre-
mente, cuando una de las partes una vez notificado sentar cualquier prueba permitida por las leyes, siem-
est renuente a acudir al proceso, el juez de paz pre y cuando sean pertinentes al caso concreto. El
debe actuar como convocador y facilitador, en el juez analizar y admitir tomando en cuenta su ex-
sentido de que deber llamarla para que se renan periencia y sentido comn (artculo 43). Para ello po-
y propiciar un ambiente para el dilogo, calmando dr trasladarse al lugar donde ocurrieron los hechos
los nimos contrapuestos y orientando a cada par- para formarse un criterio ms directo y podr pregun-
te hacia la solucin del problema. Tambin, el juez tar a testigos e interesados. Adems, cuando lo con-
de paz actuar como formulador cuando ayuda a sidere necesario, el juez de paz podr solicitar ayuda
las partes a proponer las posibles soluciones que y asistencia de abogados, ingenieros, tcnicos, peritos
sean satisfactorias para el problema concreto, inter- y expertos en materias afines a la naturaleza de la
viniendo activamente, pero respetando la autonoma controversia (artculo 44).
20 / Josko de Guern, Eva. Pg. 38. 21 / Josko de Guern, Eva. Pg. 41-42.

Terminado el lapso probatorio, el juez de paz tie- de paz y, apeladas por ante los tribunales ordinarios
ne cinco das para decidir conforme a la equidad. En la Sala seal:
tal sentido, notificar a las partes y fijar un da de-
terminado para dictar la decisin dejando constancia (...) las decisiones del juez de paz no son
por escrito en el expediente. Esta decisin la publi- apelables, sino revisables por el mismo, tal como
car de manera motivada, dentro de los prximos lo establece el artculo 47 de la Ley Orgnica de
cinco das y entregar a cada parte una copia firma- la justicia de paz, y es que el concepto de
da. Cabe destacar que el valor de esta decisin de equidad, de difcil aprehensin, se refiere a un
equidad es igual al de una sentencia. juicio de valor de quien lo utiliza, ligado a su
En caso de que las partes no estn de acuerdo idea de Justicia aplicada al caso concreto,
con esta decisin, la ley permite que la misma sea opinin que no descansa en el Derecho, sino en
revisada. Solamente podrn revisarse estas decisiones la conciencia, la moral, la razn natural u otros
de equidad cuando haya recado sobre controversias valores. Dado el carcter personal y subjetivo de
de contenido no patrimonial. En esos casos, la parte esos valores, el tratamiento de las decisiones que
interesada solicitar al equipo de paz integrado en ellos se fundan, tiene que ser distinto al que
por el juez de paz, los suplentes y conjueces dentro se da a los fallos que se atienen a normas del
de los tres das siguientes a la publicacin de la sen- Derecho, y por ello la regla es que no sea
tencia, la revisin de la misma y la decisin que ellos revisable por otro el criterio del sentenciador; de
adopten ser de carcter obligatorio. all, que la Ley Orgnica de la justicia de paz, en
En los casos de conflictos de contenido patrimo- su Artculo 47, estableci como regla la revisin
nial, la parte que no est de acuerdo con la decisin por el mismo Juez del fallo que lo dict,
podr apelar por ante el juez de paz dentro de los asesorndose con los suplentes y Conjueces del
tres das siguientes a su publicacin. En estos casos, Tribunal. Estas reglas privaran de Juez Superior
el juez de paz deber admitir la apelacin y remitir a los jueces de paz.
las actuaciones al juez competente, quien deber
decidir conforme a equidad (artculo 48). Ahora
bien, surge la duda de quin ser ese juez compe- Sin embargo, el artculo 48 eiusdem, prev la
tente a que hace referencia la ley: el juez de primera apelacin de las sentencias de los jueces de paz
instancia de la localidad en que surgi el problema cuando la controversia tenga contenido
o el juez de municipio de esa misma zona. Desde patrimonial, la cual ser decidida por el Juez
nuestro punto de vista, el juez de paz deber remitir competente a quien se le enva el expediente
las actuaciones al juez que tenga competencia en ese contentivo de las actuaciones. Se trata de una
territorio y que pueda conocer por la cuanta, es de- excepcin al principio, pero que fija la presencia de
cir, al juez de municipio de la circunscripcin munici- un Juez Superior al de Paz, que conoce de las
pal correspondiente a donde el juez de paz sea com- apelaciones de sus fallos (...).
petente. No seala la Ley especial que rige la justicia de
Respecto a la posibilidad de revisar y apelar las paz, quin es este Juez, ni tampoco lo seala la
sentencias de los jueces de paz, es necesario hacer Ley Orgnica del Poder Judicial, que ignor la
mencin a una sentencia de la Sala Constitucional materia, y ante tal vaco es necesario dilucidar si
del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 5 de octu- el Juez de la alzada es el Juez de Municipio o el
bre de 2000 . En ella a la que ya hemos hecho
22
de Primera Instancia.
mencin anteriormente la Sala, luego de analizar Segn el Manual de Referencia elaborado por el
la figura del juez de paz, seal la posibilidad de ape- Ministerio de la Familia, el Juez de la alzada es el
lar de sus decisiones e incluso consider la alternati- de Parroquia o Municipio; mientras para Julio
va de ejercer un amparo constitucional contra estas Csar Fernndez en su monografa Una justicia
decisiones. de paz para la democracia. De la Jurisdiccin a la
En relacin con la posibilidad de que las decisio- justicia de paz, inserta en el libro Ley Orgnica
nes de los jueces de paz sean revisadas por el equipo de la justicia de paz (Edit. Jurdica Venezolana,
1996), el Juez de la apelacin es el ordinario del
22 / Vase sentencia de la Sala Constitucional de esa fecha con Poder Judicial Nacional en competencia por la
ponencia del magistrado Jess Eduardo Cabrera. Expediente N
00-2084. cuanta, el cual excepto las cuestiones atinentes

a la familia- agrega esta Sala, debera ser el ms Ahora bien, una vez realizado ese estudio, la Sala
bajo en la jerarqua, conforme a la competencia consider la posibilidad de ejercer acciones de ampa-
por la cuanta, dado los casos de nfima cuanta ro constitucional en contra de las decisiones tomadas
que puede conocer el juez de paz. Por su parte, en el procedimiento por equidad, cuando stas violen
el autor nacional Osvaldo Parilli Araujo, en su derechos constitucionales. Ante tal posibilidad, la Sala
obra Comentarios a la Ley Orgnica de la tambin determin quines sern los jueces compe-
justicia de paz (Mvil-Libros 1995), seala que tentes para conocer de estos amparos, al sealar:
el Juez de la apelacin ser el de la justicia
ordinaria. Establecida la naturaleza de las decisiones de la
Estos autores resaltan cmo la Jurisdiccin ordinaria justicia de paz, como fallos jurisdiccionales, los
es la alzada en estos casos de la justicia de paz, lo que mismos, como cualquier sentencia, pueden ser
apuntala la naturaleza jurisdiccional de la justicia impugnados por las partes por la va del amparo
alternativa, actualmente con reconocimiento constitucional, si ellos infringen Derechos o
constitucional, ya que si esa no fuera su naturaleza, Garantas Constitucionales. Pero cul ser el
los tribunales ordinarios no podran conocer en alzada Juez competente para conocer de tal amparo?.
y sus fallos no causaran cosa juzgada, ejecutable. Por aplicacin del artculo 4 de la Ley Orgnica
Teniendo en cuenta que las causas de contenido de Amparo sobre Derechos y Garantas
patrimonial que puede conocer un juez de paz, Constitucionales, la accin de amparo debe
estn determinadas por la cuanta (numeral 1 interponerse ante el Tribunal Superior al que
del artculo 8 de la Ley Orgnica de la justicia de emiti el pronunciamiento. Existiendo el
paz), debe interpretarse que la competencia por principio de la doble instancia, toda causa que se
la cuanta determina quin es el Juzgado juzgue en primera instancia est sujeta a
Superior del juez de paz, a los efectos de la apelacin. Pero tal principio, por razones de la
apelacin a que se refiere el artculo 48 estructura de la justicia de paz, no funciona a
eiusdem, ya que ste debe ser el Juez plenitud con las decisiones de dichos tribunales,
inmediatamente superior al de paz, por la escala ya que siendo sentencias de equidad (artculo 8
de cuanta. Este Juez vendra a ser el de de la Ley Orgnica de la justicia de paz), la regla
Municipio, pero no para que decida conforme a es que ellos sean inapelables, tal como lo pauta
Derecho, sino tambin aplicando la equidad, lo el Cdigo de Procedimiento Civil en su Artculo
que crea una situacin excepcional. 624 sobre los fallos de los rbitros arbitradores,
No se trata de que el Juez de la justicia no existiendo por lo tanto un Juez de alzada o
alternativa sea inferior al de Municipio, como no superior competente.
lo es el Tribunal arbitral con relacin a los jueces (...)
de Primera o Segunda Instancia del Poder Considera esta Sala, que ante el vaco que deja el
Judicial, sino que algn rgano jurisdiccional artculo 4 de la Ley Orgnica de Amparo sobre
debe conocer de la alzada prevista en la Ley, y a Derechos y Garantas Constitucionales, en
falta de un Tribunal Especial, dado que la relacin a las sentencias dictadas por los jueces
competencia del juez de paz se regula por una de paz, el Juez competente para conocer de los
cuanta nfima (cuatro salarios mnimos amparos contra esos fallos, por tratarse de
mensuales), pero cuanta al fin, en la actualidad asuntos de Derecho, es el de Primera Instancia
en la escala de cuantas el inmediatamente correspondiente al lugar sede del Tribunal de
superior es el Juez de Municipio, y ste sera, por Paz, por lo que a esta especial situacin se le
razones de seguridad jurdica, el competente aplica el artculo 7 de la Ley Orgnica de Amparo
para conocer de las apelaciones. sobre Derechos y Garantas Constitucionales. La
cobertura constitucional es extensible a los fallos
De conformidad con lo anterior, la Sala dej cla- de los Juzgados de Paz, por lo que mientras la
ro que en caso de la apelacin de las sentencias de Ley no diga lo contrario, son los jueces de
equidad de los jueces de paz, los competentes para Primera Instancia los competentes para conocer
conocer estas causas sern los jueces de municipio de los amparos contra dichas sentencias, al
de la circunscripcin en la cual el juez de paz ejerce considerarlos superiores de los jueces de paz,
sus funciones.

como jueces que pueden conocer el Derecho, y se someti a los jueces de paz a un sistema de con-
as se declara. trol de sus decisiones por parte de los jueces del Po-
der Judicial, rgimen al cual no est sometido por no
De esta manera, la Sala concluy que, al ser las formar parte del Poder Judicial.
decisiones de equidad sentencias como cualquier otra En fin, desde nuestro punto de vista, con esta
sentencia emanada de un tribunal de la Repblica, decisin la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
las personas tienen la posibilidad de ejercer amparo de Justicia desnaturaliz la figura del juez de paz asi-
constitucional en contra de las mismas. El juez com- milndolo al juez ordinario, a pesar de que en la mis-
petente para ello, de conformidad con el criterio de ma decisin establezca que esta figura se encuentra
la Sala, es el juez de primera instancia competente fuera del Poder Judicial y, por tanto, no est someti-
por el territorio y no el juez de municipio. do al rgimen al que estn sometidos los jueces del
En relacin con esta posibilidad, diferimos total- Poder Judicial. Vemos as que esa sentencia es total-
mente del criterio asentado por la Sala. En primer mente contradictoria.
lugar, si bien es cierto que los jueces de paz son
jueces de la Repblica, no es menos cierto que al f. Datos de la justicia de paz:
ser mediadores informales para solucionar determi- estado en que se encontraba
nado tipo de problemas, estos jueces no forman para los aos 1998 y 2002
parte dentro de la estructura del Poder Judicial. En Luego de haberse clarificado el concepto de la
segundo lugar, los asuntos sometidos a su conoci- justicia de paz, cmo funciona y quines son los jue-
miento son de naturaleza diferente a las que cono- ces de paz, analizaremos su desarrollo en Venezuela.
cen los jueces del Poder Judicial, ellos conocen de Con esta finalidad, hemos utilizado dos investigacio-
cualquier controversia que surja de las relaciones nes relativas a la gestin de la justicia de paz. La pri-
cotidianas entre las familias y los vecinos, a diferen- mera se denomina Informe de Seguimiento y Mo-
cia de los jueces del Poder Judicial que conocen nitoreo a la Gestin de los jueces y equipos de paz,
determinados problemas (segn su competencia por realizada en agosto de 1998 a nivel nacional, me-
materia, territorio y cuanta) de conformidad con las diante entrevistas con los actores de este proceso
leyes que regulan el funcionamiento del Poder Ju- (jueces, equipos de paz, concejales y el coordinador
dicial. En tercer lugar, los procedimientos que utilizan de la unidad de justicia de paz), con el objeto de in-
los jueces de paz para la solucin de los conflictos formar sobre la evaluacin del proceso seguimiento
son totalmente informales y diferentes a los segui- y monitoreo a jueces y equipos de paz. La segunda
dos por los jueces del Poder Judicial, quienes estn se denomina Los jueces de paz y su gestin, ao
sometidos a seguir el procedimiento especfico, de- 2002, que forma parte de la investigacin Visin
terminado por la ley. popular de los medios alternativos de resolucin de
El principal argumento de la Sala para llegar a tal conflictos, en la que se brindan elementos sobre el
conclusin radica en que, como los jueces de paz estado en que se encontraba la justicia de paz para
deciden conforme a la equidad, tales decisiones po- el ao 2002. La informacin contenida en esta ltima
dran violar derechos constitucionales. Sin embargo, investigacin se obtuvo a escala nacional elaborando
es de observar que la Sala obvi que cuando el juez unos cuestionarios para ser contestados por los jue-
de paz sentencia lo hace con fundamento en la equi- ces de paz; otros cuestionarios, por los equipos de
dad, es decir, segn su criterio personal y de acuerdo paz y, otros por los usuarios.
a los valores ms justos para solucionar el problema Segn los datos arrojados en la investigacin lle-
y no con fundamento en el derecho o en una norma vada a cabo en el ao 1998, a nivel nacional haba
jurdica. Por lo que, desde nuestro punto de vista, un total de 121 jueces de paz, ubicados en los Esta-
mal podra ejercerse un amparo constitucional contra dos Miranda (54), Aragua (54), Carabobo (4), Yara-
una decisin sustentada en valores y criterios perso- cuy (3), Nueva Esparta (2), Bolvar (2) y, Distrito Fe-
nales, sin fundamento jurdico. deral (4).
Con ello ms bien lo que se obtendra sera un En relacin con el perfil del juez de paz y del equi-
mayor congestionamiento de nuestros tribunales, a po de paz, del grupo de personas entrevistadas para
la par que instar a que los jueces de paz ejerzan t- el ao 1998, el 77,5% tena para ese momento 40
midamente sus funciones en detrimento de la comu- aos o ms, la mayora eran de sexo masculino (67%).
nidad y, con trabas para decidir. As, con esta decisin El 22,5% pertenecan a la categora de las edades

comprendidas entre 30 y 39 aos y el 66% estaban los 36 y 45 aos; el 16% entre los 56 y 65 aos; un
casados. 15% entre los 56 a 65 aos; el 9% entre 66 y 75 aos
Respecto al centro de justicia de paz, o sea, la y, el restante 1% tena una edad comprendida entre
sede donde desempean sus funciones como jueces los 76 y 80 aos.
de paz, para el ao 1998 y, segn los resultados que Con relacin al lugar donde desarrollan su labor
se obtuvieron, existan muy pocos centros de paz ya o funcionan como tales, se conoci que para ese ao
que el 61,11% de los jueces y equipos de paz aten- el 67% de los jueces de paz ejercan sus labores en
dan los casos en su propia vivienda y, el 22,22% lo sus viviendas; tan solo el 23% disponan de un local
hacan en algn centro o local de uso comunitario. de la comunidad y el otro 10% restante despachaban
En cuanto a la demanda de los servicios de los desde la comandancia de la polica.
jueces y equipos de paz para el ao 1998, la inves- Respecto a los conflictos sometidos a la conside-
tigacin report que el promedio de casos atendidos racin de los jueces de paz, segn la encuesta reali-
eran 4 semanales, lo que arrojaba para ese momen- zada se obtuvo que para el ltimo ao de su gestin,
to un promedio mensual de 16 casos y de 192 casos conocieron un total de 5.775 casos. De ese total, el
anuales. 66% fueron solucionados mediante la conciliacin,
Con respecto a las materias en las cuales se soli- el 12% resueltos por el procedimiento de equidad y
citaba ms del Juez y equipo de paz, para aquel en- el 22% de los casos no fueron resueltos por no ser
tonces del total de 8.275 casos que haban resuelto de su competencia, remitindolos a las autoridades
desde el inicio de su gestin hasta ese ao , eran los competentes.
conflictos que tenan que ver con problemas familia- Del total de casos conocidos, el 40% eran con-
res (el 38,66%), seguido de los vecinales (17,63%); flictos vecinales, seguidos por conflictos familiares
patrimoniales (11,52%); aquellos que tenan relacin (29%); problemas de conducta (9%); casos de con-
con arrendamiento y propiedad horizontal (8,75%); sumo y venta ilegal de alcohol, as como trfico y
contaminacin ambiental (8,3%); nios (6,03%); consumo de drogas (5%); casos de inseguridad en la
maltrato de menores (5,6%) e incumplimiento de comunidadcomo agresiones fsicas y verbales, ro-
ordenanzas municipales (3,5%). Con relacin a los bos, hurtos, violaciones y lesiones (5%); casos de
problemas familiares, los casos que ms conocieron conflictos de juntas de vecinos y organizaciones co-
fueron aquellos que tenan relacin con separacin munitarias (2%); incumplimientos de ordenanzas (2%)
de parejas, rgimen de visitas, pensin de alimentos, y, finalmente, problemas de condominio (1%).
as como violencia domstica. Adicionalmente, al ser los jueces de paz, jueces
Respecto a la forma de solucionar el conflicto, es de la Repblica, que imparten Justicia y forman par-
decir, el procedimiento ms usado para resolver los te del sistema de justicia, al preguntrsele si se sentan
problemas (conciliacin o por equidad) para el ao realmente como parte del sistema de justicia, resalt
1998, el 91,1% de los casos que conocan los jueces que el 86% de los encuestados contest afirmativa-
de paz eran resueltos mediante el procedimiento mente y el 14% restante contest negativamente.
conciliatorio.
Ahora bien, para el ao 2002, segn los datos g. Breve anlisis de la situacin actual:
contenidos en la investigacin denominada Los jue- Ao 2004
ces de paz y su gestin, ao 2002, se contaban con En vista de que la ltima investigacin realizada
tan solo 211 jueces de paz electos a nivel nacional, se hizo en el ao 2002, en el siguiente apartado ha-
distribuidos as: en Anzoategui (4), Aragua (51), Bo- remos unas breves consideraciones sobre el estado
lvar (19), Carabobo (4), Delta Amacuro (1), Distrito actual de la justicia de paz. Para ello hemos tomado
Capital (4), Falcn (3), Miranda (55), Monagas (16), los datos actuales de que dispone la Asociacin Civil
Nueva Esparta (2), Portuguesa (15), Sucre (21), Yara- Consorcio Desarrollo y Justicia, as como entrevistas
cuy (3) y Zulia (13). que hemos realizado a varios jueces de paz del rea
Respecto al perfil del juez de paz, para el ao Metropolitana de Caracas.
2002, de la encuesta llevada a cabo se conoci que En primer lugar, segn datos levantados por la
el 61% de los jueces de paz eran de sexo masculino Asociacin Civil Consorcio Desarrollo y Justicia, para
y el 39% femenino. En cuanto a la edad, el 31% de este ao 2004 en nuestro pas contamos con un total
los encuestados tenan entre los 46 y 55 aos de de 296 equipos de paz a nivel nacional, distribuidos
edad; el 28% tenan una edad comprendida entre entre 15 estados. El Estado Anzotegui encontramos

16 equipos de paz; Aragua con 54; Bolvar con 20; estado en relacin con la comunidad y a su disposi-
Carabobo con 4; Delta Amacuro con 1; el Distrito cin. As, sealaron que eran conocidos por su rela-
Capital con 27; Falcn con 7; Miranda con 87; el Es- cin permanente con los vecinos, por la asociacin
tado Monagas con 18; Nueva Esparta con 2; en el de vecinos o por haber participado en la organizacin
Estado Portuguesa hay 15 equipos de paz; Estado de procesos importantes dentro de su comunidad o
Sucre con 17 equipos de paz; Tchira y Yaracuy con por formar parte de las juntas de condominio de su
3 equipos de paz en cada uno, y en el Estado Zulia edificio.
con 22 equipos de paz. Al preguntrseles si tenan sede propia, la ma-
El levantamiento de esta informacin la obtuvo yora seal que no disponan de la misma. La ma-
la Asociacin Civil Consorcio Desarrollo y Justicia yora trabaja en su propia vivienda a donde van las
efectuando llamadas telefnicas a los encargados personas a solicitar su asistencia o se trasladan a los
de las direcciones u oficinas de justicia de paz de los lugares a donde estn las partes y otros trabajan en
municipios (caso de Maracaibo, Chacao, Baruta, lugares pblicos, como plazas, la sede de la asocia-
Sucre, Libertador, Guaicaipuro, Girardot, Caron). cin de vecinos. Sin embargo, hay jueces que s
Tambin se consult a otras organizaciones no gu- disponen de sede propia dotada por el Municipio.
bernamentales que trabajan localmente este mismo Respecto a su horario de trabajo como juez de paz,
tema (Tchira, Monagas, Delta Amacuro, Nueva Es- unos trabajan a cualquier hora del da, es decir, no
parta), y en otros casos directamente de los mismos tiene un horario especfico para atender los casos
actores, es decir, comunicndose directamente con de la comunidad, algunos lo hacan solamente en
los jueces de paz (Anzotegui, Sucre, Yaracuy, Ca- la noche y, otros s tienen un horario determinado
rabobo). para ello.
En relacin con el rea Metropolitana de Caracas, Al preguntrseles sobre su relacin con las auto-
solamente se pudo entrevistar a un total de 6 jueces ridades municipales dijeron que las mismas les brin-
de paz de los municipios Sucre, Baruta y Chacao tan- dan respaldo para el ejercicio de sus funciones, pero
to de sectores populares como de las urbanizaciones. que en general, les gustara contar con ms apoyo.
En las entrevistas se les solicit informacin sobre el Al inquirrseles por el tipo de apoyo, los que no dis-
proceso de eleccin de jueces de paz en su comuni- ponen de sede propia sealaron, nuevamente, que
dad, su relacin con sta y con las autoridades del les gustara que el Municipio les asigne una sede,
Municipio, as como el manejo del centro de justicia otros sealaron que les gustara tener apoyo econ-
de paz (su funcionamiento, el tipo de problemas que mico, para la dotacin del centro de justicia de paz
mayormente conocen, cmo los solucionan, el pro- para no tener que sufragar ellos mismos los gastos.
cedimiento ms empleado y el cumplimiento de las Por otra parte, algunos jueces de paz resaltaron el
decisiones). apoyo que reciben de la Polica Metropolitana (PM),
En cuanto al proceso de eleccin de su sector, de la polica de su Municipio y de la Jefatura Civil,
los entrevistados sealaron que tuvieron contrin- autoridad que en caso de problemas difciles y de alta
cantes pero que ellos fueron elegidos por la misma conflictividad, les da la oportunidad de usar su sede,
comunidad sin que tuvieran relacin con partidos para atender a las partes en conflicto.
polticos. En algunos casos, al momento de reali- Cuando se les pregunt acerca de la forma como
zarse las elecciones de su cargo, si bien haba can- trabajaban, se encontr que cada juez de paz esta-
didatos que tenan cierta relacin con partidos blece su forma de ejercer sus funciones, la organiza-
polticos, la comunidad los seleccion a ellos, por cin del centro de justicia de paz, as como la meto-
ser apolticos. En cuanto al proceso de elecciones, dologa para solucionar los problemas. En primer
sealaron que fue el mismo Municipio quien las lugar, cada juez, luego de ser juramentado, determi-
organiz, difundiendo previamente informacin naba con su equipo como funcionar. Empero, quienes
sobre lo que era la justicia de paz. Se puede sea- tienen tiempo en el ejercicio de estas funciones se-
lar que, en general, se postularon ellos mismos con alaron que ahora estn solos, ya que si bien al prin-
el apoyo de los vecinos o de la asociacin de veci- cipio contaban con todo el equipo, con el paso de
nos de su sector. los aos, los suplentes y conjueces han abandonado
Respecto a la relacin de estas personas tenan sus labores y ahora se encuentran solos (debido a la
previamente con la comunidad dentro de la cual fue- falta de elecciones). Por otra parte, algunos tienen
ron electos, la mayora seal que siempre haba reglamento interno y otros no.

En segundo lugar, al preguntrseles cmo funcio- con el problema, puesto que en general, casi siempre
naban o cmo hacan cuando una persona solicitaba una de las partes terminaba cediendo y as encontra-
sus servicios, igualmente se encontraron diferencias. ban la solucin ms satisfactoria. Sin embargo, se
Unos jueces de paz sealaron que, dependiendo del encontr que haba jueces de paz que tenan casos
caso, se trasladaban con la persona que les estaba conciliando por ms de dos meses, porque preferan
solicitando sus servicios al lugar a donde se encontra- sacrificar el tiempo para que las partes solucionaran
ra la otra parte y conversaba el problema. Otros indi- su conflicto y no verse obligados a imponer una de-
caron que, una vez que reciban la solicitud, ellos se cisin por equidad.
trasladaban a la direccin de la otra persona para en- Con respecto al tipo de procedimiento que ms
tregarles una notificacin, citacin o invitacin. Cada empleaban, en general, sealaron que la mayora de
juez de paz llama a su preferencia esta comunicacin los conflictos se solucionaba por el procedimiento de
y fijaban un da a reunirse con ella por separado para conciliacin y, excepcionalmente, acudan al de equi-
despus hacerlo con ambas partes. Si esa parte no dad. Incluso, hay jueces que no han tenido la opor-
asista a la reunin, se le volva a enviar otra comuni- tunidad de resolver por esta ltima va.
cacin y en casos extremos la remitan con un polica. Finalmente, al preguntrseles si han tenido que
Otros sealaron que se comunicaban telefnicamen- sancionar a las partes por incumplimiento de las de-
te con la otra parte, y posteriormente fijaban otra para cisiones, la mayora contest negativamente porque,
que ambas partes se reunieran con l. segn los entrevistados, las partes prefieren cumplir
Respecto a la forma de solucionar los problemas, sus decisiones a realizar trabajo comunitario en su
en tercer lugar, tambin se encontraron diferencias sector porque le resulta vergonzoso.
en la aplicacin del procedimiento conciliatorio. Unos
jueces, segn sus relatos, tomaban un rol mucho ms h. Conclusiones y recomendaciones
activo e inducan a las partes a la toma de decisiones, De lo anterior se desprende que la justicia de paz
e incluso les planteaban posibles soluciones. Otros, en Venezuela surgi como una respuesta a los pro-
a diferencia, simplemente se sentaban y dejaban que blemas existentes en el Poder Judicial: el congestio-
las partes conversaran y fueran ellas mismas quienes namiento de los tribunales, el ineficiente funciona-
solucionaran el caso. As, se puede sealar que ac- miento y lo complicado de los procesos. Con la justi-
tualmente no hay uniformidad respecto a la tramita- cia de paz se trat de instaurar todo un mecanismo
cin de los procedimientos y el rol que juega el juez alternativo al Poder Judicial que tuviese a su cargo la
de paz como conciliador. solucin de los problemas surgidos de la vida en co-
Cuando se les pregunt respecto a los tipos de munidad y vecinal.
casos que conocan, la respuesta es que todo depen- Sin embargo, a pesar de que han transcurrido ms
de de la zona o sector en que ejerzan sus funciones. de nueve aos desde su implementacin, todava fal-
En efecto, se puede indicar que en las zonas popu- ta mucho que recorrer. Hoy por hoy, tan solo tenemos
lares los jueces de paz sealaron que los problemas 296 jueces de paz en todo el pas, cuando en realidad
familiares y de violencia familiar eran los de mayor deberamos contar con ms de 5.000 a nivel nacional.
frecuencia, seguidos por los conflictos entre vecinos En efecto, si debe existir un juez de paz por cada
(ruidos molestos o problemas con linderos) e incluso 4.000 habitantes y, si la poblacin venezolana cen-
hasta han conocido problemas de drogas. Caso di- sada, segn el Instituto Nacional de Estadstica, es de
ferentes son los jueces de paz electos en las urbani- veintitrs millones cincuenta y cuatro mil doscientos
zaciones, quienes conocen de desavenencias surgidas diez (23.054.210)23 habitantes, ello implica que de-
entre vecinos del sector o entre las personas que vi- beramos contar con 5.763 jueces de paz a nivel na-
ven en edificios en propiedad horizontal, as como cional, por lo que, actualmente, tan solo el 5% de la
de problemas por la tenencia de mascotas. poblacin venezolana cuenta con un juez de paz en
En cuanto al tiempo que duraban para solucionar su comunidad.
los problemas tambin encontramos diferencias, ya Otro aspecto a resaltar es, en general, la imple-
que segn los entrevistados todo dependa del caso mentacin de la justicia de paz en Venezuela no ha
concreto. Muchos sealaron que los casos que eran sido un mecanismo que ha surgido de las propias
bastante fciles los resolvan el mismo da que se re- comunidades, es decir, no han sido ellas mismas
una con las partes o al da siguiente a ms tardar.
23 / Vase: http://www.ine.gov.ve/censo/fichascenso/fichacenso.
Otros sealaron que no duraban ms de nueve das asp

quienes han solicitado a sus propios municipios que paz, as como en el manejo de sus Centros. Por ejem-
proporcionen este servicio y, por ende, se inicie el plo, los jueces de paz que han sido electos reciente-
proceso para la eleccin de estas autoridades mu- mente son ms tmidos en el ejercicio de sus compe-
nicipales. Si bien es cierto que la justicia de paz es tencias respecto de los que tienen cierta trayectoria.
competencia municipal, su promocin ha sido un Si bien es cierto que lo importante para ellos es so-
proceso iniciado desde los municipios para la comu- lucionar los problemas a la comunidad, o por lo me-
nidad y no ha sido un proceso que provenga de la nos darle una respuesta a las personas que les soli-
comunidad misma quien exija al municipio como citan de sus servicios, los jueces de paz recientemen-
manifestacin de su Derecho a la participacin. Con te electos son tmidos para solucionar problemas,
ello lo que queremos resaltar es que, si bien la jus- pues saben que los rganos pblicos no les van a
ticia de paz ha sido una herramienta creada para las brindar una solucin o si la brindan ser siempre en
comunidades, y los municipios deben encargarse de un futuro incierto.
su implementacin y gestin, deben ser las comu- A diferencia de ello, quienes tienen bastante tiem-
nidades las que propongan esta herramienta en po ejerciendo sus funciones como juez de paz, no
beneficio de su propia comunidad y no a la inversa, dudan de solucionar los problemas que les sean plan-
que los municipios propongan a las comunidades la teados, a pesar de que no sean de su competencia.
posibilidad de elegir estas autoridades. Insistimos, Sin embargo, estas diferencias se deben a los tipos
debera ser un proceso que se origine en la comu- de necesidades de cada comunidad, al tener diferen-
nidad, para la comunidad y de la misma comunidad; tes exigencias.
el municipio debe encargarse de su gestin y brindar Igualmente, llama la atencin las distinciones exis-
todo el apoyo necesario. tentes en el manejo del centro de justicia de paz. En
Respecto a las elecciones, habra que esperar a efecto, cada juez de paz tiene su manera de funcionar
que la Asamblea Nacional sancione la nueva Ley de y de llevar el da a da del centro. As por ejemplo, en-
justicia de paz, tal como lo seala el artculo 258 de contramos jueces que tienen un libro diario en el cual
la Constitucin y la Ley del Sufragio y Participacin anotan todos los sucesos que tengan relacin con el
Ciudadana, para que haya claridad y se regule defi- ejercicio de sus funciones y otros que no disponen del
nitivamente el proceso electoral pertinente. Mientras mismo. Tambin hay diferencias en relacin con la
tanto, los municipios deben cumplir la decisin asen- forma de proceder cuando una persona solicita sus
tada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo funciones. As tenemos que unos jueces de paz, por
de Justicia, con relacin a la derogatoria tcita de los ejemplo, envan una notificacin a la otra parte del
artculos 10 y 11 de la Ley Orgnica de justicia de paz. conflicto para darle a conocer sus actuaciones, a dife-
As, mientras tanto, es el Poder Electoral por medio rencia de otros que slo remiten una citacin o una
de las Juntas Municipales Electorales quien organi- invitacin para as despojar sus actuaciones de cual-
zar tcnicamente las elecciones y dirigir y vigilar quier lenguaje legal o con visos legalistas.
el proceso como tal. Tambin nos llama la atencin las desigualdades
En relacin con la gestin de la justicia de paz, entre los jueces al aplicar el procedimiento por con-
cabe destacar que los jueces de paz muchas veces ciliacin. Si bien es cierto que la mayora de los pro-
se sienten solos, y en general con poco apoyo de blemas son solucionados por ese medio, percibimos
las autoridades municipales, ya que la gran mayora que no todos los jueces de paz tienen claro su rol
de ellos no disponen de una sede para el centro de dentro de la conciliacin, ya que unos desarrollan
justicia de paz. As, por ejemplo, la mayora atienden una actividad muy persistente y activa e incluso ayu-
a las personas en sus propias viviendas, en lugares dan a las partes a la bsqueda de la solucin, pero
pblicos o es la misma Asociacin de Vecinos quie- otros son ms que todo facilitadores para que las
nes les proporciona un lugar para trabajar, ya que partes busquen su propia decisin.
muy pocos disponen de una sede como tal. Adicio- Se puede concluir que la justicia de paz en nues-
nalmente, los jueces de paz sufragan todos los gas- tro pas ha sido muy poco difundida, no obstante los
tos en que incurren en la gestin de sus funciones nueve aos de vigencia de la ley. Existen municipios
y no cuentan con material de oficina necesario para como El Hatillo en el rea Metropolitana de Caracas,
el centro. as como muchos otros en el interior del pas, en
Por otra parte, merece sealar el contraste en el los cuales la comunidad no dispone de un juez de
modo de ejercer las competencias entre los jueces de paz en su sector. Igualmente, con relacin a los jue-

ces que estn actualmente en el ejercicio de sus fun- que as este mecanismo sea adaptado a los postula-
ciones, hay una gran diferencia entre ellos, pues no dos de la Constitucin de 1999 y los jueces de paz
existen mecanismos claros en el ejercicio de sus com- sean tomados ms en cuenta. En ese proyecto se po-
petencias. As como no cabe duda que muchos, al- dra estudiar la posibilidad de ampliar sus competen-
gunas veces, se sienten solos en esta labor. cias y establecer el rgimen de la eleccin de los jue-
Ante este panorama recomendamos una mayor ces de paz, concatenadamente con las demeeyes que
difusin y promocin de este mecanismo alternativo traten materia de sufragio.
para la solucin de los conflictos en beneficio de las
comunidades. Para ello, las universidades, los medios
de comunicacin y las asociaciones de vecinos juegan
un rol preponderante como multiplicadores de esta
herramienta a disposicin de todos los ciudadanos.
Es necesaria una mayor sensibilizacin tanto de
la poblacin como de las autoridades municipales
para hacer ms prspero el servicio de justicia de paz.
Mediante foros y talleres dirigidos a la poblacin de
una zona determinada, se lograr difundir este me-
canismo a disposicin de la ciudadana para solucio-
nar sus controversias, de modo que se tomen la jus-
ticia de paz como suya, tambin una mayor sensibi-
lizacin de las autoridades municipales para que brin-
den todo el apoyo que necesiten en el ejercicio de
sus funciones.
En relacin con los jueces de paz y el funciona-
miento de los centros, sugerimos un mayor adiestra-
miento, tanto en el manejo de las herramientas para
solucionar los conflictos, como en el funcionamiento
del centro de justicia de paz. Con ello se lograra una
nivelacin de los jueces y as evitar tantas diferencias
existentes. En tal sentido, sera conveniente que exis-
tiera una uniformidad en cuanto al curso o programa
de formacin para ser juez de paz, para solucionar
las desigualdades que existen desde el punto de vis-
ta de la capacitacin de los jueces de paz.
Por otra parte, igualmente sugerimos que a los
jueces de paz se les reconozca algn tipo de remu-
neracin o beneficio para evitar que sean ellos quie-
nes sufraguen los gastos en que incurren en el ma-
nejo del da a da del centro, especialmente en la
dotacin de mobiliario, materiales de oficina, gastos
de transporte y otros.
Consideramos que, tambin, es necesaria una
concientizacin del rol y las funciones que ejercen los
mismos jueces de paz. Debido a la poca cantidad de
jueces de paz actualmente en el ejercicio de sus fun-
ciones, se hace necesario que atiendan todas las ne-
cesidades de su comunidad, sin autolimitarse, ya que
lo importante es la paz de la comunidad.
Finalmente, sugerimos que la Asamblea Nacional
sancione a corto plazo la nueva Ley de justicia de paz
a que se refiere el artculo 258 constitucional, para

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de 2001.

Ricardo Hernndez
lvarez
El abogado,
Abogado egresado de la UCV
en 1965. Ejerce su profesin en
Barquisimeto y fue profesor de
la abogaca
la Universidad Centro Occidental
Lisandro Alvarado, de la cual
se encuentra jubilado. Ha sido
directivo del Colegio de Abogados
y el sistema judicial
del Estado Lara y director de su
revista. Fue director de la Unidad
Acadmica de dicho Colegio, el Sumario
Instituto de Estudios Jurdicos del
Estado de Lara, de cuyo directorio I Planteamiento inicial.
forma parte actualmente. Tiene
a su cargo la coordinacin de los II Contribucin del abogado al mejor funcionamiento del sistema judicial
cursos de postgrado que el referido
Instituto realiza por convenio con 1. Procurar la solucin extrajudicial del mayor nmero de asuntos que le hayan sido confiados.
las Universidades Catlica Andrs
Bello y Centro Occidental Lisandro 2. Abstenerse de plantear incidencias y ejercer recursos maliciosos o innecesarios
Alvarado.
3. Proyectar sobre el proceso luces que ayuden al juez a encontrar ms facilmente
el camino de la verdad y no sombras que le dificulten la tarea.
4. Facilitar la mejor inteligencia del proceso mediante la claridad y la brevedad de los escritos judiciales.
5. Observar en su desempeo tribunalicio una conducta cnsona con la respetabilidad
de la instancia judicial.
III Contribucin de la abogaca al mejoramiento del sistema judicial.
1. Precisiones conceptuales.
2. Debilidades tradicionales de nuestro Poder Judicial.
3. El Poder Judicial y el actual proceso poltico.
4. Respuesta tradicional a la debilidad de nuestra institucin judicial.
5. Necesidad de una nueva respuesta: la lucha.
IV Acotacin final.

Resumen
En el presente trabajo el autor parte de la idea
de que ni el abogado, individualmente considera-
do, ni los abogados vistos como pluralidad hete-
rognea, pueden hacer nada por mejorar el Siste-
ma de Justicia, en el sentido de provocar cambios
estructurales que superen sus actuales deficiencias,
pero que pueden prestar notable contribucin al
mejor funcionamiento del Sistema tal como hoy
existe. En cambio, la abogaca -entendida como
conjunto social homogneo, esto es como una cla-
se profesional- puede hacer mucho, debe hacer
mucho y tiene que hacer mucho para lograr que
se produzcan los cambios estructurales necesarios
para convertir a nuestro Sistema Judicial en uno
que sea capaz de garantizarle al pas la vigencia
efectiva del Estado de Derecho. Separadamente se
sealan algunas cosas de las que a juicio del autor
corresponden respectivamente al abogado y a la
abogaca para cumplir las distintas responsabilida-
des que tienen.
Abstract I. Planteamiento inicial.

Neither a lawyer nor the lawyers as a heteroge- El da 31 de mayo 2005 se celebr en la sede de
neous group may do much to improve the juridical la Universidad Metropolitana un seminario titulado
system, in the sense of producing structural changes Construyendo Alianzas por una Justicia Mejor or-
that may help overcome its deficiencies, though they ganizado por dicha Universidad y la Asociacin Civil
can contribute to the better functioning of the sys- Consorcio Desarrollo y Justicia, al cual se me hizo el
tem as such. But the advocacy taken to mean a honor de invitar en calidad de ponente y se me asig-
social homogeneous group, i.e. an occupational n como tema El Rol del Abogado en el Mejora-
class contribute much, should contribute much and miento del Sistema de Justicia. La que sigue es la
ought to do much to achieve the structural changes reconstruccin (y tambin la ampliacin) de la expo-
necessary for transforming our juridical system in one sicin que hice en la referida oportunidad, preparada
capable of guaranteeing the effective application of con base en el guin que elabor al efecto.
the rule of law. Additionally, the paper outlays some Antes de cualquier otra consideracin debo se-
ideas which, in the view of the author, are useful to alar que, aunque al menos desde el punto de vista
lawyers and to advocacy in general, in order to ac- del Art. 253 constitucional, los trminos Sistema de
complish their many responsibilities. Justicia y Sistema Judicial no son sinnimos pues
aquel engloba a ste, en el presente trabajo se usan
indistintamente no slo por comodidad, sino porque
el de Justicia est tan condicionado, as en su estruc-
tura como en su funcionamiento, por el Judicial, que
se ver grandemente afectado por cualquier inciden-
cia sobre el segundo, a travs del cual es la manera
normal como los abogados pueden ejercer su influen-
cia con respecto al primero.
Cuando empec a reflexionar sobre el tema que
me fue encomendado me plantee una pregunta Qu
puede hacer el abogado para mejorar el Sistema de
Justicia? La respuesta surgi espontnea y rpida:
Nada. Obviamente tal respuesta me caus no slo

insatisfaccin sino tambin angustia. Me replante, truyan bien los pavimentos? O para que en caso de
entonces, el asunto y trat de distinguir entre la ac- emergencias se habiliten en forma ms racional las vas
cin individual del abogado y la colectiva de los abo- alternas de circulacin o para que las autoridades cum-
gados y todava ms: entre sta (que al fin y al cabo plan ms diligentemente sus obligaciones? Nada! fue
no es otra cosa que la heterognea acumulacin de la respuesta categrica, aunque era evidente que mu-
muchas actuaciones individuales) y la de la abogaca, cho podan hacer para evitar la causa inmediata del
entendida como conjunto social homogneo, esto accidente: manejar con ms cuidado, guardar las dis-
es como una clase profesional. tancias reglamentarias, estar pendiente de que los
Planteadas as las cosas conclu que ni el abogado, frenos estn en buen estado, etctera. Para la otra
individualmente considerado, ni los abogados, vistos cuestin, la de tipo general, las asociaciones de veci-
como pluralidad heterognea, pueden hacer nada nos, los sindicatos automotores y las otras formas de
por mejorar el Sistema de Justicia, es decir, por lograr organizacin social con incumbencia en el asunto tie-
cambios estructurales que superen sus actuales de- nen un amplio campo de accin.
ficiencias. Pueden, sin embargo, prestar notable con- Con el ejemplo anterior (proveniente de un hecho
tribucin al mejor funcionamiento del sistema tal que casualmente acababa de ocurrir) pretend (y pre-
como hoy existe. La abogaca, en cambio, puede ha- tendo) ilustrar la diferencia entre la accin individual
cer mucho, debe hacer mucho y tiene que hacer de los abogados, con la cual estos pueden contribuir
mucho para lograr que se produzcan los cambios a mejorar el funcionamiento del Sistema de Justicia,
necesarios para que el pas tenga un Sistema Judicial tal como existe, y la accin social de la abogaca, a
que sea efectivo garante del Estado de Derecho. travs de la cual sta puede obtener logros en el or-
Cuando iba en camino desde el hotel en el cual den a la transformacin de dicho sistema. En los dos
me hospedaba a la Universidad donde, como se dijo, captulos siguientes expondr cules son, a mi modo
tendra lugar el seminario, ocurri un incidente que de ver, los roles que el uno y la otra deben cumplir
inmediatamente vincul con el desarrollo que haba para lograr los propsitos que, conforme a lo que he
pensado darle al tema que deba tratar. Lo coment venido exponiendo, estn en el mbito de sus respec-
en mi exposicin oral y no resisto la tentacin de re- tivas posibilidades.
petirlo en esta reconstruccin escrita. Una falla en
un pavimento mal construido haba determinado el II. Contrib1ucin del abogado al mejor
cierre de una va y el trnsito se deba desplazar, en funcionamiento del sistema judicial
ambos sentidos, por un solo angosto canal de circu- Son varias las cosas que el abogado puede hacer
lacin, pues no se haban habilitado vas alternas por para contribuir al mejor funcionamiento del Sistema
las que, a manera de desvo, los vehculos pudieran Judicial, aunque ello no implique un cambio estruc-
hacer ms despejadamente su recorrido hasta supe- tural del mismo. A continuacin se sealarn cinco
rar el obstculo que obstrua la va normal. de ellas.
Las autoridades de trnsito que se encontraban
en el lugar, en vez de colaborar para que se hiciese 1. Procurar la solucin extrajudicial del mayor nmero
menos dificultoso el paso de los automviles, con- de asuntos que le hayan sido confiados
versaban entretenidamente. Es un hecho conocido que en el abarrotamiento
En un momento dado el conductor de un taxi que de causas en los Tribunales de Justicia puede encon-
manejaba distrado seguidamente del carro de la co- trarse una de las razones del mal funcionamiento de
lega que gentilmente transportaba hacia la Universidad nuestro sistema judicial. La inmensa cantidad de asun-
a un grupo de participantes en el Seminario que nos tos que se acumulan en los distintos juzgados del pas
hospedbamos en el mismo hotel, golpe a ste por hace imposible la oportuna y bien fundamentada
detrs, originndose la complicacin que es de ima- decisin de todos. Es evidente que la capacidad de
ginarse, la cual result mayor por la lentitud con que trabajo de todo ser humano tiene un lmite y que si
actuaron los funcionarios de trnsito que, como dije, la labor asignada sobrepasa dicho lmite el rendimien-
estaban cerca. En esos momentos me formul una to bajar tanto cuantitativa como cualitativamente,
pregunta Qu pueden hacer los conductores que an en el caso del ms competente y trabajador de
habitualmente transitan por esa va para que no vuel- todos los hombres.
van a ocurrir hechos como los que fueron la causa Aplicado esto a la administracin de Justicia ten-
general del embotellamiento? Qu para que se cons- dremos que, independientemente de otros motivos

(la inidoneidad de buena parte de nuestros Jueces, En efecto, un litigio, antes de serlo, es un caso en
es sin duda, uno de los ms importantes), la sobrea- la oficina de un abogado; convertir el asunto que se
bundancia de cuestiones sometidas a decisin juris- pone en sus manos en un pleito que deba ser decidi-
diccional ocupa un lugar seero en la etiologa de do por un Juez supone, previamente, una decisin y
dos de las ms graves manifestaciones del mal fun- una actuacin del profesional del Derecho. En este
cionamiento de nuestro aparato de Justicia: la mora orden de ideas es preciso hacerse una pregunta: cuan-
judicial y la baja calidad de las sentencias. do una persona tiene un problema y acude con l a
Mas no slo es la funcin decisoria del Tribunal un abogado Qu es lo que aspira? La respuesta no
la que se ve afectada por esta patologa: sus sntomas puede ser ms simple: lo que esa persona aspira (tra-
aquejan tambin a toda su actividad administrativa,: tndose, desde luego, de alguien normal y equilibrado)
el adecuado manejo de los expedientes resulta poco es que el problema se le resuelva. Surge entonces una
menos que imposible. Ni el secretario, ni el alguacil, segunda interrogante: la solucin de ese asunto re-
ni los escribientes, se dan abasto y los yerros son fre- quiere necesariamente de la va judicial? La experien-
cuentes; las largusimas colas frente a los archivos y cia ensea que en un altsimo porcentaje de casos la
la permanente confusin en que viven los archivistas respuesta es negativa, pero tambin que en un por-
son la ms visible y pattica demostracin de lo mal centaje igualmente alto, la va judicial est lejos de ser
que marchan las cosas en una oficina donde, por la la ms conveniente. Vistas as las cosas tenemos que
alta y delicada misin que le compete, todo debera cada vez que se soluciona extrajudicialmente un asun-
correr sobre rieles. En realidad creo que no haya sitio to se le est proporcionando un beneficio a ambas
ms estresante que un Tribunal: all todo el mundo partes (un viejo y sabio adagio dice que vale ms un
est irritado, con frecuencia gravemente irritado. El mal arreglo que un buen pleito) y se est contribuyen-
hecho de que nuestros Juzgados no sean escenarios do a la descarga del Poder Judicial.
de cotidiana violencia personal evidencia, de manera De manera pues que la primera gran contribucin
incontrastable, que el ser pacfico, como lo ha sea- del abogado al mejor funcionamiento del Sistema de
lado Manuel Caballero, ha venido a constituirse en Justicia es la de concebirse a s mismo como un con-
una de las caractersticas del venezolano, como conciliador antes que como un litigante a ultranza. Dicho
secuencia de un siglo de vida sin guerras. con otras palabras: el abogado que logra un mayor
Imposible pensar en que la solucin de este pro- nmero de asuntos conciliados que pleiteados puede
blema pueda venir por la limitacin o restriccin del considerarse un benefactor del Sistema de Justicia (y
acceso a la Jurisdiccin: este es un derecho humano en consecuencia de la sociedad) pues est alivindolo
fundamental para la paz social. Restringir el acceso en lo que se ha sealado como uno de los ms serios
la Jurisdiccin (ya bastante restringido en los hechos) males que lo aqueja: la sobrecarga de causas.
es abrir las puertas a la violencia. Lograr una muy Una apreciacin simplista de lo dicho en el prra-
deseable baja en la conflictividad social que se tra- fo anterior pudiera conducir a varios equvocos que
duzca en una tambin baja litigiosidad, es cuestin me apresuro a conjurar. Pudiera, en primer trmino,
compleja, objeto de alta poltica, que escapa al m- pensarse que el sealar que el abogado debe privi-
bito de accin y de influencia de los abogados indi- legiar su condicin de componedor sobre la de plei-
vidualmente considerados. Crear nuevos tribunales y teante, equivale a plantear una desnaturalizacin de
redistribuir competencias son medidas convenientes su funcin profesional. En segundo lugar, pudiera
y necesarias, pero ni su decisin ni su ejecucin estn arribarse a la falsa conclusin de que las ideas ex-
al alcance de los abogados. puestas implican una satanizacin del proceso ju-
La contribucin del abogado, muy importante dicial como medio de resolver las controversias que
por cierto, a la reduccin de cuestiones sometidas a surgen del normal desenvolvimiento de la vida social.
la Justicia viene por otro lado y tiene que ver con su La misma mirada simplista a que estamos aludiendo
ejercicio profesional, o mejor dicho, con el modo pudiera ver en lo anteriormente referido una idea
como entienda cul debe ser el sentido de su activi- peyorativa acerca del abogado litigante. Sobre el
dad y el concepto que tenga de lo que es su deber particular quiero expresar:
profesional. A) La primera de las posibles conclusiones erradas
a las que me refer, parte de una visin mutilada de
/ Cf. CABALLERO, Manuel. Las Crisis de la Venezuela la funcin del abogado: la de reducirlo a la mera
Contempornea. Pgs. 11, 207 y 209. Primera Reimpresin.
Alfadil Ediciones. Caracas 2004. condicin de litigante. Es bueno precisar que si la de

litigante es actividad reservada para los abogados, la C) Muy lejos de m la idea de una expresin pe-
de abogado no es actividad reservada slo para el yorativa acerca del abogado litigante que, por otra
litigio. En otras palabras: el abogado tiene seoro parte, estara dirigida contra m mismo pues buena
sobre el litigio, no est sometido a su servidumbre. parte de mi actividad profesional durante cuarenta
Esto quiere decir que en la verdadera naturaleza del aos de ejercicio se ha desarrollado en el mbito del
ser abogado est la del buen desempeo tanto en litigio. La pericia en la esgrima judicial constituye par-
el litigio como en la negociacin, la capacidad para te esencial del ars abogadil. Nadie que tenga alma de
desenvolverse con igual destreza tanto en el mbito abogado (algo distinto de un diploma que acredita
del proceso como en el de los medios alternos de la licenciatura en Derecho) puede dejar de emocio-
resolucin de conflictos. La posicin que aqu se pos- narse ante tal destreza. En el mundo de la abogaca
tula, por tanto, lejos de disminuir realza la figura del ocurre con el litigante lo que con el cirujano en el de
abogado; su cualidad profesional, en cambio, se ve la medicina: la prestancia y significacin que uno y
aminorada cuando se le concibe slo como litigante, otro tienen en sus respectivas profesiones son indu-
situacin que se agrava para quien tiende a conside- dables: pero si el cirujano cierra su mente a todo lo
rarse a s mismo de tal manera, pues termina conver- que est fuera de la tcnica quirrgica y de su habi-
tido en vulgar picapleitos. lidad para manejarla y no concibe para las humanas
B) Pretender satanizar al proceso sera simple- dolencias ms alternativas que las de quirfano, pier-
mente una estupidez. El proceso, histricamente, es de su condicin de tal y se convierte en un simple
uno de los grandes avances en el camino de la con- cuchillero; el abogado que reduce su actividad y
vivencia civilizada entre los seres humanos. Antes del lo ms grave su mentalidad- a las lides de un forcejeo
proceso slo haba la justicia por propia mano, que de ataques y contraataques judiciales degrada su
no es otra cosa que el imperio de la ley del ms fuer- condicin profesional, ya qued dicho, a la de vulgar
te. Con la garanta de un mbito (la Jurisdiccin) picapleitos.
donde los conflictos entre partes van a ser resueltos Hechas las tres salvedades anteriores, debe decir-
conforme a leyes preestablecidas y por Jueces pro- se que la bsqueda de un arreglo extrajudicial del
fesionales e imparciales y de que el acceso a ese m- asunto que se le confa no slo es una contribucin
bito es posible a todos, se estableci uno de los pi- del abogado al mejor funcionamiento del Sistema de
lares fundamentales de la paz social, de una paz Justicia sino que para l constituye, al menos en prin-
social basada en la idea de la Justicia y no en la del cipio, un deber moral.
avasallamiento. Pero si el proceso constituy un avan- As lo estatuye el Cdigo de tica Profesional del
ce con respecto a la justicia por propia mano, los Abogado Venezolano (CEPAV), que en su Artculo 32
medios alternativos de resolucin de conflictos cons- (in fine) dispone: El abogado deber favorecer un
tituyen un avance con respecto al proceso. Para arreglo justo.
evidenciar esto quiz solo baste pensar que en el As lo han sealado quienes se han dedicado a
proceso la solucin todava sigue siendo impuesta estudiar las cuestiones ticas relativas al ejercicio de
por la fuerza, slo que en lugar de la fuerza de un la abogaca. Oigamos sus opiniones.
particular la que aqu se impone es la del Estado que Nuestro primer tratadista sobre el particular, To-
se supone imparcial. En los medios alternativos de ms Liscano, le dedica un captulo de su important-
resolucin de conflictos no se apela a la fuerza sino simo libro La Moral del Abogado y la Abogaca,
a la inteligencia y especficamente a un aspecto de donde deja claramente establecido que, para el abo-
ella que es la que caracteriza la especie humana: la gado, conciliar antes que litigar constituye un deber
racionalidad. Por otra parte, a travs de los medios que califica de primordial. El autor nos recuerda
alternativos de resolucin de conflictos, a diferencia una expresin de Cicern acerca de Servio Sulpicio,
del proceso, las partes pueden disearse su propio de quien tuvo tan alta estima que lleg a considerar
modelo acorde a las particularidades de su caso con- que si se pudiera reunir en un solo lugar a todos
creto. aquellos que fueron versados en Derecho, cualquiera
que sea su edad, no tendran punto de comparacin
/ Con respecto a los medios alternativos de resolucin de
conflictos puede verse el libro-memorias de las XXVI jornadas
J. M. Domnguez Escovar. (Instituto de Estudios Jurdicos del / En el seminario donde se dict la conferencia que aqu se
Estado Lara. Barquisimeto 2001) y RAMREZ, Nelly Cuenca reproduce la Dra. Yhajaira Irureta hizo una distincin entre la
de: NEGOCIACIN Y MEDIACIN (Centro de Resolucin manera inteligente y la manera torpe como un abogado concibe
de Conflictos del Colegio de Abogados del Estado Lara. y practica el litigio. En el primer caso, dijo, estamos frente a un
Barquisimeto. 2004). abogado litigante; en el segundo ante un abogado litigioso.

Servio Sulpicio quien, ms que jurisconsulto, fue jus- prrafo de Gandhi relativo al primer caso importan-
ticiero. Para Cicern una las caractersticas ms lau- te que debi atender como abogado; helo aqu:
dables de Servio Sulpicio fue que prefera evitar las
controversias antes de que las acciones constituyesen Realic el descubrimiento que me permitira
materia de pleitos .
encontrar el lado bueno de los hombres y la
Manuel Cardozo asienta que, despus de la con- manera de tocarles el corazn. Comprend que
sulta es un deber moral realizar, siempre que ello sea la verdadera funcin de un abogado era unir a
posible, la gestin amistosa y conciliatoria, pues la las partes en desacuerdo. Esta leccin qued tan
natural consecuencia de la consulta es el intento de fuertemente impresa en mi espritu, que
arreglo. Cardozo trae dos citas que me parece im- durante los veinte aos de ejercicio de la
portante transcribir. Una es de Abraham Lincoln a profesin, casi todo mi tiempo estuvo ocupado
quien seala como uno de los ms preclaros y ho- en lograr para cientos de casos el acuerdo
nestos abogados del continente americano; Lincoln privado.
deca que un abogado que fomente arreglos pac-
ficos tiene mayor oportunidad para ser un hombre Anteriormente dije que la bsqueda de la conci-
bueno (No olvidemos que esta condicin, la de vir liacin era para los abogados, en principio, un deber
bonus, est en la esencia de una de las ms antiguas moral. Es bueno ahora destacar que tal obligacin lo
y nobles definiciones del abogado). La otra cita que es slo en principio, o como dice Cardozo: siempre
hace Cardozo es el profesor Carlos R. Alconada Aram- que ello sea posible. El mismo autor seala, a ttulo
buru, quien en una conferencia en el Colegio de de ejemplo, como un caso en el cual el abogado es-
Abogados del Rosario (Argentina) expona: tara excusado del deber de procurar la conciliacin,
antes de instaurar pleito, aquel en el cual no deba
Fuera del proceso est el destino de los alertarse a la contraparte para evitar que sta frustre
abogados. Evitar la contienda es el mayor de los una medida cautelar: en este caso la obligacin nace
xitos. La conciliacin, la transaccin y el una vez iniciado el juicio y aseguradas sus resultas.
compromiso arbitral son caminos que los Existen muchsimos otros casos que por pertenecer
abogados debemos necesariamente recorrer. No al mundo de las particularidades resulta imposible de
olvidemos los temores de aquel Juez resear. Hay, sin embargo, una situacin que es im-
experimentado: la muerte, la enfermedad y el prescindible sealar: la del chantaje, frente a ella no
pleito. hay conciliacin posible; frente a ella no hay otra al-
En el mbito de la composicin amigable, slo ternativa que la del enfrentamiento ms severo. Ante
funciona el inters del cliente y el acierto del el chantaje el deber moral es otro: el del recio com-
abogado. Sujetar al propio cliente en sus bate sin desmayo.
demasas y remover al adversario en sus Todo lo dicho en este sentido nos debe hacer
intransigencias, representar su actuar. Morigerar concluir sealando como lo verdaderamente impor-
pasiones, moralizar las relaciones humanas, tante la clara conciencia que ha de tener el abogado
nivelar desigualdades, aliviar al hombre de sus acerca de su deber de procurar un arreglo concilia-
fatigas. He ah su destino trascendente. torio siempre que ello sea posible. Distinguir aquellos
casos en que tal posibilidad existe o no forma parte
Levis Ignacio Zerpa, por su parte, ha dicho: Es de su conciencia tica y de su sabidura profesional.
deber del abogado propiciar la conciliacin para so- Saber cundo y cmo debe proponerse una conci-
lucionar el caso. l no puede ser instigador de con- liacin se integra al concepto de pericia, la quinta de
flictos ni patrocinador de intransigencias no justifica- las que, siguiendo a Osorio, pudiramos considerar
das, se espera que l tenga la serenidad de nimo y las virtudes esenciales que deben caracterizarlo.
de madurez profesional para orientar adecuadamen- Si la solucin extra judicial del conflicto es fre-
te el caso. El mismo Zerpa transcribe un hermoso cuentemente posible y ventajosa y si su planteamien-
/ ZERPA, Levis Ignacio. Deontologa Profesional y Derecho

/ LISCANO, Toms. La Moral del Abogado y de la Abogaca. de Familia. En el libro-memorias de las XV Jornadas J.M.
Pgs.29 y ss. Ediciones de la Presidencia de la Repblica. Caracas Domnguez Escovar. Pgs. 300 y 301. Instituto de Estudios
1973. Jurdicos del Estado Lara. Barquisimeto, 1990. La cita de Gandhi
/ CARDOZO, Manuel. La tica en el Proceso Civil. Pgs. 18 y est referida a su autobiografa (La Historia de mis experiencias
19. Paredes Editores. Caracas 1985. La cita al Prof. Alconada est con la verdad), Pg. 141, Monteavila Editores. Caracas, 1971.
referida a su libro Arbitraje y Abogaca. Pg. 36. Edicin Abeledo / Cf. OSSORIO y GALLARDO, ngel. El Alma de la Toga. Pg.
Perrot. Buenos Aires (Negritas RHA). 8.EJEA. Buenos Aires, 1971.

to constituye, en principio, una obligacin moral para sus ideas, se corre el riesgo de la prdida del cliente
el abogado Por qu no es ms frecuente? Por qu y consecuencialmente de los honorarios. Aqu, ade-
es tan elevado el nmero de cuestiones cuya solucin ms de un problema de mentalidad, hay una cuestin
requiere de la actuacin judicial? A mi modo de ver moral y a ella me referir ms adelante
la respuesta se encuentra en dos mbitos de causa- Enfrentar este tipo de mentalidad es un asunto
lidad distintos. que tiene ver con la educacin y con el tipo de valo-
A) Hay en primer trmino una cuestin res que en determinado momento se imponen en una
de mentalidades. Existe el cliente que acude con una sociedad. A este respecto no hay nada que el aboga-
gran dosis de rabia: se siente agredido por su contrado, a ttulo personal, pueda hacer. Las escuelas de
parte, se siente vctima de una injusticia (en alguna Jurisprudencia y los Colegios de Abogados tienen un
parte -palabras ms, palabras menos-, escribi Andrs amplio campo de accin para formar entre los profe-
Eloy Blanco que la Justicia entre nosotros es una cosa sionales del Derecho una mentalidad distinta a la
muy sencilla: la Justicia es que el otro nunca tiene ra- sealada en el prrafo anterior. Tambin pueden rea-
zn) y aspira que el abogado sea su vengador: no lizar una labor de extensin entre los diversos grupos
quiere que ste concilie con su victimario sino que que integran la Sociedad Civil (organizaciones em-
lo castigue. Tambin hay el que, aun sin factores emo- presariales y sindicales, asociaciones de vecinos o de
cionales que perturben su juicio, se siente dueo ab- consumidores, comunidades educativas, etctera)
soluto de la verdad y simplemente no concibe que para lograr la mayor difusin del conocimiento de las
haya alguien (su contraparte o el abogado de sta y inmensas ventajas que presenta la composicin fren-
menos an el suyo o el Juez) que pudieran tener un te al litigio.
parecer distinto. Hay otro espcimen: el que quiere En este sentido debe sealarse que el abogado
cultivar su fama de intransigente, el que en cada con- debe ser un educador de su cliente. Las pasiones que
flicto que se le presenta piensa en los otros que even- pueden ser comprensibles en aquel resultan injustifi-
tualmente pudieran presentrsele y quiere enviar un cadas en ste. Con la mayor serenidad profesional y
mensaje a sus potenciales adversarios: l es un hueso con el mayor espritu de comprensin frente a la ac-
duro de roer para ste personaje transarse en un caso titud de su cliente debe ensearle a ste todos los
es una demostracin de debilidad que le perjudica inconvenientes de una actitud fundada en la vehe-
frente a otros posibles contendores. mencia y todas las ventajas de otra basada en la ra-
Tambin aqu funciona la mentalidad del aboga- cionalidad, deber explicarle todos los imponderables
do: hay quien se siente ms a gusto en la Sala de a que est sometida una accin judicial y el resultado
Audiencias del Tribunal que en la mesa de dilogo, siempre aleatorio de todo juicio (an de aquellos que
hay que quien se siente apto para las rudezas del aparecen como ms seguros), deber demostrarle
forcejeo judicial pero inepto para las sutilezas de la todos los beneficios que (especialmente para l, para
negociacin. (En ese punto es importante hacer un el cliente) representa una solucin conciliatoria. Si
parntesis y sealar que en el litigio suelen contar despus de un examen lcido y reflexivo de la situa-
menos las rudezas que las habilidades, el desplante cin, si despus de todo el ejercicio de pedagoga que
que la sutileza, la gruesa andanada que la fina estra- ya se seal, se llega a la conclusin de que el litigio
tegia. Por eso este abogado rudo no slo es mal es inevitable, el abogado debe prepararse para la lu-
negociador, sino que ordinariamente es tambin mal cha con toda la firmeza y la destreza de que sea ca-
litigante). Hay tambin otro tipo de abogado: el que paz, dispuesto a emplear a fondo todos sus conoci-
se siente ligado al cliente por una relacin de obse- mientos y aptitudes en la defensa de los intereses
cuencia: l est para seguir instrucciones (por eso es cuya representacin judicial asume. Eso s, debe tener
un mandatario) no para apartarse de los propsitos presente en todo momento que, ni an en los casos
del mandante ni para indicarle que pueden haber
otros mejores y ms efectivos. En algunos esto obe- / En el Colegio de Abogados del Estado Lara existe un Centro
de Resolucin de Conflictos dirigido por la Dra. Nelly Cuenca
dece a una equivocada percepcin de lo que es su de Ramrez que, entre otras actividades, ha realizado diversos
cursos destinados a abogados y profesionales de otras reas con
deber y su funcin profesional, en otros a debilidad los cuales se pretende no slo fomentar una mentalidad proclive
a la conciliacin sino tambin adiestrar a los participantes en
de carcter y en un tercer grupo a un mero clculo los mecanismos y estrategias prcticas para lograr la resolucin
amistosa de controversias. La unidad acadmica de dicho
econmico: si se contradice a quien solicita los ser- Colegio, El Instituto de Estudios Jurdicos del Estado Lara, dedic
una de las ediciones de su evento bandera al anlisis cientfico
vicios, si no se complacen ciegamente sus deseos, si de los medios alternativos de resolucin de conflictos: Las XXVI
Jornadas celebradas en Barquisimeto del 3 al 7 de enero de 2001,
se hacen sugerencias distintas a las que constituyen cuyo libro-memorias fue reseado en la nota 2 de este trabajo.

en que su cliente est asistido por la mayor de las (...) el abogado deber considerar que el objeto
razones, l puede ser instrumento para la venganza, esencial de la profesin es el de servir a la
ni para la satisfaccin de odios o de cualquier otra justicia y colaborar en su administracin sin
clase de sentimientos bajos. hacer comercio de ella. La ventaja o
B) La otra razn que conspira contra la solucin compensacin, an cuando sea indudablemente
conciliatoria de las controversias es la idea que pu- lcita, es puramente accesoria, ya que jams
diera tener el abogado de que ello implicara una podra constituir honorablemente un factor
reduccin en sus honorarios. Esto revela tanto una determinante para los actos profesionales..
falla en la estructura tica del profesional como una

equivocada concepcin del fundamento de su derecho Para concluir este punto dir que los grandes de-
a cobrar honorarios y hasta de su propia conveniencia bates morales que se dan en la conciencia de los
econmica. Resulta conveniente analizar separada- hombres con frecuencia tienen origen econmico y
mente estas cuestiones: estn representados en el enfrentamiento entre los
a) Sacrificar lo que puede ser el inters de su principios y los intereses, entre los valores y las con-
cliente y lo que obviamente es el inters social ante veniencias. La escogencia que se haga seala la ver-
una apetencia econmica propia es, por parte del dadera catadura moral de cada quien.
abogado, una grave falta a la tica profesional. Es b) Pensar que el litigio da derecho a percibir ma-
deber del abogado servir al cliente, pretender ser- yores honorarios que la solucin conciliatoria implica
virse de l es traicionar el noble sentido de su misin. un error conceptual acerca del fundamento del de-
Esto lo expresamente bellamente Ossorio en el ter- recho del abogado a cobrar por su trabajo. Tal posi-
cero de los mandamientos de su declogo: Piensa cin errnea parte del supuesto de que como el liti-
siempre que t eres para el cliente y no el cliente gio tiene normalmente una duracin mayor que la
para ti. solucin conciliatoria, ello justifica una remuneracin
Liscano considera que el argumento de que el tambin mayor para el profesional del Derecho. El
sistema de conciliacin es contrario a los intereses Artculo 40 del CEPAV seala los elementos que el
financieros del abogado (...) es torpe por inmoral abogado debe tener en cuenta para la determinacin
desde el punto de vista de la probidad profesional: de sus honorarios. El tiempo requerido para el patro-
resulta intolerable la tesis de que slo con pleitos el cinio es el dcimo de ellos. Los primeros son: la im-
abogado acrece sus ganancias, pues esa tesis tiene portancia de los servicios, la cuanta del asunto, el
como consecuencia forzosa la deduccin de que es xito obtenido y la importancia del caso. Estos ele-
necesario mantener el desequilibrio en el orden jur- mentos pueden estar presentes tanto en la situacin
dico- privado de dos coasociados y el odio inevitable litigiosa como en la conciliatoria, pero debe conside-
entre los que litigan y sus familiares, para que as el rarse que una solucin de este tipo es, en principio,
seor abogado pueda hacer negocio de su profesin ms exitosa que aquella que se obtiene como resul-
de tal10. tado de un pleito. El ahorro de tiempo y de molestias
Zerpa cita a Vias, quien sostiene que el deber es un importante logro merecedor de una buena re-
de procurar la conciliacin existe aunque en esa la- muneracin.
bor pueda perder la percepcin de lucrativos hono- Sobre este punto Liscano dice: adems, la tesis
rarios, pues ste debe ser un inters secundario en sobre improductividad de la conciliacin no es del
su labor11. todo cierta, porque una buena transaccin bien me-
Sobre este mismo particular me parece conve- rece buenos honorarios, compensando as al aboga-
niente transcribir la disposicin del Artculo 39 del do conciliatorio el inmenso favor de haber librado a
CEPAV: los transigidos de ese cmulo de gastos molestias y
sinsabores que de suyo acarrea todo litigio en los
Tribunales12.
/ OSSORIO Y GALLARDO, ngel. Ob. Cit. Pg. 317.

10 / LISCANO, Toms. Ob. Cit. Pg. 30.
11 / ZERPA, Levis Ignacio. Ob. Cit. Pg. 302. All se refiere que
el texto citado corresponde a VIAS, Ral Horacio. tica de la
Abogaca y de la Procuracin. Deontologa Jurdica. Buenos Aires
1972. Pg. 144. 12 / LISCANO, Toms. Ob. Cit. Pgs. 30 y 31.

c) El propio beneficio econmico del abogado El arreglo extrajudicial de los conflictos implica el
aconseja la composicin amigable. Aunque no pue- establecimiento de una relacin de ganar-ganar-
da ser sta -por las razones dichas- la motivacin del ganar. Esta manera de resolver controversias produce
profesional para procurar favorecer un arreglo justo beneficios para las partes (para ambas partes), para
como, segn vimos, se lo impone el CEPAV, s me sus abogados y para la sociedad que, al ver
parece importante destacar que la idea de que el disminuirse el nmero de causas que deben conocer
litigio representa una situacin ms favorable a los los Tribunales de Justicia, puede esperar una mejor
intereses que el abogado conlleva, adems de las actuacin por parte de estos.
otras dos cuestiones ya sealadas, una equivocada Si bien el litigo constituye una forma civilizada de
percepcin de lo que es su particular conveniencia. dirimir los diferendos que produce el normal
Tres razones me parecen determinantes para concluir desenvolvimiento de la vida social, pues los somete a
que la solucin extrajudicial es ms provechosa, tam- un proceso que debe regirse por reglas
bin, para el abogado: a) Percibe ms rpidamente preestablecidas y a la decisin de Jueces imparciales
su remuneracin, lo que es particularmente impor- en cuya ejecucin est comprometido el ius imperium
tante en una economa inflacionaria; b) Se libera de del Estado, la litigiosidad, como lo sealara
una situacin tan estresante como el debate judicial; Carnelutti, es una plaga social equiparable a la
y c) Gana una mayor disposicin de tiempo y una delincuencia15. La contribucin que los abogados
mayor dosis de tranquilidad para la mejor atencin pueden dar para que baje el ndice de litigiosidad en
de otros asuntos. una sociedad determinada es, indudablemente,
Sobre este particular es interesante escuchar a importante.
Liscano: () siempre resultan buenos los honorarios Procurar que el mayor nmero de casos que lleguen a
devengados por transaccin y de tal verdad conmigo sus manos se solucionen en mbitos distintos al de
darn fe, primo intento, los abogados propiamente los Tribunales es la primera y ms importante
litigantes, esto es, los que con frecuencia concurren contribucin que el abogado puede dar al buen
ante los Tribunales en pleitos de ajenos intereses, funcionamiento del Sistema Judicial.
quienes no podrn negar nunca que el dinero gana-

do al fin de un litigio no llega a compensar, las ms
de las veces, los trabajos, inconvenientes y enojos 2. Abstenerse de plantear incidencias y ejercer
que para el abogado litigante representa cada con- recursos maliciosos o innecesarios
tienda jurdica; ello sin hacer cuenta de las otras ve- La geometra elemental ensea que la distancia
ces que al terminar un litigio se hace necesario que- ms corta entre dos puntos es la lnea recta. Sobre la
brar amistad con el cliente y demandarlo por hono- base de este concepto podemos decir que la distan-
rarios, ya porque se niega a cubrirlos a fuer de irri- cia ms corta entre el libelo y la sentencia es el pro-
tantes subterfugios, ora porque pretende pagarlos ceso que pudiramos llamar rectilneo, es decir, el
segn su real gana y arbitraria avaluacin13. Me pa- que ocurre sin incidencias. La fluidez de este proceso
rece que no debe dejar de destacarse que los tra- no se agota en s mismo, sino que trasciende a los
bajos, inconvenientes y enojos que para el abogado otros que se ventilan en el Tribunal: mientras mayores
litigante representa cada contienda jurdica son ac- sean los procesos rectilneos mayor ser la fluidez
tualmente infinitamente superiores a lo que podan general del Tribunal y ms despejada estar la capa-
serlo en la poca de Liscano. cidad del Juez y de los funcionarios para atender los
Sobre esta cuestin creo que hay otra cosa que asuntos que cursen en el despacho.
aadir: la satisfaccin espiritual que tiene que signi- Esta cuestin ha tratado de ser resuelta por el
ficar para el abogado haber logrado lo que Ossorio legislador de diversas maneras. En algunos casos ha
seal deba procurar como el mayor de los triunfos: establecido que las cuestiones previas se resuelvan
la paz14. con la sentencia definitiva, en otros ha prohibido el
De todo lo expuesto pudieran sealarse tres con- planteamiento de tales cuestiones; en el caso de la
clusiones: falta de cualidad, el Cdigo de Procedimiento Civil de
1987, la convirti en defensa necesariamente de fon-
do, eliminando la posibilidad de que se la planteara
13 / LISCANO, Toms. Ob. Cit. Pg. 31. Las cursivas son del
autor.
14 / OSSORIO y GALLARDO, ngel. Noveno de los Postulados de 15 / CARNELUTTI, Francesco. Como Nace el Derecho.. Pg. 4.
su Declogo. Ob. Cit. Pg. 326. Temis. Bogot, 1989.

in limini litis, como expresamente lo permita el de objeto de entorpecer o retardar la secuela del jui-
191616. cio. El segundo de los artculos citados dispone
Algunas de estas disposiciones legislativas han que los abogados no debern interponer preten-
sido afortunadas y otras no, pero no est dentro del siones ni alegar defensas, ni promover incidentes,
propsito de esta exposicin referirse a ellas, sino a cuando tengan conciencia de su manifiesta falta
la actitud que dentro del litigio debe asumir el abo- de fundamento y que tampoco debern promo-
gado y a la significacin que tal actitud tiene en lo ver pruebas, ni realizar ni hacer realizar actos in-
que hemos llamado la fluidez del proceso. tiles o innecesarios a la defensa del Derecho que
Al respecto deben hacerse las siguientes preci- sostengan. El mismo Artculo establece una pre-
siones: suncin iuris tantum de temeridad o mala fe en
quien deduce en el proceso pretensiones o de-
A Las defensas previas y los recursos son instituciones fensas, principales o incidentales, manifiestamen-
legtimas del Derecho Procesal. Hacer correcto uso te infundadas as como en quien obstaculice de
de ellas no slo es un derecho del abogado sino que una manera ostensible y reiterada el desenvolvi-
en muchos casos constituye un deber. miento normal del proceso. Es importante desta-
B Si bien un proceso sin incidencias constituye un ideal, car que al consignar las bases de esta presuncin
tambin lo es (y en grado superior) el proceso el legislador usa un adverbio (manifiestamente)
deslastrado de vicios, defectos o errores cuya y una frase adverbial (de manera ostensible y rei-
subsanacin se logra por las cuestiones previas. Las terada).
defensas incidentales y los recursos pueden ser Duque Corredor ha establecido la concordancia
instrumentos para impedir injusticias, lo cual los hace entre estas disposiciones del CPC, de la Ley de Abo-
medios para lograr la finalidad del proceso: la Justicia. gados y del CEPAV. Me parece importante transcribir
C Independientemente de lo dicho en los puntos su anlisis:
anteriores, lo cierto es que las incidencias y los
recursos demoran y complican el proceso, cuando Aparte de lo que significa jurdicamente la
toda la actividad tanto del Juez como de las partes consagracin legal del deber de la lealtad y
debe estar dirigida a su aligeramiento y probidad de las partes y de sus apoderados,
simplificacin. como una de las disposiciones fundamentales
D La adecuada conjugacin de los tres puntos del proceso, que hace que los Jueces no slo
precedentes se expresa en una palabra: discrecin. El tengan que prevenir y evitar su
abogado debe hacer un uso discreto, vale decir incumplimiento, sino que tambin puedan
prudente, de su facultad de promover incidencias y derivar de l indicios de la improcedencia de
ejercer recursos. La buena fe y el sentido de lealtad sus pruebas y alegatos y deducir la
deben presidir el criterio que gue la actuacin del presuncin de la responsabilidad civil por
abogado sobre el particular. malicia procesal, desde el punto de vista de
la deontologa de la abogaca implica una
Sobre la base de lo planteado es preciso pre- grave infraccin a la tica, al honor y a la
guntarse Cundo se considera que el uso de tales disciplina profesional que deber ser
medios de defensa es contrario a la prudencia y a sancionada con la suspensin del ejercicio
la discrecin? Cundo que una actuacin judicial profesional, segn la gravedad de la falta
es contradictoria con la buena fe y a la lealtad? Los (Arts. 61 y 70, literal e de la Ley de
Artculos 22 del CEPAV y 170 del CPC nos dan una Abogados). En efecto, uno de los deberes
indicacin cierta. El primero estatuye que el abo- esenciales del abogado es el de actuar con
gado deber abstenerse de hacer uso de recusa- probidad, honradez, discrecin, desinters,
ciones injustificadas y de ejercer otros recursos y veracidad y lealtad. En concreto, el abogado
procedimientos legales innecesarios, con el slo tiene el deber que su conducta se caracterice
por la honradez y la franqueza y por ende,
16 / Cf. Arts. 257 (0rd 1) y ss. y Art. 262 del CPC de 1916 y Art. no deber aconsejar ni ejecutar actos que
361 (primer aparte) del CPC de 1987. Bernardo Loreto Ynez ha
hecho un estudio interesante sobre el particular en el trabajo puedan calificarse de dolosos, hacer
intitulado Breves Consideraciones sobre la Defensa de Falta
de Cualidad y la Carga de la Prueba publicado en el N 2 de la aseveraciones o negaciones falsas, citas
Revista de Derecho Probatorio, Pgs. 269 y ss. Editorial Jurdica
Alva. Caracas. 1993. inexactas, incompletas o maliciosas, ni

realizar acto alguno que pueda entorpecer haya una permanente discusin sobre cuestiones
una eficaz y rpida administracin de deontolgicas18.
Justicia (Art. 4, N 1 del CEPAV) () As F) Finalmente debe hablarse en este punto del
como que les est prohibido a los abogados abogado que se especializa en enredar las causas.
hacer uso de recusaciones injustificadas y Este espcimen gusta, adems, enorgullecerse de su
ejercer recursos y procedimientos legales especialidad. Pocas pero puntuales cosas habra
innecesarios con el solo objeto de entorpecer que decir: a) Quien as se conduce se convierte en
o retardar la secuela del juicio. De manera, infractor consuetudinario de las normas ticas conte-
que si integramos los artculos 17 y 170 del nidas tanto el CEPAV como en el CPC, a las cuales ya
Cdigo de Procedimiento Civil con los se aludi. b) Tal conducta es, adems, antisocial: Ya
artculos 20, 21 y 22 del Cdigo de tica, se habl del inters de la sociedad en la fluidez los
antes citado y el artculo 61 de la ley de procesos, en la condicin rectilnea de estos. Por
Abogados, las faltas a la tica profesional, la eso, quien en forma permanente se dedica a obstruir-
colusin y el fraude procesales, y la los, a hacer de ellos verdaderos laberintos, es literal-
temeridad y mala fe procesales, mente un enemigo del bien social. c) Los enredado-
respectivamente, al ser declaradas por los res profesionales por lo general presentan serios
jueces han de ser sancionadas por los trastornos de personalidad que los hacen ineptos para
organismos disciplinarios profesionales con la el desempeo de un oficio en el que el equilibrio
suspensin del ejercicio por un mes hasta un mental y espiritual debe considerarse como requisito
ao, segn la gravedad de la falta17. indispensable. d) Los Tribunales disciplinarios de los
Colegios de Abogados, as como los ordinarios, deben
E) No quisiera dejar de tocar un asunto de grave ser severos y diligentes en la aplicacin a estos sujetos
complejidad tica: el caso del defensor de una cau- de las sanciones que estn en el mbito de sus res-
sa esencialmente justa que necesita ganar tiempo pectivas competencias. Es ms: es de lamentar que
para defenderse de una injusticia y a tal fin plantea no exista la posibilidad legal de su exclusin perma-
una defensa que le permite conseguir ese objetivo, nente de la orden de abogados, lo cual debera pre-
an cuando su alegato est destinado a la derrota verse en una prxima reforma legislativa. No creo que
judicial. El caso clsico es el de quien defiende a la ello colide con el precepto constitucional que prohbe
viuda cuya vivienda va a ser ejecutada por el usure- penas perpetuas o infamantes: se trata simplemente
ro y se vale de defensas incidentales o de recursos de que existen actividades para cuyo ejercicio se re-
que dilaten la ejecucin durante el tiempo necesario quieren requisitos morales y mentales mnimos y que,
para conseguir el dinero y pagar una deuda osten- por consiguiente, deben estar vedadas para quien no
siblemente inferior al valor del inmueble. No creo los rene, para lo cual no basta tomar medidas para
que nadie se atreva a discutir la licitud moral de la impedir acceso a ellas de sujetos con tales carencias,
actitud de ese profesional. El problema es que no sino tambin para excluir a quienes habiendo acce-
todas las situaciones se presentan con contornos dido den, a posteriori, demostraciones de las referidas
tan precisos. Estamos entonces frente a una casus- fallas. Obviamente, cualquier decisin en este sentido
tica moral ante la cual es muy difcil (por no decir debera tomarse previo proceso, con las ms exigen-
imposible) establecer criterios generales: En cada tes garantas para el encausado, quien debera tener
oportunidad la cuestin deber ser resuelta en el los ms amplios recursos contra ella. e) Por ltimo,
mbito de la conciencia del abogado. De all la enor- creo que vale la pena destacar que estos grandes en-
me importancia de que en las Escuelas de Derecho
se d una buena formacin tica a los estudiantes 18 / En 1934, LISCANO escribi: (...) muy de desear sera que
se incluyera en el pensum de Ciencias Polticas, como asignatura
y de que en el seno de los Colegios de Abogados de obligacin, la tica Profesional del Abogado (Ob. Cit. Pg.
6, cursivas del autor). En 1990 Zerpa planteaba: En las Escuelas
de Derecho debe darse mayor atencin a las enseanzas
deontolgicas (Ob. Cit. Pg. 295). A partir de la celebracin
de las XIV Jornadas J. M. Domnguez Escovar (1989), el Instituto
de Estudios Jurdicos del Estado Lara tom la decisin de incluir
en cada uno de dichos eventos un tema tico relacionado con
la materia que es objeto de la respectiva jornada. El primero
de dichos temas fue Presencia de la tica en el Proceso Civil
17 / DUQUE CORREDOR, Romn J. La Moral y el Proceso y su exposicin estuvo a cargo del Dr. Manuel Cardozo (XIV
(Un anlisis de la normativa tica del CPC, a diez aos de su Jornadas J. M. Domnguez Escovar. Derecho Procesal Civil. el CPC
vigencia). En XXII Jornadas J. M. Domnguez Escovar. Derecho a dos aos de su vigencia, Pgs. 207 a 222. Instituto de Estudios
Procesal Civil. (El CPC, diez aos despus). Pgs. 277 y 278. Jurdicos del Estado Lara. Barquisimeto.1989). El IEJEL tom la
Instituto de Estudios Jurdicos del Estado Lara. Barquisimeto, referida decisin en atencin a una sugerencia del Dr. Argenis
1997. Resaltados del autor. Romn, el creador de las Jornadas Domnguez Escovar.

redadores habitualmente son tambin grandes per- Aportar luces que faciliten el encuentro de la ver-
dedores. Ariadna es aliada de Temis y gusta facilitar- dad es obligacin moral y efectiva contribucin del
le su famoso hilo para que salga airosa del laberinto. abogado a la fcil resolucin del proceso.
Como ha dicho Couture: con todo el abuso de dila- El compromiso tico del profesional del Derecho
ciones de que suele valerse, el litigante inescrupulo- con la verdad es de tal entidad que el CEPAV lo con-
so no logra otra cosa que prolongar su necesaria sagr en el ordinal 1 del Artculo 4 que es el que
derrota, con tiempo y fatiga de por medio19. El establece sus deberes esenciales. De manera que,
derrotado, no est de ms recordarlo, es el cliente conforme a su estatuto deontolgico, en la primera
no el abogado que sale inmediatamente a cobrar si lnea de las obligaciones morales del abogado est
es que no los ha cobrado ya- los pinges honorarios la de actuar con probidad, honradez, discrecin,
a que cree tener derecho por tiempo y la fatiga eficiencia, desinters, veracidad, y lealtad (negritas
que invirti en llevar a su patrocinado al fracaso. RHA).
De todo lo dicho anteriormente se concluye que En el dcimo de sus mandamientos San Ivn se-
mientras mayor sea el nmero de procesos de los que alaba: el abogado debe ser verdico y en el duo-
he llamado rectilneos, mayor ser la fluidez del dcimo, que los principales requisitos de un abogado
funcionamiento de la Justicia judicial. La mayor o son: sabidura, estudio, diligencia, verdad, fidelidad
menor cantidad de este tipo de procesos depende y sentido de Justicia20.
de los abogados, por lo que una actitud favorable de Esta vinculacin de la veracidad con el actuar del
estos haca ellos ser una efectiva contribucin al abogado hasta tal punto que la condicin de ver-
mejor funcionamiento del Sistema de Justicia. dico integre su deber ser profesional no es de ge-
neral aceptacin. Por el contrario, hay la creencia de
3. Proyectar sobre el proceso luces que ayuden al juez que su deber de defender los intereses de su cliente
a encontrar ms facilmente el camino de la verdad y lo conducir con frecuencia no a la bsqueda sino al
no sombras que le dificulten la tarea, ocultamiento de la verdad y que cubrir sta con las
El Artculo 12 del CPC dice que los Jueces ten- sombras ms oscuras es parte de su habilidad.
drn por norte de sus actos la verdad, que procurarn En consagrados textos de literatura y en chistes
conocer en los lmites de su oficio y que deben de rpida y efmera circulacin se hace aparecer al
atenerse a lo alegado y probado en autos, sin poder abogado como el gran maestro de todos los engaos,
sacar elementos de conviccin fuera de estos, ni su- como el ms grande propagador de las sombras que
plir excepciones ni argumentos de hecho no alegados ocultan la verdad y desde las cuales los fantasmas de
ni probados la mentira dejan or sus voces engaosas.
El Artculo 2 del CEPAV dice que El abogado Paradigmtica es la descripcin que, con toda la
tendr como norte de sus actos servir a la Justicia, maestra propia de su genio, hace Gabriel Garca
asegurar la libertad y el ministerio del Derecho Mrquez de la actuacin de los abogados de la com-
El abogado debe ser, pues, un colaborador del paa bananera que explotaba plantaciones en Ma-
Juez en su misin de encontrar la verdad para hacer condo cuando sus trabajadores declararon una huel-
Justicia. Los lmites de su oficio determinan que los ga. Las negras vestiduras que les atribuye parecieran
materiales con que trabajar el Juez para cumplir su ser indicios de su condicin de agentes de las som-
cometido son los que le proporcionar el abogado. bras. Luctuosos abogados, e ilusionistas del De-
La labor del Juez es la de una bsqueda: la bs- recho llama a aquellos sombros personajes que por
queda de la verdad. Como en toda bsqueda la cla- artes de birlibirloque convertan a Jack Brown, super-
ridad facilita y la oscuridad dificulta el hallazgo. Son intendente de la compaa y nacido en Pratville, Ala-
los abogados, con sus actuaciones, los que iluminan bama, en Dagoberto Fonseca, pacfico lugareo de-
o ensombrecen el campo donde el Juez realiza su dicado a la venta de plantas medicinales y que, gra-
trabajo: el proceso. cias a las mismas artes, hacan que, sin haber salido
de los predios bananeros a l encomendados, Brown
muriese atropellado por un carro de bomberos en
Chicago, para luego, y a pesar de su certificado de
19 / Citado por RENGEL ROMBERG, Arstides. Visin del Nuevo defuncin autenticado por cnsules y cancilleres,
Cdigo de Procedimiento Civil (Primera Parte) en Conferencias
sobre el Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil. Pg. 37.
Biblioteca de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales. 20 / Cf. HERNNDEZ-ROM, Ramn: San Ivn, Patrono de Los
Caracas 1986 Abogados. Pg. 26, Caracas, 1955. Negritas RHA.

aparecer vivo en un gallinero electrificado en Macon- son las exposiciones hechas ante el Tribunal que, en
do y finalmente, en artilugio mximo, hacer despa- nuestro proceso civil ordinario, son escritas.
recer del mundo de las realidades jurdicas a los tra- En sus escritos, los abogados de cada una de las
bajadores reclamantes.21 partes tratan de demostrar cmo el Derecho asiste a
En un chiste de los que circulan por Internet se sus respectivas pretensiones, as como de sealar
preguntaba: En qu se parece un abogado a un cules son los hechos que le permiten reclamar la
pintor?, para responder: en que puede convertir lo proteccin del Derecho invocado, cules son las prue-
blanco en negro. Y en otro ms duro la pregunta bas que acreditan tales hechos y finalmente (espe-
eraCmo se sabe cuando un abogado miente? y cialmente en los escritos de informes) cmo tales
la cruel respuesta: mueve los labios. hechos quedaron debidamente probados. Al final,
Oigamos lo que a tan deformada percepcin de con vista a lo que le hayan dicho las partes, el Juez
la funcin del abogado, contesta uno de los ms tomar una decisin que ser necesariamente favo-
ilustres de nuestra cultura hispana, Don ngel Osso- rable a una y desfavorable a otra. Como esta decisin
rio y Gallardo: ha de basarse en lo que los contendientes hayan plan-
teado a travs de sus escritos, es forzoso concluir que
Aunque un vulgo ignaro y prostituido suele el mejor escrito es el que sea ms convincente.
creer que la gracia del abogado est en hacer La persuasividad resulta, entonces, la primera con-
ver lo blanco negro, la verdad es exactamente la dicin para un buen escrito judicial. La persuasividad,
contraria. El abogado est para que lo blanco a su vez, requiere de varios componentes: argumen-
deslumbre como blanco y lo negro se tacin slida, estructuracin metdica, estilo claro y
entenebrezca como negro. Somos voceros de la exposicin breve. Slo a los dos ltimos me referir
verdad, no del engao. Se nos confa que porque son los que guardan relacin lo que estoy
pongamos las cosas en orden, que procuremos tratando.
dar a cada cual lo suyo, que se abra paso la Nadie puede ser persuasivo si no es claro. La cla-
razn, que triunfe el bien. Cmo armonizar tan ridad hace que nuestro destinatario comprenda rpi-
altos fines con un predominio del embuste. da y fcilmente lo que queremos decirle; tambin
El abogado se debe a la verdad antes que a har ms expedito y cmodo el proceso de aceptacin
nada.22 de nuestro planteamiento. No obstante, lo importan-
te que para la consecucin de sus propsitos resulta
Los abogados debemos ser agentes de la verdad la claridad de estilo, ella no es frecuente en los abo-
y no de engao, portadores de luces que iluminen al gados, fundamentalmente porque en las Escuelas de
Juez encontrar el camino de la verdad, que ser el Derecho nada se le ense sobre el particular y por-
que lo conducir a la Justicia. En la medida en que lo que, adems, normalmente carecen del hbito de la
hagamos estaremos no slo cumpliendo con nuestros buena lectura23. El estilo abogadesco tiende a ser pe-
deberes morales, sino tambin realizando obra de sado, con frecuencia abstruso, lleno de latinajos tan
bien social al hacer ms fcil y, por tanto, coadyu- intiles como incorrectos, con abundancia de reite-
var a que lo hagan mejor- el trabajo de los operado- raciones y digresiones con las cuales se pretende acla-
res de Justicia.. rar y lo que se logra es confundir. La falta a las reglas
de puntuacin y en general la quiebra de todos los
4. Facilitar la mejor inteligencia del proceso mediante principios de la sintaxis aparecen como caracterstica
la claridad y la brevedad de los escritos judiciales de buena parte de los escritos forenses que terminan
Los escritos judiciales son de carcter persuasivo. siendo platos de muy difcil digestin.
Esto es, tienen como objeto persuadir, convencer al
Juez de la razn que nos asiste. La dialctica del pro- 23 / Para Emiro Garca Rosas lo primero que debe ser el
abogado es un buen lector, a tal punto que considera
ceso enfrenta dos posiciones contrarias, cada una de que quien carece del hbito de leer no puede ser buen
abogado porque no dispone de un nutrimiento esencial para
las cuales aspira a ganar la adhesin del Juez para su formacin (Vase Una visin quijotesca de la abogaca.
Pg. 24. Instituto de la Cultura Colegio de Abogados del Estado
que la sentencia le favorezca. El medio por el cual los Aragua.. Maracay. 1923). A propsito de las graves deficiencias
de los abogados en el uso de un importantsimo instrumento
litigantes tratan de influir en la conviccin del Juez de trabajo suyo como es el lenguaje y de la necesidad de que
las Facultades de Derecho afronten este problema, puede verse
mi trabajo La Formacin del Abogado( Pgs. 24 y 25 del
21 / Cf. GARCA MARQUEZ, Gabriel. Cien aos de Soledad. texto editado por la Federacin de Colegios de Abogados de
Pgs. 255 y 256. Dcima Edicin. Editorial Sudamericana. Venezuela y el Colegio de Abogados del Estado Lara o Pgs. 336
Buenos Aires 1968. y 337 del N 57 de la Revista de la Facultad de Derecho de la
22 / OSSORIO Y GALLARDO, ngel. Ob. Cit. Pgs. 142 y 143. Universidad Catlica Andrs Bello.

Existe, adems, la idea de que el estilo confuso, el con la claridad de sus planteamientos le evita al Juez
lenguaje crptico, es revelador de una inteligencia y de la penosa faena de tratar de descubrir el sentido de
una cultura superiores. Tan absurda creencia no es ex- lo oculto por maraas de palabras y le deja, a l tam-
clusiva de los abogados, pero cuando son estos quienes bin, mayor claridad mental para el mejor desempe-
la practican sus consecuencias pueden ser gravemente o de su trabajo.
daosas tanto para sus clientes como para la sociedad. La importancia que le atribuyo a esto de la clari-
El abogado que se abroquela en tal prejuicio a la hora dad en los escritos forenses, y la constatacin de
de redactar sus escritos judiciales aleja sus posibilidades cmo ella es cada vez menos frecuente en los mis-
de victoria y le complica la vida al Juez. mos, me anima a transcribir los siguientes conceptos
Contra tan funesta malformacin me parece ex- que Azorn, maestro como pocos en el arte del buen
celente el dicho de Ossorio: decir, pone en boca de un personaje:
Despus de la veracidad, la primera condicin El mismo Bejarano Galavis, en el prlogo de su

del escritor forense ha de ser la claridad. Nunca libro, nos expone su teora del estilo. Sus
se recordar bastante el precepto del Quijote: manifestaciones son terminantes. `La claridad
`llaneza, muchacho, llaneza, que toda afectacin dice nuestro autores la primera calidad del
es mala. Todo el que escribe debe hacerlo para estilo. No hablamos sino para darnos a entender.
que le entiendan. Pero, al fin y al cabo, si el El estilo es claro si lleva al instante al oyente a las
filsofo, el novelista o el poeta se empean, el cosas, sin detenerse en las palabras.
pblico aburrido no los leer y all ellos. Ellos Retengamos esa mxima fundamental:
solos sern los perdidosos. Pero las torpezas del Derechamente a las cosas. Sin que las palabras nos
escritor forense no las paga l con su descrdito, detengan, nos embaracen, nos dificulten el
sino que las sufre el cliente cuyo derecho no ha camino, lleguemos al instante a las cosas. No se
quedado de manifiesto24. podr encontrar expresin ms feliz y exacta.
Insistimos sobre el tema: `Si el estilo explica
No es slo el cliente quien paga las torpezas del fielmente y con propiedad lo que se siente, es
escritor forense. Es tambin el Juez, obligado al es- bueno. Lo difcil, lo supremo es explicar de ese
fuerzo de leer la jeringonza que se le consign y a modo lo que se siente. Siempre el que no sea
extractar de ella lo que pudiera considerarse un plan- artista, el que no sea gran estilista, el que no
teamiento para relacionarlo en su sentencia; son tam- domine la tcnica, propender fatalmente a
bin los otros litigantes que tendrn que esperar que revestir sus sentimientos y sus ideas de accesorios
el Juez digiera aquello para que pueda ocuparse de y faramalladas enfadosas. No se comprender
sus respectivos asuntos y es tambin la sociedad que nunca que lo sencillo es artstico.26
se resiente de ver cmo, quien est designado para
hacer justicia, tiene que perder su tiempo descifran- Junto a la claridad, la brevedad es otra de las ca-
do galimatas. ractersticas de un buen escrito judicial. La razn es
Ortega dijo que la claridad es la cortesa del fi- la misma: su carcter persuasivo. Quien aspire a ser
lsofo25. En trminos ms generales pudiramos ledo con detenimiento, a que las ideas que expongan
decir que la claridad es la cortesa del que escribe se fijen en la mente del lector de manera que lo ha-
para con aquel que aspira sea su lector. En el mbito gan reflexionar sobre ellas, ha de ser breve. El desti-
forense diremos que ella es, en primer lugar, la cor- natario de un escrito largo, cuando est impedido de
tesa del litigante para con el Juez. Entonces hay que prescindir de su lectura, evidentemente que la pos-
preguntarse Puede alguien sanamente pensar que pone y cuando ya no puede posponerla, lo hace con
estar de ms esta fineza de quien pide justicia para fastidio, sin detenimiento, brincando prrafos: como
con aquel que est encargado de administrarla? Ob- le o decir a un distinguido abogado y profesor uni-
vio resulta que aqu van juntas la conveniencia y la versitario: en diagonal.
urbanidad. Cortesa tambin para sus otros colegas Quizs nadie haya hecho tan certero elogio de la
y para la sociedad en general es la del abogado que brevedad y de su eficacia como Baltasar Gracin,
24 / OSSORIO Y GALLARDO. ngel. Ob. Cit. Pgs. 145 y 146. 26 / AZORIN ( seudnimo de Jos Martnez Ruiz). Teora del
25 / ORTEGA Y GASSET, Jos. Qu es la filosofa. Pg. 27. Estilo. En Un Pueblecito, Riofro de vila.. Pgs..43 y 44.
Segunda Edicin. Revista de Occidente. Madrid. 1960. Segunda edicin. Espasa-Calpe.. Madrid 1957..

quien nos ense que lo bueno, si breve, dos veces guiente, una absoluta incapacidad para un oficio en
bueno y que an lo malo, si poco no tan malo y el que la discrecin y la prudencia resultan fundamen-
que ms obran quintas esencias que frragos27. tales. Por otra parte, la erudicin que se quiere exhi-
No obstante la evidente conveniencia del escrito bir casi nunca existe; no en balde el sabio refrn reza:
breve, me ha llamado la atencin que en los ltimos dime de qu alardeas y te dir de que careces. Todo
tiempos se han puesto de moda los escritos ultralar- el acopio de doctrina, de Jurisprudencia, de historia
gos (destaco que no digo simplemente largos, subra- y de Derecho Comparado, ms que expresin de co-
yo: ultralargos). nocimientos propios frecuentemente es producto de
He visto, y no sin frecuencia, libelos, contestacio- mero trabajo de corte y costura, como veremos de
nes, informes y an escritos de pruebas de una ex- seguidas.
tensin para cuya calificacin que no consigo otro Una segunda causa pudiera ser una excesiva afi-
adjetivo que el de desmesurada. Largas, largusimas, cin a la comodidad que nos brindan los medios in-
parrafadas se dedican a disquisiciones que no tienen formticos, pues la moda que critico es contempor-
nada ver con el asunto: se resean historias, se dis- nea con la generalizacin del uso de las computado-
curre sobre antecedentes, se comentan polmicas ras y sus programas de procesamiento de palabras.
doctrinarias o jurisprudenciales, se hacen eruditos Ms fcil que ponerse a redactar un escrito es prepa-
recorridos por el mundo del Derecho Comparado y rar un collage cortando y pegando textos que se
en fin se diserta con la abundancia propia de quien tienen archivados en el disco duro o se bajan de In-
escribe un tratado de doctrina que por supuesto re- ternet; si se debe hacer una cita de doctrina o de
sulta totalmente inadecuada para un escrito que deba Jurisprudencia mucho ms cmodo resulta incorporar
ser ledo y apreciado por un Juez que tiene cientos mecnicamente todo lo que est debajo del epgrafe
de causas que conocer. Las citas de doctrina y Juris- que hacer la seleccin respectiva. Tal costumbre pue-
prudencia suelen ser sper abundantes (de nuevo de comprobarse cuando se examinan distintos escri-
uso el superlativo) y se copian pginas enteras en las tos del mismo abogado (o an de los diversos inte-
que el punto de inters est expuesto en breves l- grantes del mismo grupo) en casos tambin distintos
neas. Al hacer una referencia a algo que est en los y se ve que las abundantes disquisiciones tericas y
autos se copia ntegro (no importa cual sea el tama- las largas citas de doctrina y Jurisprudencia son casi
o del texto original) y si se ha de repetir la referen- siempre las mismas.
cia se vuelve a la trascripcin total. He dicho que este modo de proceder encuentra
Me he preguntado muchas veces cul es la causa su explicacin en la comodidad y al hacerlo quiz est
de esta moda, porque me cuesta mucho trabajo creer usando un eufemismo para referirme a la pereza, uno
que se piense que ella es conveniente a los fines del de los pecados considerado como capitales.
debate judicial. He pensado en tres posibles explica- Pienso, adems, que quien as procede no es ver-
ciones de tal actitud. daderamente un abogado: ser a lo sumo un opera-
En primer lugar pudiera tratarse de un alarde de dor de la legislacin, o como deca el padre Olaso, un
erudicin. Mala cosa porque el abogado no debe ir electricista del Derecho28. El verdadero abogado
a los juicios a hacer alardes sino a hacer prevalecer disfruta del trabajo intelectual que significa la prepa-
su razn. La personalidad alardosa revela una pro- racin de un escrito judicial: desde el estudio previo
funda inmadurez (defecto que, cuando tiene estas hasta la redaccin final; el material que se va a usar
caractersticas, no se cura con los aos) y, por consi- es cuidadosamente seleccionado (es decir, objeto de
una escogencia en el que algunos elementos se in-
27 / El texto completo, con su ortografa original, es el siguiente: corporan y otros se desechan, lo que implica en cada
Suele ser pesado el hombre de un negocio, y el de un verbo.
La brevedad es lisongera, y ms negociante; gana por lo caso un juicio de valor incompatible con una simple
corts lo que pierde por lo corto. Lo bueno, si breve, dos vezes
bueno; y aun lo malo, si poco, no tan malo. Ms obran quintas operacin mecnica); los textos que se escriben son
essencias que frragos; y es verdad comn que hombre largo
raras veces entendido, no tanto en lo material de la disposicin revisados y reelaborados y en cada revisin se piensa
cuanto en lo formal del discurso. Ai hombres que sirven ms de
embarao que de adorno del universo, alajas perdidas que todos y repiensa en el efecto que lo que se dice y la forma
las desvan. Escuse el Discreto el embaraar, y mucho menos
a grandes personajes, que viven mui ocupados, y sera peor en que se dice habr de producir en su destinatario
desazonar uno dellos que todo lo restante del mundo. Lo bien
dicho se dize presto. Es el aforismo N 105 (distinguido con final. Luego viene el duro y difcil trabajo de la snte-
el expresivo ttulo No cansar) de su obra Orculo Manual y
Arte de Prudencia. Fue bajado de la Biblioteca Virtual Miguel
de Cervantes donde se deja constancia de que se trata de una 28 / OLASO J. Lus M. (S.J). Juristas abiertos ante un mundo en
edicin digital a partir de la edicin de Huesca, Juan Nogs, cambio. En Derechos Humanos, Pensamiento Comunitario y
1647 y cotejada con la edicin crtica de Emilio Blanco (Madrid, otros Temas. Pg. 459. UCAB. Centro de Investigacin. Caracas.
Ctedra, 1977). 1985.

sis: lograr que se pueda decir todo lo que es necesa- La brevedad de las defensas escritas y orales
rio en el menor nmero de palabras posibles, para (los abogados no lo aprenderemos nunca) es
ser mejor y ms provechosamente ledos por quien acaso el medio ms seguro para ganar los
habr de juzgar. En fin, hay todo un trabajo de com- pleitos; en efecto, el juez que no se ve
posicin (en el mejor sentido artstico y literario de constreido a la lectura cansadora de abultados
esta palabra) 29
que quien tiene alma de abogado memoriales o a escuchar bostezando
disfruta hondamente. interminables discursos, presta atencin con la
La tercera posible causa es econmica. Se piensa cabeza despejada a las pocas cosas que lee o
que mientras ms largo es el escrito se pueden cobrar escucha, no tiene que hacer complicados
mayores honorarios; mxime con el sistema, tan de resmenes para comprenderlas y la gratitud
uso, de cobro por horas. Aqu se presenta el mismo haca el defensor que ha reducido su trabajo al
problema moral al que ya hemos aludido, con una mnimo, lo induce a darle la razn aunque no la
cuestin adicional: si la eficiencia del escrito es, por tenga. La brevedad y la claridad, cuando
lo comn, inversamente proporcional a su tamao, consiguen ir juntas, son los medios seguros para
se estara ante la aberracin de aumentar el monto corromper honestamente al juez.30
del estipendio en la medida en que se reduce la efec-

tividad del trabajo. Hay tambin, como en otros casos
sealados, una errada percepcin de qu es lo que Defiende las causas con esmero; pero sin
da derecho al cobro de los honorarios. De nuevo re- exageraciones. El exceso de doctrina, el
sulta conveniente recordar a Gracin: si quintas esen- desmedido alarde de cita de autores, el refinado
cias obran ms que frragos, obviamente dan derecho virtuosismo, cansan al juez. Si escribes
a mejor remuneracin. demasiado, no lee; si hablas con exceso, no
Como me he extendido en la crtica a lo que he escucha; si eres oscuro, no tiene tiempo para
llamado escritos ultralargos, temo ser mal interpre- tratar de comprenderte. Para ganar las causas,
tado y se piense que estoy alegando a favor de las hay que poner a colacin argumentos mediocres
insuficiencias de los escritos forenses. Estoy hacin- y sencillos, que ofrezcan al juzgador el fcil
dolo contra su exuberancia. No pretendo que en aras camino de la menor resistencia.31
de la brevedad se sacrifique la completud de los mis-

mos, condeno s que se sacrifique su efectividad en Conclusin de lo expuesto: la claridad y brevedad
los altares de la exorbitancia y la demasa. El escrito de sus escritos ayudan al abogado a ganar su asunto
forense no puede ser ni tan corto como para que en al hacerlo ms comprensible para el Juez y al facilitar
l no quepa la argumentacin necesaria, ni tan largo el trabajo de ste le permiten un mejor cumplimien-
como para que esa argumentacin resulte intil ante to de sus obligaciones, con obvio beneficio para toda
la inevitable mala lectura (aburrida, displicente y su- la comunidad.
perficial) a la que necesariamente lo condenar el
tamao excesivo. Quiz la frmula de equilibrio est
en una expresin que tiene toda la sabidura y el in-
genio de la filosofa popular: la que nos ensea que
un buen escrito debe tener el tamao de un vestido
30 / CLAMANDREI, Piero. Elogio de los Jueces Escrito por un
de mujer: lo suficientemente largo como para cubrir Abogado Pg. 93. EJEA. Buenos Aires, 1969.
31 / Id. Pgs. 106 y 107. Una joven colega a quien di a leer el
el objetivo, lo suficientemente corto como para man- texto de Calamandrei que acabo de citar, mostr su acuerdo
con el contenido general del mismo pero rechaz el consejo de
tener el inters. usar argumentos mediocres. Como la experiencia se repiti,
me parece oportuno aclarar que, segn EL DRAE, el vocablo
Antes de terminar este punto quisiera traer la sa- mediocre tiene dos acepciones. Conforme a la primera
significa algo de calidad media y de acuerdo a la segunda
bia enseanza de uno de los ms grandes juristas y de poco mrito, tirando a malo. Para Julio Casares (de la Real
Academia Espaola) en su DICCIONARIO IDEOLGICO DE LA
abogados del siglo XX, Piero Calamendrei, consig- LENGUA ESPAOLA (Segunda Edicin. Editorial Gustavo Gilli.
Barcelona. MCMLXIII.), mediocre equivale a mediano
nada en dos consejos que no tienen desperdicio: que a su vez, en una primera acepcin, significa de calidad
intermedia; en una segunda moderado, ni muy grande ni muy
pequeo y en una tercera, que el autor considera propia del
lenguaje figurado y familiar, casi malo. Aunque, por lo visto,
29 / Maria Fernanda Palacios ha hecho una bellsima entre nosotros resulta ms conocida la acepcin peyorativa
especulacin del alcance de la palabra composicin en que el DRAE registra en segundo y Casares en tercer lugar, es
la definicin que, en su Diccionario de uso del espaol evidente que el sentido que quiso darle el maestro italiano fue el
da Mara Moliner de la voz ensayo. Vase su trabajo Del otro, que a m me parece muy bien descrito con el segundo de
conocimiento como ensayo en PRINCIPIA (Revista de Cultura los significados sealados por Casares.
de la Universidad Centrooccidental Lisandro Alvarado) N 24.
Pgs. 42 y 43.

5. Observar en su desempeo tribunalicio una cientsima aparicin. Conviene hacer un examen
conducta cnsona con la respetabilidad de la separado de ambos.
instancia judicial Aquel abogado que caricaturiz Ren De Sola,
Quizs slo El Templo (as, en singular y con made voz estentrea y salpicada de interjecciones,
ysculas) sea el nico lugar ms respetable que El de extraa indumentaria, donde alternan el des-
Tribunal (escrito de la misma forma). El primero es, cuido y la ostentacin, que se mueve de un lado
por excelencia, el sitio para la relacin con lo divino; a otro, alza los brazos, se enfurece y re, perteneca,
el segundo aquel donde tiene lugar la ms alta, di- como lo seal, el mismo De Sola a una minora
fcil y delicada de las labores humanas: administrar nfima, verdaderamente excepcional32. Obviamen-
Justicia. Fuera del templo, ningn otro sitio como te que su presencia en el Juzgado causaba molestia
la oficina judicial debera estar caracterizado por la y rechazo, pero el hecho de constituir una verdade-
tranquilidad y la armona, por la respetuosa relacin ra anormalidad dentro del universo de personas que
entre las personas que all concurren, por el sereno lo frecuentaban, determinaba que tan deplorable
fluir de los asuntos que all se llevan a cabo. conducta no tuviese fuerza suficiente como para
Dicho lo anterior debe tambin indicarse que tal convertirse en un elemento entorpecedor del traba-
vez no haya otro sitio como un Tribunal en el que jo que all se realizaba.
exista una mayor diferencia entre lo que constituye Lamentablemente de algn tiempo a esta parte
el noble ideal de su deber ser y la lamentable rea- la realidad ha cambiado en trminos negativos: no
lidad de su ser. Ya lo dije antes: probablemente no me atrevera a decir que en la descripcin referida
hay sitio ms estresante que un Tribunal, ni otro pueda hoy incluirse a la mayora, pero s que el su-
donde la gente presente mayor grado de irritacin, jeto de marras no es ya un ser verdaderamente
ni donde sta mantenga mayor continuidad. All los excepcional. A esto debe aadirse lo que no tengo
asuntos no discurren tranquilamente, sino que la dudas en calificar como explosin demogrfica
solucin de la ms elemental de las cuestiones, la abogadil ocurrida en las ltimas dcadas, sin que
ms de las veces estar precedida de un cmulo de nadie pareciera haberle prestado atencin33. Este
dificultades y de un tenso forcejeo en el que las re- mismo fenmeno, as como la creciente conflictivi-
glas de la urbanidad son frecuentemente quebran- dad social, han determinado la sobrecarga de causas
tadas. de los Tribunales a la que ya hice referencia.
En el captulo III de este trabajo sealo como Tampoco debemos dejar de tomar en cuenta que
muchos de los vicios que acompaan a nuestra ac- el cultivo de la urbanidad y las buenas maneras
tividad judicial son de vieja data. No es el caso de (que en el pasado tuvo tal importancia que el libro
ste al que aqu me refiero. Los que tenemos ya que les dedicara Don Manuel Antonio Carreo fue
bastante tiempo en el ejercicio profesional podemos un sonado xito editorial no slo en Venezuela, sino
recordar como, hace no tantos aos, el ambiente en Amrica Latina) ha dejado de ser una preocupa-
tribunalicio era totalmente distinto al de hoy: las cin fundamental en la sociedad actual.
largas colas que se hacen para pedir un expediente Tribunales sobrecargados de causas, agobiados
o hacer un planteamiento ante un funcionario cual- por una creciente poblacin de usuarios en la que
quiera eran inimaginables; la rpida solucin de el apego a las reglas de cortesa es cada vez menor
todas las cuestiones que se suscitaban contrasta con y en la que la presencia del aquel abogado torpe
la inmensa dificultad que acompaa al ms nimio cuya caricatura arriba fue transcrita es cada vez ma-
de los asuntos; el trato respetuoso, corts y en la yor, dieron como resultado una oficina donde impe-
mayora de los casos francamente cordial que pre-
valeca entre funcionarios y abogados y entre estos
entre s es diametralmente opuesto a la descortesa,
a la tirantez y hasta la hostilidad que hoy puede
considerarse como la regla.
Algunos elementos de esta descomposicin del 32 / DE SOLA, Ren. Discurso pronunciado en el acto inaugural
de la Segunda Semana del Abogado. En La Universidad y la
ambiente tribunalicio, aunque en ningn caso pue- Profesin de Abogado. Pgs.27, 28 y 30. Universidad Central de
Venezuela. Caracas. 1968
den considerarse antiguos, tienen ya unos cuantos 33 / Vase al respecto mi referido trabajo La Formacin del
Abogado, Pgs. 10 a 14 de la edicin Federacin de Colegios de
aos de perturbadora presencia; otros son de re- Abogados de Venezuela-Colegio de Abogados del Estado Lara,
Pgs. 324 a 328el N 57 de la Revista de la Facultad de Derecho
de la Universidad Catlica Andrs Bello.

ra el ambiente ms negativo para la realizacin del (porque ste no deja huella como el del puo) y en
exigente y delicado trabajo que le corresponde34. el pecho por ser parte muy sensible.
A tan penosa situacin vino a sumarse un hecho Uno conoce historias de hechos violentos ocu-
nuevo y grave: la generalizacin de un trato descor- rridos en los Tribunales, algunas de las cuales pre-
ts, mejor dicho desptico, de los funcionarios con sentan caractersticas tales que, no obstante haber
respecto a los abogados. La he observado en la cir- ocurrido en tiempos remotos, siguen comentndo-
cunscripcin judicial donde ejerzo mi profesin, la se, pero una agresin fsica masculina a una dama
del Estado Lara; la he visto en otras a donde ocasio- era algo de lo que jams se haba tenido noticia.
nalmente me han llevado actividades profesionales; El hecho, como dije, produjo la indignada con-
me la han comentado un buen nmero de colegas mocin que era de esperarse. La comunidad de
amigos residentes en distintas partes del territorio abogados protest enrgicamente: en la calle, en
nacional con los que he tenido oportunidad de con- la prensa, en el seno de varias asambleas que con
versar. Por eso digo que es una actitud generaliza- tal motivo se celebraron en el Colegio de Abogados,
da. cuya junta directiva public un severo comunicado,
La cuestin comienza apenas se llega al Palacio dirigi comunicaciones escritas e hizo exposiciones
de Justicia: a su entrada han colocado sistemas de personales a las autoridades competentes35 pero el
control de acceso que constituyen verdaderas al- ambiente de irrespeto ha continuado.
cabalas gomeras a cuyo cargo estn funcionarios Pasar la alcabala no significa otra cosa que
que se conducen como autnticos esbirros: a los entrar al recinto donde continuarn los atropellos:
abogados y al pblico en general los someten a hu- archivistas, escribientes, alguaciles, secretarios y
millantes requisas y a un trato totalmente descon- hasta Jueces (con las excepciones del caso) parecen
siderado; el ingreso de las damas est sujeto al cum- haber olvidado que el buen trato a los usuarios del
plimiento de normas relativas a su indumentaria que Tribunal (y sealadamente a los abogados) es para
son tan ridculas como arbitrarias. Podra contar una ellos un deber y no una gracia que estn en la po-
larga cadena de ancdotas con los atropellos come- testad de dispensar, de negar y an de sustituir por
tidos, pero me limitar a sealar uno que ocurri en la grosera y la avilantez.
Barquisimeto y conmovi al gremio: una joven abo- Particularmente me ha llamado la atencin lo
gada va a entrar al Edificio Nacional (Palacio de Jus- que he visto en algunas audiencias orales: el Juez
ticia barquisimetano) y, cumplidos los requisitos nor- conduce el debate con un tono que es mezcla de
males, se niega a someterse a una requisa que con- arrogancia y descompostura, con gala de una in-
sider excesiva y abusiva; el funcionario la toma temperancia que le hace salir de sus casillas por
fuertemente por los brazos y trata de obligarla; ante motivos balades, y cuando se dirige a los litigantes
la erguida reaccin de la joven profesional el esbirro lo hace en forma tosca y desconsiderada. No se me
opta por pegarle fuertemente con el antebrazo en escapa que quien debe moderar una discusin tie-
el pecho y no contento trata de golpearla en la cara ne, frecuentemente, que actuar con carcter, pero
con la mano empuando un walkie talkie, lo que tampoco que esto es bien distinto al obrar con mal
afortunadamente impidi una mujer polica que es- carcter. En definitiva (y esto deberan saberlo me-
tuvo en el lugar. Si el hecho es escandaloso no mejor que nadie los Jueces de juicios orales), la firme-
nos lo son las respuestas que la joven abogada y su za no est reida con la cortesa ni con la buena
madre (tambin colega) encontraron ante las auto- educacin. Ms me llama la atencin la actitud del
ridades a las que acudieron: hubo uno que les dijo alguacil: de pie, dirigiendo miradas jupiterinas al
que no tena que ver con eso, otro que le hizo un pblico, a la caza de una irregularidad, como el
comentario burlesco y un tercero que, ante el ale- cuidador de una sala de castigo, presto a enviar re-
gato de que deban entrenar a ese personal para
tratar al pblico, respondi que la mejor prueba de
estar bien entrenado fue el golpe con el antebrazo
34 / En este punto debe sealarse que la creacin de la Oficina

de Recepcin y Distribucin de Documentos (URDD) y la Oficina
de Atencin al Pblico (OAP), no han significado, en la prctica,
otra cosa que el aporte de nuevos elementos de conflicto y 35 / La resea de todos actos de protesta puede verse en la
complicacin al trabajo judicial. No es este, obviamente, el sitio prensa local. Vase al respecto el Diario El Impulso, ejemplares
para extenderse sobre el particular. de fechas 31-1-05, 23-2-05, y 25-2-05.

primendas que en ningn caso le competen36. Se Fortalecer la confraternidad con sus colegas, median-
impone aqu tambin hacer la salvedad de las excep- te el respeto mutuo, trato cordial y racional to-
ciones del caso. lerancia; el Captulo V, que seala los deberes para
El papel que se ha asignado a los alguaciles en este con los colegas, establece, en el encabezamiento del
proceso de esbirrizacin de la funcin judicial ha Artculo 58: El abogado observar la cortesa y la
llegado al extremo inslito de instruirles para que reconsideracin que imponen los deberes de res-
quisen a los Jueces y los desposean de aquello que peto mutuo entre los profesionales del Derecho;
consideran no deben cargar consigo: desde expedien- en lo que ha de ser su actitud frente a los Jueces, el
tes hasta fotocopia de actas judiciales. Esto no slo Artculo 47 estatuye: el abogado deber estar siem-
constituye una grave subversin de la jerarqua (con- pre dispuesto a prestar su apoyo a la judicatura y
cepto bsico para el buen funcionamiento de cualquier mantener frente a sta una actitud respetuosa, sin
institucin) sino un flagrante agravio al Poder Judicial que ello menoscabe su amplia independencia y au-
que est representado por cada Juez; representacin tonoma en el libre ejercicio de su funcin y el 48
que, obviamente, no ostenta ningn alguacil. que slo utilizar los calificativos empleados por las
Esta situacin que acabo de describir y que como leyes o autorizados por la doctrina cuando deba
he dicho es novedosa, ha incrementado notablemen- hacer crtica a las instituciones o a los Jueces y dems
te la tirantez que se haba venido imponiendo en los funcionarios. No se limita nuestro cdigo deontol-
espacios judiciales, con consecuencias perniciosas gico a responsabilizar al abogado por su propia con-
para el trabajo que all se realiza. ducta, sino que le impone el deber de procurar que
Qu puede hacer el abogado para revertir esta su patrocinado mantenga una actitud correcta y
situacin y lograr que en los Tribunales vuelva a im- respetuosa, tanto con los funcionarios, como con el
perar el ambiente de tranquilidad y serena armona abogado de la contraparte y con terceros que inter-
que otrora los caracteriz? La respuesta se formula vengan en el juicio y an ms, el de renunciar a su
en el breve enunciado de dos actitudes: respetar y patrocinio si el asistido persiste en su conducta in-
exigir respeto. correcta (Art. 36). Tambin para el abogado funcio-
El CEPAV, trae importantes disposiciones sobre la nario hay la imposicin de un deber: el de atender
forma respetuosa y corts que debe distinguir la con- a su colega en ejercicio de su gestin profesional con
ducta de los abogados. As: el Captulo I, que sea- prioridad y la debida cortesa (Art. 58). (Todas
la sus deberes esenciales, trae un solo artculo, el las negritas del prrafo son de RHA).
4, que reza: Son deberes de los abogados (.) 5) Tenemos, pues, que en su actuacin judicial y con-
forme a su propia normativa tica, el abogado est
36 / Entre las irregularidades merecedoras de agrias
reprimendas est el que un abogado consulte un papel en el obligado a ser respetuoso y tiene derecho a ser respe-
que tenga anotado un dato que quiera decir con precisin o que
haga algn comentario a su coapoderado. Tan absurda posicin tado. Cumplir con su deber y hacer valer su derecho
no es otra cosa que un sntoma de subdesarrollo cultural. La
oralidad no slo no est reida con los ayudamemorias, sino son dos notas que han de caracterizar su conducta,
que los exige; pretender lo contrario es querer hacer de ella
predio inexorable de la inexactitud. Es ms: la mejor garanta debiendo siempre tener presente la enseanza de Os-
de una buena exposicin oral (ordenada, concisa, conceptual)
es un buen guin, por lo que antes que objeto de rechazo y sorio: No intentes nunca en los estrados ser ms que
censura, debera serlo de recomendacin y encomienda. Quizs
valga la pena recordar en este punto a uno de los grandes el Magistrado; pero no consientas ser menos37
oradores forenses: Don ngel Ossorio y Gallardo quien siempre
se vali de ellos y consider parte fundamental de su trabajo la El abogado, en fin, debe esmerarse en ser respe-
cuidadosa elaboracin de los mismos. Su hijo, Manuel Ossorio
y Florit, dice que los utiliz siempre, tanto en sus informes tuoso y corts con sus colegas y con los funcionarios
verbales ante los Tribunales, cuanto para sus conferencias,
oraciones parlamentarias e intervenciones en mtines; dice judiciales, pero al mismo tiempo debe estar presto a
tambin que tales guiones eran confeccionados con gran
esmero (Nota preliminar al II Tomo de El Abogado tica de rechazar con toda firmeza los atropellos que contra
la Abogaca-. Pgs. 8 y 9. EJEA. Buenos Aires. 1956) El propio
Don ngel dice: Jams lo hago (informar ante un Tribunal) sin l se quieran cometer: ante la accin abusiva no debe
llevar guiones minuciosos, concretos, verdaderos extractos del
pleito y cuya redaccin (siempre hecha con mi propia mano, con guardar silencio ni asumir posiciones timoratas, el
signos convencionales y tinta de diversos colores) me invierte
largo tiempo (....) para graduar, distribuir, acopiar y matizar la rechazo debe ser directo e inmediato frente al propio
oracin, el guin es indispensable (El Alma de la Toga. Pgs.
113 y 114 ). En cuanto a la comunicacin entre coapoderados funcionario abusador, la queja debe plantearse sin
baste decir que ella es una necesidad de la actuacin profesional
y que en el juicio oral es imprescindible que tenga lugar en la dilaciones ante la superioridad respectiva (aunque se
Audiencia y la nica limitacin que puede ponrsele, sin coartar
los derechos de las partes, es exigir que ella se realice en un tenga la conviccin de que no se va a ser escuchado)
tono tal que no cause perturbacin. Esta garanta de libre
actuacin de los abogados en estrados para la mejor defensa de y, si es el caso, debe acudirse a los organismos gre-
los intereses que respectivamente le estn encomendados debe
llevar todava a algo ms: permitir la comunicacin telefnica, miales y a la opinin pblica.
tambin con la nica condicin de no perturbar. En la actitud
que aqu criticamos se observa no slo la vocacin sargenteril,
sino tambin una incomprensin profunda de lo que es el 37 / OSSORIO Y GALLARDO, ngel. Ob. Cit. Pg. 317. Es el
proceso oral. quinto postulado de su Declogo.

Todo lo que se haga para lograr el imperio del La palabra idneo define al Juez que rene el
respeto en el complejo de relaciones entre abogados cmulo de requisitos intelectuales, morales y psico-
y funcionarios que dan vida a la instancia judicial, lgicos indispensables para el desempeo de su car-
ser importantsima colaboracin para devolver a go. En la medida en que haya ms Jueces idneos,
ella el sosiego necesario para crear un ambiente de tendremos una mejor judicatura. Si pudiramos ela-
trabajo adecuado a la alta misin que le compete. borar un coeficiente de idoneidad, tendramos
En este sentido es mucho lo que, a ttulo particular, una medida ideal para precisar la calidad de un Poder
podemos hacer, sin que deba dejar de sealarse que, Judicial determinado. 38
en este orden, es fundamental la participacin cor- Contar con un buen Poder Judicial (vale decir, con
porativa de la abogaca, por lo que una de las tareas uno que presente un coeficiente de idoneidad
fundamentales que tenemos en esto de recuperar alto) es una de las necesidades bsicas y de las aspi-
la respetabilidad del ambiente tribunalicio es la de raciones supremas de cualquier sociedad.
plantear insistentemente en nuestros colegios la
necesidad de una accin gremial firme y constante Debilidades tradicionales
al respecto. de nuestro Poder Judicial
En Venezuela nunca hemos tenido un buen Poder
III. Contribucin de la abogaca Judicial: no lo tuvimos antes y no lo tenemos ahora.
al mejoramiento del sistema judicial Dicho esto debemos aadir que el proceso ha sido
El tema objeto de este captulo ser analizado en de constante y creciente deterioro. Otra cosa es tam-
cinco acpites; helos aqu: bin preciso sealar: por el camino que vamos no
conseguiremos su mejora sino su empeoramiento.
Precisiones conceptuales. No sera justo si despus de lo anterior no dijera
De nuevo la misma salvedad hecha al comienzo: que a falta de un buen Poder Judicial, s hemos con-
conforme a la Constitucin de 1999 el Poder Judicial tado con grandes Jueces, a quienes Cuenca confes
es slo parte del Sistema de Justicia. Pero es, obvia- haber profesado la ms devota admiracin y les
mente, la mdula del mismo, su parte sustancial. Por reconoci esmero para que la autoridad de la sen-
eso, lograr cambios estructurales en l, que le per- tencia surja de la fuerza convincente de los razona-
mitan al pas contar con una judicatura a la medida mientos y no del solo poder jurisdiccional y haber
de sus inmensas responsabilidades, es una de las incorporado a la Jurisprudencia nacional pginas
grandes tareas que tiene planteada la sociedad ve- memorables39.
nezolana de nuestro tiempo. Logrado ese propsito, Ren Lepervanche Parpacn en un trabajo fuer-
la mejora de los dems componentes del Sistema de temente crtico contra el poder judicial expresamen-
Justicia vendr por aadidura. te dijo:
Al analizar el papel que corresponde a la aboga-
ca en esa tarea est dedicado el presente captulo.
La Constitucin de 1961 expresaba, en su Art- 38 / Al menos que yo sepa, la primera referencia legislativa a
la idoneidad como condicin esencial del Poder Judicial est
culo 204, que el Poder Judicial se ejerce por la Cor- contenida en la Ley de Carrera Judicial de 1980 cuyo Artculo
1 dice:La presente Ley de Carrera Judicial tiene por finalidad
te Suprema de Justicia y por los dems Tribunales que asegurar la idoneidad, estabilidad e independencia de los
Jueces y regular las condiciones para su ingreso, permanencia y
determine la Ley Orgnica. La Constitucin vigente terminacin en el ejercicio de la Judicatura, as como determinar
la responsabilidad disciplinaria en que incurran los Jueces en
no tiene una disposicin equivalente sino que dice el ejercicio de sus funciones..La Carta Fundamental de 1999
le dio rango constitucional a tal concepto al expresar, en su
en el citado Artculo 253, que el Sistema de Justicia Artculo 255: El ingreso a la carrera judicial y el ascenso de los
Jueces o Juezas se har por concursos de oposicin pblicos que
est constituido, entre otros componentes, por el aseguren la idoneidad y excelencia de los o las participantes. En
unas palabras que tuve el honor de pronunciar el 13 de octubre
Tribunal Supremo de Justicia y los dems Tribunales de 1994 en el acto celebrado en la Sala Poltico-Administrativa
de la Corte Suprema de Justicia con motivo de la inauguracin
que determine la Ley. de la biblioteca de dicha Sala y presentacin del libro- memorias
de las XVIII Jornadas J. M. Domnguez Escovar expuse in extenso
Al margen de disposiciones constitucionales o lo que en mi concepto debe entenderse por Juez idneo. Con el
nombre de El Contencioso Administrativo y El Perfeccionamiento
legales, la sabidura de Pero Grullo nos dira que el de la Democracia el referido texto fue publicado en un folleto
intitulado Un Maestro, Una Biblioteca, Unas Jornadas, Un Libro
Poder Judicial est constituido por el conjunto de los (Instituto de Estudios Jurdicos del Estado Lara. Barquisimeto.
1995) y en el Libro Memorias de las XXVIII Jornadas J.M.
Jueces de la Repblica, desde los de menor jerarqua Domnguez Escovar (Instituto de Estudios Jurdicos del Estado
Lara. Barquisimeto. 2003). Las referencia al Juez idneo
hasta los Magistrados del Mximo Tribunal. Tambin aparecen en las Pgs. 21 y 22 de la primera publicacin y 238 y
239 de la segunda. Negritas RHA
nos dira Pero Grullo que un buen Poder Judicial es 39 / CUENCA, Humberto. El Derecho Procesal en Venezuela.
Pg. 64. Universidad Central de Venezuela. Facultad de Derecho.
aquel que est integrado por buenos Jueces. Seccin de Publicaciones. Caracas. 1956.

Pero injusto sera, si no proclamas aqu en voz sino de execracin, cuando en todas las naciones
alta, con toda sinceridad, que hay Jueces muy del mundo lo ms respetable de la poblacin es
respetables en nuestro pas, a quienes no se lo que tiene que ver con la justicia.42
conoce porque actan silenciosamente, en el
recinto de su tribunal, en la intimidad del rincn En sendos trabajos de 1963 y 1965, el Doctor Ren
de trabajo en el hogar, donde largas horas de Lepervanche Parpacn seal graves defectos de
meditacin y de estudio garantizan la bondad nuestro Poder Judicial y present el testimonio de
de sus fallos. Esos no buscan propaganda; no varias publicaciones periodsticas que reflejaban pro-
discuten pblicamente sus decisiones; no se funda desconfianza en la Judicatura, las cuales, dijo,
dejan informar fuera de estrados; no aceptan el constituyen un memorial de agravios presentados
recado al odo, de poderosos ni de amigos; por el pueblo venezolano. En el ltimo de dichos
saben que pueden errar y que han errado, pero trabajos dijo que el Poder Judicial es refugio de as-
viven tranquilos porque tienen la conciencia pirantes al cargo pblico ejecutivo, plaza de premio
tranquila: errare humanum est. ()40 por labor poltica rendida o desecho de actividad pro-
fesional y, con toda justicia, aadi: Claro est, que
Lamentablemente no hubo suficientes golondri- con todas las meritsimas excepciones que confirman
nas como para hacer verano. Nuestros grandes Jue- la regla 43.
ces hubieron de convivir en un mundo donde impe- Entre octubre y noviembre de 1992, en la muy leda
raba la mediocridad y la dejadez. Por eso Cuenca se columna que bajo el nombre de Correo Expreso en-
duele que esas notables sentencias que haba elogia- tonces tena en el diario El Nacional, Jos Muci Abraham
do se encontraran mezcladas y hasta confundidas escribi una serie de siete artculos denunciando fallas
con fallos escritos en deplorable castellano, en pro- de diversas facetas de la actividad judicial.
sa insulsa, descarnada y fra, sin ninguna propia ela- En uno de ellos hace este grave sealamiento:
boracin, teida con la tinta de los Cdigos y condi-
mentada con la consabida cita de los comentaris- Se considera hoy por hoy que el problema ms
tas41. A estos vicios hay que aadirles el peor de grave que confronta el pas tiene su centro de
todos los flagelos: la corrupcin, que aunque apare- gravedad en la defectuosa administracin de
ci tardamente lo hizo con tal fuerza que ha venido justicia. Se estima que los tribunales funcionan
imponindose arrolladoramente. mal, que en el seno de los mismos impera el ms
En fin, a pesar de los mritos de nuestros grandes completo desorden, que los equipos que utilizan
Jueces, ellos no pudieron elevar el coeficiente de son anticuados, que los procesos se desenvuelven
idoneidad de nuestro Poder Judicial para elevarlo a con desesperante lentitud, que hay jueces que se
cotas aceptables. dejan sobornar con ddivas o que son participes
Las carencias de nuestro Poder Judicial son de en los negocios que crecen bajo su sombra
vieja data. En su notabilsimo discurso ante la Con- protectora; en sntesis que los rganos de
vencin de Valencia, Fermn Toro expuso: administracin de justicia no son confiables.44
Qu rodea al juez? Lo ms corrompido y En otro seal cuatro graves males presentes en

viciado de la poblacin. All estn los que llegan el funcionamiento del Poder Judicial, a saber: la co-
a cohechar al juez, los perjuros, los que rrupcin, la cachaza, la improvisacin y la falta de
examinan los archivos para falsificar las
escrituras, para excitar pleitos entre los vecinos. 42 / TORO, Fermn. Discurso pronunciado en la Convencin
de Valencia el 28 de septiembre de 1858 sobre Centralismo,
Es una observacin exactsima que en los pases Federacin y Centro Federacin. En Pginas Escogidas. Pg. 65.
Los libros Pln. Barcelona.1979. Se ha dicho que los tres mejores
americanos, como en los espaoles, lo ms ensayos surgidos de pluma venezolana tienen forma de discurso.
Uno es este de Toro que aqu se cita; los otros dos son el que el
corrompido de la poblacin, rodea los tribunales Libertador pronunciase ante el Congreso de Angostura y el de
Andrs Bello en la Universidad de Chile
de justicia, que no deben llamarse de justicia, 43 / Se trata de sendas conferencias dictadas en la Bolsa de
Comercio de Caracas en los indicados aos. La primera fue
publicada en un folleto intitulado EL PODER JUDICIAL y
comentarios a decisiones de la Corte Suprema de Justicia.
40 / LEPERVANCHE PARPARCN, Ren. El Poder Judicial ante la Grfica Americana. Caracas 1963. La segunda ya fue reseada
Opinin Pblica Conferencia dictada en la Cmara de Comercio en la nota 38 de este trabajo y las citas que se hacen en este
de Caracas en septiembre de 1965. Reproducido en la Revista prrafo, corren respectivamente a los folios 24 y 16 de dicha
Themis (rgano del Colegio de Abogados del Estado Lara. publicacin.
Octubre-diciembre de 1965. El texto trascrito aparece en la Pg. 44 / MUCI ABRAHAM, Jos. Consejo de la Judicatura o de los
37. partidos? Artculo publicado en la Pg. A 4 del Diario El Nacional
41 / CUENCA, Humberto. Ib. Ib. el 20-11-92.

compostura, veamos lo que dice acerca de cada uno vivi el pas desde 1811 a 1903. La cultura social
de ellos. venezolana, no obstante meritsimos esfuerzos en
contra, fue una cultura de montoneras. El sentido
La corrupcin es el ms grave problema de la de disciplina, de respeto a las jerarquas, la valora-
administracin de justicia. Comienza con la cin de los buenos modales, el reconocimiento a
distribucin de los expedientes entre los diversos los mritos intelectuales y al esfuerzo tesonero son
tribunales. Cada quien busca que el expediente virtudes de las sociedades pacficas. La guapetone-
llegue a manos de un juez amigo, o ra, la vulgaridad, la audacia, la temeridad son pro-
complaciente, en cuyo derredor se mueven los pias de las sociedades guerreras. No olvidemos ade-
mercaderes de sentencia, es decir quienes la ms que las nuestras fueron guerras de montoneras
redactan o reciben redactadas, provistos de donde no haba ejrcitos profesionales, disciplinados
suficiente influencia para que lo escrito se y jerrquicos: una parada converta al soldado en
convierta en decisin () general. La igualdad venezolana, una de nuestras
caractersticas ms apreciadas (y tambin ms apre-
ciables), se forj en las cruentas torrenteras de una
Adems de la corrupcin hay otros problemas lucha que no conoca de cnones ni de escalafones.
que ensombrecen el panorama del Poder Por eso fue una igualdad por lo bajo. Y esa es una
Judicial. Uno de ellos, importantsimo sin duda, de las terribles desgracias que hemos venido pade-
es la cachaza de la mayora de los jueces, la ciendo. El siglo XIX, es el siglo de los caudillos: ellos
demora inaceptable de los procesos () La avasallan a los doctores: el largo esfuerzo de una
cachaza es la anttesis de la justicia, un indicador carrera de estudios no vale nada ante las charreteras
de la crisis de un sistema amenazado con un que un chafarote conquist a punta de lanza. Las
gran reventn () propiedades hechas con trabajo y con ahorro, esta-
ban siempre en la mira de los que reclamaban su
botn de triunfadores. Mala cosa para una sociedad
La improvisacin constituye otro capitulo del que la guerra diera ms valimento que la universidad
historial de problemas de nuestra judicatura. y el trabajo. Mas no slo fue eso: quienes hicieron
Para muestras un botn: los expertos a quienes de las lanzas y los machetes el instrumento de su
se les encarga por igual el avalo de inmuebles poder intuan, desde el fondo de su alma primitiva,
urbanos o fincas agropecuarias o la superioridad intelectual de los hombres de libro
establecimientos industriales, o el examen y y pluma y teman que algn da los desplazaran. Por
opinin acerca del funcionamiento dismiles y eso el odio: un oscuro sentimiento de odio a la cul-
complicadas maquinarias. La misma falta de tura y a las formas superiores del pensamiento y de
adiestramiento se nota con respecto a la expresin de la inteligencia fue extendindose en
secretarios, amanuenses o alguaciles () toda la masa que brotaba de la guerra. Uno de sus
ms ntidos exponentes, aquel bandido llamado
Ante la grave falta de compostura el autor dice Martn Espinosa que haca guerrillas en las huestes
patticamente: Me conformara con una pizca de zamoranas, lanz el grito estremecedor que todava
respeto45. sentimos: Que mueran los blancos, los ricos y los
Es importante destacar cules han sido las causas que saben leer y escribir.
por las que nuestro Poder Judicial ha vivido tan pe- De la tenebrosa entraa de la guerra surgi el
nosa situacin. Dos me parecen las fundamentales: sentimiento de rechazo a la cultura y a la inteligencia
la prevalencia de la mediocridad y la intromisin de que es lo que caracteriza el predomino de la medio-
la poltica en las cuestiones judiciales. cridad. Tambin de ella el repudio al esfuerzo y a la
A) Con respecto a la primera debe sealarse que constancia como medios de adquirir merecimiento
su presencia en el mbito judicial debe considerarse social y de hacer riqueza, que es otra cara de la me-
dentro de lo que podramos llamar el pacto histri- diocridad.
co de la sociedad venezolana con la mediocridad. Como ya se dijo en 1903 termin el siglo de gue-
No se puede olvidar el largo siglo de guerras que rras intestinas que nos haba venido azotando46. Pero
45 / Id.. Cachaza e improvisacin judicial. Artculo publicado

en la Pg. A 4 del Diario El Nacional el 17-11-92. Negritas RHA 46 / Cf. CABALLERO MANUEL. Ob. Cit. Pgs. 37 y ss.

como era natural sus consecuencias perduraron en (..) la democracia venezolana ha premiado
el tiempo y algunas de ellas dieran la impresin de excesivamente a la mediocridad. Es ms parece
haber tatuado el alma nacional. La exaltacin de lo que el nico ttulo fundamental para circular en
mediocre pareciera entrar en esta categora. la elite del poder venezolano fuera un
Con el tiempo, alejadas ya las guerras, aparecie- certificado de mediocridad y deficiencia ()se
ron dos elementos que iban a dar renovado impulso ha premiado de manera deliberada a la
al nefasto sentimiento de igualacin por lo bajo y a mediocridad. Se ha convivido de manera
la generalizada aspiracin de obtener logros sin es- enfermiza con la mediocridad 48
fuerzos. Tales elementos fueron el populismo y el

rentismo. Hijo de la demagogia poltica el primero y El Poder Judicial no poda ser inmune a tan pato-
del aluvin petrolero el segundo, ambos dieron vida lgica situacin. La mediocridad se fue extendiendo
y presencia en la sociedad democrtica y civil que por sus predios. Cada vez fue menor el nmero de
entre nosotros naci en la tercera dcada del siglo aquellos grandes Jueces de los que se habl prrafos
XX a un modo de entender la vida social que, como atrs y aument la cantidad de aquellos que asumie-
ya se dijo, es un engendro del turbin de nuestras ron su oficio con la mayor de las displicencias. La
contiendas armadas decimonnicas. morosidad en el cumplimiento de su trabajo se hizo
El populismo nos convierte a todos en nmeros, la regla y la calidad de las sentencias descendi a ni-
desprovistos de especificidad cualitativa; el ciudada- veles impresionantemente dolorosos. Si, como ya se
no deviene en simple ficha, buena para engrosar vio, Cuenca se quejaba en 1956 de que notables sen-
caudales electorales y recibir la recompensa respec- tencias se encontraban mezcladas y hasta confun-
tiva; so pretexto de reivindicacin de lo popular se didas con otras que le merecieron el calificativo de
consagra la exaltacin de lo populachero; la vulgari- insulsas, es de imaginar su dolor e indignacin al ver
dad da distincin y la ineptitud aligera el ascenso. A que con el tiempo el crecimiento de stas arrop de
la luz de este concepto la democracia no es otra cosa tal forma aquellas que llegaron a convertirse en ver-
que la supresin de criterios de seleccin tica e in- daderas rarezas.
telectual para el ejercicio de cualquier posicin y la La mediocrizacin del Poder Judicial no fue un
relajacin total de las reglas con que la cortesa qui- fenmeno producto de generacin espontnea, fue
so hacer ms fciles y menos rudas las relaciones claramente prohijado por las cpulas polticas. En el
entre los seres humanos. Cun distinto este concep- trabajo ya citado Escovar Salom cuenta que siendo
to de aquel otro que, con su voz altsima, propusiera Ministro de Justicia llev al Congreso el primer pro-
Jos Antonio Ramos Sucre: La democracia es la yecto de Ley de Carrera Judicial, el cual, dice, fue re-
aristocracia de la capacidad47 dactado por una comisin integrada por esclarecidos
Por su parte el rentismo hace de los integrantes juristas del pas bajo la coordinacin del Dr. Jos
de una sociedad subsidiados en lugar de contribu- Gabriel Sarmiento Nez, pero el proyecto no pas
yentes; gracias al rentismo cada quien aspira a recibir en el Congreso y tuvo todas las resistencias posibles,
ms y a aportar menos. Conseguir todo fcil es la porque era demasiado meritocrtico, segn dije-
meta de una sociedad rentista, en la que el sentido ron49.
del esfuerzo resulta una verdadera extravagancia. Como es bien sabido las tierras abonadas por la
Al despojar de todo valor prctico a la idea de mediocridad son frtiles para el nacimiento de la co-
mrito, el populismo y el rentismo aseguraron el rrupcin.
imperio de la mediocridad. Hasta dnde ella lleg B). La segunda de las causas del deterioro de nues-
a ser factor fundamental de la vida venezolana fue tro Poder Judicial fue la intromisin poltica en los
expresado con meridiana claridad por Ramn Esco- criterios para la designacin, ascenso y remocin de
var Salom: los Jueces, con lo que se aspiraba y en buena medi-
da se logr- tener Jueces obedientes a directrices de
las cpulas partidistas.
Oigamos de nuevo a Escovar Salom:
47 / El concepto forma parte de una serie de aforismos que,
con el ttulo de Granizada public el autor en la Revista lite.
La cita est tomada de un artculo de Jess Sanoja Hernndez,
intitulado Granizada..y no la del martes publicado en el 48 / ESCOVAR SALOM, Ramn. La Justicia y el Control
diario El Nacional el 27 de septiembre de 2002. En dicho artculo Democrtico. En Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y
Sanoja se refiere a Ramos Sucre , como un poeta, para muchos Sociales. N 124. Enero-Junio de 1992. Pg. 54
el mayor de nuestro siglo XX 49 / Id. Pg. 42

No se califica a un joven de magnficos partidista, as mismo que las razones que motivaron
antecedentes universitarios, se busca al ms al Congreso para crear al Consejo de la Judicatura
mediocre porque ese puede entrar mejor en la mediante una apresurada reforma de la Ley Orgni-
comparsa poltica y ser ms obediente a las ca del Poder Judicial, fueron eminentemente poltico-
consignas o a las aspiraciones de los mediocres partidistas y concluye: Este es otro ejemplo en el
que estn ms arriba50 . cual los partidos polticos se olvidan de su trascen-
dencia histrica, para obedecer slo a intereses indi-
La situacin fue denunciada reiteradamente: Leper- viduales y egostas. El resultado: un Poder Judicial
vanche Parpacn en uno de sus citados trabajos dijo: politizado en el cual no cree la ciudadana52
En los artculos a los que antes me refer Muci
Todas las fuerzas que pueden influir en Abraham plantea el problema de la politizacin del
mantener la justicia a un nivel que inspire Poder Judicial.
confianza, contribuyen en Venezuela para que el
pueblo no tenga fe en el Poder Judicial. La El Consejo de la Judicatura es un organismo
manera de actuar el Ejecutivo Nacional; la forma poltico () La integracin de la Judicatura es
como se eligen los Jueces; la conducta de los una especie de rplica de la composicin poltica
magistrados judiciales, todo este conjunto de del Consejo. Cada partido tiene su cuota parte
elementos que dan respetabilidad a la funcin, de jueces y ante cualquier amenaza de reducir la
se confabula contra la recta aplicacin de la ley, cuota se arma la de san Quintn. O se repite la
contra el acto de suprema afirmacin nacional noche en que los machetes alumbraron el
de impartir justicia.. vichada (..) La Justicia del Consejo de la
Judicatura es la justicia de los partidos,
blandengue y acomodaticia 53
Poca atencin ha prestado el Ejecutivo a la
dignidad de la magistratura judicial. Desde los En otro artculo seala que:
jueces, que unas veces le ha correspondido
nombrar y otras sealar, a travs de fieles La crisis comenz cuando (los partidos) se
congresantes o de sus organizaciones partidistas, aprestaron a colocar en la Corte y en todos los
hasta los locales donde funcionan los tribunales tribunales a personas complacientes y
y los medios con que cuentan para impartir obsecuentes servidores suyos para mediatizar la
justicia, se nota una marcada voluntad de justicia y ponerla a su servicio para defender al
supeditar el poder de la justicia a otras amigo o para atacar al enemigo o para
potestades, de no darle al Poder Judicial la defenderse de l54
jerarqua que constitucionalmente lo
corresponde y que es indispensable para el En un trabajo de 1965, Gustavo Adolfo Anzola
desarrollo armonioso de una sociedad que da Lozada, hace el siguiente comentario:
traspis en busca de un destino mejor. ().51
La Constitucin Nacional vigente previ la
Una de las personas que tiene ms autoridad para creacin de este organismo (el Consejo de la
ello, pues es uno de los poqusimos Jueces que ha Judicatura), que no exista antes y que ha sido
hecho una carrera judicial completa desde Juez de tan cuestionado, pues por su politizacin, hasta
Municipio hasta Magistrado del ms Alto Tribunal de
la Repblica, del cual lleg ser Vicepresidente y Pre- 52 / ROSELL SENHENN, Jorge L. Principios de Derecho
Educacin Ciudadana. Pgs. 223 y 224. Vadell Hermanos
sidente de su Sala de Casacin Penal, Jorge Rosell Editores. Valencia Venezuela 1993.. Hay una edicin anterior,
hecha por el Instituto Universitario Pedaggico Experimental de
Senhen, seal que la creacin del Consejo de la Ju- Barquisimeto en 1987, bajo el ttulo de Formacin Ciudadana.
En ella los conceptos citados aparecen en las pginas 196 y 197.
dicatura constituy un paso importante en la bs- Es de advertir que para la fecha quien expresaba tan severas
crticas era Juez de Primera Instancia en lo penal del Estado
queda de la independencia del Poder Judicial pero Lara, es decir persona que poda ser objeto de retaliaciones
que perjudicaran su carrera por parte del poder poltico al cual
que desgraciadamente fue malogrado por la pugna estaban dirigidas tales crticas. Pero es que esta es otra de las
caractersticas de la trayectoria judicial de Rosell: ella no se hizo
buscando los auspicios del poder, sino enfrentndolo
53 / MUCI ABRAHAM, Jos. Consejo de la Judicatura o de los
50 / Id. Pg. 54. partidos?. Reseado en la nota 42.
51 / LEPERVANCHE PARPARCEN. El Poder Judicial ante la 54 / Id. La ltima Palabra Artculo publicado en la Pg. A4 del
Opinin Pblica Revista Themis N 4. Pgs. 15 y 16 Diario El Nacional el 13-10-92.

el momento en mi criterio ha producido ms da de la excelencia. El ministro Istriz dijo a El Nacio-
problemas que beneficios () se estableci que nal que la meritocracia es una perversin56 .
en l debera darse adecuada representacin a Tal prevalencia de la mediocridad tena que dejar-
las otras ramas del Poder Pblico. As pues de sus se sentir en el mbito judicial que hoy parece un cam-
integrantes, actualmente 5, antes eran 9, no slo po sembrado de nulidades, el engreimiento de algu-
existe la representacin del propio Poder nas de las cuales nos hace recordar constantemente
Judicial la Corte Suprema de Justicia designa 3-, la famosa frase de Romerogarca, hacindonos sentir
sino que lo integra un designado por el la dolorosa presencia del siglo XIX en los inicios del
Congreso Nacional y uno por el Ejecutivo XXI. Obligado resulta sealar aqu tambin a las ex-
Nacional (el Presidente de la Repblica). Esta cepciones del caso, entre las que se encuentran, jus-
hbrida integracin evidencia hasta qu punto el to es decirlo, figuras verdaderamente notables.
poder poltico integra esta institucin, cuando La mediocridad del discurso sealador de la orien-
es criterio de muchos, que una verdadera tacin de las polticas judiciales encuentra eco en la
autonoma judicial slo podra darse cuando bajsima calidad de unas sentencias carentes de razo-
sean los propios jueces los que gobiernen a los namiento, que se limitan a ensamblar lugares comu-
jueces, ().55 nes, a transcribir acrticamente sentencias del Tribunal
Supremo para concluir yndose por la lnea del menor
Las consecuencias de esta politizacin del Poder esfuerzo y dejando sin resolver los verdaderos pro-
Judicial fueron las que eran de esperarse. Un viejo blemas que surgen de los casos judiciales. La apata
aforismo, ensea que cuando la poltica entra al y el desinters han dominado de tal modo la escena
templo de la Justicia, la moral huye despavorida por judicial que el smil del mar muerto cobra una vi-
la ventana. gencia como nunca.
El retardo judicial ha alcanzado proporciones fan-
3. El Poder Judicial y el actual proceso poltico tsticas. Los asuntos no se resuelven y los Tribunales
En el punto anterior de este captulo dije que el se entretienen con minucias que van constituyendo
proceso poltico que vivimos no nos lleva a la mejora una tupida red que impide el avance de los procesos.
sino al empeoramiento del Poder Judicial. Las dos Todo esto existe desde hace tiempo y as ya se dijo,
causas que seal como fundamentales del deterio- pero lo que ahora tenemos frente a nosotros es la
ro de nuestro Poder Judicial (prevalencia de la me- acelerada metstasis del viejo tumor.
diocridad y politizacin) no slo siguen presentes sino La Constitucin del `99 trae una serie de disposi-
que se ha logrado la increble hazaa de batir rcords ciones, sin duda ajenas a la tcnica constitucional,
que parecan insuperables. En efecto: pero que podran encontrar una explicacin en la ne-
A) Hoy, como nunca antes en la historia de Ve- cesidad de sacar a la Justicia venezolana del marasmo
nezuela se ha privilegiado la mediocridad. No slo es en que se encontraba sumida, ahogada por el forma-
el elevado nmero de personas ayunas de conoci- lismo y la lentitud de los procesos. As se consagr,
miento y de cualquier clase de formacin con altas entre otras cosas, que la Justicia debe ser expedita,
posiciones de rectora; es fundamentalmente la ofi- sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposicio-
cializacin de un discurso cuya vacuidad es slo su- nes intiles (Art. 26) y que el proceso constituye
perada por su vulgaridad; es la ramplonera enarbo- un instrumento fundamental para la realizacin de la
lada como estandarte y, por encima de todas las Justicia la cual no se sacrificar por la omisin de
cosas, el rechazo de las ideas de mrito y de excelen- formalidades no esenciales (Art.257). La distancia
cia como elementos valorativos de las personas y de entre el postulado constitucional y la realidad no pue-
sus obras. En tal sentido resultan particularmente de ser mayor: nunca como ahora los procesos haban
ilustrativas las declaraciones del Profesor Aristbulo marchado con mayor lentitud, ni el iter procesal haba
Istriz, Ministro de Educacin, Cultura y Deportes, estado tan lleno de vericuetos, ni la solucin de las
tres de las actividades en las que en cualquier socie- cuestiones que se presentan precedidas de tantas
dad medianamente organizada se valora en mayor exigencias que van de lo absurdo a lo extravagante
grado el mrito y se pone ms nfasis en la bsque- pasando por lo que es simplemente necio, todo lo
cual no significa otra cosa que la elevacin a la en-
55 / ANZOLA LOZADA, Gustavo Adolfo. El Poder Judicial en
Venezuela. En Revista Themis, rgano del Colegio de Abogados
del Estado Lara, Octubre-Diciembre 1995. Pg. 97. 56 / Vase El Nacional 02/04/2005. Pg. B/12

sima de las dilaciones indebidas; el culto al forma- ma de comprender un proceso poltico del que de-
lismo ha alcanzado caractersticas cuasi religiosas, lo pende, quermoslo o no, el destino del pas58. No
que no debe causar ninguna extraeza, pues ello es contento con esto hace reiterada manifestacin de
una caracterstica de las instituciones jurdicas sujetas adhesin al proyecto poltico gobernante: Es enal-
al imperio de la mediocridad. tecedor y estimulante para m, que he revisado du-
Cuando uno medita sobre esta situacin de una rante mi larga carrera acadmica tesis que ponen en
Constitucin que postula la rapidez y la sencillez de duda el rol del Derecho en la elaboracin de proyec-
los procesos, que condena el formalismo y las dilacio- tos polticos progresistas, ver que, en este proceso,
nes y una realidad donde los vicios condenados se han el Derecho no slo no ha sido un obstculo al cambio
exacerbado y las metas sealadas se han hecho ms social, sino que, por el contrario, ha resultado un
lejanas, no puede dejar de pensar en toda la sabidura instrumento al servicio de la juridizacin, sin solucin
que encierra la enseanza del Libertador: Los cdi- de continuidad del cambio mismo( ) Quizs ste
gos, los sistemas, los estatutos por sabios que sean sea el inicio de un clima jurdico-poltico para vivir la
son obras muertas que poco influyen sobre las socie- Venezuela deseable59. Tales expresiones me parecen
dades: hombres virtuosos, hombres patriotas, hom- inapropiadas de un Magistrado del Supremo Tribunal
bres ilustrados constituyen las repblicas! 57: y de una ocasin como aquella en la cual el discurso
B) intromisin poltica en el mbito judicial, como tuvo lugar. Ms inapropiado todava me parece la
se vio, tiene vieja data. La diferencia entre la situacin repetida alusin a los adversarios del proceso en tr-
tradicional y la actual es que lo que antao se consi- minos sutilmente descalificadores.
deraba una aberracin, hogao es proclamado como Igualmente inapropiada resulta la profesin de fe
parte integrante del Sistema: la Justicia debe estar al poltica que el Magistrado Omar Mora Daz hizo ape-
servicio del proceso poltico, los Tribunales estn en- nas se encarg de la presidencia del Tribunal Supre-
cargados de hacer realidad en el mundo de las rela- mo de Justicia.
ciones jurdicas los postulados de un movimiento po- Efectivamente, en entrevista concedida a Edgar
ltico en ejercicio del poder, sin que importe que ellos Lpez del diario EL Nacional, y publicada por ese pe-
son compartidos slo por una porcin del pas. La tra- ridico en el ejemplar del 5-02-05 (Pg. A/4) Mora
dicional idea de Justicia para todos (base del Estado afirma enfticamente Yo si soy un revolucionario
Democrtico y de Derecho) ha sido sustituida por la y dice andar esas actividades desde los trece aos
idea de Justicia conforme a los intereses y creencias como militante de la juventud comunista, de la que
de un sector: el que gira en torno al oficialismo. El otro se separ por ser de la lnea dura; expresa su or-
segmento poblacional calificado, o mejor dicho des- gullo de haber estado siete veces preso por su vin-
calificado, como desafecto no tiene otra tutela para culacin al movimiento insurreccional y seala la m-
sus derechos e intereses que lo que buenamente, como dula de su ideologa al expresar:La lucha de clases
si fuera una gracia, quiera concedrsele. es el motor de la historia. No tiene inconvenientes
En un conocido texto del Magistrado Jos Manuel en formular juicios eminentemente polticos sobre
Delgado Ocando puede encontrarse una explicacin acontecimientos ocurridos en el pas. As, sobre el 4
del fundamento terico de esta concepcin de la Ju- de febrero del `92 opina que es una fecha histrica
risdiccin como instrumento de un proyecto poltico. y que fue un hecho que marc el inicio de un pro-
Se trata de describir la doctrina por el Mximo Tri- ceso de cambios que se vena gestando silenciosa-
bunal, dentro de un proceso jurdico-poltico que ha mente y que era la respuesta necesaria a la crisis de
retado la construccin dogmtica del Derecho Pbli- carcter econmico, social, poltica que vena de los
co y la filosofa poltica tradicional lo cual considera ltimos treinta aos. Con respecto a la ocurrencia
un esfuerzo notable. Antes haba sealado la Mi- del hecho sostiene: pienso que no haba otra alter-
sin del Alto Tribunal: la elaboracin de una pre- nativa. Establece una comparacin entre los hechos
ceptiva jurisprudencial base de una nueva teora de febrero del `92 y abril del`02 en estos trminos:
de la produccin jurdica originaria que es una for- La diferencia radical est en que el nuevo modelo
57 / ) BOLIVAR, Simn. Discurso pronunciado ante el Congreso

de Angostura el 15 de febrero de 1819, da de su instalacin. En 58 / DELGADO OCANDO, Jos Manuel,. Discurso pronunciado
Obras Completas. Compilacin y notas de Vicente Lecuna con el 11-01-01 en el acto de apertura del ao judicial. En Utopa
la colaboracin de la seorita Esther Barret de Nazaris. Segunda y Praxis Latinoamericana. (Revista Internacional de Filosofa
edicin ordenada por el gobierno de los EE UU de Venezuela Iberoamericana y Teora Social de la Facultad de Ciencias
por rgano de los Ministerios de Relaciones Interiores, de Econmicas y Sociales de la Universidad del Zulia) Ao 6. N 12.
Defensa Nacional y de Educacin Nacional. Caracas, diciembre Pg.110.
de 1950 Vol. III. Pg. 684. 59 / Id. Pg. 115

constitucional del pas establece mecanismos de par- consiste esta especie de purga de funcionarios califi-
ticipacin y protagonismo social que pueden canali- cados como `golpistas
zar la disidencia y permitir, de verdad, verdad, que la En este orden de ideas es preciso sealar algo que
mayora de los venezolanos puedan en un momento tal vez no tenga precedentes en ninguna parte del
dado cambiar el rumbo a la situacin institucional mundo: el que un Presidente de la Repblica descargue
del pas. Con la Constitucin del 61 y un rgimen de su ira contra una decisin del Mximo Tribunal que no
democracia puramente formal, no haba participacin fue de su agrado y en un acto oficial televisado la ca-
protagnica ni posibilidad de expresar y canalizar el lifique de plasta. Tampoco que la respuesta a lo que
descontento poltico. Al paro petrolero lo califica de debera considerarse una afrenta a todo el Poder Judi-
eminentemente poltico e insurreccional y a la social (incluyendo a los Magistrados disidentes) haya sido
licitud del referndum consultivo como golpe insti- que la referida sentencia dictada por la Sala Plena del
tucional con el cual se trat tambin de crear una Tribunal Supremo de Justicia, estando definitivamente
insurreccin popular. Tampoco tiene recato en hacer firme, fuese anulada por la Sala Constitucional. Se
su pblica adhesin intelectual y emocional al pro- quebrant el principio de la cosa juzgada, a tal punto
yecto poltico gobernante para el cual no escatima que han debido estremecerse los manes de Chiovenda;
elogios: Ahora que voy a cumplir 56 aos, estoy se hizo trizas del principio universal segn el cual nadie
viendo que parte de mis sueos de juventud se estn puede ser juzgado dos veces por el mismo hecho; se
haciendo realidad (...) Es un viejo sueo y ahora la minusvaliz a la Sala Plena al darle primaca sobre ella
historia nos ha dado oportunidad de ser protagonis- a una de las salas que la integranpero el Ejecutivo,
tas de ese cambio. Estoy lleno de esperanza, de op- y de manera especial el Seor Presidente, quedaron
timismo, de ilusiones () En este momento Vene- complacidos.
zuela es una de las democracias ms oxigenadas del No es sta la nica de las sentencias que no en-
mundo, como lo dijo la esposa de Mitterand (...) cuentran explicacin en el mundo del Derecho sino
La virtud de este proceso de transformacin revo- en el de la poltica; por el contrario, el pas ha visto
lucionaria que vive Venezuela es que es una expe- con frecuencia inusitada decisiones aprobadas por
riencia original. Finalmente, el reconocimiento al una mayora (siempre la misma!) en las que los con-
liderazgo poltico del proceso con el cual se proclama ceptos jurdicos se saltan a la torera para complacer
identificado: El liderazgo del presidente Chvez ha a las posiciones oficiales. La configuracin permanen-
sido factor fundamental en este proceso de transfor- te de mayoras idnticas en todos los casos de con-
macin notacin poltica es, por otra parte, contraria a la
Si las palabras transcritas son claro indicio de la idea natural tendencia a la discrepancia dentro de los cuer-
dominante de la subordinacin del Poder judicial a una pos colegiados, y slo una voluntad unificadora ex-
orientacin poltica, los hechos comprueban algo ms: traa podra explicar lo que la estadstica y la psico-
el centro del proyecto poltico es el Poder Ejecutivo, y loga consideraran como imposible.
ms especficamente el Presidente de la Repblica, a Como si fuera poco el pas ha visto una y otra vez
cuyas directrices debe someterse el Judicial. la defenestracin de Magistrados que han sostenido
En efecto, en el propio texto de la entrevista de posiciones discrepantes del oficialismo, en una situa-
Lpez a Mora Daz, a la cual se acaba de hacer refe- cin en que, independientemente de cualquier otra
rencia, se seala un hecho que en otras circunstancias circunstancia, la relacin de causalidad entre la dis-
parecera inaudito: El periodista deja constancia de crepancia y la defenestracin es evidente de toda
que su conversacin con el recin electo presidente evidencia.
del TSJ fue interrumpida por una llamada telefnica Los concursos de oposicin como mtodo de in-
del Vicepresidente Ejecutivo de la Repblica para greso a la Judicatura fueron eliminados sin que se
preguntarle por qu haban sido suspendidos tres diera ninguna explicacin plausible sobre el particular.
Jueces que favorecieron a los imputados por el caso Como consecuencia de tal eliminacin ha privado la
del decreto a travs el cual Pedro Carmona Estanga discrecionalidad en el nombramiento y remocin de
sustituy a Hugo Chvez en la jefatura del Estado los Jueces, con la consecuencia obvia: la facilitacin
y aade que el Magistrado slo le dijo que se trata- del control poltico sobre el Poder Judicial. No es otro
ba de unos Jueces `anrquicos , pero que, a travs el propsito de haber acudido al inslito expediente
de un encuentro ms directo le explicara en qu designacin de Jueces por contrato y peor an- por
contratos a brevsimo tiempo.

En declaraciones dadas a El Nacional y publicadas haba dado orden de libertad a un delincuente (para
en la pgina A/5 de la edicin del 3 de febrero de 2005, lo cual, como es obvio, bastaba un oficio mandado
el recin electo presidente del TSJ, Omar Mora Daz, por medios regulares) el Edificio Nacional (Palacio de
dijo: A ese Juez hay que removerlo a como de lugar. Justicia de la capital larense) fue tomado militarmen-
Se refera al tipo de Juez que l consideraba como gol- te; todas las personas que all estaban (entre ellas,
pista. Quien participa en un golpe de Estado incurre adems de Jueces, funcionarios y abogados, testigos,
en un delito que debe ser sancionado conforme a la expertos y particulares que gestionaban sus asuntos
Ley; pero, como es obvio, slo despus de un debido o atendan a llamados judiciales) fueron desalojados
proceso puede atribursele a alguien tal carcter y, por la soldadesca que igualmente oblig a cerrar au-
como tambin es obvio, para que un proceso merezca diencias y despachos ya iniciados, en claro atropello
el calificativo de debido debe partir de la presuncin a la autoridad del Juez. Un acontecimiento como ste
de inocencia del imputado y de brindar a ste todas las no se haba visto en ni en la poca de nuestras peo-
garantas necesarias para su defensa. Es evidente que res dictaduras; a continuacin se anunci pblica-
no puede considerarse golpista a un Juez que, en el mente la suspensin (sin previo proceso) de 16 Jueces
ejercicio de sus funciones, absuelva a alguien acusado a los cuales se hizo la generalizada atribucin de es-
de participar en un golpe de Estado o que le niegue tal tar incursos en graves faltas a sus deberes, de la co-
carcter a unos hechos a los que la acusacin se lo atri- misin de serios delitos e incluso de vinculacin con
buya. En definitiva ningn Juez puede removerse a el narcotrfico, pero sin hacer ninguna clase de se-
como de lugar: slo hay una manera legtima de re- alamientos especficos y mucho menos aportar prue-
mover a un Juez en un Estado democrtico y de Dere- bas de ninguna especie.
cho: por decisin firme del rgano competente y previo Lo que acabo de sealar lo expres en la exposi-
debido proceso. Para lograr este propsito de remover cin oral que aqu reconstruyo. Ahora debo aadir
Jueces a como de lugar se invent una frmula que, que al momento de escribir este texto (octubre de
para decir lo menos, causa estupor: al Juez que se desea 2005) la situacin sigue igual: las graves acusaciones
sacar sin proceso previo no se le destituye, se le revoca formuladas permanecen sin respaldo, ninguna de las
el nombramiento: se deja sin efecto el nombramien- victimas de tan afrentosos sealamientos ha sido
to..., suelen decir las resoluciones respectivas, apelan- condenada ni desagraviada.
do a una suerte de conjuro que nos recuerda a aquellos El Edificio Nacional permaneci varios das cerra-
ilusionistas del Derecho, los luctuosos abogados dos sin explicacin alguna, los Jueces iban a sus al-
de Cien Aos de Soledad, que dejaban sin efecto rededores a pedir informacin que no se les daba:
partidas de nacimiento y de defuncin. cuando al fin les fue permitida la entrada, ella fue
Se dice que alrededor del ochenta por ciento de precedida de humillante requisa por alguaciles, como
los Jueces son provisorios. Tan elevado ndice de pro- ya se dijo. Posteriormente se hicieron otras remocio-
visoriedad, unido a las constantes destituciones, he- nes, tambin signadas por la arbitrariedad. El Colegio
chas muchas veces en forma humillante, ha genera- de Abogados del Estado Lara y su unidad acadmica,
do un gran ambiente de temor dentro del Poder el Instituto de Estudios Jurdicos, publicaron sendos
Judicial. Es impresionante ver a Jueces que no se comunicados de repudio a tan atropellante procedi-
atreven a tomar la ms insignificante decisin, teme- miento61. Igualmente dejaron sentir su rechazo diver-
rosos de las consecuencias que pudiera traerle. Ante sas instituciones de la Sociedad Civil y numerosos
esta situacin uno no puede dejar de recordar a Cou- abogados a ttulo particular a travs de declaraciones
ture: El Derecho valdr en un pas y en momento o artculos publicados en los medios de comunicacin
histrico determinado, lo que valgan los Jueces como regional. Todas las expresiones de protesta quedaron
hombres. El da que los Jueces tienen miedo, ningn sin respuesta.
ciudadano puede dormir tranquilo60 En los prrafos precedentes he referido el aumen-
Dentro de esta poltica de amedentramiento del to de la mediocrizacin y de la politizacin del Poder
Poder Judicial, tiene significativa relevancia lo que Judicial. El incremento de la corrupcin no es otra cosa
ocurri en Barquisimeto el pasado 2 de mayo y das que su consecuencia natural. El coeficiente de ido-
subsiguientes. So pretexto de destituir una Juez que neidad, del que antes haba hablado, nunca estuvo
60 / COUTURE, Eduardo J. Introduccin al Estudio del Proceso

Civil, En Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales. 61 / Fueron publicados en el diario El Impulso de Barquisimeto
Tomo XVI (junio a diciembre de 1951) N 3 y 4. Pg. 114. los das 5 y 18 de mayo de 2005, respectivamente.

tan bajo. Pero hay algo todava ms grave: los vientos orgnico el Gobierno nacional, presidido por D.
que soplan amenazan con hacerlo descender. Antonio Maura, de ejemplar memoria. Pec la
dictadura que, si de algn modo pudiera lograr
4. Respuesta tradicional a la debilidad de nuestra el perdn de haber existido, habra sido
institucin judicial consumiendo la voluntad en satisfacer las tres
Cul fue respuesta de la sociedad venezolana, grandes necesidades nacionales: Ciudadana,
y sealadamente de la abogaca, al tradicional dete- Instruccin y Justicia, ms desmedradas y entecas
rioro del Poder Judicial? La respuesta fue la apata, hoy que hace cinco aos. Pecaron los
la indiferencia, el dejar que las cosas siguieran su profesionales, ms diligentes en arropar sus
curso normal. Una sociedad conformada por la me- conveniencias que en dar centinela al inters
diocridad y adormecida por el rentismo, careci de pblico. Pec la sociedad toda, desentendida
resortes intelectuales y ticos para enfrentar tan se- neciamente del tema, como si la Justicia fuese
rio problema. Hubo voces aisladas, algunas muy vi- oficio de unos cuantos y no sustancia ntima de
gorosas como las transcritas, pero no hubo un mo- los grupos humanos civilizados.63
vimiento social, ni siquiera la accin organizada de

la abogaca, destinada a luchar por un Poder Judicial Bien caro cost a Espaa su indiferencia. Y aunque
independiente, competente, honesto, laborioso; en (al menos todava) a mucho menor precio, tambin
una palabra: idneo. nosotros hemos pagado cara la nuestra.
Lepervanche Parpacn, seal esta debilidad de
nuestra conducta social cuando dijo: 5. Necesidad de una nueva respuesta: la lucha
Cul debe ser la actitud de la sociedad venezo-
Disponemos de los medios idneos para ejercer lana, y de manera especial de la abogaca, si se quie-
el control de la actividad de los funcionarios re lograr para el pas un Sistema Judicial idneo? La
pblicos. Pero no hacemos uso de esos medios. Y lucha. Tan breve respuesta requiere, empero, algunas
de tanto no hacer uso de ellos hemos llegado a precisiones:
olvidar que existen. A) Un buen Sistema Judicial es un espacio que la
sociedad debe ganar al poder. Desde el momento
El nombrado autor atribuye tal actitud a la tradi- mismo en que los hombres se organizaron en socie-
cin autoritaria: dades y tuvieron que confiar la direccin del grupo a
una autoridad con aptitud de imponer coactivamen-
Hemos vivido bajo el signo del temor. Del te sus decisiones, surgi la necesidad de controlar esa
temor al hombre fuerte, del temor al grupo autoridad para que no degenere en autoritarismo.
despiadado, del temor al partido dominante . 62
Tambin desde ese mismo momento, la tendencia de
la autoridad a no dejarse controlar o, por lo menos,
Efectivamente esta parece ser una caracterstica a reducir al mnimo ese control. Alrededor de la au-
de las sociedades largamente sometidas al despotis- toridad ha estado girando lo que con palabras toma-
mo. As, con respecto a Espaa, lo observ Ossorio das en prstamo a Jean-Francois Revel pudiramos
en un texto de 1929, en el que se queja de la indife- llamar la tentacin totalitaria64. As ha sido desde
rencia general ante la cuestin de la Justicia, lo que el inicio de los tiempos y as ser hasta la consumacin
consideraba una suerte de pecado colectivo de la de los siglos.
sociedad espaola de ese tiempo. Estas son sus pa- A estas alturas de la experiencia histrica puede
labras. observarse que la combativa vigilia de las sociedades,
su sostenido esfuerzo para controlar el poder, es el
Se habla de reformas radicales en la Justicia. nico antdoto eficaz contra tan funesta tentacin,
Mucho tiempo hace que debieron ser que cada vez que logra realizarse (y han sido muchas)
acometidas. Pecaron los partidos histricos al
63 / OSSORIO y GALLARDO, ngel. La Justicia. Tomo II. Pg. 9.
desdear tan alto menester; la ltima vez, E.J.EA. Buenos Aires 1961. La dictadura a que se refiere es a la
del General Miguel Primo de Rivera, quien gobern a Espaa de
cuando llev a las Cortes un proyecto completo y 1923 a 1930, durante el reinado de Alfonso XIII. El gobierno de
Primo de Rivera se divide en dos segmentos: uno que va de 1923
a 1925, conocido como perodo militar y otro que va de 1925 a
1930, conocido como perodo civil
62 / LEPERVANCHE PARPARCN, Ren. EL PODER JUDICIAL y 64 / Tal es el ttulo de un libro del nombrado autor, cuya edicin
comentarios a decisiones de la Corte Suprema de Justicia. Pgs. espaola estuvo a cargo de Plaza & Janes. Barcelona, Espaa.
8 y 9. 1976

ha dejado terribles consecuencias para el pas en que prrafos con que Ihering quiso terminar su famosa
se impone, y en ocasiones para el gnero humano. obra La lucha por el Derecho:
Un buen Sistema Judicial es, por excelencia, el
mtodo de control al ejercicio del poder. Aquel im- La lucha es el trabajo eterno del derecho. Si es
pide que ste se desbande y atropelle a los ciudada- una verdad decir: Ganars tu pan con el sudor de
nos, garantiza a estos el disfrute de sus legtimos tu frente, no lo es menos aadir tambin:
Derechos y brinda tanto a los individuos como a las Solamente luchando alcanzars tu derecho.
organizaciones que integran el conglomerado social
la seguridad de que pueden vivir y trabajar en paz y Desde el momento en que el derecho no est
bajo el imperio de la Ley. dispuesto a luchar, se sacrifica; as podemos aplicar-
Por eso el primer impulso que la tentacin tota- le la sentencia del poeta:
litaria incuba en la mente y el espritu de quienes
ejercen el poder es el sometimiento de la justicia a su Es la ltima palabra de la sabidura
voluntad poltica. Por eso el mayor esfuerzo de las so- que solo merece la libertad y la vida,
ciedades que aspiran a vivir en un orden democrtico el que cada da sabeconquistarlas.65
debe estar dirigido a imponerle al poder un Sistema
Judicial independiente que someta su actuacin al B) Decir que se debe luchar por conseguir un
cauce que le seala la Ley. Aspiracin del poder a con- buen Poder Judicial es una afirmacin tan general
trolar la Justicia y aspiracin de la sociedad de que sea que la hace inepta como gua para un combate so-
la Justicia quien controle al poder han sido el alfa y el cial con perspectivas de xito. Resulta menester
omega de una lucha histrica de cuyos resultados ha entonces sealar que un sistema de carrera y la
dependido nada menos!- que en las distintas cir- efectiva garanta de su independencia son presu-
cunstancias de lugar y tiempo se haya respetado o puestos esenciales para la existencia de un Poder
escarnecido la dignidad humana. Convertir a esa so- Judicial idneo. La lucha para conseguirlo debe
ciedad pasiva y adormecida en una sociedad luchado- acentuarse en esos dos aspectos: carrera judicial e
ra y despierta, es la nica forma posible de conquistar independencia de los Jueces.
para Venezuela el gran Poder Judicial que pueda ca- La carrera judicial debe estar estructurada en
racterizarla como una gran nacin. torno a un conjunto de procedimientos destinados
El primer paso que debe darse en la conquista a hacer posible la prevalencia del mrito como ele-
de ese ideal de conseguir para el pas una organi- mento que permita el ingreso al Poder Judicial y
zacin judicial de primera, es sembrar en la concien- determine la permanencia y los ascensos dentro del
cia social la idea de que ello slo es posible median- mismo; debe tambin comprender un rgimen de
te la lucha, de una lucha permanente, que no ter- remuneraciones destinado a premiar el mrito. La
mina nunca, pues no basta con obtener una meta carrera judicial debe, pues, ser eminentemente me-
sino que es necesario mantenerla y superarla. Es ritocrtica. Es ms, la carrera judicial o es meritocr-
preciso que se tenga conciencia de que jams se tica o no es tal.
puede bajar la guardia porque, an en los momen- Si como dijo Couture: De la dignidad del Juez
tos de mayor seguridad y fortaleza institucional, la depender la dignidad del Derecho y El Derecho
tentacin totalitaria siempre estar al acecho y, valdr en un pas y en un momento histrico determi-
como los grmenes patgenos, aprovechar cual- nado, lo que valgan los Jueces como hombres66 , la
quier debilidad del sistema defensivo para hacerse carrera judicial tiene que tener la clave para garantizar
presente con toda su carga mrbida. que los Jueces sean escogidos entre lo ms valioso de
Slo un pas convencido de que la lucha es el un pas. El mismo maestro sureo significaba cun
nico instrumento vlido y efectivo para conseguir y
disfrutar de los grandes propsitos que hacen digna 65 / IEHERING, Rudolph. La Lucha por el Derecho. Pg. 112.
Editorial Temis. Bogot 1990. El poeta a quien se refiere es a
la vida de los hombres y de las naciones puede en- Goethe y el texto que transcribe pertenece al ltimo parlamento
de Fausto poco antes de morir (GOETHE, Johann Wolfgang.
contrar fuerzas suficientes para emprender esta tarea Fausto. En Obras Completas. Tomo III. Pg. 1.491. Aguilar.
Cuarta Edicin. Primera reimpresin Madrid.1973). Una
dura, tan llena de obstculos, en la cual los logros concepcin humanista de la vida y de la libertad impide aceptar
que slo las merezcan quienes luchan por ellas; pero una mirada
sern muchas veces imperceptibles y lejanos en el realista a la historia nos demuestra que, independientemente del
derecho innato que todo tenemos, slo alcanzan a disfrutarlas
tiempo. Tal vez sea entonces importante recordar los los hombres y los pueblos que cada da saben conquistarlas.
66 / COUTURE, Eduardo J. Introduccin al Estudio del Proceso
Civil, reseado en la nota 57.

delicada es la eleccin del Juez, pues se trata de ele- las ONGs que trabajen en el sector justicia (como
gir a un hombre a quien ha de asignarse la misin casi Consorcio Desarrollo y Justicia, la entidad co-patro-
divina de juzgar a sus semejantes, por eso considera cinante del evento en que tuvo lugar la exposicin
indispensable que en dicha eleccin se excluyan las que aqu se reconstruye) deben ser los instrumentos
razones de carcter poltico que pudieran interferir de esta gran tarea.
y concluye: Donde en la eleccin del Juez pueda te- Puede decirse, sin ningn gnero de dudas, que
ner un predominio directo algn poder del Estado de la responsabilidad histrica de la abogaca venezo-
carcter esencial o primordialmente poltico, la Justicia lana en este momento es librar, a travs de sus or-
se encuentra gravemente comprometida67 ganizaciones gremiales y acadmicas, la gran bata-
Todo lo que tenga que decirse en torno a la in- lla por la consecucin del Poder Judicial que el pas
dependencia judicial est dicho en la breve y certera necesita.
sentencia del mismo Couture: La independencia del D) Qu es lo que debe hacerse? Colocar a los
Juez es el secreto de su dignidad . O sea: donde temas de la Justicia y del Poder Judicial en la prime-
68
no hay independencia, no hay Jueces dignos y, como ra pgina de la agenda nacional, hacer de ellos el
consecuencia de ello, el Derecho, en su instancia tema central de nuestro debate pblico. Eventos
prctica, carece de valor: es simple letra muerta, in- como el realizado en la Universidad Metropolitana
capaz de brindarle a los ciudadanos la proteccin que el 31 de mayo deben multiplicarse. Los Colegios de
esperan de l. Abogados deben darle prioridad a la discusin de
Tradicionalmente ha habido muchas maneras de tales temas y a la difusin de las ideas que en tales
interferir, mediatizar o disminuir la independencia discusiones se expongan. Instituciones como la Aca-
judicial. Prrafos atrs seal algunas de las maneras demia de Ciencias Polticas y Sociales y las diferentes
prcticas que en Venezuela se han utilizado y se uti- asociaciones que agrupan a diferentes juristas cul-
lizan para ello. Ahora debo aadir una nueva que me tores de distintas especialidades, tienen una palabra
parece gravsima: el establecimiento de sentencias importante que decir.
vinculantes: el Juez pierde autonoma y se convierte El tema, sin embargo, no puede quedarse en el m-
en simple vocero no de la Ley, como pretendan al- bito exclusivo de los juristas: debe llevarse a otros gremios
gunos puristas clsicos, sino de una instancia superior profesionales, empresariales y sindicales. Las comunidades
que queda convertida as en hegemn ideolgico del de vecinos, los grupos de reflexin, los clubes de servicio
Sistema Judicial, del cual queda excluido el pluralis- deben ser abordados para esta discusin.
mo: la ms enriquecedora condicin del quehacer Es preciso acudir a todos los medios de comuni-
humano, la ms efectiva vacuna contra el virus insi- cacin social en forma programada y constante; con-
dioso de la mediocridad. seguir y mantener espacios en revistas de difusin de
El establecimiento de la carrera judicial y la ga- ideas, crear rganos especializados y asegurar su cir-
ranta de la independencia de los Jueces no son su- culacin69, promover foros en Internet.
ficientes para consagrar la idoneidad del Poder Judi-
69 / En Barquisimeto funcion, y cumpli notable actuacin por
cial. Pero son absolutamente indispensables. Por eso, ms de 15 aos, el Diario de Tribunales, peridico especializado
en asuntos forenses y que cubra noticias de medios tribunalicios
la lucha por el establecimiento de un Poder Judicial y gremiales, publicaba sentencias y comentarios sobre las
mismas, artculos de opinin (principal pero no exclusivamente
idneo es, en primer trmino, la lucha por la carrera sobre cuestiones jurdicas o de alguna manera vinculadas a la
actividad forense), entrevistas a personalidades del Foro. El
judicial y por la independencia de los Jueces. peridico mantena corresponsala en la Capital de la Repblica
y en varios estados, por lo cual su cobertura, tanto en lo
La lucha que aqu se propugna es una lucha de informativo como en lo crtico, los abarcaba. Su circulacin
comprenda tambin buena parte del territorio nacional. Esta
la sociedad venezolana toda. A la abogaca le corres- brevsima resea quedara incompleta si no se aade que la
imparcialidad, la seriedad y la honradez caracterizaron su lnea
ponde la tremenda responsabilidad de estar a la van- editorial y la sobriedad y correccin el estilo de sus escritos.
Propietario, fundador y director de Diario de Tribunales fue
guardia de ese combate. Manuel Torres Godoy, talentoso y honesto periodista de gran
sensibilidad para el fenmeno jurdico. Muri en 1939 y el
No se trata, como ya se dijo, de una misin que peridico lo sobrevivi poco tiempo. El Colegio de Abogados del
Estado Lara, con grandes esfuerzos tanto econmicos como de
corresponda a los abogados como pluralidad hete- trabajo, est tratando de sacar un pequeo rgano informativo
que se llama Foro Larense, del cual slo se han publicado dos
rognea sino a la abogaca como clase profesional. nmeros y se anuncia un prximo tercero. Lo dirige el tesorero
de la junta directiva, Dr. Enrique Romero Perdomo. El Dr. Argenis
Por eso la lucha debe tener carcter corporativo: Los Romn, patriarca de la abogaca larense y por su jerarqua
cientfica y moral una de las ms altas cifras de nuestro foro, cre
Colegios de Abogados, las Facultades de Derecho, y dirige el programa radial El Abogado y su Comunidad, que
tiene ms de 34 aos en el aire. La televisin regional transmite
dos programas denominados Tribuna Jurdica y Enfoque
Jurdico respectivamente a cargo de los colegas ngel Carrillo
67 / Id. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 148. Lugo y Domingo Salgado.
Segunda edicin. Depalma. Buenos Aires.1978
68 / Id. Pg. 152

Hay que orear la discusin con aires forneos. pueda progresar y cumplir en el mundo elevados
Debe invitarse a profesores extranjeros a que vengan destinos. Sobre la voluntad y la inteligencia de
ilustrarnos con la experiencia de sus respectivos pa- quienes forjan en el tiempo la historia de una
ses. Debemos ir a instancias internacionales a plantear nacin debe caer a cada instante la voz elevada
nuestros problemas y a solicitar respaldo a nuestra y serena de la crtica. ().
lucha. Cada Colegio de Abogados debe constituir

comisiones ad-hoc destinadas a supervigilar el fun-
cionamiento del Sistema Judicial y a divulgar las ob- () Murmurar de los jueces, es un crimen,
servaciones que de esa supervigilancia surjan. Tales criticar sus decisiones en pblico con justas e
comisiones deben estar constituidas por abogados ilustradas razones, es elevada funcin
de la mayor seriedad profesional y su conjunto inte- ciudadana. () Criticar con palabras airadas y
grar una importante red de veedores que sin duda procaces, sin razones y fundamentos serenos y
prestar gran contribucin al buen funcionamiento atendibles, es ms grave que murmurar, porque
del Sistema Judicial. la crtica falaz e intemperante concita los nimos
Pero ser lgico pensar que esa red de veedores a la desobediencia, al desorden y al vilipendio de
est constituida slo por abogados? Me parece que la magistratura. () El pueblo que quiera vivir
no y que ella puede recibir muchos aportes de gentes libre, dueo de un espritu luminoso, debe
que vengan de otras actividades. Responsabilidad de organizar la crtica judicial que ha de orientarlo
los Colegios de Abogados es organizar cada comisin, en el camino de su historia y de su cultura. Pero
designar para ellas miembros suyos de alta credibili- ms que por las leyes que fijan las lindes de la
dad e incorporar otras personas de la misma condi- libertad de pensamiento, traspasadas las cuales
cin moral. Tambin es responsabilidad de los Cole- el pensamiento mismo se hace arbitrariamente
gios garantizar la divulgacin de las observaciones iconoclasta y disvalioso, la crtica autntica y
que hagan estas juntas observadoras. fecunda debe organizarse con las fuerzas ticas
Estimular un sistema organizado de crtica juris- de los ciudadanos, que los lleve a forjar un
prudencial es otra importantsima tarea. Las Facultades sistema moral que gire sobre la estimacin
de Derecho deben incluir en sus pensa la crtica juris- serena que haga cada quien de su propio valer,
prudencial, ora como asignatura ora como seminario. de su destino y de la dignidad de los dems70
Los Colegios de Abogados deben estructurar progra-

mas destinados al anlisis crtico de las sentencias dic- Tambin me parece importante citar lo que al
tadas por los distintos Tribunales, tanto los de su res- respecto dice Lepervanche Parpacn:
pectiva Jurisdiccin como los de otras y por supuesto
las del Mximo Tribunal. Las distintas instituciones No hemos tenido en el pas una crtica
acadmicas vinculadas a las ciencias jurdicas, as como permanente a las decisiones judiciales, hecha
las ONGs que actan en el sector Justicia, deben co- por juristas, publicadas en rganos cientficos
ordinarse en este esfuerzo. Las revistas cientficas re- de difusin, como sucede en otros pases, y
lativas al Derecho deben darle cada vez ms impor- esto ha contribuido, en parte, a esa ignorancia
tancia a la inclusin de trabajos de crtica jurispruden- de las decisiones judiciales, a ese no conocer a
cial. Pero es tambin importante que se conozca de tiempo y ampliamente las injusticias que todos
tales trabajos travs de rganos divulgativos. padecemos. Es necesario comentar las
En 1944 Loreto public un extenso trabajo desti- sentencias, darles difusin, alabar las buenas,
nado a sealar la necesidad e importancia de la crtica atribuyendo mrito a sus autores, y atacar las
de las decisiones judiciales. La contundencia de los malas.
conceptos expresados y la alta autoridad del autor
justifican la cita extensa que a continuacin hago:
Es necesario que la actuacin de los jueces est
Todas las manifestaciones culturales de un siempre bajo el sol. Y que sobre ellas est
pueblo deben estar abiertas a las posibilidades reflejado un rayo de luz permanente, sealando
de un examen desde las ms variadas posiciones
70 / LORETO, Luis.Crtica de las Decisiones Judiciales en
del espritu. Esta posibilidad de libre examen Ensayos Jurdicos. Pgs. 555 y 558. Ediciones Fabretn-Esca.
Caracas 1970. Originalmente el trabajo fue publicado en los Nos.
constituye el clima necesario para que el pueblo 3 y 4 de la Revista de Derecho. Julio a diciembre de 1944

los aciertos y los errores. Hay que preocuparse Debe en primer lugar hacerse una seria labor de
por los votos salvados de los Magistrados, para denuncia de todas las tropelas en que se incurra en
indicar cules responden a un hondo sentido de la implementacin de las polticas judiciales; tambin
justicia, y cules son producto del deseo de de todas aquellas que cometan los Jueces y dems
obtener prestigio intelectual o de crearse un funcionarios en el ejercicio de sus funciones; debe
ambiente poltico favorable. considerarse a la mediocridad como una lacra y sus
expresiones concretas deben ser sealadas y repudia-
das; el combate contra la corrupcin no admite tre-
Todo esto es indispensable si queremos que los guas ni discriminaciones. La seriedad en los plantea-
tribunales impartan justicia, pues jueces que mientos nunca ser suficiente la insistencia que se
saben que su conducta no es vigilada, que no haga en ello- debe ser caracterstica de esta tarea de
son apreciados en sus virtudes y criticados en sus denuncia para que ella pueda ser efectiva.
malas acciones, son proclives a seguir los Pero no podemos quedarnos en la denuncia. Hay
dictados del capricho ms que los del derecho y que construir, proponer y luchar por soluciones alter-
la justicia. ()71 nativas que signifiquen cambios estructurales en nues-
tro Sistema Judicial para que pueda superar su estado
La lucha que tiene que afrontar la abogaca ve- de estancamiento intelectual y elevar su dignidad
nezolana para conseguir el propsito que se ha ve- moral.
nido sealando es una de grandes proporciones. Toda La sociedad venezolana, encabezada por la abo-
gran lucha necesita de un evento impactante. Me gaca, tiene que disear el proyecto de Poder Judicial
parece que uno adecuado sera la celebracin de un deseable para la Venezuela del siglo XXI. El primer
Congreso Nacional de Abogados, al estilo de los que aspecto de este diseo est referido a la carrera judi-
se celebraban aos atrs y que tuvieron gran signifi- cial. El segundo tiene que ver con la garanta de la
cacin en la vida forense del pas. El adormecimien- independencia judicial y los lmites de los poderes del
to ciudadano producto del rentismo y la prevalencia Juez. Debe elaborarse el perfil de un Juez que sea
de la mediocridad acabaron con tales eventos. En el garante de los Derechos de los ciudadanos y barrera
renacer de una Venezuela dispuesta a la lucha, un de contencin contra la vocacin cesarista de los go-
evento de esta naturaleza puede tener gran signifi- bernantes. Y debe estructurarse el conjunto de medios
cacin. que haga posible que la figura real del Juez coincida
Un Congreso de Abogados destinado a estudiar con el tipo ideal elaborado.
con seriedad, con altura, con coraje, el problema de La gran batalla que en este orden de ideas tiene
la administracin de Justicia en Venezuela sera un que librar la sociedad venezolana (y dentro de ella, de
hito importantsimo en la larga marcha que tenemos manera especial, la abogaca) es para lograr la preemi-
por delante. nencia de la iniciativa social en el diseo de las polticas
Es preciso escoger un temario que contemple los que han de orientar el sector Justicia. Es decir, hay que
ms importantes aspectos de la cuestin, lograr un lograr que ese proyecto sea elaborado en el seno de
panel de expositores de alta calidad y que represen- la sociedad e impuesto por ella al poder: al revs de lo
ten un amplio espectro ideolgico, elaborar un ade- que tradicionalmente ha ocurrido, est ocurriendo y
cuado rgimen de debates que garantice la amplitud amenaza a continuar con mayor gravedad: las orien-
de la participacin y la agilidad del funcionamiento, taciones generales de la poltica judicial son elaboradas
procurar la asistencia de expositores y observadores por cenculos al servicio de poder que se las impone
extranjeros y asegurar la publicidad de las delibera- a la sociedad que las acepta resignadamente.
ciones y las conclusiones son las claves del xito. Como se ve el reto que tenemos por delante es
He insistido en la necesidad de debatir en todos tan difcil como hermoso.
los mbitos el tema de la Justicia y acabo de sugerir E) Qu se necesita para llevar a cabo tarea de
la realizacin de un Congreso de Abogados destina- tan grandes proporciones y de tan trascendente fina-
do a tal fin. Pero Cules son los puntos de anlisis lidad?
en tal discusin? Lo primero que se requiere es rectitud de inten-
cin, honestidad de propsitos. No se trata de pro-
curar cambios gatopardianos ni de sustituir estructu-
71 / LEPERVANCHE PARPACEN. El Poder Judicial ante la Opinin
Pblica Revista Themis N 4. Pgs. 22 y 23 ras corruptas y mediocres por otras afectadas por

iguales vicios, ni de desplazar a unos beneficiarios de defensa de los fueros ciudadanos. Fue por eso, sin
un sistema inicuo para colocar en su lugar a otros duda, que Ren De Sola, dirigindose a un grupo de
para que sigan aprovechndose de un sistema tal vez jvenes recin egresados que lo escogieron para apa-
aparentemente modificado pero igualmente inicuo. drinar su promocin dijo: Abogado no puede ser
De lo que se trata es de darle al pas un sistema ver- quien carezca de valor personal. No el valor del ma-
daderamente idneo. tn y el guapo, sino el temple moral para sobrepo-
Se requieren conocimientos, cultura y sobre todo nerse a las amenazas de la brutalidad y de la barba-
criterio (la ms difcil manifestacin de la inteligencia rie y marchar serenamente por el recto camino de la
humana) porque lo que est planteado no es produ- Justicia73
cir un cambio salga sapo, salga rana, sino que el La primera y fundamental condicin para la lucha
producto del mismo debe ser fruto madurado del que la construccin de un Poder Judicial digno exige
estudio, de la observacin, de la reflexin. es apartar toda clase de temores. Para cumplir el exi-
Se necesita saber mirar hacia afuera para apro- gente cometido que esta hora singular de nuestra
vechar la enseanza de la experiencia universal y historia le impone, la abogaca venezolana debe con-
tambin hacia adentro para observar los signos de vertir en consigna la idea enarbolada por Juan Pablo
una realidad que sera suicida desconocer. II en el momento mismo de iniciar un pontificado que
Se necesita imaginacin porque no conseguire- saba lleno de retos y con la cual hizo a su grey una
mos formularios completos que nos resuelvan todos precisa indicacin: No hay que tener miedo. 74
los problemas y no sern pocos los casos en los que
haya que inventar soluciones inditas. IV. Acotacin final
El xito de la labor a emprender exige de mucha De los abogados se ha dicho que somos sacer-
humildad para escuchar todas las crticas y reconocer dotes de la Justicia y del Derecho75. Ojal los aboga-
todas las equivocaciones y as poder aplicar las en- dos de Venezuela (tanto en lo individual como colec-
miendas y correctivos. tivo, tanto en lo que nos atae en forma personal
Indispensables el tesn y la paciencia porque la como en lo que nos compete en forma corporativa)
lucha es larga y no dar frutos inmediatos. Jams sepamos estar a la altura de la inmensa responsabi-
olvidar el consejo de Couture: Ten paciencia. El tiem- lidad que tal sacerdocio conlleva.
po se venga de las cosas que se hacen sin su colabo- Una responsabilidad que no cesa en el tiempo,
racin .
72
que implica consagrarse a una faena en la que los
Grande ser la demanda de dinero porque un reveses estn en cada esquina mientras que los logros
programa de accin como el que es necesario para se obtienen al cabo de largas jornadas, y, por tanto,
emprender una lucha como la que est planteada propicia para que cunda el desnimo. Tendr senti-
implica elevados y crecientes costos. do esto que estoy haciendo? Es una pregunta que
Pero por encima de todo se requiere coraje. La nos increpar una y otra vez.
primera exigencia de cualquier lucha se refiere al va- Muci Abraham termin la serie de artculos a los
lor personal de los combatientes. La que debemos que antes me refer con esta pregunta Tendrn
emprender es, ya se dijo, una lucha contra el poder resonancia estas palabras o habr perdido mi tiem-
destinada a impedir que ste controle a la institucin po?76 Los aos transcurridos y lo acontecido duran-
precisamente concebida para controlarlo a l. Inge- te tal lapso pudiera hacer pensar en la segunda de
nuo sera pensar que el poder no va a usar toda su las posibilidades. Tal conclusin sera, sin embargo,
fuerza en reprimir a quienes se le enfrentan. falsa. A pesar de apariencias en contrario, nunca es
Creo dable presumir no faltar en la abogaca el perder el tiempo trabajar por una buena causa. La
coraje necesario para asumir una empresa como la semilla sembrada podr tener mucho tiempo de vida
que aqu se plantea. Al fin y al cabo el coraje es con- latente, pero llegar el da en que dar su fruto. Toda
dicin propia de la configuracin espiritual de los
73 / DE SOLA, Ren. Discurso pronunciado en el acto de
abogados, pues la vida de estos es la de enfrenta- graduacin de la promocin de abogados, Dr. Ren De Sola de
la Universidad Catlica Andrs Bello. En Ob. Cit. Pg. 21.
miento constante con los ms dismiles adversarios 74 / Cf. GERVAIS, Marc-Eric. Juan Pablo II. El Hombre y la
Historia del Siglo XX. Pgs. 21 y 22. ELSA Editions. Miln 1998.
y, en definitiva, lucha perpetua contra el poder en La frase textual es Non abbiate paura!, que traduce No
tengis miedo.
75 / ULPIANO. Libro de las Instituciones. Digesto.Libro I. Ttulo
I. Fragmento I
72 / COUTURE, Eduardo J.Los Mandamientos del Abogado., 76 / MUCI ABRAHAM, Jos Hay Justicia en Venezuela?.
Pg. 12. Editorial Depalma. Buenos Aires. 1962. Es el texto del 7 Artculo publicado en la Pg. A4 del Diario El Nacional el 24-
Mandamiento. 11-92

palabra de bien tiene resonancia perpetua y si en un
momento no consigue escuchas, en algn otro lle-
gar al corazn de alguien que la convertir en gua
que conducir a la ansiada meta.
En uno de sus instantes de mayor pesimismo el
Libertador lleg a sentir que toda su obra fue tan
intil como si hubiese arado en el mar. 77 La respues-
ta le lleg una centuria despus en el verso con el
cual un poeta quiso significar que ninguna tarea es
vana, ni nunca es perdido el esfuerzo del surcador.
Por eso cuando nos tiente el desnimo, cuando ten-
damos a sentir que nuestra lucha tiene la inutilidad
de una labranza martima, recordemos entonces el
decir de Miguel Otero Silva:
Arar nunca es en vano. Ni en el mar78
77 / BOLVAR, Simn. Carta al General Juan Jos Flores. (8 de

noviembre de 1830). En Ob. Cit Vol. III. Pg.501
78 / OTERO SILVA, Miguel. El Libertador. En 25 Poemas.
Pg. 17. Editorial lite. Caracas 1992.

Resumen
Las siguientes lneas pretenden realizar un anlisis
del uso de la violencia legtima estatal en la sociedad
moderna, medio que se pone de manifiesto a travs
de la estructura penal de cada Estado. Se busca de
esta manera analizar la respuesta violenta del Estado
ante los hechos violentos mediante el uso del Derecho
Penal, describiendo exhaustivamente cmo el recurso
indiscriminado a normas punitivas, lejos de brindar
seguridad, arma una estructura punitiva al alto precio
de la reduccin de los espacios de libertades y garan-
tas ciudadanas, convirtiendo as la respuesta estatal
ante la violencia en un hecho violento en s mismo.
La bsqueda de la seguridad ciudadana, en concor-
dancia con el uso de normas penales equilibradas y
efectivas en la disminucin de los ndices criminalidad,
slo ser posible en la medida en que coexistan con el
respeto a los derechos fundamentales de la poblacin.
Esta interaccin entre acciones contra la violencia y de-
rechos fundamentales, nos colocar frente a la realidad
del incremento de la violencia en sociedades con altos
DE LA VIOLENCIA ESTATAL niveles de represin, en las cuales se ha llegado a un
AL ESTADO VIOLENTO punto de brutalizacin de las medidas estatales, por Germn J. Briceo P.
no reconocer stas el obligatorio resguardo de los de-
La violencia
Abogado -UCAB, Venezuela-.
Legum Magister y Doctorando
rechos fundamentales, en virtud del necesario cumpli- -Albert-Ludwigs Universitt
Freiburg, Alemania-. Investigador
miento eficaz de sus fines.
legitima estatal en
invitado en el Instituto Max-
Planck para el Estudio del Derecho
En general, el propsito del presente artculo es Penal Internacional y Extranjero,
Friburgo de Brisgovia, Alemania.
presentar un anlisis del estado de fragilidad en que
permanente desafo
Profesor invitado del Diplomado
de Estudios Avanzados en Derecho
se coloca a la sociedad ante Estados de Derecho am- Penal Internacional -Universidad
Metropolitana, Caracas-. Presidente
bivalentes, debido a su capacidad para ser garantes de la Junta Directiva de la
Asociacin Venezolano-Alemana de
Sumario: y la vez enemigos de las libertades pblicas. Deseable Juristas (AVAJURIS). Becario de la
Fundacin Konrad Adenauer.
I. Introduccin es hacer ver a los operadores polticos encargados del
II. Violencia: diseo de la poltica criminal de nuestras sociedades,
a. Entendiendo la violencia. la fragilidad de la idea de eficacia milagrosa del recur-
b. Definir la violencia: so al Derecho Penal como solucin a los problemas y
b.1) Violencia-poder. carencias sociales, desvirtuando las funciones y ame-
B.2) Violencia-conflicto. nazando los principios del Estado de Derecho.
c. Formas de manifestacin de la violencia
d.Tipos de violencia:
1) Violencia fsica.
2)Violencia institucional.
3) Violencia estructural.
e.Violencia poltica:
la puerta al reaccionarismo penal.
III. Violencia penal:
a.La violencia penal estatal: violencia o potestad?
b.Diseo de la violencia estatal
c. Ejercicio de la violencia penal.
IV. Lineamientos penales del estado de derecho
V. Sntesis

Abstract
The following lines are aimed to analyze the use
of the legitimate violence in the modern society, what
is made clear through the law structure of each state.
The violent response of the state will be analyzed, in
order to give an exhaustive description in which the
use of the criminal law is a violent reaction to the vio-
lent phenomenon, with the further intention of show-
ing how the indiscriminate resource to punitive norms,
far from offering security, actually develop a punitive
tool at the high price of the reduction from spaces of
freedoms and civil guarantees, turning the states re-
sponse toward the violence in a violent fact itself.
The search for civil security, in accordance with
the use of balanced and effective criminal law norms
aimed to decrease the delinquency indexes, will be
only possible as long as they coexist with the respect
to the fundamental rights of the population. This
interaction between actions against the violence and
fundamental rights will increase the violence in soci-
eties with high levels of repression, in which it has
gone over to a point of brutalization of the state
measurements, since they do not recognize the ob- I. Introduccin
ligatory respect of the fundamental rights, by virtue En la actualidad, la violencia es un elemento inte-
of the necessary effective fulfilment of its aims. grante de nuestra cotidianidad. La expansin de la
In general, the intention of the present lines is to violencia a escala mundial ha llegado al punto de
establish an analysis of the fragility in which the so- multiplicar sus formas de manifestacin. Aunado a
ciety is placed, in case of states with an ambivalent ello, el moderno desarrollo de la sociedad ha gene-
Rule of Law, due to the aptitude of such states to be rado transformaciones sustanciales en la capacidad
at the same time protectors and enemies of the pub- de interaccin, incrementando el flujo comunicativo
lic liberties. Desirable it is to make visible to political entre los seres humanos, y consiguientemente, sus
operators in charge of designing the criminal politics posibilidades de intercambio. Nuevos e imprevistos
of our societies, the fragility of the idea of miraculous recursos tecnolgicos estn hoy a nuestra disposicin
efficacy in the resource to the criminal law, as a solu- de manera sencilla y econmica. En razn de ello,
tion to the social problems and deficiencies, spoiling nuestras posibilidades de comunicacin con otros
its functions and threatening the very principles of seres humanos se han exponenciado al infinito, ge-
the Rule of Law. nerando mayor complejidad social y aumentando,
asimismo, la complejidad de los subsistemas que re-
gulan tales relaciones.
Toda esta expansin comunicacional ha sido un
elemento potenciador de la percepcin social de la
violencia. Ante este fenmeno, la ciudadana espera
que el Estado ofrezca los instrumentos necesarios para
contrarrestar los efectos del hecho violento. Ahora
bien, cules son los lmites a los que se circunscribe
la capacidad del Estado para reaccionar ante el fen-
meno violento? Cundo es la respuesta de ste con-
tra la violencia es violenta en s misma? Estas y otras
interrogantes han de ser dilucidadas dentro de los prin-
cipios democrticos del Estado de Derecho, y en aten-
cin a nuevas amenazas contra los valores y bienes de

la sociedad moderna, tales como el terrorismo, los El Estado ha de estar atento ante esta situacin,
delitos informticos, y tantos otros males que escapan en especial en cuanto se refiere a la intencin de
del marco de este artculo. emplear el Derecho Penal como medio de control
Es de esperarse que ante el incremento de la vio- social. Para ello resulta indispensable atender a prin-
lencia reaccionen tanto la sociedad civil como la cla- cipios fundamentales como el respeto a la dignidad
se poltica gobernante, una exigiendo y la otra ofre- humana bajo un sistema de garantas y proteccin
ciendo seguridad. La anhelada seguridad que sea de los derechos fundamentales, tendentes a la fun-
capaz de brindar la tranquilidad necesaria ante la cin de prevencin, a fin de evitar que el Derecho
proliferacin de hechos violentos. Penal pierda con el tiempo su capacidad de control.
Mientras que por un lado la reaccin del Estado La crisis causada por la penalizacin desmedida se
se caracteriza por el aumento de las normas penales, debe en gran parte a la exigencia social de respeto
as como la intensificacin de las medidas policiales; a los espacios de libertad conquistados, en cuyo caso
por el otro el resto de la sociedad pasa a ser un ob- sera inadmisible toda pretensin estatal de control,
servador pasivo de las decisiones estatales. A esta la cual tienda a menoscabar los Derechos ms ele-
pasividad social se le suma la ausencia de los instrumentales del grupo social.
mentos necesarios para analizar las complejas carac-
tersticas del fenmeno violento, as como su reduc- II. Violencia
cin al negrsele la posibilidad de implementar po- El fenmeno de la violencia es considerado un
sibles soluciones. factor determinante en la capacidad de desarrollo y
Por tanto, se trata de proponer una reflexin cr- democratizacin de la sociedad moderna. Las dimen-
tica profunda, que aborde el rol actual del Derecho siones que el mismo ha alcanzado en la actualidad,
Penal en atencin a las polticas de seguridad ciuda- as como la extensin de sus efectos a manifestacio-
dana, las cuales afectan continuamente los derechos nes en la esfera pblica o privada, ha de ser aborda-
fundamentales. como ejemplo de ello encontramos da analticamente, a fin de formular las estrategias
en la respuesta unilateral por parte del Estado, me- adecuadas para enfrentar el problema.
diante el incremento del catlogo penal o de la pre- La violencia se muestra como un obstculo que
sencia policial de manera aislada, hechos que no limita y coloca en una situacin crtica la capacidad
tienden a evitar la generacin de la violencia, ya que social de evolucin. Debemos partir de la premisa de
este fenmeno (an con una presencia policial incre- la presencia de un ordenamiento legal adecuado, el
mentada) de darse las causas para su manifestacin, cual permita coexistir el espacio de garantas y liber-
se producir igualmente. Tampoco lo hace el aumen- tades con el hecho violento, sin menoscabar el pri-
to de las penas sin la garanta de su aplicacin, ya mero en la lucha contra el segundo. El anhelado
que ser en definitiva la aplicacin final de la norma orden social no lograr estabilizarse en la medida en
penal la que brinde la seguridad. Por tanto, la utili- que sea el resultado de la solucin de conflictos por
zacin progresiva de la figura policial de manera vas no contempladas en la ley, o mediante actos cuyo
unilateral- crea una falsa expectativa de seguridad. contenido violento deslegitime la respuesta ofrecida.
Ello no logra ms que crear la sensacin de seguridad, Hemos de partir de la premisa que una estructura
sin atacar las bases generadoras del problema. poltica deficiente no puede ser jams compensada
a. Mayor Seguridad = Menor Libertad (?) por el Derecho Penal. El control de estas acciones
b. Libertad Seguridad requiere atender la gua brindada por la legitimidad
Mientras pareciera evidente que la segunda fr- de su actuacin, as como el apego a las reglas fun-
mula es la nica admisible en un espacio de libertades damentales establecidas en el texto constitucional
y garantas, cabe preguntarse hasta qu punto esta- para responder a la violencia.
ran nuestras sociedades en la capacidad de renunciar En todo caso, resulta evidente que cualquier pro-
a ciertos derechos en pro de la seguridad, lo que da- puesta de solucin sera banal si no se conoce al fe-
ra validez a la primera frmula. Mientras que el logro nmeno a ser enfrentado, cules son las causas que
de una relacin directamente proporcional entre la lo originan, sus caractersticas individuales y sus formas
libertad y la seguridad ha de ser la meta de los pla- de manifestacin. Debemos saber qu es la violencia,
nificadores de la poltica criminal, en la actualidad la cul es la capacidad social de interpretarla, y finalmen-
aplicacin de polticas de seguridad invade en gran
medida los espacios de libertades ciudadanas. / Cfr. ALBRECHT 1995, p. 443.

te, los efectos polticos consecuencia de su aplicacin. de un orden que la contemple? La necesidad de
Todo ello torna al trmino en un concepto de carac- la claridad filosfica es evidente no solamente en
tersticas en extremo complejas y difusas. las polmicas respuestas a estas preguntas

tpicas, sino adems en la manera en la cual se
A. Entendiendo la violencia formulan las mismas preguntas.
Como uno de los conceptos ms evasivos y dif-

ciles de las ciencias sociales, la violencia es claramen-
te un fenmeno extremadamente complejo, el cual B. Definir la violencia
implica una ambigedad importante entre la destruc- Lograr crear un concepto de violencia es una labor
cin y la creacin del orden. A ello se suma la cre- que abarca elementos subjetivos y coyunturales, por
ciente omnipresencia del fenmeno, abarcando los lo cual se requiere atender a las condiciones propias
ms variados mbitos de nuestra vida diaria. de cada sociedad, la cual ser en definitiva la que
La violencia es capaz de exteriorizarse como vio- establezca el baremo de los niveles aceptables de
lencia apoltica en los ambientes sociales inmedia- violencia en sus espacios de libertades.
tos (tal como la familia, la escuela, las calles y espacios Al intentar definir la violencia, mltiples son los
pblicos, en contra de nios y mujeres); como cr- caminos que llevaran a confundirla en ocasiones con
menes violentos (con todas sus distintas facetas, conceptos que le son cercanos, mas se errara al con-
desde asesinato y homicidio involuntario, hasta las siderrseles sinnimos. Tal es el caso, entre otros, de
actividades del crimen organizado); hasta llegar in- poder y conflicto.
cluso ms all de la violencia con fines polticos Heinrich Popitz define la violencia como un acto
(terrorismo, persecucin, tortura, etc.). de poder, el cual:
En la actualidad, no hay sociedad, regin del
mundo o cultura que permanezcan libres de violen- Conduce al dao fsico de otra persona, sin
cia: el salvajismo pacfico de antiguas civilizaciones importar si el propsito del agente consiste
result ser apenas un mito ante las expectativas ac- realmente en exteriorizar su deseo violento
tuales de una edad moderna libre de violencia. Ello (demostracin exterior de poder) o si la accin est
hace que las sociedades modernas se distingan por pensada para ser traducida en amenazas y subyugar
la inseguridad que engendra la proliferacin de al otro (como obligacin por razn de poder).
hechos violentos.
John Lawrence, al opinar sobre el tema, se vio b.1 ) Violencia-Poder:
cercado por las siguientes interrogantes: El concepto de poder excede incluso el grado ms
elevado de la violencia. El poder es susceptible de
Es la violencia un ultraje o una necesidad?, catalogarse como un concepto sociolgico amorfo,
Un enemigo de la libertad y del orden social o en virtud de su proximidad a trminos como fuerza
su fundacin imprescindible?, Medios y energa.
racionales o un instrumento de la auto- Weber nos ilustra con su definicin de Poder al
frustracin?, Es el resultado del proceso de indicar:
aprendizaje de un desviado, o una necesidad
instintiva normal?, Poder significa obtener lo que se pretende
Es la violencia una forma patolgica de dentro de una relacin social, de la forma
comportamiento, o una conducta voluntaria por deseada, an ante la resistencia del otro, sin
la cual los agentes son plenamente importar la ocasin en la cual ocurra10.
responsables?, Pueden las sociedades prevenir
su ocurrencia, o deben resignarse a la existencia Incluso cuando no todo poder es necesariamente
violento, existe una relacin evidente entre el ejercicio
/ Lase al respecto KAASE & NEIDHARDT 1990, p. 7 y ss.
/ IMBUSCH 2003, p. 13 y ss. El uso preciso de su concepto es de la violencia y la demostracin de poder. Imbusch
obstaculizado por connotaciones que exceden parcialmente los
conceptos semnticos que se le relacionan (fuerza, agresin,
conflicto, energa, etc.), los cuales son distintos a la violencia.
Esta confusin terminolgica se extiende por el uso del concepto / Por las caractersticas psico-sociales propias del concepto de
de manera reiterativa y sin atender a su connotacin en el agresin lo cual es ajeno al contexto referido en el presente
contexto (violencia como guerra, como asesinato, etc.) IMBUSCH artculo- he optado en el presente trabajo de prescindir de su
2003, p. 14. inclusin.
/ Vase al respecto KEELEY 1996. / POPITZ 1992, p. 48.
/ GLNER 2003, p. 77. / IMBUSCH 2003, p. 18.
LAWRENCE (1970) citado en IMBUSCH 2003, p. 14. 10 / WEBER 1976, p. 28.

considera la violencia como una manera de ejercer el Quin ejerce la violencia? Requiere determinar quin ejerce el rol activo
poder, constituyendo una fuerza calculada que con- en el acto violento. Puede ser un individuo o
forma un instrumento muy efectivo para ste (poder), un grupo reducido de personas quienes
debido a su capacidad de generar obediencia direc-
ta y superar la resistencia al poder ejercido11.
b.2) Violencia-Conflicto Qu ocurre al ser ejercida la violencia? El efecto principal de un acto violento, o de
En cuanto al trmino conflicto, son diversas las los actos consecutivos que le prosiguen, han
razones por las cuales se le conceden diversas acep-

ciones, provocando situaciones anmalas. Tal es el Cmo se ejerce la violencia? La violencia es un fenmeno multiforme que
caso, entre otros, de ciertos mensajes emanados de puede mostrar distintos rostros. El
los medios de comunicacin masiva, en los cuales se incremento del potencial de violencia
utilizan los conceptos de conflicto y violencia de ma- derivado del desarrollo cultural y tecnolgico,
nera indiscriminada, llegando incluso a considerarlos ha tenido sus efectos en ambos sujetos del
sinnimos.
En tal sentido, y sin caer en discusiones semnti-
A quin se dirige la violencia? Las vctimas del hecho violento, sin importar
cas, es menester destacar que la violencia en s mis-
la manera o el contexto en la cual la misma
ma no es un conflicto. Sin embargo, su aparicin
se haya llevado a cabo. El fin de la violencia
puede ser la indicacin de la existencia de uno en un
no es generar resistencia, sino vencer a la
momento determinado, ms siempre de manera con-
misma: lo cual se logra mediante la debilidad
secuencial.
que significa la sumisin. La violencia en s
pretende ser una demostracin de poder, en
C. Formas de manifestacin de la violencia
la cual la victoria de una parte se logra a
Los intentos de definicin de la violencia sirven
para confirmar lo plural y a veces contradictorio de
los significados del trmino. Sin embargo, en el afn Por qu se ejerce la violencia? (razones) La violencia puede ocurrir incluso sin razn
por comprender las manifestaciones de violencia, el aparente. Puede ser completamente
anlisis de los elementos constitutivos del hecho vio- irracional. Pese a ello, en ciertos casos
lento conforman una va para establecer las causas
de la misma12.
Por qu se ejerce la violencia? El propsito del perpetrador del acto
Stanko13 nos presenta los que a su entender sern
(objetivos) violento. Por tanto, la violencia slo puede
elementos cruciales para entender el significado de
conllevar un propsito si se basa en
la violencia:
intenciones particulares, en cuyo caso, se
El acto en s mismo
caracteriza por:
La relacin entre los intervinientes,
El lugar del suceso, y finalmente Manifestarse en una situacin concreta, en el
El dao resultante. calor del momento.
La combinacin de estos elementos expresan en
Puede ser ejercida de manera racional.
su mensaje el significado de la violencia. A tal efecto
Imbusch14 , presenta un esquema que permite dedu-
cir y establecer la fuente del ejercicio efectivo de la
Por qu se ejerce la violencia? Las estrategias y razones que legitiman el uso
violencia. Ello se lleva a cabo atendiendo a las siguien-
(Justificacin) de la violencia han de ser definidas en el
tes interrogantes:
plano local por cada sociedad, y por la
obtencin de logros en comn basados en
11 / Ver IMBUSCH 2003, p. 18.

12 / Ello requiere atender al hecho en s mismo, qu ocurri,
dnde y cundo se llevaron a cabo los hechos e incluso los
sujetos intervinientes.
13 / STANKO 2003, p. 11.
14 /
Con detalle en IMBUSCH 2003, pp. 20-22.

D. Tipos de violencia Complementando lo anterior, Neidhardt ase-
Uno de los mayores desafos en la investigacin vera que:
del fenmeno violento es distinguir sus diversas for-
mas de manifestacin, con el objeto de entender sus La violencia es una lengua universal -
riesgos y consecuencias . 15
asumiendo que nos referimos a la violencia fsica
Pese a su extensin, diversos significados del con- -. Es crucial para este tipo caracterstico de
cepto son susceptibles de ser claramente separados, violencia que su implementacin produzca
por lo cual me limito a la siguiente clasificacin del efectos de impacto, con mayores rasgos de
fenmeno violento16: minuciosidad y aplicabilidad general que otros
medios coercitivos; y que en caso de ser utilizada
Violencia fsica como ltimo recurso, supere a todas las dems
Violencia institucional de control e instrumentos de poder poltico 19 .
Violencia estructural
2. Violencia institucional
1. Violencia fsica Siguiendo con la clasificacin de la violencia pro-
La violencia fsica o directa, conocida por su raz puesta, la violencia institucional no permite ser cir-
latina como vis absoluta, es el punto de partida de cunscrita a una conducta o actitud especfica, toda
toda investigacin sobre la violencia17. Este concepto vez que se manifiesta a s misma derivada de la inte-
se refiere a la violencia destinada de manera directa a rrelacin entre las partes de una estructura de poder.
causarle un dao o un sufrimiento fsico a alguien. Esta estructura tiene como objetivo regular la depen-
La violencia fsica se caracteriza por: dencia y las relaciones de sumisin entre sus integran-
tes, siendo ste el vehculo para ejercer el control
Ser ejercitada siempre de una manera manifiesta mediante el recurso a la violencia institucional.
Ser en la mayora de los casos una conducta Waldmann la define como:
intencional
El poder de disposicin sobre los sujetos y
Popitz considera que el origen antropolgico
18
dependientes a quienes se les ha concedido una
de la violencia fsica o directa radica en la libertad posicin dentro de una estructura jerrquica, la
relativa de los seres humanos. La violencia es una cual permite la penalizacin a travs de una
conducta opcional a la cual se puede recurrir en cual- sancin. El prototipo de la violencia institucional
quier momento. La permanente posibilidad de que en tiempos modernos es la demanda estatal de
ocurra la misma le otorga el carcter fenomenolgi- soberana, y la obediencia que el mismo exige de
co, a la vez que hace que la violencia sea un hecho los individuos en sus relaciones con ste 20.
muchas veces impredecible. Popitz concluye aseve-
rando que el uso de la violencia fsica produce efec- Ello trae a discusin uno de los conceptos en fase
tos por s mismo, no requiere de condiciones cultu- de mutacin en tiempos actuales: La soberana. El
rales previas, es universalmente eficaz y no tiene por origen de este concepto lo hallamos en el nacimien-
qu ser racional. to del Estado Moderno en la Europa del siglo XVIII.
El pequeo nmero de Estados que inicialmente fue-
ron declarados soberanos se fue ampliando, cren-
15 / Al respecto, afirma IMBUSCH: Las formas tradicionales de
entender la violencia, las cuales estn destinadas a encontrar dose una pltora de Estados, y consecuentemente, la
la raz del fenmeno utilizando simples modelos causales, tales
como la relacin directa entre causa y efecto prestando atencin demanda de soberana entre ellos21. Esta expansin
a tan slo una o algunas de las variables, han sido desplazados
por procesos ms idneos. stos incluyen tanto las condiciones ciment el concepto de soberana nacional.
objetivas como las interpretaciones subjetivas de una situacin
conflictiva, y toman en cuenta adems los diversos grados de
libertad para la manifestacin del comportamiento violento
individual o colectivo que resultan de las restricciones y de las
condiciones pertinentes para su desarrollo. IMBUSCH 2003,
p. 22.
16 / Esta clasificacin no pretende ser exhaustiva, sino limitada
al tema central de este artculo, por lo cual no se considerarn
tipos de violencia que excedan los tipos referidos (tal como la
violencia poltica, cultural u otras categoras).
17 / En virtud del contexto, he optado por excluir la violencia
psicolgica (vis relativa) de esta clasificacin, no con ello
menospreciando los dainos efectos de la misma, la cual an no
siendo detectada puede llegar a ser incluso ms destructiva que 19 / NEIDHARDT 1986, p. 134.
la violencia fsica. 20 / WALDMANN 1995, p. 431.
18 / POPITZ 1992. 21 / RUPESINGHE 1994, p. 25.

La soberana es un concepto que debe ser obser- turas sistmicas, los cuales se reflejan en las diversas
vado desde dos perspectivas: en el mbito interno y formas de empobrecimiento masivo, y la numerosa
externo22: muerte de seres humanos como consecuencia de la
En la esfera interna o nacional, la violencia institu- desigualdad de oportunidades.
cional demuestra su carcter regulador, con el ejer- Aunque el concepto de violencia estructural puede
cicio de las funciones de las fuerzas ejecutivas de ser considerado impreciso o indeterminable25-lo cual
seguridad y orden (fuerzas militares o de polica), en permitira tildar de violento a un nmero infinito de
su relacin con el resto de los ciudadanos. conductas-, es preciso que un tipo especfico abarque
En el plano externo, el estudio del concepto de las formas menos tangibles de violencia.
soberana nos permite encontrar algunos casos sus- Galtung considera que como al ser la violencia
ceptibles de ser calificados de terrorismo jurdico, estructural inherente a las estructuras sociales de la
por incidir entre las llamadas zonas grises del Dere- sociedad moderna, est siempre ligada a la existen-
cho Penal, con tantos adeptos como detractores. cia de un estado permanente de violencia, incluso
Incluso cuando las intervenciones coercitivas de en la ausencia de autores directos. En tal sentido
estas instituciones estatales corresponden en princi- afirm:
pio a funciones que le han sido legalmente atribuidas, La violencia ocurre al ser influenciada la gente
su despliegue puede devenir en actos de violencia de tal manera que su expectativas somticas y
institucional23. Un ejemplo de ello lo constituye la mentales sean realmente reducidas a su poten-
violencia policial, la cual tristemente es una caracte- cial de desarrollo26 .
rstica repetida en Amrica Latina. Algunos cuerpos De esta manera se convierte la violencia estruc-
de polica son lamentablemente famosos por sus tural en una diferenciacin entre lo real y lo posible,
continuos excesos, los cuales se manifiestan en la entre cul es y cul pudo haber sido el nivel particu-
ejecucin de severas violaciones de los Derechos Hu- lar de desarrollo social.
manos. Aunque no es un problema regional, ya que Finalmente, en su descripcin de la violencia es-
ocurre en muchas zonas del mundo, lo caracterstico tructural Galtung se refiere a la pobreza, opresin y
en la regin es el aspecto institucional o institucio- enajenacin como los elementos fundamentales a
nalizado del fenmeno, y en particular su extensin, los cuales relaciona la violencia, incluso cuando los
lo cual le otorga la singularidad a este fenmeno re- primeros pueden ser entendidos como elementos
gional24. Crmenes cometidos por fuerzas policiales, independientes al concepto de violencia en s mismo.
en el marco de funciones institucionales, no estn Concluye igualmente con que, a fin de no exigir de-
lejos de ser acciones realizadas por grupos de crimen masiado al trmino violencia, la sociedad prefiere
organizado. referirse a la violencia estructural simplemente como
3. Violencia estructural manifestaciones de injusticia social 27 .
La violencia de tipo estructural es un concepto
derivado de las estructuras violentas de la sociedad E. Violencia poltica:
global. Al utilizarlo inicialmente en 1975, Johan Gal- la puerta al reaccionarismo penal
tung pretenda complementar su propio concepto de Excluir el concepto de violencia poltica de los
violencia fsica o directa, a fin de abarcar la amplia tipos de violencia presentados en la clasificacin rea-
gama de hechos violentos que resultan de las estruc- lizada en este artculo, no se debe a razones banales.
Al no poseer toda violencia el componente poltico,
22 / La violencia institucional puede ser tan diversa en sus formas el concepto de violencia poltica alcanza en algunos
de manifestacin, que es capaz de ser desplegada mediante
excesos en las actuaciones militares o de polica, polticas casos niveles que los colocan en una zona gris de
gubernamentales y legislativas contra el terrorismo, hasta
particulares labores de seguridad contra grupos insurgentes o la aceptacin o rechazo. La violencia poltica no puede
aplicacin de la pena de muerte (de iure o de facto). Los lmites
de la violencia legtima y ejercida legalmente fueron excedidos ser definida como una actividad en s misma, sino
por algunas formas endmicas de terrorismo de Estado durante
el siglo XX. Esa poca fue testigo de quienes estaban en como diversas manifestaciones de violencia, las cua-
poder de la fuerza bruta, utlizaron los medios coercitivos a su
disposicin para alcanzar sus metas poltico-ideolgicas, aunque les pueden abarcar hechos tan dismiles que van des-
externamente quisieron justificar sus actos bajo un aparente
manto de legalidad.
23 / La violencia institucional est luchando permanentemente 25 / Pese a ser considerado impreciso por algunos, el concepto
con la aceptacin de sus actos como legtimos y legales. La de violencia estructural ha llegado a ser utilizado por autores
posibilidad cierta de que sus actuaciones sean consideradas como Niklas Luhmann y Jrgen Habermas, en su intento de
como excesos de los lmites de legitimidad o legalidad, hace que explicar diversas formas de marginalizacin, as como mltiples
las instituciones coercitivas sean potenciales sujetos activos de la formas de exclusin social (Habermas 1990; Luhmann 1995)
violencia percibida por la sociedad como injusticia derivada de Vase al respecto Imbusch 2003, p. 24
excesos en el ejercicio de sus funciones institucionales. 26 / GALTUNG 1975, p. 9.
24 / PEREZ-PERDOMO / DUCE 2003, p. 81. 27 / GALTUNG 1971, p. 62.

de atentados terroristas, revueltas sociales, movi- cin fsica, como consecuencia de su concentracin
mientos guerrilleros hasta Golpes de Estado; hasta y monopolizacin por parte de personas e institucio-
llegar a la utilizacin indiscriminada del recurso pu- nes concebidas especficamente con este propsito,
nitivo estatal como medio de control28 ms all del con lo que pasaron a ser castigados los usos violentos
mbito de libertades pblicas permitido29. que excedieran estas competencias. Esta realidad
Una tendencia recurrente en el Estado moderno permiti, sin embargo, un desarrollo paralelo, lo cual
es la extensin de las normas punitivas en las socie- gener en la poblacin que el concepto de la violen-
dades, creando la as denominado por Garland30 cul- cia haya excedido su significado de potestas, y se
tura de control mediante el Derecho Penal. haya tornado en una implementacin de vis o vio-
La violencia poltica se caracteriza por los objeti- lencia en s misma.
vos a ser logrados mediante los actos violentos, los Al aparecer la publicacin de la teora de Weber,
cuales van desde la obtencin de poder poltico o la se admite al Estado como una institucin coercitiva32.
modificacin de las condiciones gubernamentales No es sino hasta la llegada del siglo XX, que el poder
preexistentes, hasta la represin social por medios y la violencia como expresiones cientficas y trminos
legales. En tal sentido, se considera a la violencia instrumentales, pasan a formar parte de la poltica
poltica como acto de destruccin, capaz de causar diaria, llegando a abarcar un amplio espectro de com-
dao o inestabilidad, en cuyo ejercicio los objetivos petencias, las cuales en cierta manera se confunde con
(tangibles o intangibles), circunstancias y efectos es- otros conceptos33. En general, el Estado moderno se
tn cargados del elemento poltico manifestado a encarga de concentrar esa coercin fsica bajo el mo-
travs de la intencin de modificar los principios rec- nopolio legtimo de la violencia. Ello establece la infra-
tores de un sistema poltico o una entidad colectiva, estructura institucional necesaria para cumplir ese pro-
o de manipulacin de grupos sociales por medios psito, bajo un marco de derechos y garantas funda-
legales ilegtimos. Es esta segunda categora la que mentales, con lo cual los orgenes violentos en teora
ser destacada a continuacin, con la utilizacin pro- han de quedar en el pasado.
gresiva del Derecho Penal dentro de una cultura re- Hoy en da, las bases en que se fund histrica-
accionarista de emergencia, lo que ulteriormente mente la violencia penal estatal pasan a ser insufi-
tiende a deslegitimar la funcin punitiva estatal como cientes para la legitimacin de la misma. En un plano
medio de control. superior a la funcin de elaboracin e implementacin
de las normas penales se encuentran los mecanismos
III. Violencia penal constitucionales de control. Me refiero especficamen-
te a la labor de la Jurisdiccin constitucional. Atener-
A. La violencia penal: violencia o potestad? se estrictamente a los mecanismos adecuados para
El establecimiento de la sociedad civilizada ha la redaccin de las leyes no significa la renuncia al
estado histricamente caracterizado por perodos control jurdico, sino su apego a formas adecuadas
prolongados de eliminacin, revoluciones, guerras de supervisin, y a medios de elaboracin jurdica-
civiles y revueltas, las cuales han ido tanto en apoyo mente correctos, capaces de ser medidos en el bare-
como en detrimento del Estado constituido. Durante mo judicial.
los tiempos de la Revolucin Francesa, el mandato
de Robespierre gener que se acuara el concepto B. Diseo de la violencia penal
de violencia progresiva, la cual iba explcitamente La estructura normativa que permite la persecu-
dirigida al favorecimiento de los logros polticos, al cin penal debe resultar indefectiblemente de una
basarse en la aplicacin de le terreur como poltica discusin poltica en la que sean diversas las alterna-
de gobierno31. tivas de control propuestas, estando la va penal pre-
Posteriormente, con la aparicin del Estado ab- cedida de otros medios para contrarrestar la violencia.
solutista, la violencia se torna en un medio de coer- Condicin sine qua non de dicha discusin, ha de ser
que resulte del consenso entre los grupos encargados
28 / Para una apreciacin global del problema punitivo, lase
LARRAURI 2006. El caso venezolano actual es abordado en de legislar, de donde se espera emane un instrumen-
BRICEO 2006b, p. 1191 y ss.
29 / Por una parte, el elemento determinante de la violencia to que reconozca y respete los espacios de libertades
poltica no ser tanto el tamao del grupo, sino los objetivos
de los perpetradores. Aparte de ello, la consiguiente reaccin
del Estado permitir evaluar las alternativas con que cuenta la
sociedad ante una eventual restriccin de libertades pblicas.
30 / GARLAND 2003. 32 / WEBER 1976.
31 / PARRY 1976. Del mismo tenor, PAPCKE 1973. 33 / Lase al respecto IMBUSCH 2003, p. 17.

ciudadanas34, a la vez que ofrezca un mecanismo para dad encargada de producir leyes37, sino que pasa a
quebrar el espiral de violencia. ser un rgano de representacin de la sociedad de-
Un ordenamiento jurdico penal parcializado po- mocrtica en la cual ha de cumplir sus funciones, por
dra devenir en un mecanismo ideal de encubrimien- lo que es a su ncleo al cual se dirigen tanto las ex-
to y ocultamiento de responsabilidades en el sentido pectativas como las exigencias de la poblacin.
deseado35. Ello dara cabida a la ilcita instrumentali- Por tanto, como consecuencia de una reforma
zacin del Derecho Penal en la dinmica poltica, penal que exceda o irrespete los lineamientos que
constituyendo un abuso el servirse de ste para ex- permitiran su implementacin en el Estado de De-
cluir a quien tenga una posicin antagnica, negn- recho, no se obtendra ms que un instrumento con-
dole con ello la posibilidad de acceder al poder en cebido para cumplir tan slo labores ejecutivas. Ello
igualdad de condiciones, llegando incluso a conver- se llevara a cabo mediante la atribucin de compe-
tirle en criminal por el mero hecho de su postura tencias a los rganos de Justicia, en labores que ex-
poltica contraria. ceden su capacidad. Eso no es ms que darle forma
La poltica normativa de la cual derive la penali- de Ley a instrucciones del Ejecutivo, sin discernimien-
zacin de conductas, ha de ser definida y actuar en to parlamentario alguno.
los lmites del Estado de Derecho. En tal sentido, toda Cabe destacar, que frente al Estado, la sociedad
actuacin del Estado ha de estar previamente enmar- se ha convertido en un ser omnipotente que deman-
cada en el texto legal. Ante la dinmica de las socieda contar con los instrumentos correctivos necesarios
dades actuales, y en especial, ante los nuevos desafos para evitar la hipertrofia o totalitarizacin del pri-
de la seguridad, es menester adecuar la normativa mero38. Ya no es el Estado el destinatario primario
punitiva para enfrentar los nuevos desafos. Esta inex- de las normas, sino la sociedad, cuyos derechos fun-
cusable labor es otorgada a los actores polticos, damentales corren el riesgo de ser conculcados39. En
quienes tienen el deber de elaborar las normas rec- virtud de ello, antes de proceder a la penalizacin de
toras en respeto al espacio de libertades y garantas conductas, es menester que se analice la efectividad
que permitan mantener el orden mediante el asegu- del Derecho Penal en s mismo como medio de con-
ramiento de los principios democrticos. trol social, capaz de responder ante las necesidades
El proceso de produccin de normas ser defini- de garanta y seguridad de los ciudadanos.
do por una serie de fuentes poltico-administrativas, Es una realidad que el Derecho penal es recarga-
as como la influencia de factores externos, lo cual do cada vez ms con un ilimitado nmero de conflic-
conforma un proceso dinmico capaz de describirse tos para resolver, pasando con ello a ser la solucin
de la siguiente manera: de las emergencias del Estado que busca armarse de
Proteccin y resguardo de los una estructura punitiva de excepcin, sin la capacidad
Derechos Fundamentales de medir la emergencia para la cual fue concebida,
convirtindose de esta manera el Derecho Penal de
Fuentes externas mxima intervencin en la norma rectora de la pol-
tica criminal actual en ciertas sociedades.
Por todo ello, si bien la Ley se encuentra en el Ms que seguir utilizndolo como un elemento
centro de toda estructura programtica de Gobierno, de protagonismo poltico, el legislador est llamado
siendo sta la que realmente gobierna y no el hom- a dejar a un lado la relacin antagnica entre violen-
bre36, las normas penales requieren especial conside- cia estatal y violencia social, que engendrara el na-
racin y estricto apego a la reglamentacin para su cimiento de una sociedad punitiva en el entorno de
elaboracin en virtud de su inmenso potencial de un desorden social, el cual, entre sus variables crea-
control social. Bajo los presupuestos del Estado de doras, ha de contar con una grosera inequidad en la
Derecho, el Parlamento no es nicamente la autori- administracin de la Justicia. Ese sentimiento de ex-
34 / La crtica situacin del legislador venezolano aleja la 37 / Al respecto, lese la distincin entre los modelos
posibilidad de un consenso derivado de un dilogo, resultado contradictorios de legalidad: la mera legalidad en contraposicin
de alternativas y opciones propuestas en virtud de la singular a la estricta legalidad, en FERRAJOLI 1989, p. 153 y ss. Del
realidad de la actual Asamblea Nacional. La ausencia de un mismo tenor BRICEO 2006a, p. 115.
pluralismo poltico y participacin ciudadana en la toma de 38 / GLENER 2003, p. 78.
decisiones, no deja otra opcin que considerar la adopcin de 39 / Si bien la percepcin de la violencia puede ser
normas en el legislativo como una formalidad a cumplir con las considerada como un fenmeno poltico y comunicacional,
instrucciones del Ejecutivo. Al respecto ver BRICEO 2006a, p. el uso indadecuado del Derecho Penal ha socabado las bases
117 y ss. institucionales de los llamados a defender la legalidad, creando
35 / ALBRECHT 1995. desconfianza en el Sistema de Administracin de Justicia por
36 / NAUCKE 2000. parte de la sociedad.

clusin del amparo de la Justicia es el mejor aliado nal bajo el marco de garantas constitucionales,
de la inseguridad. con sentido de pluralidad y eficacia, sern aque-
La penalizacin desmedida de conductas hacen llos capaces de cumplir la labor punitiva bajo el
pensar que el legislador parte de la premisa que ante amparo de la legitimidad de sus acciones.
el incremento de la violencia social (delictiva) resulta El recurso desmedido a la violencia estatal ha ido
necesario incrementar la violencia estatal. De ser eso deslegitimando, dando cabida incluso a cierto meca-
cierto, la proliferacin de normas jurdicas debera nismo de neutralizacin, el cual se muestra mediante
ser proporcional a la eficacia del ordenamiento que cambios en los valores morales, deshumanizacin de
viene a integrar, permitiendo ello no el mero reflejo la figura de la vctima, relajacin en el respeto a los
en el papel, sino el real sentimiento de seguridad. derechos y garantas procesales, exoneracin de res-
ponsabilidades, etctera. Todo ello ha contribuido a
C. Ejercicio de la violencia penal la atenuacin, relativizacin e incluso eliminacin de
Caracterizada por ser extremadamente hetero- tabes en cuanto a la violencia, llegando al punto de
gneo, el ejercicio de la violencia estatal dispone de configurar un instrumento de anestesia moral40. Acos-
una amplia gama de medidas coercitivas legtimas, tumbrarnos a convivir con el hecho violento no ha de
nacidas de la cesin hecha por los mismos ciudada- hacernos flaquear en la labor de combatirlo.
nos a travs de la definicin del rol del Estado demo-
crtico como estructura organizativa. En consecuen- IV. Lineamientos penales
cia, el recurso al Derecho Penal puede abordarse del estado de derecho
desde los siguientes enfoques: Es condicin existencial de la normativa penal en
a) Poltico: El recurso de la penalizacin de las un Estado de Derecho, que sus fundamentos permi-
conductas en atencin a demandas sociales co- tan establecer la convivencia en orden, bajo los lmi-
yunturales no ha dejado de imperar actualmen- tes y presupuestos fundamentales establecidos en el
te. Por ello, ha de analizarse la politizacin de texto constitucional.
la violencia, as como el uso inadecuado del De- Con el recurso a lo que habra de considerarse
recho Penal en atencin a fines polticos. Ello una reaccin natural al hecho violento el Derecho
ha de hacerse realizando propuestas adaptadas Penal-, el Estado es doblemente exigido: De l se es-
a la realidad, partiendo del respeto a la digni- pera que acabe con el espiral de violencia, mas ate-
dad humana y a los valores fundamentales nindose a las normas de equidad y justicia. Ello mues-
como bases de la labor punitiva, bajo un esque- tra las dos facetas de la capacidad de control del
ma globalizado de comunidad jurdica, dejando Derecho Penal: el control activo y el control pasivo.
atrs pasadas concepciones filosficas del fen- El control activo est representado por la utilizacin
meno violento. directa de la violencia estatal contra la conducta vio-
b) Jurdico: El fundamento primigenio del De- lenta, lo cual es el fin inmediato del recurso a las nor-
recho Penal es la prohibicin de la violencia pri- mas penales. El control pasivo lo constituyen las liber-
vada, monopolizando el Estado el ejercicio leg- tades y garantas establecidas en la Constitucin, las
timo de la misma. Jurdicamente, la violencia cuales limitan la violencia estatal. stas conforman el
personal es la que comnmente es objeto de la marco para la labor punitiva del legislador, mas es
accin estatal, lo que permite concebir a la mis- obligacin del Estado en conjunto mantener su vi-
ma como una amenaza o situacin de riesgo gencia.
corporal, mediante el ejercicio de coaccin fsi- El catlogo de conductas punibles pertenece a las
ca o psquica, la cual segn su intensidad es ca- normas jurdicas con un elevado grado de obligato-
paz de modificar la voluntad del afectado. riedad en virtud de su validez general. Por tanto, en
c) Criminolgico: La comunidad demanda de su proceso de formacin han de intervenir las insti-
la criminologa un nuevo enfoque del problema tuciones legitimadas para ello, en atencin al proce-
criminal. Una respuesta proactiva al fenmeno so establecido para la formulacin y posterior forma-
violento exige establecer los factores criminali- lizacin de las leyes.
zadores y combatirlos desde la base, antes que Bsicamente, las siguientes son las caractersticas
simplemente atacar manifestaciones aisladas con que debe contar toda normativa penal dentro de
de criminalidad. Estados proactivos ms que
reactivos, capaces de disear una poltica crimi- 40 / IMBUSCH 2003, p. 28.

un Estado de Derecho41, a fin de cumplir su funcin Derecho Penal en un Estado de Derecho no puede
reguladora dentro de los lmites de violencia estatal ser el producto de la suma de un ordenamiento penal
permitidos: catico, disperso en pluralidad de leyes antagnicas.
El nico camino permitido en la lucha contra la vio-
1. El Derecho Penal en un Estado de Derecho ha de lencia es aquel que defienda y anteponga el respeto
ser formalizado mediante el procedimiento de las libertades fundamentales en la bsqueda de
concebido para la elaboracin de las leyes. De esa seguridad, paz y orden.
manera se da cuerpo al Derecho Penal formal. Este
ha de respetar en su totalidad los principios propios
de las normas punitivas, en especial, la imposibilidad
de aplicacin analgica y la irretroactividad de su
aplicacin.
2. El Derecho Penal en un Estado de Derecho ha de
atender a un programa poltico criminal de amplio
espectro, y no reaccionar ante situaciones
coyunturales. El seguimiento de ello dar solidez a
los elementos del Derecho Penal material.
3. El Derecho Penal en un Estado de Derecho debe
establecer penas comedidas y justas, las cuales sean
capaces de ser cumplidas tanto por el autor, como
por el Estado. Por una parte, no deben provocar
consecuencias fsicas o psquicas irreparables, a la vez
que han de adaptarse a la capacidad econmica del Bibliografa GLNER, Gert-Joachim: PAPCKE, Sven: Progressive
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41 / Para una visin histrica de los fundamentos del Derecho

Penal en un Estado de Derecho, vase NAUCKE 2000, p. 414 y
ss.
42 / NAUCKE 2000, p.411.

Allan R. Brewer-Caras La justicia sometida Sumario:
al poder y la
Abogado y Doctor en Derecho, I. La Justicia entre el florido lenguaje de la Constitucin
menciones summa cum laude, por
la Universidad Central de Venezuela y la prctica poltica de la concentracin del poder.
(1962-1964). Desde 1963 es
interminable
Profesor de la Universidad Central II. El inicio del sometimiento de los Jueces al poder: La
de Venezuela, y actualmente es
Profesor Adjunto en la Facultad intervencin constituyente del Poder Judicial.
de Derecho de la Universidad de
emergencia del
Columbia, Nueva York y tambin III. La ausencia de autonoma e independencia del Poder
lo ha sido en otras prestigiosas
Universidades del exterior. Desde Judicial por el germen constitucional de
1980 es el director de la Revista
poder judicial
de Derecho Pblico (Venezuela), concentracin del poder, en contradiccin con la
Vicepresidente de la Academia
Internacional de Derecho penta divisin del Poder Pblico.
Comparado de La Haya; Miembro
(1999-2006)
del Junta Directiva del Instituto IV. La inconstitucional lesin a la independencia del
Interamericano de Derechos
Humanos, miembro de la Academia Tribunal Supremo con la burla a la exigencia de
de Ciencias Polticas y Sociales
de Venezuela, de la cual ha sido participacin ciudadana en la designacin de sus
Presidente. Ha recibido numerosas
distinciones y reconocimientos por Magistrados.
su obra y desempeado notables e
importantes funciones pblicas. V. La interminable intervencin poltica del Poder
Judicial con la complicidad del Tribunal Supremo de
Justicia.
VI. La inconstitucional conversin de Jueces temporales
en Jueces titulares sin concursos pblicos de
oposicin para el nombramiento de los Jueces. VII. La
inconstitucional regularizacin de la inexistencia de la
Jurisdiccin disciplinaria judicial.

Resumen: Abstract:
El contraste entre el lenguaje florido de la Cons- The contrast between the florid wording of the
titucin sobre la Justicia, el Estado de Justicia y el Constitution on justice matters and the political prac-
debido proceso, y la prctica poltica, ha provocado tice has provoked the factual inapplicability of the
que en esta materia la Constitucin sea letra muerta. Constitution. Since 1999, the Judiciary has been in-
Desde 1999, el Poder Judicial se encuentra interve- tervened because the judicial emergency decreed by
nido por la emergencia judicial decretada por la the National Constituent Assembly, with the consent
Asamblea Nacional Constituyente, con la anuencia of the former Supreme Court of Justice. Due to the
de la antigua Corte Suprema de Justicia. Por obra de transitory constitutional regime established by the
la transitoriedad constitucional que la misma Asam- same Constituent Assembly, the emergency and in-
blea sancion, al margen de la propia Constitucin, tervention of the Judiciary have continued, this time,
la emergencia e intervencin del Poder Judicial ha with the consent and complicity of the National As-
continuado, esta vez con la anuencia y complicidad sembly and the Supreme Tribunal of Justice. The lat-
tanto de la Asamblea Nacional como del Tribunal ter, from the beginning, has renounced to accomplish
Supremo de Justicia. Este, desde el inicio, renunci a its functions regarding the government of the Judi-
asumir su funcin constitucional de gobierno del Po- ciary, admitting to share them with an unconstitu-
der Judicial, compartindola con una inconstitucional tional Commission for the Functioning and Restruc-
Comisin de Funcionamiento y Reestructuracin del turing of the Judicial System, which continues to
Sistema Judicial que no ha cesado de existir. La Asam- exists. The National Assembly, in fraud to the Cons-
blea Nacional, en fraude a la Constitucin, distorsio- titution, distorted the principle of citizens participa-
n la participacin ciudadana en el proceso de pos- tion in the process of the nomination of the Justices
tulacin de los Magistrados del Tribunal Supremo, of the Supreme Tribunal, sanctioning the Organic
sancionando una Ley Orgnica del Tribunal Supremo Law of the Tribunal in order to, on the contrary, as-
para, al contrario, asegurar la designacin de los Ma- sure their appointment only based on political crite-
gistrados con slo criterios polticos. El sometimiento ria. The subjection of the Justices to the political
de los Magistrados al poder poltico se agrav con la power has been aggravated with the Law provision,
previsin, en la misma Ley Orgnica, y tambin en contrary to the Constitution, of the possibility of dis-
violacin abierta de la Constitucin, de la posibilidad missal of the Justices by the vote of just the absolute
de destitucin de los Magistrados con el voto de la majority of the representatives. The Law, by exten-
mayora absoluta de la Asamblea. La Ley, al prorrogar ding the existence of the Commission, suspended
la existencia de la Comisin de Funcionamiento y the application of two of the constitutional provisio-
Reestructuracin, suspendi la aplicacin de los pos- ns established to guarantee the independence and
tulados constitucionales dispuestos para asegurar la autonomy of judges, which are, on the one hand,
independencia y autonoma de los Jueces, que son, their appointment only as a result of public compe-
por una parte, su designacin slo por concurso p- tition; and on the other hand, their dismissal only
blico, y por la otra, su remocin slo mediante juicio through disciplinary judicial judgment. In this way,
disciplinario. En esta forma, con la complicidad del with the complicity of the Supreme Tribunal, a fraud
Tribunal Supremo, se molde un fraude a la Consti- of the Constitution was constructed, allowing such
tucin, permitindose a la Comisin que destituyera Commission to dismiss almost all judges of the coun-
a materialmente todos los Jueces del pas, sin garan- try, without due process guarantees. Consequently,
ta del debido proceso. Con ello se plag al Poder the Judiciary was fill up with temporary and provi-
Judicial de Jueces temporales y provisorios, los cuales, sional judges; whom now, the Supreme Tribunal has
ahora, por decisin del mismo Tribunal Supremo, se decided to transform in permanent judges, without
han transformado en Jueces Titulares sin concurso public competition and in violation of the Constitu-
pblico alguno, todo ello en forma contraria a la tion. The result of all this process, in a Judiciary sub-
Constitucin. El resultado de todo este proceso es un jected to political power, without any independence
Poder Judicial sometido al poder poltico, carente de and autonomy whatsoever.
independencia y autonoma.

Entre estos valores expresados en la Constitucin
de 1999, dentro de la concepcin del Estado como
Estado de Justicia (Artculo 1), se destaca por tan-
to el valor Justicia, muy analizado por la Sala Pol-
tico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia,
entre cuyas sentencias se destaca la N 659 de 24 de
marzo de 2000 (Caso: Rosario Nouel vs. Consejo de
la Judicatura y Comisin de Emergencia Judicial) en
la cual se seal lo siguiente:
El Poder Judicial como sistema debe tener como

valor fundamental a la Justicia y por ende la
construccin de una sociedad justa y amante de
la paz, que a su vez sea resultante del ejercicio
democrtico de la voluntad popular (Artculo 3
de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela). El Juez no puede ser un agente de
factores de poder (econmicos, partidistas, entre
otros), que se organice en claves o carteles, y que
decida en nombre propio o de estos grupos de
poderes; el poder de administrar justicia se hace
en nombre de la Repblica y emana de los
I. La justicia entre el florido lenguaje de la ciudadanos (Artculo 253 de la Constitucin de la
constitucin y la prctica poltica de la Repblica Bolivariana de Venezuela); ese poder
concentracin del poder se debe ejercer con independencia e
La Constitucin venezolana de 1999 es, sin duda, imparcialidad, por lo que el Juez debe tener una
entre todas las constituciones latinoamericanas, una consistencia tal que lo haga ajeno a
de las que mayor nfasis hace en forma expresa sobre subordinaciones y a presiones indebidas
los valores fundamentales y principios constituciona- (Artculos 254 y 256 de la Constitucin de la
les que deben orientar la actuacin de la sociedad, Repblica Bolivariana de Venezuela) ...
de los individuos y del Estado. Lo importante de su Como se observa, existe un nuevo paradigma en
consagracin en la Constitucin, es que los mismos cuanto a los valores y principios constitucionales
no derivan de la sola interpretacin y aplicacin de que se vinculan a la Justicia como hecho social,
la Constitucin por los Tribunales, sino del expreso poltico y democrtico. Esta nueva concepcin de
texto constitucional. Estado de Justicia trae consigo no tan solo una
Sobre ellos, as como sobre su sentido y rango transformacin orgnica del Sistema Judicial
constitucional, como declaraciones de propsitos, (Artculos 253 y 254 de la Constitucin de la
la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justi- Repblica Bolivariana de Venezuela), sino
cia ha sido explicita en considerar que esas declara- tambin un cambio en la razn intima que cada
torias de propsitos tienen un indudable valor, tanto ciudadano, y especialmente el Juez, debe tener...
para los rganos del Estado, que deben orientarse En este sentido, el Juez, a quien se le reclama y
por ellas, como para los Jueces, en especial esta Sala exige Justicia, debe ser igualmente producto de
como mxima tutora judicial de la constitucionali- un hecho democrtico que establezca un vnculo
dad, de manera que ha considerado que los diver- de afinidad entre la sociedad que exige y el poder
sos cometidos que el Estado asume son rdenes que que interpreta los valores y principios
deben ser ejecutadas pues de poco servira un tex- constitucionales para alcanzar los fines del
to carente de vinculacin para sus destinatarios: au- Estado. As, es el Juez quien debe amparar en
toridades pblicas y particulares. nombre de la Repblica y como expresin
soberana del pueblo a quien pide
/ Sentencia No. 1278 de 17 de Junio de 2005 (Aclaratoria de restablecimiento de la situacin jurdica, es l
sentencia de interpretacin de los Artculos 156, 180 Y 302 de
la Constitucin) quien tutela y armoniza los derechos e intereses

con los fines del Estado (Artculos 26 y 27 de la Sistema Judicial- deben inexorablemente hacer
Constitucin de la Repblica Bolivariana de prelar una nocin de Justicia material por sobre
Venezuela), y esta obligacin la identifica la las formas y tecnicismos propios de una
Constitucin con el Juez cuando lo obliga a legalidad formal que ciertamente ha tenido que
asegurar la integridad de la Constitucin, y por ceder frente a la nueva concepcin de Estado.
ende, le da la potestad de desaplicar las normas Y esta nocin de Justicia material adquiere
que coliden con el texto fundamental (Artculo especial significacin en el frtil campo de los
334 de la Constitucin de la Repblica procesos judiciales en los que el Derecho a la
Bolivariana de Venezuela). defensa y debido Ppoceso (Artculo 49 del texto
Entonces, el Poder Judicial en una distribucin fundamental), la bsqueda de la verdad como
tripartita del Poder Pblico no es el tercer poder, elemento consustancial a la Justicia, en los que
as como en una distribucin pentapartita el no se sacrificar sta por la omisin de
Poder Judicial no es el quinto poder; el Poder formalidades no esenciales (Artculo 257), y el
Judicial representa el poder integrado y entendimiento de que el acceso a la Justicia es
estabilizador del Estado, ya que es el nico que para que el ciudadano haga valer sus Drechos y
tiene competencia para controlar y an disolver pueda obtener una tutela efectiva de ellos de
al resto de los Poderes Pblicos. Eso nos hace un manera expedita, sin dilaciones indebidas y sin
Estado Judicialista. formalismos o reposiciones intiles (Artculo 26),
conforman una cosmovisin de Estado justo, del
Pero, adems, conforme a la misma Constitucin, justiciable como elemento protagnico de la
en cuanto a la Justicia que el Estado debe garantizar, democracia, y del deber ineludible que tienen
la misma est por encima de la legalidad formal, los operadores u operarios del Poder Judicial de
para lo cual no slo se establece el valor justicia en mantener el proceso y las decisiones dentro del
el Prembulo y en el Artculo 1, sino que se regula marco de los valores y principios
expresamente el derecho de acceso a la Justicia y a constitucionales. .
la obtencin de una tutela efectiva de los derechos

e intereses de las personas, buscando organizar unos Esta concepcin del Estado de Justicia tambin
Tribunales que deben garantizar una justicia gratui- ha sido analizada por la Sala Constitucional del Tri-
ta, accesible, imparcial, idnea, transparente, aut- bunal Supremo de Justicia, particularmente en la
noma, independiente, responsable, equitativa y ex- sentencia N 389 de 7 de marzo de 2002, en la cual
pedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reiter el principio de la informalidad del proceso,
reposiciones intiles (Art. 26); a cuyo efecto las le- afirmando como principio del Estado de Justicia, el
yes procesales deben establecer la simplificacin, principio del pro actione.
uniformidad y eficacia de los trmites y adoptar un Pero el lenguaje florido de la Constitucin y el
procedimiento breve, oral y pblico, sin sacrificarse tambin lenguaje exuberante del Tribunal Supremo,
la Justicia por la omisin de formalidades no esen- lamentablemente no pasan de ser eso, lenguaje y
ciales (Art. 257). slo floridos y exuberantes, con poca aplicacin y
Todo ello conforme a la nocin de Estado de Jus- efectividad en la prctica, dado que durante todo el
ticia, respecto del cual, entre los mltiples fallos dic- tiempo de vigencia de la Constitucin de 1999, lo
tados por el Tribunal Supremo de Justicia, se destaca que ha caracterizado a la Justicia ha sido una perma-
la sentencia N 949 de la Sala Poltico Administrativa nente y anormal situacin de emergencia.
de 26 de abril de 2000, en la cual se seal: Ello, en lugar de haber abonado el campo de la
Judicatura para la aplicacin de los principios cons-
Cuando el Estado se califica como de Derecho y de titucionales, lo que ha provocado es la progresiva y
Justicia y establece como valor superior de su sistemtica demolicin de la autonoma e indepen-
ordenamiento jurdico a la Justicia y la dencia del Poder Judicial por parte de los diversos
preeminencia de los Derechos Fundamentales, rganos del Estado, incluido el propio Tribunal Su-
no est haciendo ms que resaltar que los
rganos del Poder Pblico -y en especial el
/ Vase en Revista de Derecho Pblico, N 82, (abril-junio),
Editorial Jurdica Venezolana, Caracas, 2000, pp. 163 y ss.
/ Vase en Revista de Derecho Pblico, N 81 (enero-marzo), / Vase en Revista de Derecho Pblico, N 89-92, Editorial
Editorial Jurdica Venezolana, Caracas, 2000, p. 103 y 104. Jurdica Venezolana, Caracas, 2002 (En prensa).

premo de Justicia, sin las cuales los valores de la de agosto de 1999, el cual fue seguido por el De-
Constitucin en materia de Justicia, no pasan de ser creto mediante el cual se regulan las funciones del
slo simples enunciados. Poder Legislativo10. Con ello se materializ jurdica-
Ese proceso de control poltico sobre el Poder mente el golpe de Estado que dio la Asamblea Na-
Judicial, comenz con las actuaciones de la Asam- cional Constituyente, al violar la Constitucin de 1961
blea Nacional Constituyente en 1999, la cual decla- y extinguir un rgano constitucional constituido y
r una emergencia judicial que no ha cesado has- electo por votacin popular como era el antiguo Con-
ta la fecha, siendo la ltima actuacin en el tiempo, greso; intervenir sus funciones legislativas; limitar la
despus de la sancin de la Ley Orgnica del Tribu- autonoma de los Estados y Municipios, y lesionar la
nal Supremo de Justicia en mayo de 2004, la deci- autonoma de las Contraloras.
sin de la Sala Constitucional de dicho Tribunal de Una semana despus, la Asamblea resolvi decla-
junio de 2005, en la cual design a los miembros rar al Poder Judicial en emergencia (Art. 1), a cuyo
de la Comisin de Reestructuracin y Funcionamien- efecto cre una Comisin de Emergencia Judicial,
to del Poder Judicial, con la consecuente regulari- la cual asumi el proceso de intervencin del Poder
zacin o titulacin de los jueces provisorios como Judicial11. Dicha Comisin y la emergencia le sirvi
definitivos, sin concurso alguno, en violacin abier- de excusa para su creacin, no han cesado hasta el
ta de la Constitucin. presente, y en su inicio asumi atribuciones como la
de, en su momento, evaluar del desempeo de la
II / El inicio del sometimiento propia antigua Corte Suprema de Justicia (Arts. 3,3
de los jueces al poder: y 4), decidir sobre la destitucin y suspensin de Jue-
La intervencin constituyente ces y funcionarios judiciales, y sobre la designacin
del Poder Judicial de suplentes o Conjueces para sustituir temporalmen-
La Asamblea Nacional Constituyente electa en te a los Jueces destituidos o suspendidos (Art. 8).
julio de 1999, luego de intensos debates sobre la Dicha declaratoria de Emergencia Judicial, confor-
problemtica del Poder Judicial y de su gobierno , al me se aprob en agosto de 1999, supuestamente

instalarse en agosto de ese mismo ao, se auto atri- deba tener vigencia hasta que se sancionara la nue-
buy el carcter de Poder Constituyente Originario va Constitucin (Art. 32), lo que ocurri en diciembre
y con ello asumi potestades pblicas por encima de de 1999.
la Constitucin de 1961, de cuya interpretacin haba Sin embargo, en la prctica, la situacin de
surgido, asumiendo la tarea de intervenir todos los emergencia ha sido sine die, fundamentalmente
Poderes Pblicos constituidos. por la falta del Tribunal Supremo de Justicia en
Para ello, la Asamblea comenz dictando un De- asumir el gobierno judicial conforme a las compe-
creto mediante el cual se declar la reorganizacin tencias que le asign la nueva Constitucin de 1999
de todos los rganos del Poder Pblico de fecha 12 (Art. 267), as como por la prrroga de la transito-
riedad constitucional por obra de la Asamblea Na-
/ Vase Allan R. Brewer-Caras, La progresiva y sistemtica
demolicin institucional de la autonoma e independencia cional, dada su propia omisin en dictar las leyes
del Poder Judicial en Venezuela 1999-2004, documento
preparado para las XXX Jornadas J.M. Dominguez Escobar sobre necesarias.
Administracin de Justicia y Derechos Humanos, Instituto de
Investigaciones Jurdicas, Colegio de Abogados del Estado Lara, El Tribunal Supremo de Justicia, en efecto, a
Barquisimeto, enero 2005, publicado en el libro: XXX Jornadas
J.M Dominguez Escovar, Estado de Derecho, Administracin de partir de enero de 2000, fue complaciente con la
Justicia y Derechos Humanos, Instituto de Estudios Jurdicos del
Estado Lara, Barquisimeto 2005, pp.33-174. forma irregular e inconstitucional de la intervencin
/ Vase Allan R. Brewer-Caras, La configuracin judicial del
proceso constituyente o de cmo el guardin de la Constitucin del Poder Judicial, a cuyo efecto, como cmplice
abri el camino para su violacin y para su propia extincin,
en Revista de Derecho Pblico, N 77-80, Editorial Jurdica en el proceso de sometimiento poltico del mismo,
Venezolana, Caracas, 1999, pp. 453 y ss.
/ Con ello se comenz a ejecutar el Golpe de Estado se abstuvo deliberadamente de asumir sus propias
constituyente. Vase Allan R. Brewer-Caras, Golpe de Estado
y Proceso Constituyente en Venezuela, UNAM, Mxico, 2002. funciones de gobierno judicial conforme a la Cons-
Como ha sealado Lolymar Hernndez Camargo, con la
aprobacin del Estatuto qued consumada la inobservancia a titucin. Esa transitoriedad de la inconstitucional
la voluntad popular que le haba impuesto lmites a la Asamblea
Nacional Constituyente Se auto proclam como poder emergencia, incluso, lejos de haberse eliminado,
constituyente originario, absoluto e ilimitado, con lo cual el
Estado perdi toda razn de ser, pues si se mancill la voluntad fue formalmente prorrogada en mayo de 2004, con
popular y su manifestacin normativa (la Constitucin), no
es posible calificar al Estado como de Derecho ni menos an
democrtico, en La Teora del Poder Constituyente. Un caso de
estudio: el proceso constituyente venezolano de 1999, UCAT,
San Cristbal 2000, p. 73. / Gaceta Oficial N 36.764 de 13-08-99.
/ Vase Allan R. Brewer-Caras, La Constitucin de 1999, 10 / Gaceta Oficial N 36.772 de 25-08-99
Derecho Constitucional Venezolano, Tomo I, Editorial Jurdica 11 / Gaceta Oficial N 36.772 de 25-08-99 reimpreso en Gaceta
Venezolana, Caracas, 2004, pp. 99 y ss. Oficial N 36.782 de 08-09-99.

la sancin de la nueva Ley Orgnica del Tribunal gistrados como miembro integrante de la ilegtima Co-
Supremo de Justicia12. misin de Emergencia Judicial. Con dicho Acuerdo, en
En todo caso, con fundamento en aqul Decreto definitiva, la Corte Suprema de Justicia haba decretado
de la emergencia judicial, se produjo la inconstitucio- su propia extincin, como de hecho ocurri slo tres
nal intervencin del Poder Judicial, se destituyeron y meses despus, el 20 de diciembre de 1999.
suspendieron centenares de Jueces con precaria ga- Esta intervencin constituyente del Poder Judicial
ranta al Derecho a la defensa, se designaron Jueces en Venezuela fue el inicio del proceso de demolicin
suplentes e interinos sin sistema alguno de seleccin de la autonoma e independencia del mismo, y de su
que no fuera la sola voluntad del designante, y se ha sometimiento a los designios de quienes controlan
procedido luego a transformarlos en Jueces titulares, el poder poltico desde el Poder Ejecutivo y la Asam-
sin concurso alguno. Con ello, el Poder Judicial en blea Nacional. La base para esta intervencin del
Venezuela qued signado por la provisionalidad13 y Poder judicial, por otra parte, qued asegurada en
la temporalidad convertida luego en titularidad, con la propia Constitucin, al establecer un esquema de
su inevitable secuela de dependencia respecto del concentracin del poder que contradice la penta di-
nuevo Poder, sin que se hubiera realizado concurso visin del Poder Pblico, y que ha asegurado la suje-
alguno para la seleccin de Jueces. cin de todos los poderes del Estado al Ejecutivo.
Adems, tambin en 1999, la Asamblea Nacional
Constituyente dict otro Decreto mediante el cual III / la ausencia de autonoma e
confiri una serie de facultades a la Comisin de independencia del poder judicial por el
Emergencia Judicial, completamente al margen de la germen constitucional de concentracin del
Constitucin, con supuesta duracin hasta el 16 de poder, en contradiccin con la penta divisin
diciembre del presente ao (1999), para reglamen- del poder pblico
tar el plan de evaluacin de los Jueces, determinar la Como es sabido, Venezuela es el nico pas del
permanencia o sustitucin de los mismos y el rgimen mundo que ha establecido formalmente en su Cons-
de seleccin y concursos (Artculo nico)14. titucin, no la clsica divisin tripartita del Poder
El resultado de toda esta intervencin del Poder Pblico entre el Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo
Judicial fue la depuracin de la Justicia, y la desig- y el Poder Judicial a los efectos de asegurar la sepa-
nacin indiscriminada de nuevos Jueces, sin con- racin de poderes y el control del poder por el poder,
cursos, quedando dependientes del nuevo Poder que tal y como fue definido en los orgenes del constitu-
los haba designado. cionalismo moderno hace ms de 200 aos, sino una
La Corte Suprema de Justicia, por su parte, en fecha penta divisin del Poder, adems de entre los tres
23 de agosto de 1999, y con motivo de la inconstitu- clsicos Legislativo, Ejecutivo y Judicial, entre dos ms,
cional decisin de la Asamblea Constituyente de inter- el Poder Ciudadano y el Poder Electoral (Artculo 136,
venir el Poder Judicial, adopt un desafortunado Acuer- Constitucin). Se trata, por tanto, de una penta di-
do15 con el cual se hizo cmplice de la violacin de la visin del Poder Pblico, conforme a la cual, supues-
Constitucin y de la propia autonoma del Supremo tamente, todos son autnomos e independientes
Tribunal, en el cual no slo fij posicin ante el Decreto entre s, entre los cuales se destaca el Poder Judicial,
de Reorganizacin del Poder Judicial dictado por la concebido como una de las ramas del Poder Pblico
Asamblea Nacional Constituyente, sin condenarlo, sino nacional que acta con independencia y autonoma
que acept la designacin de uno de sus propios Ma- respecto de los dems Poderes del Estado.
Pero lamentablemente, el balance y contrapeso
12 / Gaceta Oficial N 37.942 de 19-05-2004. Vase los
comentarios en Allan R. Brewer-Caras, Ley Orgnica del Tribunal que supuestamente debera existir entre las cinco
Supremo de Justicia. Procesos y Procedimientos Constitucionales
y Contencioso Administrativos, Editorial Jurdica de Venezolana, ramas de los Poderes del Estado, en su divisin hori-
Caracas 2004.
13 / Por ello, slo dos aos despus del inicio del proceso de zontal a nivel nacional, en la prctica no existe, ya
intervencin, en agosto de 2001, los Magistrados del Tribunal
Supremo de Justicia ya admitan que ms del 90% de los que, lamentablemente, fue la propia Constitucin la
Jueces de la Repblica eran provisionales. Vase El Universal,
Caracas 15-08-01, p. 1-4. En mayo de 2001 otros Magistrados que estableci el germen del desbalance entre los
del Tribunal Supremo reconocan el fracaso de la llamada
emergencia judicial. Vase El Universal, Caracas 30-05-01, p. Poderes del Estado, lo que ha conducido al centra-
1-4.
14 / Gaceta Oficial N 36.832 de 18-11-99 lismo y al autoritarismo, al asignar a la Asamblea
15 / Vase nuestros comentarios sobre el Acuerdo, en Allan R.
Brewer-Caras, Debate Constituyente (Aportes a la Asamblea Nacional la potestad de remover a los Magistrados
nNcional Constituyente), Tomo I, Fundacin de Derecho, Caracas
1999, pp. 141 y ss. Vanse adems, los comentarios de Lolymar del Tribunal Supremo de Justicia y a las autoridades
Hernndez Camargo, La Teora del Poder Constituyente, cit, pp.
75 y ss. de los Poderes Electoral y Ciudadano.

Por ello, precisamente, al momento de ser so- En todo caso, conforme a este esquema consti-
metido el texto constitucional a aprobacin median- tucional, el slo hecho de que los Magistrados del
te referndum, el 15 de diciembre de 1999, al opo- Tribunal Supremo, an cuando sean elegidos por la
nernos a dicha aprobacin refrendaria del texto Asamblea Nacional por un perodo de doce aos (Ar-
constitucional, denunciamos que en el mismo se tculo 264), puedan ser removidos por la misma Asam-
establecera un esquema institucional concebido blea en cualquier momento (Artculo 265), implica
para el autoritarismo derivado de la combinacin que han quedado a la merced del poder poltico, como
del centralismo del Estado, el presidencialismo exa- en efecto ha ocurrido.
cerbado, la democracia de partidos, la concentracin Es cierto que la Constitucin exige para la remocin
de poder en la Asamblea y el militarismo, que cons- de los Magistrados del Tribunal Supremo una mayora
tituye el elemento central diseado para la organi- calificada de las dos terceras partes de los integrantes
zacin del poder del Estado. En mi opinin -agre- de la Asamblea, previa audiencia concedida al interesa-
gaba-, esto no era lo que se requera para el perdo, en caso de faltas graves que sean previamente ca-
feccionamiento de la democracia, la cual, al contra- lificadas por el Poder Ciudadano, en los trminos que
rio, se debi basar en la descentralizacin del poder, la Ley establezca. Sin embargo, ello no elimina el germen
en un presidencialismo controlado y moderado, en de dependencia que est previsto en la Constitucin, y
la participacin poltica para balancear el poder del menos cuando la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Estado y en la sujecin de la autoridad militar a la Justicia ha establecido una nueva forma de remocin
autoridad civil16. de los Magistrados, en evidente fraude a la Constitucin,
Y efecto, la Constitucin de 1999, al establecer con el voto de la mayora absoluta, cuando se trate de
la penta divisin del Poder Pblico, en paralelo atri- revocacin del acto administrativo de nombramiento
buy a la Asamblea Nacional la potestad general de de los Magistrados.
remover a los Magistrados del Tribunal Supremo de En efecto, la dependencia del Poder Judicial res-
Justicia (Art. 265), al Contralor General de la Rep- pecto del poder poltico se agrav en Venezuela, en
blica, al Fiscal General de la Repblica y al Defensor mayo de 2004, con la sancin por la propia Asamblea
del Pueblo (Art. 279), as como a los integrantes del Nacional de la muy esperada Ley Orgnica del Tribu-
Consejo Nacional Electoral (Art. 296). nal Supremo de Justicia17, con la cual no slo se au-
Con la previsin en la Constitucin de estas solas ment el nmero de Magistrados del Tribunal Supre-
atribuciones, en realidad, a pesar de la rimbomban- mo, consolidndose el control del mismo por el Poder
te penta divisin del Poder Pblico, lo que estableci Ejecutivo, sino que se aument la dependencia de los
fue la evidente primaca del Poder Legislativo (la Magistrados al haberse regulado en forma inconsti-
Asamblea Nacional) sobre el Poder Judicial, el Poder tucional la posibilidad de su remocin con el voto de
Ciudadano y el Poder Electoral, ya que los titulares los integrantes de la Asamblea Nacional por mayora
de cuyos rganos, en definitiva, en ltima instancia absoluta.
materialmente dependen de la voluntad poltica del En efecto, el Artculo 23 prrafo 3 de la Ley Or-
Legislador, como en efecto ha ocurrido. gnica, conforme lo dispone la Constitucin, reiter
El Poder Ejecutivo subsiste en el esquema cons- que los Magistrados del Tribunal Supremo de Justicia
titucional vigente en Venezuela, siempre que contro- pueden ser removidos de sus cargos en casos de fal-
le polticamente al Poder Legislativo, lo que ha ocu- tas graves por la Asamblea Nacional, previa solicitud
rrido efectivamente en los ltimos siete aos, pues y calificacin de las faltas que realizare el Poder Ciu-
con ello controla todos los Poderes del Estado, como dadano, en cuyo caso, la remocin debe ser acorda-
tambin ha ocurrido en la prctica. Al contrario, si da por una mayora calificada de las 2/3 partes de los
en el esquema constitucional, el Poder Ejecutivo lle- integrantes de la Asamblea Nacional, previa audiencia
gase a perder el control poltico del Poder Legislativo, del Magistrado.
la rimbombante penta divisin del Poder Pblico de Conforme a la Ley Orgnica, a partir del mo-
la Constitucin estallara en mil pedazos eliminando mento en que el Poder Ciudadano califique la falta
toda forma de gobernabilidad. como grave y solicite la remocin por unanimidad,
17 / Vase en Gaceta Oficial N 37942 de 20-05-2004. Vase

16 / Documento de 30 de noviembre de 1999. Vase en Allan sobre dicha Ley, vase Allan R. Brewer-Caras, Ley Orgnica
R. Brewer-Caras, Debate Constituyente (Aportes a la Asamblea del Tribunal Supremo de Justicia. Procesos y Procedimientos
Nacional Constituyente), Tomo III, Fundacin de Derecho Constitucionales y Contencioso-Administrativos, Editorial Jurdica
Pblico, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 1999, p. 339. Venezolana, Caracas 2004

el Magistrado queda suspendido del cargo hasta anterior de la Asamblea Nacional contra el mismo
la decisin definitiva de la Asamblea Nacional. Sin el 3 de diciembre de 200219. La Sala, sin embargo,
embargo, basta leer la enumeracin de los supues- en vista de la efectiva remocin del Magistrado,
tos de falta grave, para constatar lo precaria que, muy convenientemente no extendi la proteccin
en definitiva, resulta la estabilidad de los Magis- constitucional de amparo que se la haba otorgado,
trados, cuya permanencia en sus funciones queda lo que origin efectivamente su remocin o la
a la merced de la mayora calificada de la Asamblea revocacin de su nombramiento.
Nacional. La mayor lesin a la autonoma e independencia
Sin embargo, la exigencia constitucional de una del Poder Judicial en Venezuela, por tanto, es la sola
mayora parlamentaria de las 2/3 partes de los dipu- posibilidad de que los Magistrados del Tribunal Su-
tados integrantes de la Asamblea (Art. 265), por supremo nombrados por la Asamblea Nacional puedan
puesto, en una situacin de extrema polarizacin po- ser removidos por la propia Asamblea, incluso con el
ltica, hace muy difcil a la Asamblea poder proceder voto de la mayora absoluta de sus miembros. Esta
a remover a los Magistrados que pudieran ser inc- es una regulacin que, en esos trminos, no existe
modos al Poder poltico, por lo que la Asamblea, en en ningn pas democrtico.
un evidente fraude a la Constitucin invent otra
causal de remocin de los Magistrados, que denomi- IV / La inconstitucional lesin a la
n como anulacin del nombramiento de los Magis- independencia del tribunal supremo con la
trados, la cual se puede adoptar con mayora abso- burla a la exigencia de participacin
luta, en lugar de la mayora calificada que exige la ciudadana en la designacin de sus
Constitucin. magistrados
Esta inconstitucional potestad, por supuesto, Por otra parte y a pesar de la antes mencionada
fue ejercida en forma inmediata por la Asamblea amenaza permanente de remocin que existe sobre
Nacional el 15 de junio de 2004, al aprobar un in- todos los Magistrados del Tribunal Supremo si llegan
forme de una Comisin que investigaba la crisis en a apartarse de la lnea poltica del poder, en el texto
el Poder Judicial, en el cual se recomend anular de la Constitucin se hizo un gran esfuerzo para al
el acto de nombramiento de quien para el momen- menos asegurar que la eleccin de los Magistrados
to era el Magistrado Vicepresidente del Tribunal del Tribunal Supremo, as como de los dems inte-
Supremo, en razn de haber supuestamente su- grantes del Poder Ciudadano y del Poder Electoral,
ministrado falsa informacin para el momento de se hiciese de manera tal que desde un nombramien-
la aceptacin de su postulacin para ser ratificado to transparente se pudiera garantizar su autonoma
en ese cargo18. Debe precisarse que dicho Vice- e independencia, sobre todo en relacin con el poder
presidente del Tribunal Supremo haba sido preci- poltico de los partidos. Para ello, la Constitucin es-
samente el Magistrado Ponente en la sentencia de tableci directamente a nivel nacional algunos me-
la Sala Plena Accidental de 14 de agosto de 2002, canismos para garantizar la participacin directa de
(Caso: Antejuicio de mrito a oficiales de la Fuerza los representantes de los diversos sectores de la so-
Armada Nacional), que consider que lo que haba ciedad en la toma de decisiones para el nombramien-
ocurrido en el pas el 12 de abril de 2002 no haba to o eleccin de dichos altos funcionarios del Estado,
sido una crisis gubernamental debido al vaco de al reservarles la potestad de postulacin de los can-
poder provocado por la renuncia del Presidente de didatos.
la Repblica, sentencia que haba sido intensamen- En concreto, la Constitucin regul extensiva-
te criticada por el Presidente de la Repblica, y que mente la integracin de unos Comits de Postu-
dos aos despus, complacientemente, sera anu- laciones para la designacin, por la Asamblea
lada por la Sala Constitucional del Tribunal Supre- Nacional, de los titulares de los rganos no electos
mo por motivos formales. El mencionado Magis- popularmente del Poder Pblico (Poder Judicial,
trado, incluso, haba sido protegido en su titulari- Poder Ciudadano, Poder Electoral), slo entre los
dad por una decisin de amparo adoptada por la candidatos postulados por dichos Comits; Comi-
Sala Constitucional con ocasin de una decisin ts que deban estar necesaria y solamente inte-
18 / Segn la investigacin parlamentaria, el Magistrado no

habra tenido 15 aos como profesor universitario titular, ni
tampoco estudios de postgrado. Vase la informacin en El 19 / Vase la informacin en El Nacional, Caracas, 18-06-2004,
Nacional, Caracas, 16-06-2004, p. A-5. p. A-4.

grados por representantes de los diversos sectores blea Nacional y a los otros cuerpos deliberantes de
de la sociedad. eleccin popular.
Esta reforma constitucional se adopt como Pero a pesar de todas estas regulaciones cons-
consecuencia de crtica generalizada que se haba titucionales, que exigen la formacin de Comits
formulado al sistema tradicional de designacin de de Postulaciones integrados por representantes de
los dichos altos funcionarios pblicos no electos los diversos sectores de la sociedad para la desig-
popularmente por parte del antiguo Congreso Na- nacin por la Asamblea Nacional de los altos fun-
cional, es decir, del Fiscal General, del Contralor cionarios del Estado no electos popularmente, (Ma-
General y de los Magistrados de la Corte Suprema, gistrados del Tribunal Supremo de Justicia, del Fis-
tal como lo estableca la Constitucin de 1961, cal General de la Repblica, del Contralor General
conforme a la cual el rgano legislativo tena todo de la Repblica y del Defensor del Pueblo, as como
el poder discrecional para, mediante slo acuerdos de los miembros del Consejo Nacional Electoral), y
entre los partidos polticos, efectuar dichas desig- de la insistencia en el texto de la Constitucin del
naciones 20. tema de la participacin poltica de los administra-
Por ello, en la Asamblea Nacional Constituyente dos en las actividades estatales, en la prctica po-
de 1999, en esta materia, en sentido contrario a la ltica y legislativa, dicha participacin no se ha ase-
prctica poltica anterior, se impuso el principio de la gurado, habindose conservado y an ms, asegu-
participacin popular sobre el principio de la repre- rado, en cabeza de la Asamblea Nacional, mate-
sentatividad, y si bien se le atribuy a la Asamblea rialmente del mismo poder discrecional que tena
Nacional la competencia para designar a los titulares el antiguo Congreso Nacional en la designacin de
de los rganos no electos popularmente del Poder dichos funcionarios.
Pblico, la reforma constitucional ms importante En efecto, la violacin a la Constitucin comen-
que se introdujo en la materia, consisti en quitarle z con la sancin por la Asamblea Nacional de la
a la Asamblea la potestad discrecional para hacer llamada Ley Especial para la Ratificacin o Desig-
tales nombramientos. nacin de los Funcionarios y Funcionarias del Poder
A tal efecto, la Constitucin regul en forma Ciudadano y Magistrados y Magistradas del Tribu-
expresa y precisa la necesaria e indispensable par- nal Supremo de Justicia para el primer perodo cons-
ticipacin activa de la sociedad en dichos nombra- titucional de noviembre de 2000, mediante la cual
mientos, al atribuirle a unos Comits de Postulacio- se cre una Comisin Parlamentaria integrada con
nes integrados por representantes de los diversos mayora de diputados para escoger a los referidos
sectores de la sociedad, la potestad exclusiva de funcionarios, sustituyndose a los Comits de Pos-
hacer las postulaciones ante la Asamblea Nacional tulaciones regulados en la Constitucin, que deban
de los candidatos para ocupar dichos altos cargos estar exclusivamente integrados por representan-
de rganos constitucionales. El sistema constitucio- tes de los diversos sectores de la sociedad.
nal adoptado, en consecuencia, por una parte, in- La Sociedad Civil fue as marginada, y los titu-
tentaba impedir que se pudieran formular postula- lares de los rganos de los Poderes Ciudadano y
ciones directamente para tales designaciones, ante Judicial fueron nombrados con la ms absoluta dis-
la Asamblea Nacional y por la otra, buscaba asegu- crecionalidad (Fiscal General de la Repblica, De-
rar que la Asamblea Nacional no pudiera designar fensor del Pueblo y Contralor General de la Rep-
para dichos cargos personas distintas a las postula- blica) y los Magistrados del Tribunal Supremo se
das por los Comits de Postulaciones. designaron, incluso, sin atender algunos de los cri-
Esos Comits de Postulaciones, integrados por terios objetivos que la Constitucin establece como
representantes de los diferentes sectores de la so- condicin para ocupar dichos cargos.
ciedad, se concibieron como organizaciones no A travs de esta legislacin se consolid el control
estatales de la Sociedad Civil en las cuales, por poltico del Ejecutivo a travs del dominio de la Asam-
tanto, no podan formar parte ni funcionarios es- blea Nacional en relacin con todos los Poderes P-
tatales ni los representantes populares a la Asam- blicos. Esta violacin constitucional fue advertida des-
20 / Vase por ejemplo, Allan R. Brewer-Caras, Los Problemas

del Estado de Partidos, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas
1988.

de el inicio21, y la misma ha continuado en particular cuales deben ser elegidos del seno del rgano legisla-
respecto del nombramiento de los Magistrados del tivo nacional, y los otros seis (6) miembros por los dems
Tribunal Supremo. sectores de la sociedad, los cuales se deben elegir en
La Constitucin, en efecto, concibe al Comit un procedimiento pblico (Art. 13, prrafo 2).
de Postulaciones Judiciales (Art. 270), como un r- Se trata, en este caso, entonces y en la prctica,
gano asesor del Poder Judicial para la seleccin de de una Comisin Parlamentaria Ampliada estable-
los candidatos a Magistrados del Tribunal Supremo cida con sede en la propia Asamblea Nacional (Art.
de Justicia (Art. 264), el cual debe estar integrado 13), cuando, por esencia, los diputados a la Asamblea
por representantes de los diferentes sectores de la Nacional no pueden considerarse representantes de
sociedad, de conformidad con lo que establezca la la Sociedad Civil, y menos en funcionarios autnomos
Ley. En esta forma, la Constitucin estableci un e independientes.
mecanismo directamente regulado en el texto fun- En esta forma, luego de aumentarse el nmero de
damental que asegura la participacin de los di- Magistrados del Tribunal Supremo con esa reforma a
versos sectores de la sociedad en la gestin de la Ley a 35 Magistrados a travs de este comit de
asuntos pblicos. postulaciones, se asegur el control poltico de las
Pero estas disposiciones constitucionales, como designaciones, lo que incluso fue anunciado pblica-
se dijo, han continuado siendo violadas y burladas, mente por su Presidente durante el proceso de selec-
habiendo sido el Legislador el que ha incurrido en cin, en el sentido de que no sera electa para Magis-
fraude constitucional al establecer, en definitiva, otro trado persona alguna que no estuviera en la lnea del
sistema de eleccin de Magistrados escapndose del proceso poltico conducido por el Ejecutivo.
control de los representantes de la sociedad civil.
En efecto, en la Ley Orgnica del Tribunal Supremo V. La interminable intervencin poltica del
de Justicia de 2004 , el Comit de Postulaciones Judi-
22
poder judicial con la complicidad del tribunal
ciales, en lugar de estar integrado slo y exclusivamen- Supremo de Justicia
te por representantes de los diversos sectores de la La Constitucin de 1999 elimin la figura del
sociedad como lo exige la Constitucin, se dispuso Consejo de la Judicatura que haba establecido la
que estara integrado por once (11) miembros princi- Constitucin de 1961 para el gobierno y administra-
pales, con sus respectivos suplentes, cinco (5) de los cin del Poder Judicial, y en su lugar se asign dichas
funciones al Tribunal Supremo de Justicia, para lo
21 / Este problema constitucional, por ejemplo, fue destacado
por el Secretario General de la OEA, en su Informe a la Asamblea cual dispuso que el mismo tendra una Direccin Eje-
General de fecha 18 de abril de 2002, y lo destac con mayor
fuerza la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el cutiva de la Magistratura (Art. 267). Adems, en la
comunicado de prensa N 23/02 que emiti el 10 de mayo de
2002, en el cual destac los cuestionamientos que haba recibido Disposicin Transitoria Cuarta, se hizo mencin a una
relacionados con la legitimidad del proceso de eleccin de los
mximos titulares del Poder Judicial, procedimientos stos no Comisin de Funcionamiento y Reestructuracin del
contemplados por la Constitucin Venezolana. La informacin
recibida indica que dichas autoridades no fueron postuladas por Sistema Judicial, la cual, sin embargo, para el mo-
los comits establecidos por la Constitucin sino sobre la base de
una Ley dictada por la Asamblea Nacional con posterioridad a la mento de la aprobacin refrendaria de la Constitucin
aprobacin de la Constitucin (No. 7). El tema lo desarroll
ms detenidamente la propia Comisin Interamericana en la el 15 de diciembre de 1999 no exista, pues la que
Observaciones Preliminares de fecha 10 de mayo de 2002,
constatando que Las reformas constitucionales introducidas en existi durante el funcionamiento de la Asamblea
la forma de eleccin de estas autoridades no fueron utilizadas
en este caso. Esas normas eran precisamente las que buscaban Nacional Constituyente, como se dijo, haba sido la
limitar injerencias indebidas, asegurar mayor independencia
e imparcialidad y permitir que diversas voces de la sociedad Comisin de Emergencia Judicial.
sean escuchadas en la eleccin de tan altas autoridades (No.
26); agregando: 27. La Comisin tambin pudo constatar Sin embargo, a pesar de esta incongruencia, la
diversos cuestionamientos al ejercicio de las facultades del
Poder Judicial sin la debida independencia e imparcialidad. En mencin que hace dicha Disposicin Transitoria sobre
diversas oportunidades, el Tribunal Supremo de Justicia habra
adoptado decisiones exclusivamente fundadas en favorecer los esa inexistente para ese momento Comisin de Fun-
intereses del Poder Ejecutivo. Entre otros, se mencionaron las
decisiones sobre el cuestionamiento a la Ley Especial para la cionamiento y Reestructuracin del Sistema Judicial,
Ratificacin o Designacin de los Funcionarios y Funcionarias
del Poder Ciudadano y Magistrados y Magistradas del Tribunal fue slo y nicamente a los efectos de que desarro-
Supremo de Justicia, y la decisin sobre la duracin del perodo
presidencial. 28. La Comisin se encuentra preocupada por la llase transitoriamente, hasta que se dictase la Ley
posible falta de independencia y autonoma de los otros poderes
respecto al Poder Ejecutivo, pues indicaran que el equilibrio respectiva, el Sistema de Defensa Pblica.
de poderes y la posibilidad de controlar los abusos de poder
que debe caracterizar un Estado de Derecho estara seriamente Dicha Comisin de Funcionamiento y Reestructu-
debilitado. Al respecto, la CIDH debe sealar que la separacin
e independencia de los poderes es un elemento esencial de racin del Sistema Judicial, sin embargo, fue luego
la democracia, de conformidad con el Artculo 3 de la Carta
Democrtica Interamericana. irregularmente creada mediante un decreto dictado
22 / Gaceta Oficial N 37.942 de 20-05-2004. Vase los
comentarios a la Ley en Allan R. Brewer-Caras, Ley Orgnica por la Asamblea Nacional Constituyente, despus de
del Tribunal Supremo de Justicia. Procesos y Procedimientos
Constitucionales y Contencioso-Administrativos, Caracas, 2004. que la Constitucin fuera aprobada por referndum,

denominado Decreto del Rgimen de Transicin del mente ilegtimo y contrario a la garanta del debido
Poder Pblico (Art. 27) de 22 de diciembre de 199923, proceso (Art. 49), el atribuir funciones judiciales disci-
en el cual se dispuso que mientras el Tribunal Supremo plinarias respecto de los Jueces a una Comisin ad
organizaba la referida Direccin Ejecutiva de la Magis- hoc como la mencionada, que no era ni es un Tribunal.
tratura, el gobierno y administracin del Poder Judicial, Si se trataba de establecer, as fuera arbitrariamente,
la inspeccin y vigilancia de los Tribunales, y todas las un rgimen transitorio para la Jurisdiccin disciplinaria,
competencias que la legislacin para ese momento las funciones judiciales que ello implica constitucional-
vigente atribuan al antiguo Consejo de la Judicatura, mente debieron atribuirse por ejemplo a Tribunales o
seran ejercidas por la Comisin de Funcionamiento y Jueces preexistentes, y no a una Comisin ad hoc,
Reestructuracin del Sistema Judicial (Art. 21). pues ello, adems, violaba la garanta del debido pro-
En esta forma, la Asamblea Nacional Constituyen- ceso y del Juez natural que la nueva Constitucin re-
te, en forma evidentemente contraria a la Constitucin, gulaba expresamente (Art. 49).
le confisc al Tribunal Supremo, cuyos miembros haba Con posterioridad al Decreto sobre el Rgimen
designado dejando cesantes a los antiguos Magistra- Transitorio de diciembre de 1999 que cre la mencio-
dos de la anterior Corte Suprema, una de sus nuevas nada Comisin, la Asamblea Nacional Constituyente
funciones, incluso para que no la pudiera ejercer des- dict otros dos Decretos el 18 de enero de 2000 en
pus de que la nueva Constitucin entrara en vigencia, relacin con el Poder Judicial, tambin en ejercicio
y se la atribuy a una Comisin creada y designada del poder soberano constituyente originario, que
por la propia Asamblea Constituyente, y no por el fueron el relativo a la designacin del Inspector de
nuevo Tribunal Supremo, situacin irregular que el Tribunales24, y el relativo a la designacin de los miem-
propio Tribunal Supremo de Justicia luego acept re- bros de la Comisin de Funcionamiento y Reestruc-
signadamente por ms de un lustro, renunciando a turacin del Poder Judicial25.
ejercer sus competencias constitucionales. Esta situacin de absoluta transitoriedad y de
Por otra parte, la disposicin del Artculo 23 del inaplicacin del texto constitucional, se ha prolonga-
Decreto del 22 de diciembre de 1999 constitua una do por la omisin del mismo Tribunal Supremo hasta
verdadera Disposicin Transitoria Constitucional el presente, a pesar de que el 2 de agosto de 2000
que debi haber sido incorporada en las de la propia el Tribunal dict la Normativa Sobre la Direccin,
Constitucin, la cual, sin embargo, no estaba en el Gobierno y Administracin del Poder Judicial, con la
proyecto aprobado popularmente y que la Asamblea cual supuestamente se dara satisfaccin al expreso
Constituyente dict en evidente usurpacin de la mandato constitucional del Artculo 267, supuesta-
voluntad popular (la del pueblo), disponiendo que la mente para poner fin a la vigencia del rgimen tran-
competencia disciplinaria judicial que conforme a la sitorio dictado por el Constituyente, lo cual, sin em-
Constitucin debe corresponder a los Tribunales Dis- bargo, no ocurri.
ciplinarios de conformidad con lo que se regula en En efecto, en el Artculo 1 de la referida Norma-
el Artculo 267 de la Constitucin recin aprobada, tiva el Tribunal Supremo dispuso la creacin de la
sera ejercida por la referida Comisin de Funciona- Direccin Ejecutiva de la Magistratura como rgano
miento y Reestructuracin del Sistema Judicial, y no auxiliar del Tribunal Supremo de Justicia, con la fina-
por los Jueces. Dicho Artculo 23 del Decreto, en lidad de que ejerza por delegacin las funciones de
efecto, dispuso esa inconstitucional transitoriedad: direccin, gobierno y administracin del Poder Judi-
cial. Esta Direccin Ejecutiva de la Magistratura se
De acuerdo con el presente rgimen de erigi entonces como un rgano del Tribunal Supremo
transicin y hasta que la Asamblea Nacional en el ejercicio de sus atribuciones relativas a la direc-
apruebe la legislacin que determine los cin, gobierno y administracin del Poder Judicial, es
procesos y Tribunales Disciplinarios. decir, se trat de un rgano que ejerce por delegacin
tales atribuciones que, se insiste, son propias de este
Pero contrariamente a ello, conforme a la nueva Tribunal Supremo de Justicia.
Constitucin, slo los Jueces pueden ejercer la funcin Pero en materia de Jurisdiccin disciplinaria de los
disciplinaria judicial (Art. 253), por lo que era total- Jueces, en el Artculo 30 de la misma Normativa, el
Tribunal Supremo, sin justificacin ni competencia al-
23 / Vase en Gaceta Oficial N 36859 de 29-12-99. Vase los
comentarios en Allan R. Brewer-Caras, La Constitucin de 1999. 24 / Gaceta Oficial N 36.878 de 26-01-00
Derecho Constitucional Venezolano, cit., pp. 1017 y ss. 25 / Gaceta Oficial N 36.878 de 26-01-00

gunas, y en fraude a la Constitucin, prorrog la exis- na en cuanto a su estabilidad, y su permanencia en
tencia y funcionamiento de la Comisin de Funciona- el Poder Judicial ha quedado a la merced de una Co-
miento y Reestructuracin, que deba ser organizada misin no judicial, la cual los ha suspendido a man-
en la forma que determinase el Tribunal Supremo de salva, particularmente cuando han dictado decisiones
Justicia, la cual slo tendra a su cargo, luego de la que no han complacido al Poder.
vigencia de la referida Normativa, funciones discipli- Lamentablemente, en esta materia, sin embargo,
narias mientras se dicta la legislacin y se crean los el activismo judicial de la Sala Constitucional que
correspondientes Tribunales Disciplinarios. la ha llevado, incluso, a juzgar de oficio la inconsti-
El Tribunal Supremo, entonces, renunci a sus fun- tucionalidad de la omisin del Legislador, por ejem-
ciones incluso en materia normativa respecto del go- plo, al no haber sancionado en el tiempo requerido
bierno del Poder Judicial, y tan fue as, que fue la pro- la Ley Orgnica del Poder Municipal28, no ha sido
pia Comisin de Funcionamiento y Reestructuracin aplicada para tratar de obligar al legislador a dictar
del Sistema Judicial, la que, sin base constitucional o las leyes bsicas para garantizar, precisamente, la
legal alguna, en noviembre de 2000 dict la nueva autonoma e independencia del Poder Judicial, que
normativa para la sancin y destitucin de los Jue- el Tribunal Supremo administra y gobierna, median-
ces, contenida en el Reglamento de la Comisin y te la garanta de estabilidad de los Jueces.
Funcionamiento y Reestructuracin del Sistema Judi- Dos piezas claves establecidas en la Constitucin
cial26; normativa, con la cual procedi definitivamen- para garantizar la autonoma e independencia de los
te a depurar el Poder Judicial de Jueces no afectos Jueces, es precisamente todo el rgimen instituido,
al rgimen. Lo inslito es que dicho reglamento ni primero, para garantizar el nombramiento de Jueces
siquiera fue dictado por el propio Tribunal Supremo idneos e independientes slo mediante concursos
que, conforme a la Constitucin, es el que tiene a su pblicos; y segundo, para garantizar la remocin de
cargo el gobierno y administracin del Poder Judicial, los Jueces slo mediante juicios disciplinarios desa-
y ste lo haya aceptado sumisamente, avalando el rrollados con las garantas del debido proceso por
funcionamiento de una inconstitucional Comisin, ante Jueces disciplinarios. Sin embargo, ninguna de
admitiendo no slo que sta dictase sus propias nor- estas dos garantas constitucionales de la autonoma
mas de funcionamiento, sino el rgimen disciplinario e independencia de los Jueces ha tenido aplicacin
de los Jueces, es decir, el rgimen sancionatorio y de durante los aos de vigencia de la Constitucin.
destitucin de los mismos.
Continu as dicha Comisin, esta vez por voluntad VI. La inconstitucional conversin de jueces
del mismo Tribunal Supremo, en el ejercicio de funcio- temporales en jueces titulares sin concursos
nes transitorias en materia disciplinaria que son esen- pblicos de oposicin para el nombramiento
cialmente judiciales; situacin que fue nuevamente de los jueces
prorrogada por la Ley Orgnica del Tribunal Supremo De acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 255
de Justicia de mayo de 2004 , en cuya Disposicin de la Constitucin, el ingreso a la carrera judicial y
27
Transitoria nica, prrafo 2, e) se dispuso que: el ascenso de los Jueces se debe hacer por concur-
sos de oposicin pblicos que aseguren la idoneidad
La Comisin de Funcionamiento y Reestructuracin y excelencia de los participantes y sern seleccionados
del Sistema Judicial slo tendr a su cargo por los jurados de los circuitos judiciales, en la forma
funciones disciplinarias, mientras se dicte la y condiciones que establezca la Ley, correspondien-
legislacin y se crea la Jurisdiccin disciplinaria y do dicho nombramiento y juramento de los Jueces
los correspondientes Tribunales Disciplinarios. al Tribunal Supremo de Justicia.
La norma agrega, adems, que La ley debe ga-
La norma constitucional que exige que la Juris- rantizar la participacin ciudadana en el procedimien-
diccin disciplinaria judicial estar a cargo de los Tri- to de seleccin y designacin de los Jueces y que
bunales Disciplinarios que determine la Ley (Art. Los Jueces slo pueden ser removidos o suspendidos
267), por tanto, durante todos los aos de vigencia de sus cargos mediante los procedimientos expresa-
de la Constitucin ha sido letra muerta; aos duran- mente previstos en la Ley.
te los cuales los Jueces no han tenido garanta algu-
28 / Vase la sentencia N 3118 de 06-10-2003 en Revista de
Derecho Pblico, N 93-96, EJV, Caracas 2003. Vanse los
26 / Vase en Gaceta Oficial N 37.080, de 17-11-2000 comentarios en Allan R. Brewer-Caras, La Constitucin de 1999.
27 / Vase en Gaceta Oficial N 37942 de 20-05-2004 Derecho Constitucional Venezolano, Tomo II, cit., pp. 970 y ss.

Esta norma, sin embargo, tambin ha sido letra En el texto de las Observaciones Preliminares for-
muerta en Venezuela desde que ocurri la interven- muladas por la Comisin el da 10-05-2002, se ahon-
cin del Poder Judicial por la Asamblea Nacional d en el tema de la provisionalidad de los Jueces,
Constituyente en 1999, mediante la creacin de la indicando:
Comisin de Emergencia Judicial.
Dicha Comisin y su sucesora, la Comisin de 30. Otro aspecto vinculado a la autonoma e
Funcionamiento y Reestructuracin del Sistema Ju- independencia del Poder Judicial es lo relativo al
dicial creada en el mencionado Rgimen de Transicin carcter provisorio de los Jueces. Al respecto,
del Poder Pblico el 22 de diciembre de 1999, en luego de casi tres aos de reorganizacin del
efecto, tuvieron a su cargo no slo la destitucin de Poder Judicial, un nmero significativo de los
cientos de Jueces en el pas, extinguiendo la garanta Jueces tiene carcter provisorio, que oscila entre
de la estabilidad de los Jueces, sino el nombramien- el 60 y el 90% segn las distintas fuentes. Ello
to de sus sustitutos sin concurso alguno. afecta la estabilidad, independencia y autonoma
Es decir, la Comisin Judicial del Tribunal Supre- que debe regir a la judicatura.
mo de Justicia nombrada en agosto de 2000, que
comenz a funcionar en paralelo con la Comisin
de Funcionamiento, adems, continu la poltica de 31. La Comisin no desconoce que el problema de la
estructurar un Poder Judicial integrado por Jueces provisionalidad de los Jueces precede en muchos
provisionales o temporales, los cuales llegaron a aos a la presente administracin. Sin embargo,
conformar ms del 90% del universo de los Jueces, la Comisin ha sido informada que el problema
quienes han quedado dependientes y vulnerables a de la provisionalidad de los Jueces se ha
las presiones del poder29, habiendo materialmente profundizado y aumentado desde que el
desaparecido la autonoma e independencia del presente Gobierno inici un proceso de
Poder Judicial. reestructuracin judicial. El Presidente del
Sobre este problema de la administracin de Jus- Tribunal Supremo de Justicia inform a la CIDH
ticia en Venezuela, la Comisin Interamericana de sobre la marcha del proceso destinado a corregir
Derechos Humanos (CIDH) ya desde mayo de 2002 , 30
dicha situacin.
haba sealado lo siguiente:
8. Otro aspecto vinculado a la autonoma e 32. El Poder Judicial ha sido establecido para
independencia del Poder Judicial es lo relativo asegurar el cumplimiento de las leyes y es
al carcter provisorio de los Jueces. La CIDH indudablemente el rgano fundamental para la
no desconoce que el problema de la proteccin de los Derechos Humanos. En el
provisionalidad de los Jueces en Venezuela es Sistema Interamericano de Derechos Humanos,
de larga data. Segn lo informado a la CIDH el funcionamiento adecuado del poder judicial
durante la visita, actualmente habra entre un es un elemento esencial para prevenir el abuso
60% un 90% de Jueces provisionales lo cual, a de poder por parte de otros rganos del
consideracin de la CIDH, afecta la Estado, y por ende, para la proteccin de los
estabilidad, independencia y autonoma que Derechos Humanos. Para que el Poder Judicial
debe regir a la Judicatura. La Comisin pueda servir de manera efectiva como rgano
expresa la importancia de que se inicie en de control, garanta y proteccin de los
Venezuela de manera inmediata y conforme a Derechos Humanos, no slo se requiere que
su legislacin interna y las obligaciones ste exista de manera formal, sino que,
internacionales derivadas de la Convencin adems, el Poder Judicial debe ser
Americana, un proceso destinado a revertir la independiente e imparcial.
situacin de provisionalidad de la mayora de
los Jueces.
33. La Comisin expresa la importancia de que, de
29 / Vase lo indicado en el Informe de Human Rights Watch
Manipulando el Estado de Derecho: Independencia del Poder manera inmediata y conforme a la legislacin
Judicial amenazada en Venezuela, junio de 2004, Vol. 16, N 3
(B), p. 11, donde se habla incluso de los jueces desechables. interna y las obligaciones internacionales
30 / Vase Comunicado de Prensa de 10-05-2000, en El
Universal, Caracas 11-5-2002 derivadas de la Convencin Americana, se

acelere el proceso destinado a revertir la sin Judicial del Tribunal Supremo de Justicia, me-
situacin de provisionalidad en que se encuentra diante el mismo procedimiento a travs del cual se
un nmero significativo de Jueces venezolanos. nombra el resto de los Jueces de la Repblica. Es
La necesidad de que la designacin de Jueces se decir, a dedo, sin concurso.
realice con todas las garantas, no puede En consecuencia, de una designacin de Jueces
justificar que la situacin de provisionalidad se de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa por el
mantenga por largos perodos. mximo Tribunal de dicha Jurisdiccin (la Sala Polti-
co Administrativa) con posibilidad de velar ms ade-
Los concursos pblicos para la designacin de los cuadamente por el nivel de los mismos, se pas a la
Jueces se haban intentado reinstituir en marzo de designacin a dedo, sin concurso de dichos Jueces
2000, de nuevo mediante una normativa que fue como se hace con el resto de los Jueces de la Rep-
dictada, no por el Tribunal Supremo de Justicia, sino blica y ello, por decisin de la Sala Constitucional.
por la Comisin de Funcionamiento y Reestructura- Toda esta irregular conformacin de la Judicatura
cin del Sistema Judicial31, pero los mismos fueron en Venezuela por Jueces provisorios y temporales que
suspendidos definitivamente poco tiempo despus y han sido designados sin concurso, en sustitucin de
tanto la destitucin de los Jueces sin frmula de jui- todos los que han sido destituidos o removidos sin
cio ni derecho a ser odos, como la designacin a garanta el debido proceso, el propio Tribunal Supremo
dedo de sus sustitutos temporales, sigui siendo la ha pretendido convertirla en regular, mediante la
regla en el funcionamiento del Poder Judicial. aprobacin y entrada en vigencia desde septiembre
Lo absurdo del rgimen transitorio que ha elimi- de 2005 de una normativa que ha pretendido esta-
nado todo el sistema de concurso para el ingreso a blecer ese proceso reconversin regulando una in-
la carrera judicial que exige la Constitucin, lleg a constitucional transformacin de dichos Jueces provi-
su clmax con la sentencia de la Sala Constitucional sorios en Jueces Titulares, sin el concurso pblico de
del Tribunal Supremo de Justicia No. 1424 de 3 de oposicin que exige la Constitucin.
mayo de 2005, dictada con ocasin de decidir un A los efectos de llevar a cabo este fraude a la Cons-
recurso de nulidad por inconstitucionalidad del Art- titucin, el Tribunal Supremo de Justicia dict unas
culo 6,23 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo Normas de Evaluacin y Concurso de Oposicin para
de Justicia que atribua a la Sala Poltico Administra- el Ingreso y Ascenso de la Carrera Judicial mediante
tiva del mismo Tribunal la competencia para designar Acuerdo de 6 de julio de 200532, en las cuales, luego
los Jueces de la Jurisdiccin Contencioso Administra- de regular muy detalladamente los concursos pblicos
tiva, a los efectos de que como lo solicitaron los re- para el nombramiento de Jueces, suspende su aplica-
currentes, en consecuencia se designe a los Jueces cin durante un ao (2005-2006) en unas Disposicio-
de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, a tra- nes Finales y Transitorias, en cuyo Artculo 46 estable-
vs de los procedimientos de concurso de oposicin ci una llamada Regularizacin de la Titularidad de
aplicado a las dems jurisdicciones del pas, tal como los Jueces Provisorios, a los efectos de regular la si-
lo prev el mandato constitucional plasmado en el tuacin de los Jueces no titulares.
Artculo 255 de la Constitucin. Para ello, incluso antes de dictarse estas nor-
En dicha sentencia, sin embargo, la Sala resolvi mas, la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia
declarar de oficio una medida cautelar suspendiendo en fecha 6 de abril de 2005, haba aprobado el
la aplicacin de la norma impugnada, alegando como proyecto de normas presentado por la Escuela Na-
peligro en la mora, el riesgo de que la Sala Polti- cional de la Magistratura que incluye el Programa
co-Administrativa, con apoyo en la Ley, haga desig- Especial para la Regularizacin de la Titularidad
naciones durante la pendencia de este Juicio, las cua- (PET), conformado por un Programa Acadmico
les, pese a que sean legales, podran ser declaradas de Capacitacin, evaluacin mdica y psicolgica,
luego inconstitucionales con nefastas consecuencias evaluacin de desempeo, y el correspondiente
para todo el Sistema de Justicia, por lo que entonces examen de conocimiento, todo de acuerdo con lo
resolvi que durante la tramitacin de esta causa previsto en la presente normativa. La norma del
las designaciones a que se refiere la norma cuya sus-
32 / Vase en Gaceta Oficial No. 38282 de 29-09-2005. Dicho
pensin provisional se acuerda se harn por la Comi- Acuerdo, sin embargo, no derog expresamente las Normas
de Evaluacin y Concursos de oposicin para ingresos y
permanencia en el Poder Judicial que haba dictado la Comisin
31 / Vase Normas de Evaluacin y Concursos de Oposicin Para de Funcionamiento y Reestructuracin del Sistema Judicial en
Ingresos y Permanencia en el Poder Judicial de 13-03-2000. 2000.

Artculo 46 agreg que El referido programa ten- En efecto, como se ha dicho, conforme a la Cons-
dr una vigencia de doce meses contados a partir titucin, la Jurisdiccin disciplinaria judicial debe estar
de la aprobacin por la Sala Plena del Tribunal Su- a cargo de Tribunales Disciplinarios que deben ser
premo de Justicia de las presentes normas. determinados por la Ley (Art. 267)y el rgimen disci-
Con ello se ha pretendido titularizar a todos los plinario de los Magistrados y Jueces debe estar, ade-
Jueces provisionales y transitorios que para el mo- ms, fundamentado en el Cdigo de tica del Juez
mento de entrada en vigencia de las normas tuvieran Venezolano, que debe dictar la Asamblea Nacional.
solo ms de 3 meses en ejercicio de sus cargos33, de En cuanto al procedimiento disciplinario, la Cons-
manera que la misma norma agrega adems que solo titucin exige que debe ser pblico, oral y breve, con-
aquellos Jueces que para la fecha en que cese la forme al debido proceso, en los trminos y condicio-
vigencia de dicho Programa mantengan la condicin nes que establezca la Ley.
de provisorios, temporales o accidentales, y no ten- En esta materia, sin embargo, la ausencia de de-
gan al menos tres (3) meses en el ejercicio de sus sarrollo legislativo de la Constitucin ha hecho pro-
funciones judiciales, sern los que deben participar longar la transitoriedad constituyente que origina la
y aprobar el Programa de Formacin Inicial (PFI) para emergencia judicial violndose abiertamente la Cons-
obtener la titularidad. titucin, con lo cual la estabilidad e independencia
En esta forma, el propio Tribunal Supremo, en evi- de los Jueces es inexistente. Todo ello con la anuencia
dente fraude a la Constitucin, dispuso la conversin del propio Tribunal Supremo de Justicia.
de los Jueces temporales, provisorios y accidentales Incluso, como se detalla en la sentencia de la Sala
en Jueces titulares, sin cumplir con los concursos p- Plena N 40 de 15 de noviembre de 2001, el Artculo
blicos de oposicin establecidos en la Constitucin, 22 del Rgimen de Transicin del Poder Pblico de
mediante un procedimiento que se desarrolla en las diciembre de 1999 haba dispuesto que mientras el
referidas Normas, basadas en una supuesta evaluacin Tribunal Supremo de Justicia no organizase a la Di-
que se le hace a cada Juez provisorio, individualmen- reccin Ejecutiva de la Magistratura (prevista, en el
te considerado, al cual se le da un curso de pocos das Artculo 267 constitucional), las competencias relati-
y se le hace un examen, sin concurso pblico. Este vas a inspeccin y vigilancia de los Tribunales seran
proceso, que se ha realizado entre 2005 y 2006, es lo ejercidas por la Comisin de Funcionamiento y Re-
que ha permitido al Presidente del Tribunal Supremo estructuracin del Sistema Judicial que la Asamblea
de Justicia, poder anunciar pblicamente en octubre haba establecido.
de 2006, que para diciembre de 2006, 90% de los Adems, el Artculo 29 del mismo Rgimen es-
Jueces sern titulares , hecho que ha sido denuncia- tableci que la Inspectora General de Tribunales -
34
do ante la Comisin Interamericana de Derechos Hu- hasta ese entonces organizada y regida por las nor-
manos como un nuevo atentado a la autonoma del mas de la Ley Orgnica del Consejo de la Judicatura-
Poder Judicial hecho en fraude a la Constitucin35. sera un rgano auxiliar de la nombrada Comisin
en la inspeccin y vigilancia de los Tribunales de la
VII. La inconstitucional regularizacin Repblica con facultades para la instruccin de los
de la inexistencia de la jurisdiccin expedientes disciplinarios de los Jueces y dems fun-
disciplinaria judicial cionarios judiciales. Asimismo, dispuso dicha norma
Pero la intervencin debido a la emergencia que el Inspector General de Tribunales y su suplen-
permanente a que se someti al Poder Judicial, que te seran designados por la Asamblea Nacional Cons-
ha conducido a que las normas constitucionales no tituyente, con carcter provisional hasta el funcio-
lleguen a aplicarse, ha afectado particularmente la namiento efectivo de la Direccin Ejecutiva de la
estabilidad de los Jueces. Magistratura.
Ahora bien, como se ha dicho, el 2 de agosto de
33 / El Artculo 47 de dichas normas transitorias, establece 2000 el Tribunal Supremo de Justicia, actuando en aca-
sobre la convocatoria a concurso, que La Escuela Nacional de
la Magistratura convocar a concurso slo a aquellos Jueces no tamiento de lo ordenado en el Artculo 267 de la Cons-
titulares, con al menos tres (3) meses en el ejercicio de la funcin
judicial para la fecha de inicio del Programa Acadmico de titucin, dict la Normativa Sobre la Direccin, Gobier-
Capacitacin. Tal convocatoria deber cumplir con los requisitos
de publicidad y fases establecidas en las presentes normas. no y Administracin del Poder Judicial, con lo que se
34 / Vase en El Universal, Caracas 11-10-2006.
35 / Vase la denuncia de Cofavic, Provea, Espacio Pblico, busc, como lo afirm el supremo tribunal en la senten-
Centro de Derechos Humanos de la UCAB, Unin Afirmativa
y otras organizaciones no gubernamentales ante la Comisin cia No. 40, la parcial satisfaccin de un expreso manda-
Interamericana de Derechos Humanos, en Washington. Vase en
El Universal, Caracas, 20 de octubre de 2006. to constitucional (Artculo 267), ya que la emergencia

continu en cuanto al rgimen disciplinario de los Jue- Observa la Sala, tal y como se indic anterior-
ces. La propia Sala Plena resumi y argument sobre la mente, que la presente demanda se intent con
continuacin de la emergencia, as: fundamento en la supuesta omisin en que incu-
rri la Asamblea Nacional, por cuanto an no
De otra parte, el Artculo 30 de la misma han remitido la Ley sancionada el 16 de octubre
Normativa establece que la Comisin de de 2003 del Cdigo de tica del Juez o Jueza Ve-
Funcionamiento y Reestructuracin organizada nezolana al Presidente de la Repblica Bolivaria-
en la forma que lo determine el Tribunal na para que se proceda a su promulgacin en la
Supremo de Justicia, slo tendr a su cargo Gaceta Oficial.
[luego de la vigencia de esta Normativa] Lo anterior ha trado entre sus consecuencias la
funciones disciplinarias mientras se dicta la continuidad en sus funciones de un rgano como la
legislacin y se crean los correspondientes Comisin de Funcionamiento y Reestructuracin del
Tribunales Disciplinarios. Ha quedado as esta Sistema Judicial, el cual estaba destinado a regir du-
Comisin en el ejercicio de funciones transitorias rante un perodo de transicin.
en la materia antes indicada . 36
En efecto, la Asamblea Nacional Constituyente
elabor el Rgimen de Transicin del Poder Pblico,
Pero lamentablemente, como se ha dicho, al dic- publicado en Gaceta Oficial nmero 36.920 del 28
tarse la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de mayo de marzo de 2000, en el cual se cre la Comisin de
de 2004, lejos de que el Legislador ordenara el cese Funcionamiento y Reestructuracin del Sistema Ju-
de la emergencia, la prorrog una vez ms al dispo- dicial en los siguientes trminos:
nerse en la Disposicin Transitoria nica, prrafo 2,
e) que la Comisin de Funcionamiento y Reestructu- Articulo 28. Se crea la Comisin de
racin del Sistema Judicial seguira ejerciendo las fun- Funcionamiento y Reestructuracin del Sistema
ciones disciplinarias, mientras se dicte la legislacin Judicial que ser integrada por los ciudadanos
y se crea la Jurisdiccin disciplinaria y los correspon- que designe la Asamblea Nacional
dientes Tribunales Disciplinarios. Constituyente.
Es decir, el Legislador, de nuevo, decidi no legis- Las designaciones que realice la Asamblea
lar para prorrogar una inconstitucional emergencia, Nacional Constituyente lo sern hasta el
que durar sine die, mientras el propio legislador de- funcionamiento efectivo de la Direccin
cida en el futuro, legislar! Todo ello con la anuencia Ejecutiva de la Magistratura, de los Tribunales
del propio Tribunal Supremo de Justicia, que ha sido Disciplinarios y del Sistema Autnomo de la
cmplice en dicha prrroga y en la violacin de la Defensa Publica.
Constitucin en materia del rgimen disciplinario del
Poder judicial. Por otra parte, el Artculo 24 eiusdem, destaca
En efecto, en esta materia, ha sido la propia Sala igualmente la transitoriedad de la referida Comisin,
Constitucional del Tribunal Supremo, con ocasin de al disponer lo siguiente:
conocer sobre la inconstitucional omisin de la Asam- La competencia disciplinaria judicial que corres-
blea Nacional de no haber enviado al Presidente de ponda a los Tribunales disciplinarios de conformidad
la Repblica para su promulgacin el Cdigo de ti- con el Artculo 267 de la Constitucin aprobada, ser
ca del Juez, la que en lugar de corregir la omisin y ejercida por la Comisin de Funcionamiento y Rees-
exigirle a la Asamblea Nacional remitir para su pro- tructuracin del Sistema Judicial de acuerdo con el
mulgacin tal documento, lo que hizo fue, contra- presente rgimen de transicin y hasta que la Asam-
dictoriamente, prorrogar la existencia de la mencio- blea Nacional apruebe la legislacin determine los
nada Comisin de Funcionamiento y Reestructuracin procesos y Tribunales Disciplinarios.
del Sistema Judicial, llegando incluso a designar y En justa correspondencia con lo anterior, este
remover sus integrantes, sustituyndose la Sala Cons- Tribunal Supremo de Justicia procedi a dictar la Nor-
titucional en el propio Tribunal Supremo de Justicia. mativa sobre la Direccin, Gobierno y Administracin
En efecto, en la sentencia No. 1957 de mayo de 2005, del Poder Judicial, publicada en la Gaceta Oficial N
dictada con el motivo indicado, la Sala resolvi: 37.014, de 15 de agosto de 2000, en cuyo captulo
correspondiente a las disposiciones finales y transi-
36 / Vase en Revista de Derecho Pblico, N 85-88, Editorial
Jurdica Venezolana, Caracas, 2001, pp. 159 y ss. torias (Artculo 30), dispuso que:

La Direccin Ejecutiva de la Magistratura Reorganizacin del Sistema Judicial y haber designa-
iniciar su funcionamiento efectivo el da do a los nuevos integrantes de dicho rgano inter-
primero de septiembre del ao dos mil. ventor, para que contine la emergencia.
(Omissis) En esta materia, por tanto, el contraste entre la
La Comisin de Funcionamiento y normativa constitucional y la realidad poltica es pat-
Reestructuracin, reorganizada en la forma que tica: hay una serie de Garantas Constitucionales res-
lo determine el Tribunal Supremo de Justicia, pecto de la autonoma e independencia del Poder
slo tendr a su cargo funciones disciplinarias Judicial que no existen en la prctica, por la implanta-
mientras se dicta la legislacin y se crean los cin de una anormal situacin de emergencia judicial
correspondientes Tribunales Disciplinarios construida y gerenciada por la Asamblea Nacional y
(Resaltado de la Sala) por el propio Tribunal Supremo de Justicia, rganos
que han suspendido fcticamente la aplicacin de la
Pero despus de todo este razonamiento, de la Constitucin en lo que se refiere al rgimen disciplina-
manera ms absurda, la Sala, en lugar de velar por la rio de los Jueces y, por tanto, en cuanto a la estabilidad
correccin de la omisin legislativa, constat que: de los mismos, sin lo cual no puede hablarse ni de au-
tonoma ni de independencia judicial.
Visto que conforme a la Normativa sobre la
Direccin, Gobierno y Administracin del Poder
Judicial corresponde a este Tribunal Supremo de
Justicia, la reorganizacin de la Comisin de
Funcionamiento y Reestructuracin y visto que
conforme al Decreto del Rgimen de Transicin del
Poder Pblico, las designaciones que realiz la
Asamblea Nacional Constituyente de los
integrantes de dicha Comisin fueron realizadas de
manera temporal hasta el funcionamiento efectivo
de la Direccin Ejecutiva de la Magistratura y la
Comisin Judicial, lo que constituye un hecho
notorio en la actualidad, y visto que hasta la
presente fecha la Asamblea Nacional ha omitido
culminar el proceso de formacin del Cdigo de
tica del Juez o Jueza Venezolana...
La Sala Constitucional, a los fines de reorganizar

el funcionamiento de la referida Comisin, segn lo
establecido en el Artculo 267 de la Constitucin de
la Repblica Bolivariana de Venezuela y Artculo 30
de la Normativa sobre la Direccin, Gobierno y Ad-
ministracin del Poder Judicial, pura y simplemente
procedi a ordenar la sustitucin de los ciudadanos
que se desempean como miembros integrantes de
la citada Comisin por otros ciudadanos que proce-
di a designar. Es decir, formaliz, an ms, la tran-
sitoriedad judicial y la inexistencia del rgimen disci-
plinario judicial de los Jueces.
En esta materia, por tanto, la Sala Constitucional
no ha demostrado activismo judicial alguno, y lejos
de declarar la inconstitucionalidad de la omisin le-
gislativa, lo que ha hecho es asumir la direccin de
la inconstitucional emergencia al haber removido a
los miembros de la Comisin de Funcionamiento y

Los principios Sumario Miguel Angel Mndez
Longoria
del proceso penal

Introduccin:
Profesor de Derecho Adelbert
El federalismo estadounidense y el derecho penal H. Sweet de la Universidad de
Stanford. Ha enseado en Stanford
estadounidense
I. El proceso del antejuicio desde 1977 en donde se especializa
en Derecho Penal, Pruebas y
La naturaleza del cargo Abogaca. Antes de unirse a la
Facultad de Derecho de Stanford,
y el caso de
Delitos menores ejerci Derecho Civil y Penal, y
fue asistente legal al senador por
Delitos graves. California, Alan Cranston. Recibi su
bachillerato (AB) en 1965 y su ttulo
Michael Jackson
II. Rasgos del juicio penal estadounidense de Licenciado en Derecho (JD) de la
Universidad George Washington en
Fases del juicio. 1968. Al recibirse de la Facultad de
Derecho, sus profesores lo eligieron
Veredicto y sentencia. al Order of the Coif, una sociedad
honorfica reservada para aquellos
III. La Dinmica de un juicio estadounidense graduados que reciben las ms altas
calificaciones. Autor de numerosos
Los principales actores artculos y libros legales, algunas
de sus obras se han publicado en la
La planificacin del juicio Amrica Latina.
IV. El proceso de pruebas estadounidense
V. Una nota comparativa
Oralidad, Inmediacin y Concentracin

Resumen Abstract
Las recientes reformas del proceso penal en al- Recent reforms in some Latin American countries
gunos pases latinoamericanos han generado un rein the rules of criminal procedure and especially in
novado inters en el proceso penal de los Estados the trial of criminal cases have sparked a renewed
Unidos. Este artculo persigue suministrar al lector interest in the way American criminal cases are pro-
una comprensin bsica sobre cmo se juzga a un cessed. This article is designed to provide the reader
indiciado desde que el estado le formula cargos pe- with a basic understanding of how an American cri-
nales hasta que el jurado emite un veredicto. Puesto minal defendant is tried, from the time the state files
que en los EEUU cada estado establece su propio criminal charges until the jurors reach a verdict. Be-
proceso penal, en este artculo se analiza principal- cause in the United States each state has the power
mente el derecho de California, el ms poblado entre to determine the rules that govern its criminal pro-
los estados de los EEUU y donde ms casos penales ceedings, this article focuses principally on the Cali-
se intentan hasta el punto que sus cifras anuales ex- fornia rules. California is the most populous American
ceden las de cualquiera de los otros cincuenta. state. More criminal cases are filed each year in Cali-
La parte I del artculo examina los procedimientos fornia than in any other state. Indeed, the number of
para llevar a juicio a un indiciado. La parte II presen- annual California prosecutions exceeds all of the cases
ta las etapas de un juicio penal en California; la par- brought by federal prosecutors in all of the fifty states
te III describe los principales actores de dicho juicio and the District of Columbia.
y el papel que cada uno desempea; la parte IV re- Part I of the article examines the procedures used
sume los principios bsicos que fundamentan las to bring a California criminal defendant to trial. Part II
normas probatorias estadounidenses que figuran sets out the various phases of a California criminal trial.
entre las ms complejas desde el punto de vista com- Part III describes the major actors in a California crimi-
parativo y conforman una rama especializada del nal trial and the role each plays. Part IV outlines the
derecho; finalmente, la parte V presenta una breve basic principles underlying the American rules of evi-
comparacin entre el derecho continental y el com- dence which are among the most complex to be found
mon law. En el anexo se analiza el proceso penal al anywhere and make up a distinct body of American
cantante Michael Jackson. El anlisis demostrar el law. Part V provides a brief comparison between the
funcionamiento en la prctica de muchos de los prin- civil law and common law approaches to criminal liti-
cipios y normas discutidos en las primeras cuatro gation. It is followed by an annex in which I provide
partes del artculo. the reader with my analysis of the California prosecu-
tion of the singer, Michael Jackson. My analysis will
demonstrate in practice many of the principles and
rules discussed in the first four parts of this article.

litos que se le imputan. Para el caso de que el acusado
se declare no culpable, el juicio le otorga la oportunidad
de ser odo y poder defenderse antes de que sea esta-
blecida su culpabilidad. La Corte Suprema de los Estados
Unidos ha jugado tambin un papel importante en
uniformar el proceso penal estadounidense. Comen-
zando a mediados de los aos 60, la Corte comenz a
aplicar a los procedimientos penales estadales algunas
de las garantas procedimentales que la Carta de Dere-
chos (Bill of Rights) otorga a los acusados en los proce-
dimientos penales federales. Las garantas que ms se
destacan son las de ser asistido o representado por un
abogado, la garanta a un juicio con jurado en casos
que no se refieran a delitos menores, a confrontar los
testigos del Estado, a promover pruebas refutando los
cargos, a no declararse culpable, y a ser absuelto sal-
vo en el caso de que se pruebe la culpabilidad ms all
de una duda razonable.
Por cuanto el derecho y procedimiento penales
son esencialmente producto de las legislaturas esta-
dales, he escogido una jurisdiccin importante Cali-
fornia para ilustrar cmo un caso penal es tramitado
Introduccin: El federalismo estadounidense y en los Estados Unidos. California procesa ms acusa-
el derecho penal dos que cualquier otro estado y aun el propio gobier-
El hecho de que en el sistema federal estadouni- no federal. La descripcin consiste en cinco partes. En
dense cada estado tenga la potestad de dictar sus pro- la Parte I, se examina el procedimiento utilizado para
pias leyes y procedimientos no ha dado origen a muchas tramitar cargos penales; en la Parte II se describen las
variaciones entre ellos. Particularmente en el campo del caractersticas de un juicio penal estadounidense; en
derecho penal, puede decirse que hay cierta uniformi- la Parte III, se explora la dinmica de un juicio estado-
dad. Mucho de ello se remonta a los orgenes del de- unidense; en la Parte IV se discuten los principios sub-
recho penal estadounidense. Tanto es as que en la yacentes en el proceso de pruebas; en la Parte V se
actualidad muchos crmenes modernos son simple- hace una breve comparacin entre el juicio estadouni-
mente derivados de delitos originalmente definidos por dense y el juicio en algunos de los pases de derecho
jueces ingleses de common law hace varios siglos. Ms romano; y para ilustrar cmo se tramit un caso penal
an, aquellos estados que han reestructurado sus c- actual en California, en el anexo se concluye con un
digos penales han sido influenciados en gran medida anlisis del caso contra Michael Jackson.
por el Cdigo Penal Modelo, un texto preparado por el
Instituto de Derecho Americano (American Law Insti- I. El Proceso del antejuicio
tute). El Instituto es una organizacin no-gubernamen-
tal y lo que produce no tiene carcter vinculante en La naturaleza del cargo
ninguna jurisdiccin de los Estados Unidos; sus publi- Las conductas criminales que son castigadas con
caciones, sin embargo, son muy influyentes debido a encarcelamiento o muerte son de dos clases. Las faltas
que el Instituto est integrado por jueces, abogados y o delitos menores (misdemeanors) que generalmente
acadmicos de mucho renombre. acarrean una pena no mayor de seis meses en una
El derecho tradicional (common law) tambin ha crcel de condado. California est subdividida en re-
hecho sentir su peso en los procedimientos que los es-
/ Gideon v. Wainwright, 372 U.S. 335 (1963) (derecho a ser
tados y el gobierno federal utilizan para los casos pe- representado por abogado en un juicio); Douglas v. California,
372 U.S. 353 (1963) (derecho a ser representado por abogado
nales. Las fases de lectura de cargos (arraignment) y durante la apelacin).
/ Duncan v. Louisiana, 391 U.S. 145 (1968).
de juicio (trial) fueron usadas ampliamente por los / Pointer v. Texas, 380 U.S. 400 (1965).
/ Chambers v. Mississippi, 410 U.S. 284 (1973).
jueces ingleses. El principal propsito del acto de lec- / Malloy v. Hogan, 378 U.S. 1 (1964).
/ In re Winship, 397 U.S. 358 (1970).
tura de cargos es informarle al acusado sobre los de- / Cdigo Penal de California comentado por West 17(a), 19.

giones administrativas denominadas condados. Los sobre los cuales la parte acusadora ha perdido prue-
delitos ms graves (felonies), salvo provisin especial, ba indispensable de culpabilidad. Si el caso no resul-
acarrean una pena de al menos diecisis meses en una ta rechazado, se continuar con la fase de juicio.
prisin estadal o la muerte. Los procedimientos para
los delitos menores difieren en cierta medida de los Delitos graves
procedimientos para los delitos graves. Debido a que el castigo para los delitos graves es
mucho mayor al de los delitos menores, la ley de Ca-
Delitos menores lifornia exige a los acusadores mucho ms que limi-
Las personas acusadas de cometer delitos meno- tarse a presentar cargos antes de enjuiciar al acusado.
res tienen derecho a ser informadas de los cargos Los acusadores que presenten una querella por deli-
que se les imputan. Esto ocurre en el tribunal duran- tos mayores tienen dos opciones en California: pue-
te una audiencia conocida como arraignment. Nor- den proceder por va de acusacin o a travs de una
malmente, el juez informar al imputado sobre los audiencia de lectura de cargos ante la Corte Supe-
cargos y le entregar una copia de la acusacin por rior.11 Es importante destacar que solamente las Cor-
escrito (complaint). Otra finalidad de la Audiencia tes Superiores tienen competencia para enjuiciar de-
de lectura de cargos es la de recibir del acusado su litos graves.12
contestacin a los cargos. Si el acusado se declara Si el querellante decide presentar un escrito de
culpable, el asunto pasa a fase de sentencia. Si el acusacin en la audiencia de lectura de cargos, el
acusado se declara no culpable, el asunto pasa a la asunto ser remitido no para juicio sino para la cele-
fase de juicio con jurado.10 Antes de la fecha del jui- bracin de una audiencia preliminar. Durante dicha
cio, tiene lugar una audiencia preliminar en el tribu- audiencia, el acusador debe convencer al juez (llama-
nal con el objeto de determinar si el caso puede ser do magistrate) de que con base en la evidencia pre-
decidido sin necesidad de juicio. Si las partes llegan sentada en esa oportunidad existe causa probable
a un acuerdo reparatorio (plea bargain), el juez a para creer que un delito ha sido cometido y que el
cargo de presidir la audiencia puede aceptar el acuer- acusado es el autor del mismo. Sujeto a algunas limi-
do. En caso de que el acuerdo sea homologado, se taciones, la defensa tiene la oportunidad de repre-
deja sin efecto la convocatoria para el juicio y el caso guntar a los testigos presentados por la parte acusa-
pasa a ser sentenciado. Si el acuerdo incluye la pena, dora y de presentar sus propios testigos y medios de
el juez simplemente pasar a sentenciar al acusado prueba.13 Los magistrados de California tienen la
de conformidad con los trminos fijados en el acuer- potestad de sopesar la credibilidad de los testigos
do, sin necesidad de celebrar otra audiencia por separa tomar una determinacin sobre la causa proba-
parado para decidir. ble. Esto es importante porque con frecuencia la evi-
Si las partes no llegan a un acuerdo, el asunto dencia producida por cada parte hace surgir conflic-
quedar pendiente para juicio. Antes del comienzo tos sobre lo que realmente ocurri.
del juicio, la defensa puede solicitar la celebracin de Si el magistrado decide a favor del acusado, la
una audiencia preliminar a travs de varias mociones. querella ser desechada.14 Si el Magistrado decide
La ms importante es la tendiente a desechar aque- a favor de la parte acusadora, el imputado ser re-
llas pruebas que la defensa considera que han sido tenido para responder a los cargos.15 Una orden de
obtenidas en violacin a la Cuarta (allanamientos y retencin (holding order) requiere una nueva for-
confiscaciones indebidas) y Quinta (prohibicin de mulacin o re-lectura de cargos a travs de un es-
declararse culpable) Enmiendas de la Constitucin crito de acusacin conocido como informacin
Federal. En caso de declararse con lugar estas mo- (information) que debe ser presentado ante la Cor-
ciones, ello resultara en el rechazo de los cargos
11 / Cdigo Penal de California comentado por West 737-738.
/ Cdigo Penal de California comentado por West 17(a), 19. 12 / Como resultado del movimiento de consolidacin de
/ Cdigo Penal de California comentado por West 740. Tribunales (court consolidation) que comenz en los aos 90, las
10 / Otros asuntos generalmente discutidos en la audiencia cortes municipales se han fusionado con las cortes superiores, de
de lectura de cargos incluyen el nombramiento de defensor, manera que ahora una sola corte tiene competencia para conocer
si el acusado no dispone de medios para contratar su propio tanto de delitos menores como de delitos graves. No obstante,
abogado, la libertad bajo fianza o la fijacin de un rgimen los diferentes procedimientos desarrollados para procesar delitos
de presentaciones peridicas ante el tribunal mientras dure el menores y delitos graves han sobrevivido a la consolidacin de las
juicio, la promesa del acusado que se encuentra detenido de dos cortes. Antes de la fusin, las cortes municipales solo tenan
comparecer a todos los actos del proceso, y el suministro al competencia para conocer delitos menores.
acusado de cualquier informacin relevante que se encuentre 13 / Id. 865-866.
en los archivos de la parte acusadora, tales como copias de los 14 / Al acusador, sin embargo, puede concedrsele una
reportes investigativos (de la polica). oportunidad adicional para que presente nuevamente los cargos.
Id. 1387.
15 / Id. 872(a).

te Superior. Aunque la informacin suele ser una en California tienen que sortear un obstculo impor-
repeticin de la querella originalmente presentada, tante antes de poder enjuiciar al imputado por un
puede tambin contener cargos adicionales siempre delito grave. En vista de que las audiencias prelimi-
y cuando se apoyen en la evidencia presentada du- nares se asemejan a un mini-juicio, son consideradas
rante la audiencia preliminar. El objetivo principal generalmente como el filtro ms efectivo. Sin embar-
de la re-lectura de cargos es notificar al imputado go, la opcin del gran jurado se ha mantenido en la
sobre los delitos que se le atribuyen y fijar la opor- legislacin de California por razones histricas; en el
tunidad para la celebracin del juicio si aquel se sistema del derecho comn ingls el gran jurado re-
declara no culpable. presentaba el nico filtro para cuando alguien era
Un abogado acusador en California puede obviar acusado de cometer un delito grave.19
enteramente la audiencia preliminar llevando la prue-
ba de culpabilidad directamente ante un gran jurado II. Rasgos del juicio penal estadounidense
(grand jury).16 Aquellos acusadores que deciden to- Cuando los cargos por delitos leves o graves no
mar esta va deben persuadir a los miembros del gran son desechados o resueltos a travs de un acuerdo
jurado de que existe una causa probable para creer reparatorio, el caso debe ir a juicio. La legislacin de
que un delito ha sido cometido y que el acusado ha California concede al acusado muchas ms garantas
sido su autor. Si la mayora necesaria de los miembros procesales que la propia Constitucin Federal. Como
del gran jurado concuerda con el acusador, el gran consecuencia, independientemente de si el cargo es
jurado imputar al acusado, a quien posteriormente por un delito leve o grave, las leyes de California le
le sern ledos los cargos sobre la imputacin en la confieren al acusado el derecho a ser enjuiciado por
Corte Superior.17 El principal objetivo de la lectura de un jurado constituido por doce personas, quienes tie-
cargos es informar al acusado sobre los cargos en la nen que ponerse de acuerdo para hallarlo culpable.20
acusacin y fijar la oportunidad para la celebracin del Adicionalmente, tanto en las leyes de California como
juicio si aqul se declara no culpable. en la legislacin constitucional federal, se prev la re-
Los procedimientos ante el gran jurado difieren presentacin legal para los indigentes. Adems, todos
sustancialmente de las audiencias preliminares. En los acusados tienen derecho a repreguntar a los tes-
las Audiencias Preliminares, el acusado est presente tigos del Estado, a presentar sus propios testigos y
con su abogado y, sujeto a ciertas limitaciones, tiene pruebas para su defensa, a negarse a declarar contra
derecho a repreguntar a los testigos de la parte acu- s mismos, y a ser absueltos a menos que sean hallados
sadora y a presentar pruebas como parte de su de- culpables ms all de una duda razonable. Para nues-
fensa. En los procedimientos ante el gran jurado, tro propsito de describir y analizar un juicio penal en
solamente la parte acusadora est presente. No hay California, es irrelevante si el cargo se refiere a un de-
ningn juez a cargo de la audiencia, el acusado no lito grave o a un delito menor.
tiene derecho a estar presente y ni siquiera a ser no-
tificado de que su caso ser presentado ante el gran Fases del juicio
jurado. De hecho, contrario a lo que ocurre con las Los juicios en Cortes estadales y federales siguen
audiencias preliminares que siempre son celebradas una secuencia bien definida.21 Sus fases son (1) la
en la corte a puertas abiertas, los miembros del gran seleccin y juramentacin (empanelment) de los
jurado se renen en secreto.18 Normalmente, el abo- miembros del jurado, (2) las presentaciones iniciales
gado acusador tiene pleno control sobre el procedi- (opening statements), (3) la presentacin de pruebas
miento ante el gran jurado. por el estado como parte acusadora (the states case-
Tanto la audiencia preliminar como el gran jurado
19 / Aun en la actualidad, el gran jurado otorga ciertas
son considerados como un filtro efectivo para elimi- ventajas a los abogados acusadores. Por ejemplo, en la etapa
investigativa, los acusadores pueden hacer comparecer testigos
nar casos poco consistentes. Por cuanto los delitos ante el gran jurado, sin que puedan excusarse bajo pretexto
de algn privilegio. A pesar de que los acusadores pueden
graves (felonies) son castigados ms severamente constreir a los testigos contumaces para que comparezcan a
rendir su declaracin en una audiencia preliminar o juicio, esta
que los delitos leves (misdemeanors), los acusadores no es una buena oportunidad para el descubrimiento (discovery)
de su testimonio.
20 / Constitucin de California comentada por West, artculo 1,
16. En caso de delitos menores, las partes estn en libertad de
16 / Id. 917. acordar que el juicio se celebre con un jurado menor de doce
17 / Aun cuando ms que una mayora simple de los miembros personas.
del gran jurado es necesaria para ordenar el procesamiento, la 21 / Para los fundamentos legislativos sobre las fases de un juicio
unanimidad no es requerida. Por ejemplo, 14 pueden ordenar el en California, ver Cdigo Penal de California comentado por
procesamiento en un gran jurado de 23 personas. Ver, 940 del West 1093.
Cdigo Penal de California comentado por West.
18 / Id. 942.2.

in-chief), (4) la mocin de la defensa por un veredic- y para desvirtuar cualquier mocin de la defensa para
to dirigido de absolucin, (5) la presentacin de prue- lograr un veredicto absolutorio.
bas por la defensa (the defense case-in-chief), (6) la La defensa puede presentar la mocin pidiendo la
refutacin por el estado (states rebuttal), (7) la re- absolucin a la conclusin de la presentacin de prue-
futacin por la defensa (defenses rebuttal), (8) los bas por el estado. Si la parte acusadora no logra formar
argumentos finales (closing arguments), (9) las ins- su caso prima facie, esto es, producir pruebas para
trucciones al jurado (jury instructions), y (10) las de- cada elemento del cargo, el juez debe dirigir el vere-
liberaciones por el jurado y el veredicto. dicto a favor del acusado. La cuestin para el juez ra-
Los miembros del jurado son elegidos al azar de dica en si un jurado razonable podra condenar al acu-
un grupo de potenciales candidatos conocido como sado tomando en cuenta las pruebas presentadas por
venire. Lo que se persigue con el procedimiento de el querellante. De acuerdo con el principio estadouni-
seleccin del jurado es obtener un jurado imparcial. dense segn el cual nadie puede ser juzgado dos veces
Para lograr este objetivo, el juez y en algunas oca- por la misma causa (double jeopardy) un veredicto
siones los abogados de las partes interrogan a los absolutorio es final e irrevisable por una corte de ape-
potenciales miembros del jurado para descubrir cual- laciones.
quier posible parcialidad. Cualquiera de las partes Si, como comnmente ocurre, la mocin de la
puede solicitar la remocin de un potencial jurado defensa resulta denegada por el juez, se otorga a la
cuya parcialidad ha sido establecida a satisfaccin del defensa la oportunidad de presentar sus pruebas. Los
juez. Adicionalmente, en todas las jurisdicciones se acusados, sin embargo, no tienen la obligacin de
permite a cada parte objetar a los candidatos a jura- presentar ninguna evidencia, pues es la parte quere-
do una cantidad determinada de veces sin necesidad llante quien tiene la carga de probar la culpabilidad
de justificacin.22 del acusado ms all de una duda razonable. Ocasio-
Una vez que el jurado se ha constituido, el secre- nalmente hay acusados que en vez de promover sus
tario (clerk) de la corte procede a leer a los miembros propias pruebas, aprovechan a su favor las presenta-
del jurado el escrito de acusacin y la declaracin das por la parte querellante, sobre todo cuando tienen
mediante la cual el imputado se declar no culpable. razones para pensar que los miembros del jurado
Seguidamente se da al acusador la oportunidad para desecharn algunos elementos claves de las pruebas
hacer una presentacin inicial. El propsito de esta producidas por el estado. Muchos acusados, sin em-
presentacin es informar a los miembros del jurado bargo, presentan pruebas en la oportunidad de su
sobre lo que ser demostrado con las pruebas pro- presentacin de pruebas.
movidas por el estado. Luego de concluida la presen- En la oportunidad de su refutacin, los acusado-
tacin inicial del acusador, se permite a la defensa res tienen derecho a promover testigos y a producir
hacer una presentacin similar y mostrar los rasgos cualquier medio de prueba que contradiga las que la
generales de las pruebas que har valer a su favor. parte contraria present durante el acto de presen-
La fase probatoria del juicio comienza luego de tacin de las mismas. Si el acusador hace uso de este
las presentaciones iniciales. Como la parte acusado- derecho, la defensa tambin tiene derecho a ofrecer
ra tiene la carga de persuadir al jurado sobre la cul- pruebas para refutar las de aqul.
pabilidad del acusado, se da a aqulla la primera La fase de pruebas en la mayora de los juicios
oportunidad para presentar sus pruebas. Esta fase termina luego de la primera ronda de refutaciones.
es conocida como the prosecutions case-in-chief. Un En este estado se permite a las partes presentar sus
buen abogado acusador tendr dos objetivos en men- argumentos finales. Como el estado tiene la carga
te durante la planificacin y ejecucin del case-in- probatoria, al acusador se le otorga la oportunidad
chief. Primero, presentar las pruebas de la forma que de presentar argumentos al comienzo y al final. El
mejor convenza al jurado sobre la culpabilidad del argumento final de la defensa est encasillado entre
imputado. Segundo, producir pruebas suficientes los presentados por la parte acusadora.
para demostrar cada uno de los elementos del cargo
Veredicto y sentencia
Si el jurado logra un veredicto de no culpabilidad,
22 / Ninguna de las partes puede, a travs de objecin, el acusado es puesto en libertad si se encontraba en
descalificar a un potencial jurado por simple consideracin
de su raza o gnero. Batson v. Kentucky, 476 U.S. 79 (1986) custodia. En cambio, si el veredicto del jurado es de
(raza); Georgia v. McCollum, 505 U.S. 42 (1992) (raza); J.E.B. v.
Alabama ex rel. T.B., 511 U.S. 127 (1994) (gnero). condena, el juez fijar la audiencia para sentenciar,

oportunidad en la cual las partes pueden ofrecer deja esta tarea casi exclusivamente a los aboga-
evidencia sobre lo que cada una considera como dos.23
una sentencia apropiada. Aun cuando el poder dis- Adems de sus labores ministeriales de dar co-
crecional de los jueces ha sido severamente limitado mienzo al juicio y de informar a los miembros del ju-
en los casos federales, los jueces de California torado sobre la ley aplicable al caso concreto, el rol prin-
dava gozan de mucha discrecin. Tpicamente, un cipal del juez estadounidense en un juicio por jurado
juez puede imponer como condena por un delito es decidir sobre las objeciones a las pruebas presen-
leve libertad condicional (probation) o hasta un ao tadas por las partes. Pero aun as, esa funcin es limi-
de prisin en una crcel de condado. En el caso de tada. Las reglas probatorias operan en un ambiente
delitos graves, un juez puede imponer libertad con- fundamentalmente adversarial. Igual a como ocurre
dicional, hasta un ao de prisin en una crcel de con las reglas de procedimiento, la aplicacin de una
condado o bien prisin en una crcel estadal por no norma probatoria en particular depender inicialmen-
menos de un ao. El tiempo por cada pena privati- te de si ha sido invocada por alguna de las partes. Si
va de libertad se encuentra definido en la norma una parte no objeta a las pruebas producidas por su
que define el delito. oponente, pierde el derecho a hacer valer en apelacin
la inadmisibilidad de dicha prueba. El Cdigo de Prue-
III. La dinmica de un juicio estadounidense bas de California ilustra este supuesto. De acuerdo con
el Cdigo, un veredicto o conclusin no puede ser
Los principales actores desechado, as como tampoco anulada la decisin o
La mayora de los estudiantes del primer ao de mandamiento dictado con base en aqul, por motivo
derecho en los Estados Unidos dira que la persona de la admisin errnea de una prueba a menos que:
ms importante en el juicio es el juez. Despus de (a) haya constancia en autos de la presentacin de una
todo, l se viste de una forma diferente a todas las objecin o mocin oportuna para excluir o rechazar
dems personas bien sean abogados, partes, ju- dicha prueba, y que adems dicha objecin haya sido
rados o espectadores que asisten al juicio. Los formulada de manera que aparezca claramente indi-
jueces son los nicos que visten una toga negra. cado su motivo ....24
Ms an, se sientan en un lugar especial (bench)
que se encuentra usualmente elevado. Cada vez que La planificacin del juicio
un juez ingresa a la sala de audiencias, un guardia Durante la planificacin de un juicio, lo primero
armado (bailiff) le ordena a todos los dems a po- en lo que se concentrar un abogado estadouniden-
nerse de pie. Nadie puede sentarse antes de que el se es en el papel que ejercer de ltimo, en la pre-
juez lo haga. Nadie puede hablar hasta que el juez sentacin de su argumento final. Aun cuando esto
abra formalmente el procedimiento, lo cual normal- puede parecer un enfoque ingenuo, una serie de
mente hace al anunciar el caso que ser tratado en consideraciones revelan que se trata de una estrate-
la audiencia de ese da. gia razonable.
La realidad es otra, sin embargo. En los juicios Una es la funcin del argumento final. Ha sido
por jurado estadounidenses, son los abogados las concebido para dar a los abogados contrarios una
personas ms importantes. En los juicios penales, oportunidad para explicar al jurado las razones por
por ejemplo, el abogado acusador y el defensor son las cuales consideran que el estado o el acusado de-
los principales responsables de la forma como el ben prevalecer, tomando en cuenta las pruebas pre-
juicio se desarrollar. Son los abogados quienes de- sentadas y la tipificacin del delito cuya comisin se
ciden a cules testigos llamarn y cul ser el orden atribuye al acusado. Por ejemplo, en un juicio por
en que rendirn declaracin. Son los abogados quie- agresin fsica (assault) la teora del estado podra
nes deciden si presentarn pruebas no testimoniales ser que el acusado es culpable porque a pesar de su
y en qu momento lo harn. Son los abogados quie-
nes deciden lo que dirn los testigos, pues a estos 23 / La forma como los abogados ejercen control sobre el
interrogatorio de los testigos demuestra el desuso de un
les est permitido responder nicamente lo que se procedimiento an disponible en California y algunos otros
estados. Los miembros del jurado, bajo ciertas circunstancias,
les pregunta. Son los abogados quienes formulan pueden hacer preguntas a los testigos. Ver, M. MENDEZ,
EVIDENCE: THE CALIFORNIA CODE AND THE FEDERAL RULES:
estas preguntas y las presentan a los testigos. Aun A PROBLEM APPROACH 17.11 (3d ed. 2004). El ejercicio
de este derecho por parte del jurado es muy excepcional,
cuando el juez a cargo est en plena libertad de fundamentalmente porque a los miembros del jurado no les se
les informa del derecho a formular preguntas.
interrogar a los testigos, la mayora de los jueces 24 / Cdigo de Pruebas de California comentado por West 353.

alegato de autodefensa, el nico testigo imparcial, sirve a los abogados para determinar el contenido
un espectador, puede corroborar el dicho de la vc- de su presentacin inicial. La presentacin inicial
tima sobre que fue el acusado quien la atac sin otorga a las partes la oportunidad de informar a
provocacin. Si esa es la teora del estado, entonces, quien est a cargo de valorar los hechos lo que aque-
adems de llamar a la vctima para que declare, ser llos creen que ser demostrado con las pruebas pro-
indispensable que el espectador tambin sea llama- ducidas. Las presentaciones iniciales difieren de las
do a rendir testimonio sobre su versin de los hechos, presentaciones finales en que en las primeras no se
todo con el objeto de establecer la imparcialidad de permite la presentacin de argumentos. Durante la
este testigo. La razn es simple: como regla general, presentacin final, los abogados estn en libertad
todas las afirmaciones de hecho presentadas duran- de expresar ante el jurado su opinin sobre porqu
te el argumento final deben sustentarse en sus res- se deben desechar ciertos medios de prueba, acep-
pectivas pruebas.25 Esta limitacin no aparece en el tar otros, y pueden tambin sugerir un veredicto en
Cdigo de Pruebas de California sino en los casos26 particular. En esencia, los abogados son libres de
y en las normas que regulan la conducta profesional revisar y hacer comentarios sobre las pruebas, as
de los abogados.27 como sobre las normas aplicables al caso. En cambio,
El efecto de esta limitacin durante la presenta- durante las presentaciones iniciales, los abogados
cin final es obligar a las partes a individualizar las pueden nicamente dar al jurado una visin preli-
afirmaciones de hecho que harn valer y a identifi- minar de lo que a su juicio arrojarn las pruebas
carlas con los medios de prueba necesarios para sus- promovidas.
tentar aqullas. Sin embargo, los buenos abogados Si aplicamos esta limitacin a nuestro caso hipo-
litigantes tienen que ir an ms all, deben lograr la ttico, el acusador sabra que durante la presentacin
prueba de sus afirmaciones a travs de los medios inicial debera tratar de informar al jurado sobre una
pertinentes por sobre la oposicin de la otra parte. serie de cosas. En primer lugar, tendra que informar
Esto requiere, obviamente, un manejo firme de las al jurado acerca de lo que dir la vctima sobre las
reglas probatorias. circunstancias que rodearon el ataque del que fue
Adems de ayudar a definir el contenido para el objeto. Tambin debe informar a los miembros del
examen de los testigos, la utilizacin de este parti- jurado sobre lo que el transente dir en relacin con
cular enfoque para la planificacin del juicio tambin el ataque y los familiarizar con las pruebas que les
permitirn concluir que el transente es un testigo
25 / No constituye incumplimiento de su deber, no obstante, que imparcial. Es de particular relevancia que tanto el
un abogado discuta frente al jurado asuntos no sujetos a prueba,
siempre y cuando tales asuntos estn dentro del conocimiento acusador como el abogado defensor procuren evitar
ordinario del jurado. Los miembros del jurado, colectivamente,
aportan un fondo comn de informacin a que no est sujeto a diferencias entre lo que ofrecen al momento de su
prueba por las partes.
26 / Ver, e.g., People v. Kirkes, 39 Cal.2d 719, 249 P.2d 1 (1952). declaracin inicial y los medios de pruebas que efec-
Las afirmaciones de hecho que el abogado acusador presenta
sin fundarlas en sus respectivas pruebas, equivalen a presentar a tivamente producirn en el curso del proceso. Cual-
quien est a cargo de la valoracin de los hechos un testimonio
no juramentado violatorio del derecho que de acuerdo con la quier diferencia importante que haya a este respecto,
Sexta Enmienda tiene el acusado a ser debidamente asistido por
un abogado. People v. Herring, 20 Cal.App.4th 1066, 1076, 25 ser utilizada por la otra parte para pedir al jurado un
Cal.Rptr.2d 213, 219 (1993).
veredicto contra su contrario.
Constituye tambin una conducta violatoria cuando una de
las partes presenta ante el jurado materia irrelevante, sobre Pensar anticipadamente sobre el contenido de
todo cuando esa materia pueda inducir al jurado a llegar a un
veredicto incorrecto. Ver, e.g., Du Jardin v. Ciudad de Oxnard, su presentacin final puede dar a los abogados al-
38 Cal.App.4th 174, 179B180, 45 Cal.Rptr.2d 48, 51 (1995) y los
casos all citados (El abogado de la ciudad pidi indebidamente gunas pistas sobre el tipo de jurado que deben se-
a los miembros del jurado fallar a favor de la ciudad bajo
el pretexto de que si no lo hacan ello podra generar una leccionar. Uno debe elegir un jurado que al menos
disminucin en los servicios pblicos.).
est dispuesto a considerar la presentacin final que
En la fase de determinacin de culpabilidad durante un juicio
penal, constituye una conducta indebida por parte del abogado uno haga. Este y otros aspectos caben ms adecua-
acusador suplicar a los miembros del jurado que consideren el
crimen desde el punto de vista de la vctima. Pedir al jurado, damente dentro del mbito de la prctica procesal,
durante la presentacin final, que demuestre compasin por
la vctima constituye un acto fuera de lugar durante la fase lo cual escapa el alcance de este sumario. Lo impor-
de determinacin objetiva de la culpa, People v. Stansbury, 4
Cal.4th 1017, 1057, 17 Cal.Rptr.2d 174, 198, 846 P.2d 756, 780 tante es, sin embargo, que una representacin legal
(1993), en vista de que el jurado no tiene porqu balancear
el derecho del acusado a un juicio justo con el derecho de la efectiva en los Estados Unidos es inseparable del
vctima a su vida o a su seguridad. People v. Arias, 13 Cal.4th
92, 161, 51 Cal.Rptr.2d 770, 814, 913 P.2d 980, 1024 (1996); manejo firme de las reglas en materia probatoria. La
cert. denegado, 520 U.S. 1251, 117 S.Ct. 2408, 138 L.Ed.2d 175
(1997). creatividad en el ejercicio va de la mano con la con-
fianza que pueda sentir el propio abogado sobre el
27 / Ver, e.g., Regla Disciplinaria 5B200(E) de las Reglas de
Responsabilidad Profesional de California. manejo de dichas reglas.

IV. El proceso de pruebas estadounidense gado de valorar los hechos, lo ms efectivo es pro-
Las reglas norteamericanas en materia probatoria, ceder defensivamente, lo cual en un juicio usualmen-
incluyendo aquellas que resultan aplicables a los jui- te se hace a travs de una objecin contra la infor-
cios en California, son de las ms complejas que hay. macin presentada. Impedir que informacin desfa-
Dichas reglas son sujeto de numerosos tratados y vorable para la causa propia llegue a manos del fun-
cursos de derecho enfocados exclusivamente en ma- cionario a cargo de valorar los hechos es uno de los
teria probatoria. En los Estados Unidos, las normas objetivos ms importantes de los buenos abogados
en materia probatoria son consideradas como un litigantes.
cuerpo legal independiente y no simplemente un Enfocarnos en la relacin entre la prctica profe-
anexo al derecho procesal civil o penal. sional y las reglas en materia probatoria es til para
Tres puntos sobre las reglas, sin embargo, pueden poner estas reglas en perspectiva. En los procedi-
ayudar al abogado en ejercicio y al estudiante a en- mientos adversariales se presume que toda la infor-
tender el complejo cuerpo normativo en materia de macin necesaria para resolver el caso ser produci-
pruebas. Primero, las reglas estn diseadas para li- da, pues se confa en que cada parte traer a juicio
mitar el tipo de informacin que las partes pueden todos los elementos probatorios que le beneficien.
ofrecer a quienes estn a cargo de la valoracin de Las reglas probatorias contribuyen a que se cumpla
los hechos, bien sean Jueces o miembros del jurado. este objetivo al permitir que cada parte asuma que
Segundo, las reglas son utilizadas fundamentalmen- las pruebas que presente se considerarn admitidas,
te para asistir a aquellos que tienen a su cargo la a menos que sean objetadas por el contrario y que
valoracin de los hechos a reconstruir eventos hist- dicha objecin se declare con lugar. Para garantizar
ricos cuyas circunstancias son discutidas por las par- que al decidirse las controversias sean tomados en
tes. Por ejemplo, si las partes no discuten quin irres- cuenta nicamente hechos admisibles, las reglas en
pet la luz roja del semforo, no habr necesidad una materia probatoria permiten la formulacin de obje-
incidencia otorgndoles la oportunidad para presen- ciones sujetas a cinco limitaciones generales. El Juez
tar a quienes estn a cargo de la valoracin de los puede excluir una prueba cuando es (1) irrelevante,
hechos, informacin sujeta a las limitaciones y pro- (2) relevante pero considerada inconveniente por el
hibiciones contenidas en las reglas sobre pruebas. legislador por ser indebidamente prejudicial, (3) re-
Tercero, las reglas probatorias operan fundamen- levante pero excluida por el juez como indebidamen-
talmente en un ambiente adversarial. As como en el te prejudicial, (4) relevante pero excluida por el legis-
caso de las reglas procedimientales, la aplicabilidad lador como no confiable, y (5) relevante pero consi-
de una norma en particular depende inicialmente en derada inconveniente por el legislador por razones
si ha sido o no invocada por una parte. Esta nocin de poltica legislativa.
de instancia de parte puede ser vista ms claramen- Tomemos como ejemplo un caso de lesiones per-
te si hacemos referencia a uno de los comentarios sonales en el cual el punto central de discusin es si
introductores de uno de mis profesores: Todas las la vctima o el imputado irrespetaron el semforo
pruebas son admisibles a menos que sean excluidas. dando lugar a las lesiones. La limitacin fundamental
Lo que esto significa es que en lneas generales las sobre las pruebas que las partes pueden presentar al
pruebas ofrecidas por una parte deben ser admitidas jurado es que sean relevantes. En los trminos del
a menos que sean objetadas por la parte contraria y artculo 350 del Cdigo de Pruebas, ninguna prue-
esta objecin resulte aceptada (sustained).28 ba ser admisible a menos que sea relevante.29 La
El tercer punto es lo que hace que la experticia prueba, por ejemplo, de que el imputado es miembro
en el manejo de las reglas probatorias sea crucial para del Partido Comunista, es irrelevante para determinar
los abogados litigantes. En los procedimientos adver- quin es responsable por la colisin. Resulta difcil
sariales es prudente asumir que casi todo lo que el encontrar alguna relacin entre las inclinaciones po-
oponente trate de hacer va a ser de alguna forma lticas de una de las partes y su presunta autora en
daino para nuestro caso. Cuando la contraparte una violacin de trnsito. No obstante, durante los
intenta presentar informacin al funcionario encar- das de la fobia anticomunista (Red Scare Days) de
los aos cincuenta, ese tipo de evidencia hubiera in-
28 / Los Jueces de Juicio no tienen la obligacin general de
excluir pruebas de oficio. People v. Carpenter, 15 Cal.4th 312, 29 / 1101(a) Cdigo de Pruebas de California comentado por
411, 63 Cal.Rptr.2d 1, 60, 935 P.2d 708, 767 (1997), cert. West; Regla Federal de Prueba 404(a).
denegado, 522 U.S. 1078, 118 S.Ct. 858, 139 L.Ed.2d 757
(1998).

fluido en el jurado para decidir en contra de una de grar este resultado al excluir el testimonio del esposo
las partes. Como consecuencia, aun cuando alguna y obligar al querellante a traer a la esposa para que
evidencia pueda ser considerada como til desde el rinda su testimonio. Por lo tanto, la regla del testimo-
punto de vista de alguna de las partes, puede ser nio referencial puede ser vista como una norma des-
declarada inadmisible si se le considera irrelevante. tinada a excluir la evidencia cuya confiabilidad no
Informacin til puede tambin ser excluida cuan- puede ser verificada a travs de repreguntas.
do las reglas probatorias la consideran indebidamen- Finalmente, hay informacin que aunque sea ob-
te prejudicial. Prueba de que el acusado irrespet la viamente relevante puede ser excluida si su presencia
luz roja un mes antes de la ocurrencia del hecho que afecta algn principio que las reglas consideren ms
se le imputa podra ser relevante. Sin embargo, por importante proteger. El querellante en nuestro caso
razones de poltica legislativa, tanto el Cdigo de hipottico podra llamar al acusado a rendir declara-
Pruebas de California como las Reglas Federales de cin sobre lo que ste dijo a su abogado sobre el
Prueba excluyen este tipo de pruebas cuando es ofre- accidente. Por supuesto, sera fatal para el acusado
cida para demostrar que el imputado ha cometido tener que declarar ante el jurado que l le confes a
una falta porque l es el tipo de personas que come- su abogado haber cometido la violacin de trnsito.
te esa clase de infracciones.30 Afortunadamente, el secreto profesional abogado-
Otra razn por la cual se puede excluir informa- cliente protege al acusado de tener que responder a
cin relevante es cuando el juez de juicio concluye la pregunta del querellante. De hecho, el abogado
que determinadas razones en su contra tienen ms acusador podra correr el riesgo de que el juicio sea
peso que su valor probatorio. Prueba de que el im- anulado (mistrial) o encarar sanciones por violacin
putado se pas la luz roja en cuestin una sema- a normas de tica profesional, cuando formula pre-
na antes del accidente puede ser ofrecida para de- guntas sobre hechos protegidos por el privilegio del
mostrar que el acusado estaba al tanto de la exis- secreto profesional.
tencia de ese semforo el da del accidente. Dicha
prueba podra servir para probar que el acusado V. Una nota comparativa
estaba al tanto de su deber de observar las reglas
de trnsito ese da, as como tambin servira para Oralidad, inmediacin y concentracin
probar su incumplimiento de dicho deber. No obs- Los comparativistas suelen utilizar los conceptos
tante ello, esta prueba podra ser excluida si el juez de oralidad, inmediacin y concentracin para con-
concluye que el riesgo de que el jurado la conside- trastar al sistema de derecho anglo-amenricano (com-
re para concluir indebidamente que el acusado co- mon law) con el sistema de derecho romano.31 La
meti la falta porque es el tipo de persona que oralidad se refiere a la preferencia por el testimonio
irrespeta los semforos, es mucho mayor que su en vez de las deposiciones, declaraciones juradas (affi-
valor probatorio. davits) y declaraciones escritas de los testigos. La in-
Las pruebas pueden tambin ser excluidas cuan- mediacin se refiere a la ausencia de intermediarios
do de acuerdo con las reglas se les considera no con- entre las fuentes de prueba, especialmente los testi-
fiables. Asumamos, por ejemplo, que para probar la gos, y los funcionarios a cargo de la valoracin de los
negligencia del acusado, la parte querellante llama a hechos. La concentracin est asociada a la preferen-
un testigo que declara lo siguiente: Mi esposa me cia por una sola audiencia para recibir la evidencia.
dijo que el acusado irrespet la luz roja. El valor del Contrario a lo que ocurre en algunos sistemas de
testimonio dependera de la credibilidad, no del pro- derecho romano, el juicio estadounidense es un mo-
pio testigo, sino de su esposa. La parte querellada delo de oralidad, inmediacin y concentracin. La
estara interesada en la habilidad de la esposa para prueba reside fundamentalmente en los dichos de los
percibir y recordar la colisin correctamente y en su testigos. Las partes, a travs de sus abogados, y no
capacidad para decir la verdad sobre lo que vio. La el juez a cargo, tienen la principal responsabilidad de
defensa puede explorar esto mucho mejor si la es- interrogar a los testigos en presencia de aquellos a
posa es trada a juicio para ser interrogada. La regla quienes corresponde valorar los hechos. Aun cuando
del testimonio referencial (hearsay rule) permite lo- los juicios estadounidenses pueden durar varios das
o semanas, se considera que consisten en un solo
30 / 1101(a) Cdigo de Pruebas de California comentado por
West; Regla Federal de Prueba 404(a).
31 / Ver, e.g., J.H. MERRYMAN, THE CIVIL LAW TRADITION 120-
125 (1969).

evento y no por oposicin a diferentes fases. La re-
ciente reforma ocurrida en algunos pases en que Anexo
impera el Sistema de derecho romano, dificulta las
generalizaciones que se solan hacer en el pasado. A Anlisis del caso contra
pesar de ello, resulta claro que el modelo de derecho Michael Jackson
romano tal como se le conceba hasta mediados del
siglo veinte no acoga la oralidad, la inmediacin, ni Una nota introductoria
la concentracin tanto como en los juicios estado- En razn de que no estuve presente durante el
unidenses. juicio contra Michael Jackson, no tengo conocimiento
de primera mano sobre los eventos que ocurrieron all.
No presenci las exposiciones iniciales de las partes,
el interrogatorio de los testigos, la presentacin de
pruebas documentales ni audiovisuales, las objeciones
presentadas por las partes, las decisiones del juez, los
argumentos conclusivos ni la lectura de las instruccio-
nes al jurado. Tal como qued demostrado en el juicio
contra O.J. Simpson, un juicio televisado es casi igual
a estar fsicamente presente all. Pero el proceso con-
tra Michael Jackson no fue televisado y ni siquiera
grabado en video. Lo mejor despus del video de un
juicio es la trascripcin de las actuaciones all ocurridas.
Aun cuando por mandato legal expreso un reportero
de la Corte estuvo presente transcribiendo lo hablado
en el juicio, para la preparacin de este anlisis yo no
he tenido acceso a dicha trascripcin.
Durante el desarrollo del proceso, Court TV, un
programa de televisin transmitido en los Estados
Unidos, mostraba a varios actores desempeando
el papel de abogados y de testigos claves. Los ac-
tores basaban sus actuaciones en las transcripciones
de la Corte. Este programa, sin embargo, solo lo vi
en pocas ocasiones. En consecuencia, he tenido que
basarme en fuentes secundarias para hacer esta
reconstruccin del juicio contra Jackson. Dos sitios
web fueron especialmente tiles. Uno es el de Court
TV; el otro de Eonline. Aunque ninguno de los dos
ofrece una transcripcin completa de las conversa-
ciones ocurridas durante el proceso, los reporteros
de ambos capturaron muchos de los momentos
cruciales durante el interrogatorio de los testigos.
Para asistir al lector, en las notas de pie de pgina,
he citado ampliamente tanto a Court TV como Eon-
line. Tambin me fue de mucha utilidad el libro de
Diane Dimond sobre el juicio contra Jackson. En Ten
Cuidado A Quin Amas-Dentro del Caso de Michael
Jackson (Be Careful Who You Love-Inside the Mi-
chael Jackson Case) (Atria Books 2005). Dimond no
solo capta los ms importantes eventos del juicio,
sino que tambin ofrece informacin sobre los an-
tecedentes del mismo, lo cual es esencial para en-
tender el caso.

El juicio pueden fcilmente arribar a la conclusin infundada
El 21 de abril de 2004, un gran jurado (grand de que el acusado es culpable del delito imputado si
jury) del condado de santa brbara, con fundamen- saben que ste se ha comportado de manera similar
to en diez causales, imput a Michael Jackson por en ocasiones anteriores. Segundo, por el temor de
haber cometido actos lascivos contra un menor de que los miembros del jurado puedan estar tentados
trece aos de edad, por haberle suministrado alcohol, a volver a un veredicto culpable basado ms en el
y por haber conspirado con otros para retener al me- carcter del sujeto que en la conducta antijurdica
nor y a su familia contra su voluntad.32 La imputacin concreta que se le imputa. Al saber que el acusado
surgi como consecuencia de una acusacin presen- ha realizado una conducta similar a la del delito im-
tada contra Jackson en diciembre de 2003. En una putado, los miembros del jurado pueden concluir que
movida que posteriormente afectara negativamente debe ser encarcelado debido a que es una mala per-
a la parte acusadora, la imputacin difiri de la acu- sona que merece ser removida de la sociedad, aun
sacin original en un aspecto importante: la inclusin cuando no estn convencidos sobre su culpabilidad
de la causal de conspiracin.33 con respecto al hecho punible concreto.38 En los Es-
Durante la audiencia en que se le inform sobre tados Unidos, las personas son condenadas por lo
la acusacin en su contra celebrada en enero de 2004, que hacen, y no por quines son.
Jackson se declar no-culpable de los cargos presen- En 1995, la legislatura de California adopt una
tados y le fue otorgado un beneficio de libertad pro- excepcin a la prohibicin de emplear la prueba de
visional previo el pago de una fianza por 3 millones mala conducta. En tal sentido, enmend el Cdigo
de dlares. Durante la audiencia de imputacin cele- de Pruebas para permitir que se promueva en juicio
brada en abril de 2004, Jackson se declar igualmen- la conducta indebida del acusado con el fin de de-
te no-culpable de los cargos enumerados en la impu- mostrar su propensin a cometer el delito sexual con-
tacin. Permaneci libre bajo fianza.34 A pesar de que creto que se le imputa.39 Debido a que los jueces de
el inicio del proceso fue fijado originalmente para sep- California tienen el poder discrecional para excluir
tiembre de 2004, el caso no pas a la fase de juicio este tipo de prueba cuando su valor para demostrar
sino hasta el mes de enero de 2005.35 Las audiencias la culpabilidad es contrarrestado por otras conside-
sobre mociones preliminares ocuparon casi todo el raciones (tal como prejuicio indebido), la presentacin
otoo de 2004. La ms importante vers sobre la so- de esta prueba es combatida ferozmente por la de-
licitud de la parte acusadora para presentar pruebas fensa. Para dar al acusado la oportunidad para pre-
sobre acusaciones anteriores por abuso de menores parar su oposicin contra la admisibilidad de la prue-
hechas contra Jackson por otros jvenes.36 ba de otras conductas sexuales indebidas, la ley de
Tradicionalmente, las reglas probatorias tanto en California exige a la parte acusadora poner a dispo-
California como en otras jurisdicciones han impedido sicin del imputado los elementos que constituyen
a los acusadores presentar pruebas de que el acusa- dicha prueba por lo menos treinta das antes del jui-
do ha cometido delitos similares con la finalidad de cio.40 La intencin del legislador ha sido incentivar a
demostrar que es el tipo de persona que cometera que se resuelva sobre la admisibilidad de la prueba
un crimen como el que se le imputa.37 La exclusin antes del comienzo del proceso. En el caso Jackson,
de este tipo de prueba, conocida como prueba de sin embargo, el juez difiri la decisin sobre la mocin
mala conducta se ha justificado por dos motivos. de la parte acusadora hasta despus de comenzado
Primero, por la preocupacin de que los miembros el juicio, y en cuyo momento decidi que sta poda
del jurado puedan sobreestimar el valor de la prueba llamar testigos para demostrar que Jackson haba
de la mala conducta previa. Los miembros del jurado abusado de hasta otros cinco menores.41
Jackson nunca haba sido formalmente acusado
32 / La acusacin (indictment) puede verse en http://www.
thesmokinggun.com/archive/1430041jacko1.html. de abusar de los otros cinco menores. Jackson haba
33 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,13135,00.html.
Generalmente, los miembros del gran jurado (Grand jurors) no llegado a un acuerdo extrajudicial con dos de las vc-
son quienes tipifican las normas jurdicas presuntamente violadas
por el imputado. Los acusadores que presentan las pruebas timas. Pero an en el supuesto de que hubiere sido
ante aqullos son quienes guan a los miembros del gran jurado
durante la preparacin de los tipos penales y de la querella. La enjuiciado y absuelto de estas acusaciones, la parte
idea de agregar el delito de conspiracin debi haber sido de los
acusadores.
34 / Id. 38 / Id. en 3.03.
35 / Id. 39 / 1108 del Cdigo de Pruebas de California comentado por
36 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,15532,00.html. West.
37 / Ver M. MENDEZ, EVIDENCE: THE CALIFORNIA CODE 40 / Id.; 1054.7 del Cdigo de Pruebas de California
AND THE FEDERAL RULES A PROBLEM APPROACH 3.04 comentado por West.
(Thomson-West 3d ed. 2004). 41 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16217,00.html.

querellante todava tendra el derecho de llamar a las Jackson. Declar haber dejado la cama moment-
vctimas y a otros testigos con conocimiento directo neamente y cuando regres encontr a Jackson acos-
sobre los hechos para testificar contra Jackson en el tado con su hermano. Su hermano, declar, estaba
juicio del Condado de Santa Brbara. En los Estados dormido y Michael se masturbaba mientras tena la
Unidos, una absolucin no implica necesariamente mano izquierda dentro de los calzoncillos de mi her-
que se ha demostrado la inocencia. Es simplemente mano. 48
El testigo declar igualmente haber visto
una determinacin de que las pruebas producidas a Jackson hacer lo mismo a su hermano durante otra
durante el juicio no han sido suficientes para desvir- ocasin.49
tuar las dudas razonables sobre la culpabilidad del Para la defensa era crucial desacreditar a este
acusado.42 testigo. As como en el caso de la hermana, la defen-
Las presentaciones iniciales de las partes en el sa se enfoc en las inconsistencias entre lo declarado
Juicio de Jackson no tuvieron lugar sino hasta finales por el hermano durante su deposicin ante el tribu-
de febrero de 2005.43 En su presentacin inicial, el nal y lo declarado anteriormente a los investigadores
fiscal de distrito (district attorney) enfatiz ante el del caso. Adems, la defensa logr que el testigo
jurado que la vctima estaba dispuesta a describir admitiera haber visto a Jackson abusar de la presun-
[ante el jurado] sus encuentros sexuales con Michael ta vctima en tres oportunidades, y no solamente en
Jackson. l lo har ac en la Corte y lo har ante los las dos que describi durante el interrogatorio inicial.50
ojos del mundo.44 Durante su presentacin inicial, Esta forma de repreguntar a un testigo es arriesgada.
los abogados de la defensa atacaron la credibilidad Hizo ver a Jackson como el peor criminal. Pero la de-
de los testigos de la parte acusadora, indicando que fensa probablemente decidi correr con ese riesgo
los cargos contra Jackson eran parte de un plan or- para poder demostrar que no poda darse credibilidad
questado por la madre del muchacho para presentar al testigo para narrar lo que verdaderamente vio o
una acusacin contra Jackson y otras personas con no vio durante esa noche. Como a la final los miem-
la finalidad de beneficiarse econmicamente.45 De bros del jurado emitieron un veredicto de no culpa-
acuerdo con la defensa, las pruebas mostraran que bilidad, puede ser o que la estrategia de la defensa
la madre diriga sus acusaciones contra celebridades funcion, o que el efecto negativo producido haya
y compaas grandes que preferan llegar a un acuer- sido compensado por el jurado a la luz de otras prue-
do para poner fin a las acusaciones en su contra en bas que desfavorecan a la parte acusadora.
vez de arriesgar su reputacin al refutar los cargos La presunta vctima era el testigo ms importan-
en un juicio pblico.46 te para la defensa. Declar que Jackson abus de l
Entre los primeros testigos llamados por la parte en dos ocasiones mientras l y su hermano pernoc-
acusadora durante la fase de presentacin de pruebas taban en la habitacin de Jackson en la Hacienda
(case-in-chief) estaba la hermana mayor de la vctima. Neverland. 51 Pero, adems, testific que su hermano
Uno de los cargos contra Jackson era que l haba estaba dormido y roncando al menos durante una
suministrado licor a un menor (la presunta vctima), de las ocasiones en que se produjo el abuso.52
y ella testific que vio a Jackson servir vino a su her- La defensa emple dos estrategias durante la fase
mano y a otro nio, y que ella tambin ingiri un de repreguntas. Una fue la de proveer a los miembros
poco cuando el cantante le ofreci una copa. Pero del jurado el motivo de los alegatos de abuso pre-
aparentemente durante la fase de repreguntas, ella sentados por la vctima. La defensa trat de inducir
admiti haberle dicho a la polica que no haba visto al testigo a admitir que su alegato de haber sido abu-
a Jackson servir el vino sino que simplemente asumi sado sexualmente por Jackson surgi luego de su
que fue l quien lo sirvi porque ellos estaban en la reunin con un abogado que anteriormente haba
bodega.47 representado a otro menor en una querella similar
Otro testigo inicial fue el hermano de la presunta que concluy en un acuerdo por una enorme suma
vctima. Durante el interrogatorio, declar haber com- de dinero. A pesar de ello, la presunta vctima dijo
partido la cama con la presunta vctima mientras que nunca discuti el abuso con ese abogado.53
ambos pernoctaban en la Hacienda Neverland de
42 / Ver M. MENDEZ, supra nota 6, en 3.14. 48 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16072,00.html.

43 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16019,00.html. 49 / Id.
44 / Id. 50 / Id.
45 / Id. 51 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16094,00.html.
46 / Id. 52 / Id.

La otra estrategia fue hacer ver a los miembros zado a meter su mano bajo los pantalones y le toc
del jurado las inconsistencias entre las declaraciones los testculos.58
emitidas por la presunta vctima antes del juicio, y las Durante las repreguntas, la defensa logr que el
efectuadas con ocasin de su testimonio durante el testigo admitiera haberle dicho a la polica que Jackson
interrogatorio. La defensa logr que la presunta vc- no lo haba molestado.59 Jackson nunca fue enjuiciado
tima admitiera haberle dicho al director de su escue- por abuso sexual contra el testigo y lleg a un acuerdo
la que Jackson nunca lo haba tocado.54 La versin extrajudicial con la familia de ste.60 Una de las tcnicas
publicada por Eonline sobre esta importante porcin de interrogatorio permitida por los Cdigos de Prueba
de las repreguntas dice: en los Estados Unidos es la impugnacin de los testigos
por virtud de declaraciones inconsistentes con su tes-
Mr. Alpert [el director de la escuela] te mir timonio durante el juicio. California va an ms all
directamente a los ojos y pregunt si Michael que las otras jurisdicciones. A los jurados en California
Jackson te hizo algo, no es cierto? el abogado se les permite considerar las declaraciones objeto de
defensor le pregunt al menor. la impugnacin como prueba de la verdad.61 En aque-
Yo le dije que Michael no me hizo nada, llas jurisdicciones que siguen las Reglas Federales en
respondi el menor. Materia de Pruebas, declaraciones inconsistentes an-
Y la segunda vez dijiste, No, l no me toc de teriores al proceso pueden ser empleadas por el jurado
alguna forma sexualmente inapropiada, como prueba de la verdad solamente si tales declara-
pregunt el abogado defensor. ciones han sido hechas bajo juramento, sujeto a las
El menor dijo que no saba.55 penas sobre perjurio dentro de alguna clase de proce-
dimiento formal.62 Si la declaracin inconsistente no
Era, por supuesto, esencial para la parte acusa- ha sido hecha bajo juramento, los jurados de estas ju-
dora hacer el intento por rehabilitar a la presunta risdicciones pueden valorarla nicamente para ponde-
vctima. Durante el segundo interrogatorio directo, rar la credibilidad del testigo. El testigo que declar en
el joven declar haberle mentido al director de la el juicio de Jackson no estaba bajo juramento cuando
escuela para evitar ser ridiculizado frente a sus com- fue interrogado por la polica. Pero como el juicio con-
paeros. El principal objetivo de la parte que interro- tra Jackson estaba siendo tramitado en una corte es-
ga a un testigo es deshacer el dao que el oponente tadal de California, los miembros del jurado estaban
ha causado durante la fase de repreguntas. 56
Sin en libertad de considerar las declaraciones emitidas
embargo, son los miembros del jurado quienes final- por ese testigo ante la polica como la verdad de lo que
mente deciden si esto funciona o no. En el caso que realmente ocurri entre dicho testigo y Jackson.
nos ocupa, tomando en cuenta el veredicto emitido, La madre del testigo la empleada tambin de-
parece haber motivos para dudar sobre la efectividad clar en favor de la parte acusadora. Ella trabaj para
del segundo interrogatorio directo. Jackson entre 1986 1991. Ella dijo que en una oca-
Durante el desarrollo del juicio, el juez sentenci sin, cuando el joven llamado Wade Robson se esta-
que la parte acusadora poda llamar testigos para ba hospedando en Neverland, ella entr en la habi-
establecer que Jackson pudo haber abusado de al tacin de Jackson y escuch voces y risas.63 La versin
menos otros cinco menores, adems de la presunta de Eonline sobre la parte importante de su interroga-
vctima. El primer testigo llamado a declarar fue un torio directo y repreguntas es como sigue:
hombre que afirm haber sido vctima de abuso por
parte de Jackson cuando tena siete, ocho y diez aos Primero pens que ellos [Robson y Jackson]
de edad. El testigo era el hijo de una mujer que haba estaban jugando en la baera [o] Jacuzziluego,
trabajado como empleada de Jackson. El testigo afir- pens que estaban jugando fuera de la casa
m que en dos ocasiones, Jackson le haba hecho [Despus] cuando entr, estaban en la ducha,
cosquillas debajo de su vestimenta y que el contacto dijo la ex-empleada.
se haba extendido al rea genital. 57
En la tercera En el suelo, junto a la ducha, ella afirm, haba
ocasin, el testigo afirm que Jackson haba alcan-
58 / Id.
59 / Id.
60 / Id.
54 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16120,00.html. 61 / Ver 1235 en el Cdigo de Pruebas de California comentado
55 / Id. por West.
56 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16127,00.html. 62 / Ver Regla Federal de Pruebas 801(d)(1)(A).
57 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16269,00.html. 63 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16279,00.html.

dos pares de calzoncillos. Los del Sr. Jackson sexual de Jackson hacia menores de edad. Uno de
que eran de color blanco, y los del nio que ellos fue especialmente peligroso para la defensa en
eran [verde nen], declar ella. virtud de la narracin detallada que present. Un
Pero para el momento en que [el abogado antiguo empleado de Neverland, declar haber visto
defensor] haba concluido con sus repreguntas, a Jackson besar, acariciar y practicar sexo oral a un
la historia de la seora pareca tan clara como la joven en una ducha de Neverland.67 Durante la fase
puerta empaada de la ducha a travs de la cual de repreguntas, la defensa trat de descalificar el
ella declar haber visto a Jackson y a Robson. dicho del testigo al demostrar que tena un motivo
Usted nicamente poda ver una [silueta] a para mentir sobre el incidente descrito durante el
travs del vidrio, cierto?. Pregunt [el abogado interrogatorio directo. Durante las repreguntas que-
defensor]. d al descubierto que el testigo haba sido despedi-
Ms que nada, s, dijo la mujer. Ms que do de su trabajo en Neverland. ste inici una de-
nada. manda por despido injustificado contra Jackson,
Usted vio solamente a una persona al seor quien a su vez la contradijo y present otra querella
Jacksoncierto?.Continu [el abogado alegando que el testigo, durante el trmino de su
defensor]. empleo, haba robado bienes propiedad de Jackson.
S, dijo la mujer. Luego de un juicio civil que dur varios meses, el ju-
[El abogado acusador a travs de un nuevo rado rechaz la demanda del trabajador, y declar
interrogatorio] trat de lograr que la testigo con lugar la contrademanda de Jackson y le otorg
volviera a su curso original, pero el intento fue una compensacin por 1.5 millones de dlares.68
infructuoso. La defensa le pregunt al ex-trabajador si luego
En el momento en que usted mir hacia de seis meses de juicio [civil], sta era una buena
adentro de la ducha a travs del vidrio, pudo forma de quedar a mano con [Jackson], o no?69 El
usted ver a una segunda persona all?. Juez declar a lugar la objecin formulada por la
Pregunt [el acusador]. parte acusadora a la pregunta, y al trabajador no se
Quisiera decir, s, pero no dijo la mujer.64 le permiti contestar.70 Sin embargo, el dao ya haba
sido hecho. Aun cuando el juez estaba en lo correc-
Que la declaracin del testigo sea o no una exac- to al declarar con lugar la objecin, los miembros del
ta reconstruccin de lo que el testigo observ, de- jurado entendieron claramente el mensaje que los
pende de tres factores: la habilidad del testigo de miembros de la defensa estaban tratando de trans-
percibir, recordar, y relatar lo que ha presenciado en mitirles a travs de las repreguntas un testigo que
forma exacta.65 Una de las razones fundamentales est parcializado contra una de las partes no debe
por la cual se exige a los testigos norteamericanos tener credibilidad.71
declarar bajo juramento en presencia del jurado es Uno de los cargos contra Jackson es que l haba
para dar a la parte contraria una oportunidad para conspirado junto con algunos de sus empleados para
mostrar inexactitudes en la percepcin, memoria y retener a la presunta vctima y a su familia contra su
narracin.66 Aqu, la defensa no estaba atacando la voluntad.72 El testigo clave trado por la parte acusa-
habilidad del testigo para recordar o narrar en forma dora para probar este cargo era la madre del menor.
precisa lo que vio. La defensa no dijo que la emplea- Vindolo en retrospectiva, la decisin de la parte
da estaba mintiendo deliberadamente. En cambio, la acusadora de incluir este delito (que no formaba par-
defensa lo que trat fue de cuestionar la credibilidad te de la acusacin original) y de probarlo a travs del
de la testigo al sealar ciertos impedimentos en su testimonio de la madre puede haber influido en la
capacidad de percepcin. Debido a que la puerta de decisin del jurado de absolver a Jackson de todos
la ducha estaba empaada, la testigo simplemente
no poda haber visto si alguien ms, aparte de Jack- 68 / Id.
69 / Id.
son, estaba en la ducha. 70 / Id.
71 / No tengo muy claro sobre cules motivos el juez admiti la
La parte acusadora llam a otros testigos para objecin del acusador. La defensa tena derecho a establecer la
parcialidad del testigo en contra de Jackson a travs de un dicho
declarar acerca del inadecuado comportamiento del propio testigo.
72 / De acuerdo con el primer motivo de la acusacin, se
imput a Jackson con el delito de conspiracin con otros
para privar ilegtimamente de la libertad a una persona (false
64 / Id. imprisonment). La privacin ilegtima de libertad es definida
65 / Ver M. MENDEZ, supra nota 6, at 1510. como la ilegtima violacin de la libertad personal de otro.
66 / Id. 236 del Cdigo Penal de California comentado por West.

los cargos, incluyendo el de abuso. De acuerdo con Seguidamente, la defensa impugn el dicho de la
los reportes de prensa sobre el juicio, la madre no madre al mostrar un recibo segn el cual ella se haba
era solo un testigo poco atractivo sino tambin uno sometido a un tratamiento completo en las piernas,
sin credibilidad. En una columna reimpresa por el San en las cejas, en los labios, en la cara y una depila-
Francisco Chronicle el 14 de Abril de 2005, Charlie cin.82 La respuesta de la madre sobre que el recibo
LeDuff del New York Times describi la actuacin de debi haber sido manipulado83 no ayud a esta-
la madre durante el interrogatorio como extraa e blecer su credibilidad frente al jurado. De acuerdo con
incoherente.73La reportera y escritora Diane Di- las leyes de California, un testigo en un juicio penal
mond emple trminos similares al describir el testi- puede ser impugnado si se prueba que el testigo tie-
monio de la madre como incoherente y complica- ne propensin a mentir bajo juramento.84 Esta regla
da,74 y peor an, afirmando que su declaracin fue permiti a la defensa durante la fase de repreguntas
tan perniciosa para la parte acusadora que la mayo- lograr que la madre admitiera haber mentido bajo
ra de los observadores consideraron que le costara juramento en una declaracin rendida en una deman-
al estado su caso.75 da contra una tienda.85 Dicha regla permiti igual-
El ao 2002, Jackson permiti a Martin Bashir, mente a la defensa llamar a un nmero de testigos
un productor britnico de documentales, hacer un durante su presentacin de pruebas (case-in-chief)
video sobre l.76 En el video, Jackson reconoci haber para establecer la propensin de la madre a mentir.
dormido con muchos nios.77 En el video tambin se Particularmente negativo en este respecto fue el tes-
mostr a Jackson tomado de la mano con la presun- timonio del empleado del Departamento de Seguri-
ta vctima.78 Dimond describe la reaccin pblica dad Social, quien atestigu que la madre haba soli-
contra el video como una tormenta de fuego.79 La citado el beneficio de asistencia pblica sin declarar
respuesta de Jackson y su equipo fue producir otro que haba recibido $152.000 durante la transaccin
video refutando el anterior, y en el cual los principa- del juicio contra la tienda.86
les protagonistas seran la presunta vctima y su fa- El error de clculo cometido por la parte acusa-
milia. La produccin de dicho video requerira que la dora al llamar a sus testigos no se limit a la madre.
familia permaneciera varias semanas en Neverland, La parte acusadora tambin llam a testificar a Deb-
y la madre atestigu diciendo que la familia fue re- bie Rowe, una de las ex-esposas de Jackson, quien
tenida contra su voluntad durante el tiempo en que tambin haba participado en el video de rplica.
dicho video era producido.80 Aparentemente la parte acusadora esperaba que ella
No obstante, las repreguntas ofrecieron otro pa- declarara haber sido entrenada sobre lo que tena que
norama. La defensa forz a la madre a reconocer que decir en el video, para as corroborar el alegato de la
mientras estaba en Neverland fue llevada por un em- madre sobre que ella tambin haba sido entrenada.87
pleado de Jackson a un pueblo cercano para some- Pero Rowe no solo neg haber sido entrenada, sino
terse a un tratamiento cosmtico en un saln de que, adems, afirm que su decisin de participar en
belleza.81 Sin embargo, la admisin fue realmente el video fue para mostrar a Michael como una per-
difcil, pues la madre haba negado haber sido lleva- sona maravillosa, y como un gran padre generoso y
da al pueblo para el tratamiento de belleza. No fue preocupado.88 Adems, Rowe testific que Jackson
sino hasta que el tratamiento fue descrito como de- se distanci de los empleados que tomaron las deci-
pilacin de piernas que la madre admiti haber he- siones que afectaran su carrera.89 Su testimonio fue
cho el viaje. especialmente pernicioso para la parte acusadora. Su
teora era que Jackson haba conspirado junto con
sus empleados para mantener retenida a la familia
73 / http://sfgate.com/cgi-bin/article.cgi?f=/c/a/2005/04/14/ contra su voluntad mientras el video era producido.
MNGPLC80821.DTL&hw=michael+jackson+trial&sn=102&sc
=507. Si Jackson no saba lo que sus empleados estaban
74 / D. DIMOND, BE CAREFUL WHO YOU LOVE INSIDE THE
MICHAEL JACKSON CASE 236 (Atria Books 2005). haciendo, difcilmente poda considerrsele como par-
75 / Id.
76 / Ver id. en 188. te en una conspiracin con ellos.
77 / Id. en 225.
79 / Ver D. DIMOND, supra nota 43, at 226. 82 / Id.
81 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16350,00.html. 84 / M. MENDEZ, supra nota 6, 15.06.
Sobre la cuestin de si la familia fue retenida contra su voluntad 85 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16350,00.html
mientras el video era filmado, el novio de la madre declar 86 / http://www.eonline.com/News/Items/0,1,16612,00.html
durante la fase de repreguntas que la madre abandon la 87 / See D. DIMOND, supra nota 43, at 249.
hacienda durante al menos tres oportunidades. Ver http://www. 88 / Id.
eonline.com/News/Items/0,1,16331,00.html. 89 / Id. en 250.

Un principio cardinal de los interrogadores expe- existe el riesgo de que un interrogador experimen-
rimentados en los Estados Unidos es asegurarse de tado induzca al testigo a dar respuestas que le pue-
que los testigos presentados por la contraparte res- dan afectar negativamente. Por ello, los abogados
pondan solamente a las preguntas efectuadas por el defensores en materia penal desecharn llamar al
examinador. Ello reduce el riesgo de que los testigos acusado siempre que el riesgo inherente a las repre-
ofrezcan un testimonio irrelevante pero pernicioso. guntas sea mayor que la posible ventaja que el acu-
Una regla similar es aquella segn la cual a los testi- sado pueda ofrecer durante el interrogatorio. En el
gos solo se le deben hacer preguntas que puedan ser caso de Jackson, la efectividad mostrada por la de-
respondidas en forma asertiva (s o no). Esta fensa durante los interrogatorios haba reducido la
prctica reduce la posibilidad de que el testigo pue- credibilidad de los testigos claves de la parte acusa-
da ofrecer una explicacin daina. Aparentemente, dora. Tal como ha sido mencionado, la presunta vc-
la defensa de Jackson con frecuencia opt por no tima admiti durante las repreguntas haberle dicho
seguir estos principios durante el interrogatorio a la al director de su escuela y a otros que Jackson nunca
madre de la presunta vctima. Su testimonio fue tan haba abusado de l. Las repreguntas hechas a la
complicado y poco convincente que la defensa le empleada que dijo haber visto a Jackson con un joven
permiti divagar una y otra vez. 90 Tal como la esen la ducha demostr que la empleada pudo haber
critora y reportera Diane Dimond observ incisiva- visto solamente a una persona en el bao. El testi-
mente, quizs la mejor estrategia con Janet Arvizo- monio del otro ex-empleado que declar haber visto
Jackson [la madre de la presunta vctima] fue simple- a Jackson realizar sexo oral con un nio qued des-
mente dejar que Janet fuera Janet.91 cartado al demostrarse que el testigo haba deman-
Un aspecto notable es que durante la presenta- dado a Jackson infructuosamente como consecuen-
cin de pruebas por la defensa Jackson no declar. cia de la terminacin de la relacin laboral y que,
Durante su presentacin inicial, el abogado defensor adems, Jackson haba logrado obtener un veredicto
principal dej entrever la posibilidad de que Jackson contra aqul por robo. Debbie Rowe, la ex-esposa
testificara cuando le dijo a los miembros del jurado de Jackson result ser un testigo favorable para la
que Jackson les dira que en algn momento mientras defensa, y aun cuando ella no tuvo esa intencin, lo
la vctima y su familia se hospedaban en Nerveland mismo ocurri con la madre de la presunta vctima.
a l le dio un mal presentimiento.92 Un abogado penalista experimentado puede bien
En los juicios penales estadounidenses, no obs- concluir que los miembros del jurado que no creyeron
tante, los abogados no tienen la obligacin de traer el testimonio de la madre, pueden haber concluido,
a todos los testigos mencionados durante las presen- adems, que ella y su familia inventaron todo para
taciones iniciales.93 Ms an, al acusado nunca se le obtener dinero de Jackson, tal como la defensa afir-
exige subir al estrado. De acuerdo con la Quinta En- m desde el comienzo del juicio.94
mienda de la Constitucin Federal, el acusado de un A pesar de que la defensa opt por no llamar a
delito no puede ser compelido a declarar contra s Jackson, s present pruebas. Los testigos principales
mismo en ningn juicio penal estadal o federal. La fueron dos jvenes que, durante su niez, haban
prohibicin impide que la parte querellante llame al sido identificados por la parte acusadora como vc-
acusado en la fase de presentacin de pruebas por tima de abuso sexual por Jackson. Wade Robson era
el Estado, y le da al acusado la opcin de no testificar el joven que la empleada mencion haber visto en la
durante su presentacin de pruebas. ducha con Jackson. Robson, quien tena veintids
La defensa decidi no llamar a Jackson al estrado. aos de edad al momento del juicio, declar nunca
Como cualquier testigo que sea llamado a declarar, haberse duchado con Jackson y que ste nunca abu-
incluyendo el acusado, est sujeto a ser repregunta- s de l sexualmente.95 El abogado acusador no pudo
do bajo juramento y en presencia del jurado, siempre hacerlo cambiar su historia durante las repreguntas.96
Brett Barnes, quien haba sido identificado por ex-
90 / Id. en 247.
91 / Id. empleados de Jackson como un nio que haba sido
92 / http://www.courttv.com/trials/jackson/030205_am_
ap.html. tratado inadecuadamente por Jackson, tambin de-
93 / Pero los acusadores corren el riesgo de que el juez declare
no haber materia sobre la cual decidir (mistrial) cuando
incumplen la carga de llamar a un testigo luego de haber
suministrado a los miembros del jurado informacin detallada
sobre lo que el testigo declarar bajo juramento. Un Juez puede 94 / http://www.courttv.com/trials/jackson/030105_quotes.
concluir que los miembros del jurado no pueden someterse a html.
una instruccin segn la cual se les ordene no considerar las 95 / http://www.courttv.com/trials/jackson/050505_ctv.html.
declaraciones del abogado. 96 / Id.

clar que ste nunca abus de l.97 Un ex-cocinero ofrecida por Sweetingham sobre el video, la parte
de Jackson haba declarado que vio a Jackson con acusadora concluy con una posicin slida. La de-
sus manos dentro de los pantalones de un nio iden- fensa tambin ces, optando por no ejercer su dere-
tificado como Macaulay Culkin.98 Culkin testific dicho de contrarrplica. Esa decisin puede haber sido
ciendo que Jackson nunca lo toc en forma inapro- arriesgada, en razn de que idealmente a todos los
piada y expres que los alegatos de que Jackson abogados les gusta finalizar la fase probatoria del
haba hecho eso eran absolutamente ridculos.99 juicio con una nota fuerte. En el anlisis final, sin em-
Durante la fase de repreguntas, ni Barnes ni Culkin bargo, la decisin de la defensa de renunciar a la
se retractaron de las respuestas ofrecidas durante el contrarrplica puede haber resultado buena, en razn
interrogatorio inicial. de que el jurado, luego de deliberar por treinta y tres
Adicionalmente, la defensa trajo otros testigos, horas durante siete das,105 emiti un veredicto absol-
incluyendo al empleado del Departamento de Segu- viendo a Jackson de todos los cargos a pesar del
ridad Social que atestigu que la madre haba solici- fuerte final ofrecido por la parte acusadora.
tado asistencia pblica sin declarar haber recibido
$152.000 como consecuencia de la transaccin en
el juicio contra una tienda.
Como la defensa opt por presentar pruebas, la
parte acusadora tena derecho a promover otras prue-
bas para refutar las producidas por su contraparte.
La prueba ms importante era mostrar al jurado un
video grabado cuando la polica entrevist por pri-
mera vez a la presunta vctima.100 De acuerdo con el
Cdigo de Pruebas de California, una parte tiene
derecho a desacreditar un testigo con dichos previos
que l mismo haya hecho y que sean inconsistentes
con el testimonio ofrecido durante el proceso.101 Du-
rante las repreguntas, la defensa impugn a la pre-
sunta vctima con la declaracin que l haba dado
al director de la escuela y a otras personas cuando
afirm que Jackson nunca haba abusado de l. Dicha
impugnacin dio derecho a la parte acusadora a re-
habilitar a la vctima mediante otras declaraciones
anteriores que eran totalmente consistentes con su
testimonio ofrecido durante el interrogatorio.102 Pre-
suntamente, las declaraciones ofrecidas por la vctima
en el video cumplan con dicho requisito. Lisa Swee-
tingham, una reportera de Court TV, concluy que
el testimonio de la presunta vctima en el video era
increblemente consistente con el testimonio que
haba ofrecido durante el juicio.103 Ms importante
an, ella describi que el video era quizs la prueba
ms convincente contra Jackson en el juicio que
haba durado sesenta y dos das.104
La parte acusadora concluy su presentacin lue-
go de mostrar el video. Si aceptamos la descripcin
97 / Id.
98 / http://www.courttv.com/trials/jackson/051105_ctv.html.
99 / Id.
100 / http://www.courttv.com/trials/jackson/052705_ctv.html.
101 / Ver, 1235 del Cdigo de Pruebas de California anotado
por West.
102 / Ver id. 1236.
103 / http://www.courttv.com/trials/jackson/052705_ctv.html. 105 / http://www.courttv.com/trials/jackson/061305_verdict_
104 / Id. ctv.html.

Summary
1. Introduction
2. The Course of a Trial
3. Evaluation of the Judges Behaviour
4. Evaluation of the Public Prosecutors Behaviour
5. Minor Relevance of Lawyers in Single Judge
Trials
6. Interaction of Public Prosecutor and Judge
7. Suitability of the Procedure Type
8. Discussion
References
Resumen
Se ilustran aspectos claves del proceso penal ale-
mn tomando el caso de los tribunales unipersonales.
Se delinea el desarrollo de un juicio tpico y luego se
presenta el resultado de una encuesta sobre las expe-
riencias de los indiciados. Probablemente el proceso
penal alemn tenga defiiciencias, pero los indiciados
tienden a encontrarlo satisfactorio. El factor decisivo
es la equidad del juez y tambin la del fiscal.
German Criminal Abstract: Stefan Machura
Procedure
Key aspects of the German criminal procedure Dr. rer. soc., Dr. rer. pol. habil.
Privatdozent en Ruhr-Universitt
are illustrated using the single judge trial as the prime Bochum. Dicta las ctedras de
Ciencia Poltca y Sociologa desde
in Practice
example. The course of a typical trial is sketched out 2000, Stefan Machura es speaker
de la seccin de Sociologa del
followed by a presentation of a survey on defendants Derecho de la German Sociological
Association y coeditor de la Revista
experiences. Arguably, the German criminal proce- Alemana de Sociologa (Zeitschrift
fuer Rechtssoziologie).
dure may have its weak points. But even defendants
tend to find their trials fair. The decisive factor is the
fairness of the judge and to a certain degree also the
fairness of the public prosecutor.
/ The author wishes to thank Rogelio Perez Perdomo for

suggesting the paper to this journal. A full report of the results
of the defendant study and an overview of literature is available
in German: Machura 2002. An earlier version appeared in: Legal
Culture: Encounters and Transformations. The Proceedings of
the 1995 Annual Meeting, Research Committee on Sociology of
Law, International Sociological Association, August 14, 1995,
Tokyo, Japan, Papers Section Meetings, Band 4, Tokio: Japan
Committee for the RCSL95, 1995.

affected persons feelings of procedural justice has
developed (Thibaut/Walker 1975; Tyler/Lind 1992; Ma-
chura 1998; Tyler 2005). Mostly, the affected persons
themselves are interviewed about their experiences
during a process. It turned out that people are con-
cerned about outcome favourability, distributive justice,
and procedural justice. Procedural justice means the
fairness of the way decisions are made. People often
find it easier to judge the fairness of a procedure than
the outcome. There is more social consensus on crite-
ria of procedural fairness than on criteria for the out-
come evaluation. Distributive justice relates to the out-
come. While outcome favourability is closely connect-
ed to self-interest in the narrowest sense, distributive
justice may result from a broader orientation. Perpetra-
tors often share themselves social and legal norms.
There are ready to accept a sentence as long as it is
not perceived extraordinary harsh. They enter the court-
room with the feeling that a punishment is appropriate.
In the realm of criminal procedure, defendants most
frequently found the interest of researchers. In Ger-
many, there are already two studies about actual or
former defendants using the methodology of the
1. Introduction
American social psychological research.
There may be few encounters of citizens with state
authorities which are more severe than a defendants Volkmar Haller interviewed 120 juvenile prisoners
appearance in a criminal trial. Previous German literature about their evaluation of their trial (Haller 1987;
has dealt with criminal trial as distorted communica- Haller/Machura 1995). Except of five, the juveniles
tion (e.g. Rottleuthner 1971). The focus was on pow- experienced a trial at the juvenile court with lay as-
er imbalances between judge and defendant. The lan- sessors. A limitation of this study results from the fact
guage of law and courts was described as alien to or- that the juveniles were interviewed at a point of time
dinary citizens with its legal-technical terms, with the when they have already been prison inmates. Those
elaborated speech code of the upper class and so on who served a longer prison term may have changed
(e.g. Bausinger 1976). It was found that legal education their view over time. Their view might have been
forms the behaviour of jurists in a way that they some- formed by the prison culture in a way suppressing the
times ignore the needs of ordinary citizens. German original experience.
legal education emphasizes the correct conservative The second study comprised 43 defendants facing
interpretation of laws. Students always have to ap- a trial before the single judge (Machura 2002). The
proach legal problems from the viewpoint of an ideal defendants were asked twice, before and after their
judge. Legal education focuses on the legally right proceedings. The limitations of this study stem from
sentence. Sociology, which might bring in the complex- the small number of persons. Like Hallers study it is
ity of social problems again, plays only a marginal role not representative, although the mixture of cases and
in legal education. However, there is a feeling of dis- sentences does not differ from the impression one gets
satisfaction about their education among many stu- when observing single judge cases. (In the following,
dents. Also, practising judges often say that they are this study is referred to as the defendant study.)
not dealing primarily with legal problems. Ordinary traf- After outlining the course of a criminal trial, results
fic and criminal cases rarely evoke serious legal ques- of the studies mentioned are presented. Finally, some
tions. Instead, these judges point out that they have to
do primarily with people and social problems. / Tyler 1984; Landis/Goodstein 1986; Tyler/Casper/Fischer
Empirical procedural justice research offers a new 1988; Casper/Tyler/Fisher 1988. There also were studies on
complainants and victims in criminal cases: Valente/Mace 1993;
approach to the reality of the German criminal proce- Wemmers 1996.
/ Outline of the methodology in Haller/Machura 1995, 201-202
dure. In the USA, social psychological research on the and Machura 2002, 204-207.

implications for social science theory and for a new too long. He needs a car for his job, and he will
policy are briefly discussed. stay unemployed without a car.
It is 9:38, the judge has rendered his decision
2. The Course of a Trial following entirely the prosecutors plea. At the
What happens in a criminal trial before the single time of the trial, the defendant has already
judge? A typical case may serve as an example. been without his drivers license for three
It is January 22, 1993, 9:28 a.m. Judge R., the months. Now the judge fixes seven additional
public prosecutor, and the court clerk are al- months. The defendant also has to pay all costs
ready sitting in the courtroom, when the de- of the trial. There must have been 20 beers to
fendant enters. He comes alone, without legal reach the blood alcohol level, the judge com-
counsel. As usual, there are no spectators pres- ments. He reminds the convict of the mandato-
ent (except the social scientist). For the court, it ry psychological examination prior to a re-ac-
is the second case at this morning. The judge quiring of the drivers license. It would not be
asks about the social situation of the defen- easy for you to get it back.
dant. The defendant answers he is unemployed 9:40, the judge informs about the right to ap-
and gets 1.600 DM unemployment assistance, peal. Understand everything? Yes.
his wife is working and earns 3.800 DM. They Thats that!
have one child. The convict has left a bit dizzy. He cannot hear
The public prosecutor accuses the defendant of the judge and the prosecutor talking about his
drunk driving. The judge begins to read out the outer appearance. Both agree an alcoholic can
criminal record of the defendant. There are no be recognised at first glance.
previous entries. The defendant had been The case took 12 minutes which is not extraordi-
stopped by the police. His driving license was nary. Typical is also the routine of dealing with cases.
taken away. Later, absolute unsuitability for There is a going tariff for all usual offences. Every
driving was diagnosed. The defendant had judge and every prosecutor has his figures of speech
1.89 parts per mille alcohol in his blood. for the different moves in a trial. How the legal frame
9:31, the judge has asked the defendant to of the procedure is performed depends largely on
state his side of the story. The defendant says the persons of the judge, the prosecutor and the
he drank two or three beers, and also several lawyer, if there is a lawyer. And it depends on the
glasses of alcohol-reduced beer. The judge an- interplay of the persons involved. This is the perspec-
swers that this is impossible given the blood al- tive of an observer. How do defendants experience
cohol level measured. Either the defendant their trial? The question will be answered in several
must lie or have a bad memory. The defendant steps.
states that he did not felt affected. Physicians
had found light influence of alcohol, the de- 3. Evaluation of the Judges Behaviour
fendant can stand a lot, the judge continues Given that the German judge is the lord of the
his reading out of records. However, the exami- procedure (Horn 1991, 27; see Roxin 1991, 77) his
nation had furnished 1.89 parts per mille alco- evaluation by the defendants is the key question. The
hol, which is a criminal offence. judge has read the case file and has decided to hear
At 9:33, the public prosecutor starts his final the case in public proceedings. The judge has devel-
speech, emphasising it was a negligent offence. oped hypotheses which he tests during the trial.
The defendants statement appears untrust- Presiding over the trial, he asks questions to defen-
worthy. The confession can be considered in dants and witnesses first.
mitigation. A fine of 30 daily rates per 50 DM,
withdrawal of the drivers license, and seven
/ The tariff varies from court to court. There are regional
months blocking period would be the appropri- variations of sentencing practices. Although German judges
somehow responded to the media and the public by raising
ate sentence. In his final speech, the defendant penalties, the degree of punitiveness in the U.S.A. (Lenz 2003,
Rapping 2003) has not been reached by far. Incapacitation and
states that seven months blocking period are retribution have not marginalized the objective of rehabilitation.
/ This may be one version or a small number of versions,
Lautmann 1972; Lautmann 1973, 111. Boy/Lautmann (1979, 58-
59, interviews with 36 judges) suggested that the judge asks in
/ These fines are today roughly equivalent to 800 and 1.900 a way which tends to result in a confirmation of prior reasoning.
Euros. Testing and a coherence check as main purposes of a trial are
/ These 30 rates would be today about 750 Euros. also emphasised by Wolff/Mller 1997, 106.

Table 1: Evaluation of judge and fairness
Evaluation of the judge Evaluation of the trial Anticipation of a future trial
How fair will the judge treat you?

How just will the sentence be?
Fairness of process rules
Judge: Tried to be fair
during the process?
Procedural fairness
Procedural fairness
Justice of sentence
of the judge
Satisfaction
with judge
Very 40 40 35 26 40 26 7 23
Quite 23 26 28 19 28 40 40 40
Less 19 23 21 35 21 28 16 16
Not at all 19 12 16 21 12 7 7 5
Dont know 30 16
In percent, n = 43
Table 2: Antecedents of fairness evaluations (1)
Procedural fairness judge

Procedural fairness
Justice of sentence
number of cases
Judge: Gave opportunity to state your point of view? 42 .338 .433 .554 .474
Judge: Evidence considered in deciding your case? 41 .470 .292 * .410 ** .402
Judge: Weighed arguments of both sides equally careful? 40 .740 .607 .721 .632
Judge: Tried to clear up causes? 43 .575 .690 .601 .497
Judge: Enough information for a good verdict when deciding your case? 40 .428 .442 .490 .446
Judge: Took enough time to consider your case? 41 .472 .586 .510 .430
Judge: Correctness 41 .568 .589 .546 .610
Judge: Protected your rights? 40 .677 .562 .666 .563
Judge: Politeness 43 .449 .441 .518 .461
Judge: Tried to reduce anger before the verdict? 37 .434 .391 .612 .360
Judge: Tried to be fair during the process? 43 .625 .672 .616 .471
Judge: Unbiassed? 41 .712 .567 .581 .472

Involved magistrates court Courts in general: Magistrates courts
How good are they working in similar

Satisfaction with procedural fairness
How satisfied with the justice of
How good are they working?
Protect basic rights?

How goodworking?
sentences?
cases?
Very 12 7 16 5 5 14
Quite 37 35 26 42 35 42
Less 30 23 40 33 35 21
Not at all 5 16 9 12 19 7
Dont know 16 19 9 9 7 16
In the defendant study, the majority of judges fairness of the presiding professional judge to de-
were evaluated positively. Table 1 shows this for fendants.
answers to general satisfaction with the judge, pro- In Hallers study (Haller/Machura 1995, 205) 43%
cedural justice of the judge and the defendants im- of the juvenile prisoners valued their judge more
pression that the judge tried to be fair. The defen- positively, and 56% more negatively. The juveniles
dants used the same criteria for the fairness evalua- evaluations were quite differentiated. Half of them
tion of their judges as did American citizens in studies saw the judges behaviour as more unfair. Half of
by Tom Tyler (1984, 1990). Table 2 indicates these them also were more unsatisfied with the way the
criteria for the fairness of judges. Four types of eva- judge handled their case. But 53% stated that their
luations are introduced: Not only the procedural judge was more honest and 50% that the judge fol-
fairness of the judge but also the justice of the sen- lowed his duties. Procedural justice was the only
tence, the overall procedural justice of the trial, and factor significantly contributing to the evaluation of
the fairness of process rules. The correlations confirm the judge (ibid., 208). This again conforms to the
Lind and Tylers theory of justice (1988; Tyler/Lind theory Lind and Tyler, who emphasized the perceived
1992), the group value theory. According to this fairness of the authority.
theory, individuals grow up learning the values of
their society (or their social group). Among these are
criteria for fairness. People experiencing a trial want
to be treated according to the fairness values. The
fairness of the group authorities, in a trial: of judge
and public prosecutor, informs individuals about their
acceptance as equally entitled group members. Ta-
bles 2 and 3 indicate that the fairness of the persons
/ Machura 2001, 218-224. More severe cases are heard
in authority is decisive for all four fairness evaluatio- by panels of professional and lay judges. Mixed courts are
mostly made up by one professional and two lay judges
ns. Moreover, the criteria in Table 2 were also em- (Schffengericht).
/ Fuchs (1992) conducted group interviews with juvenile
ployed by German lay assessors in evaluating the prisoners in the same institution. Some of them complained
their judges were biased and uninterested (Fuchs 1992, 144-
145).

Table 3: Antecedents of fairness evaluations (2) 4. Evaluation of the Public Prosecutors
Behaviour
All in all, even public prosecutors were seen pos-
itively in the German defendant study (See Table4).
Procedural fairness judge

Majorities were satisfied with the prosecutor and at-

tributed fair behaviour during the trial toward him.
Procedural fairness
Justice of sentence
number of cases
Regarding procedural fairness, even most of the per-
sons with harsher sentences evaluated him positive-
ly (Machura 2002, 220). Nevertheless, defendants
were less satisfied with his influence on the verdict
(Table 4). Here, individuals with harsher sentences
Judge: Gave your attorney opportunity to
26 .198 .225 .298 * .246 and those with less harsh outcomes differed signifi-
state your point of view?
cantly (Chi = 7.17, df = 1, p < .01). In this particular
Judge: How strongly in his sentence bound by
36 .136 .286 * .244 * .257 * judgement, the adversarial role of the prosecutor
the law?
found its expression.
Defendant: Influence on evidence .400 .452 .458
27 .285 *
presentation ** ** **
Defendant: Influence on decision 41 .255 * .279 * .211 .071
.506
Attorney: Made a good job? 25 .273 .355 * .148
**
Prosecutors influence on decision: How just .698 .411 .599 .454
41
was he? *** *** *** ***
Prosecutor: How fair was his behaviour to you .615 .418 .551 .364
38
during the trial? *** ** *** **
Table 4: Evaluation of the lawyer and the public prosecutor, in percent
Lawyer Public Prosecutor
Made a good job? Satisfaction Just influence on the verdict? Fairness
Very 58 26 28 21
Quite 23 30 19 40
Less 12 12 23 9
Not at all 4 26 26 19
Dont know 4 7 5 12
n 26 43 43 43
5. Minor Relevance of Lawyers

in Single Judge Trials
To be represented by a lawyer is not mandatory
for defendants at single judge trials. In the German
defendant study, only 26 out of 43 respondents had
a lawyer in their trial. The vast majority of this 26
stated the lawyer has done a good job (Table 4).
Defendants with a lawyer were as satisfied with
their trial as defendants without legal representation.
There were no significant differences (Machura 2002,
223). For people appearing with a lawyer at court,
the quality of their lawyers work enhanced percep-
tions of procedural justice (Table 3). It can be as-
sumed that lawyers play a much more important role

in cases more severe than those of the single judge. 6. Interaction of Public Prosecutor
But this type of court deals with most of the criminal and Judge
cases. In April 1993, at the beginning of the data Observations of trials before the single judge con-
collection for the defendant study, the range of cas- vey the impression that prosecutor and judge act dif-
es for the single judge was expanded. He now deals ferent if a defendant appears with or without a law-
with cases for which he can impose a maximum in- yer. An adversarial role play between prosecutor and
carceration period of two years. Nevertheless, the lawyer is sparked off easily if the defendant is legally
vast majority of single judge trials end with acquit- represented. In case the defendant appears without
tals, dismissals and various forms of fines and proba- a lawyer in the courtroom, judge and prosecutor of-
tion. Many cases resulted from traffic incidents and ten seem to act more considerately and more em-
misdemeanours. The public prosecutors select the phatically. It is possible that judge and prosecutor
files which appear on the judges desk. The routines often try to compensate the structural weakness of a
of police are geared to the prosecutors, the routines layperson at court (Drkop 1977, 70). This may be
of the prosecutors to the work of the judges. The simply reached by paying more attention to what
prosecutors, confronted with masses of cases brought might favour the defendant. Emphasising these as-
in by police and citizens complaints, have to work pects would have been a lawyers function. That judge
economically. As a consequence, most cases reach- and prosecutor compensate with their behaviour the
ing the trial stage are more or less clear with little absence of a lawyer might explain why defendants
left to dispute. with and without lawyer do not differ in their evalu-
ations of their trial (Machura 2002, 223).
Table 5: Fairness of actual trial and anticipations of a future trial
If you appear again as defendant at court,
how just will the sentence be? how fair will the judge treat you?
n in general except fields where noted n = 30 n = 36
Satisfaction with sentence .665 *** .553 ***
Justice of sentence .623 *** .516 ***
Procedural fairness .451 ** .565 ***
Procedural fairness judge .539 *** .576 ***
Satisfaction with judge .597 *** .599 ***

.432 ** .364 **
Satisfaction with prosecutor
(n = 29) (n = 34)
.401 ** .411 **
Procedural fairness prosecutor
(n = 28) (n = 34)
.454 ***
Distributive fairness prosecutor .487 **
(n = 35)
.082 . 394 *
Attorney: Good job?
(n = 16) (n =21)
Entries are Kendalls tau b coefficients *p<.05 **p<.01 ***p<.001
be assumed that defendants evaluations were sen-

It appears that judge and prosecutor often form
sible to the team pattern. The defendant study
a kind of team of professionals. This court crew
confirmed this. Fairness evaluations of the prosecu-
(Machura 2002, 221-222) handles the case with dis-
tor on the one hand and justice of sentence and
tributed roles. Schnemann (1995, 223-225) already
procedural fairness of the judge on the other hand
found in experiments that judges tend to follow the
were highly correlated (see Table3).
prosecutors plea in cases difficult to decide. It can

Table 6: Fairness of actual trial and legitimacy
Courts in general: Magistrates Involved magistrates court

courts
How good are How good are Protect basic How good How satisfied are Satisfaction with
they working? they working in rights? working? you with the procedural
similar cases? justice of fairness
sentences?
n in general except where noted n = 39 n = 40 n = 36 n = 36 n = 35 n = 39
Satisfaction with sentence .382 ** .498 *** .294 * .479 *** .431 ** .385 **
Justice of sentence .309 * .407 ** .242 * .384 ** .475 *** .502 ***
Procedural fairness .394 ** .479 *** .413 ** .464 *** .444 ** .584 ***
Procedural fairness judge .321 * .454 *** .405 ** .405 ** .563 *** .478 ***
Satisfaction with judge .403 ** .426 *** .373 ** .502 *** .599 *** .642 ***
Satisfaction with prosecutor .222 .334 ** .167 .403 ** .355 ** .374 **

(n = 36) (n = 37) (n = 35) (n = 35) (n = 34) (n = 38)
Procedural fairness prosecutor .309 * .412 ** .273 * .484 *** .297 * .333 *
(n = 35) (n = 35) (n = 34) (n = 33) (n = 32) (n = 36)
Distributive fairness prosecutor .257 * .372 ** .237 .363 ** .391 ** .390 **
(n = 37) (n = 38) (n = 38)
Attorney: good job? .272 .390 * .344 * .277 .217 .367 *
(n = 22) (n = 22) (n = 20) (n = 22) (n = 20) (n = 23)
Entries are Kendalls tau b coefficients *p<.05 **p<.01 ***p<.001
7. Suitability of the Procedure Type ets best who can hire able lawyers. At least in Ger-
A type of procedure which evokes feelings of many with its strong tradition of a welfare state, the
unfair treatment appears to be unsuitable to serve Continental-European procedure shifts responsibil-
the law. The defendant study showed high satisfac- ity to the judge to care for an objective examina-
tion with the trial before the single judge. Fifty-six tion of the case. Even the public prosecutor is held
percent of the defendants were satisfied with the to inquire as well the aspects speaking for the de-
course of the procedure, 63% with the judge, and fendant.
56% with the trial all in all.10 In the defendant study, respondents perceived
It might be said that the criminal procedure having little influence on their sentence (72%). Even
evokes feelings of unfairness because defendants this effects justice judgements only marginally (Table
experience not much opportunity to exert influence. 3). Not in all cases before the single judge there is
Thibaut and Walker (1975, 1978) questioned the an evidence presentation during the trial. Evidence
Continental-European mode of procedures. They has been gathered by the police long before the
suggested that the adversarial procedure is superior. trial and is often undisputed. If there is an evidence
In North America, England and many Commonwealth presentation, the defendants influence on it plays
countries, the judge can be likened to a referee in a no decisive role for justice judgements (Table 3).
sports game. The parties (their lawyers) present their At best, experiencing a court procedure should
evidence to the judge (the jury). Continental-Euro- create feelings of trust in the court system. From a
pean judges investigate the case in open court. Law- system-functional point of view a procedure type is
yers and public prosecutors may raise additional suitable which achieves this. In the defendant study,
points. Thibaut and Walker thought that a procedure trust in courts was measured by several indicators.
is most fair if it gives the parties control over the There were questions on anticipations of future trials
evidence presentation. However, critics say that the and on evaluations of the courts (see Table 1 for
adversarial system serves defendants with deep pock- percentages). The defendants evaluated the courts
not negatively, as might have been expected11. The
10 / Eilsberger (1969, 312-3) found 50% of 34 juveniles in
juvenile prison evaluating the court trial as fair. The fairness was
denied by 41%. Most of the 41% felt negative out of suspicion 11 / In general, the German public has a high level of trust
that not only the actual offense has been considered for their in the courts and in lawyers: Asimow et al. 2005, 412-416;
penalty. Niedermayer 2001; Noelle-Neumann/Kcher 2002.

indicators justice of sentence at a future trial and of quality of the lawyers work correlates moderately
fairness of a future judge tended to be more positive with trust in procedural qualities of courts. In addi-
after the trial than before (Machura 2002, 227). The tion, 65% of the defendants stated, the rules of the
procedural fairness of the judge correlated highly trial are very or quite fair. This measure was
with evaluations of the courts (Tables 5 and 6), the substantially correlated with procedural fairness of
procedural fairness of the prosecutor to a minor de- the judge, justice of the sentence, and overall pro-
gree. In cases in which defendants had a lawyer, the cedural fairness.
Table 7: Perceived Influences of Lay Assessors and Evaluation of Sentence and Procedure
Justice of Sentence Procedural Fairness
Influence of lay assessors on
Justice of sentence .151* .334***
Sentence satisfaction .448*** .293***
Taking evidence into account .287*** .338***
Bias of court .139 .210**
*p<.05 **p<.01 ***p<.001
In Hallers study some evidence can be found for justice judgements are largely driven by concerns
the suitability of the special type of court, the juve- about outcome favourability, procedural justice is an
nile court with lay assessors. Table 7 shows that lay effect of the fair treatment by the persons in author-
assessors are attributed a positive influence on the ity. There must be also some influence of the proce-
fairness of the court. This result illustrates the so- dure type. It can be assumed that procedures violating
called legitimating effect which is assumed by pro- peoples fairness expectations can not be glossed over
ponents of lay participation in the administration of by fair behaviour of officials. The German legal system
justice (Machura 2001, 40-43, 272-278; Machura has found an acceptable procedure.
2006, 89-100). As a policy implication, judges, prosecutors, and
lawyers should receive a training of social skills.
8. Discussion They should learn how to deal with affected per-
Based on empirical data, crucial aspects of every sons: defendants, witnesses, the parties to a civil
criminal procedure have been analyzed. From exper- dispute. An experiment by Tausch und Langer (1971)
iments Thibaut and Walker (1975 and 1978) conclud- showed that judges may indeed learn to be more
ed that the Continental-European type of procedure open for their needs. In the period after 1945, au-
appears less fair. Affected parties would not like the thoritarian judges still dominated in the courts12.
inquisitorial process with an investigating and de- By the end of the 1960ies and in the 1970ies, a
ciding judge. Field research results presented here much more liberal generation took over. The most
question this assumption fundamentally. Criminal tri- radical voices began to talk about the judge as case
als were often evaluated positively by defendants. worker. Such ideals faded away among the latest
Results suggest that the reaction largely depends on generations of lawyers. The legal education at uni-
the behaviour of the persons in authority: the judge versity still largely neglects the social dimension of
and the public prosecutor. Data confirmed Lind and trials. A change of the curriculum is needed. But
Tylers (1988) group value model of procedural justice. many politicians concentrate on the economical ef-
Consequently, results also challenge the self-interest- ficiency of the courts. A fashionable re-design of
actor model of human behaviour which is in wide- the German court system as lean administration
spread use in sociology of law. It focuses exclusively will fail to meet citizens expectations of fair insti-
on outcomes. The research presented and the litera- tutions. The state has to guarantee the quality of
ture shows that affected persons have three dimen- the administration of justice.
sions in mind when judging a trial experience. They
12 / Eilsberger (1969), e.g., asked 34 inmates of a juvenile
are concerned about outcome favourability, distribu- prison. In their majority juveniles felt a lack of understanding.
Many complained about scolding and shouting of the judge. A
tive justice, and procedural justice. While distributive third felt hindered in their defense.

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Sumario
El propsito del trabajo en su relacin con el
propsito de Derecho y Democracia
Operacionalizacin
El concepto de pueblo
Cmo hay que entender lo que sea el pueblo
Conclusiones
Resumen
Puede entenderse la poltica sin recurrir al de-
recho o el derecho sin recurrir a la poltica? Esta es
una cuestin crucial que cada vez se hace ms ne-
cesario plantear. Se puede estar tentado a dar como
respuesta que se trata de un dilema sin solucin
racional. Sin embargo, la poltica y el derecho estn
innegablemente relacionados a travs de la filosofa
poltica. Todo ordenamiento jurdico est basado
sobre alguna filosofa poltica y las crisis del orde-
namiento jurdico son, a su vez, crisis de su funda-
mento filosfico. Por lo tanto, para entender dichas
crisis es necesario examinar argumentos que de una
forma u otra estn relacionados con lo poltico. Por
El pueblo otra parte, es dudoso que la poltica pueda ser en- Humberto Njaim
tendida sin estudiar su institucionalizacin a travs
desenmascarado
Abogado, Universidad Catlica
Andrs Bello. Doctor en Ciencias
del derecho. A fin de captar esta interrelacin es Polticas, Universidad Central de
Venezuela. Ex Director del Instituto
indispensable tener en cuenta cmo los conceptos de Estudios Polticos y del Centro
de Estudios de Postgrado de la
filosfico-polticos son operacionalizados a travs Universidad Central de Venezuela.
Individuo de Nmero de la
del derecho. Ello se intenta en relacin con el con- Academia de Ciencias Polticas y
Sociales. Miembro del Consejo
cepto de pueblo. Directivo de la Fundacin Manuel
Garca-Pelayo. Actualmente Jefe del
Departamento de Estudios Polticos
de la Universidad Metropolitana.
Abstract Diversas publicaciones en los
campos de la Politologa y del
How politics can be understood without law derecho Constitucional.
or law without politics? This is a crucial question

which is increasingly necessary to address. One
could be tempted to deny any possibility of rational
processing of the dilemma. However, politics and
law are undeniably interconnected through political
philosophy. Approached from this perspective, it
appears that every juridical order is based upon
some political philosophy and that crises of juridical
orders reflect crises of their very philosophical
ground. Therefore, any sufficient understanding of
juridical crises necessarily require the analysis of ar-
guments that in one way or other have to do with
politics. On the other hand it is more than dubious
that politics can be understood without its institu-
tionalization through law. In order to apprehend
this interrelation it is indispensable to consider how
politico-philosophical concepts are operationalized
through juridical concepts. This writing tries to do
so in connection with the idea of people.

bida poco til (por ejemplo Mouffe, 2003). Otras
concepciones son ms bien burdas, pues se limitan
al menosprecio del derecho como un conjunto de
formalidades necesarias pero pesadas que carecen
de mayor justificacin y validez en s mismas, siendo
necesario encontrarlas en el servicio a una causa po-
ltica que las trasciende. Una variante de esta concep-
cin procede como si el problema no existiera y prac-
tica el ms riguroso formalismo en el campo jurdico
aparentemente desentendindose de la poltica, pero
siguiendo a su servicio de manera disfrazada.
Tanto la impotencia del derecho frente a la pol-
tica como la absolutizacin de la poltica frente al
derecho lucen insatisfactorias. Ms bien, si el jurista
se topa con la poltica, pese a todos sus esfuerzos por
evitarla, ha de encontrar un concepto de lo poltico
susceptible de rescate y reelaboracin jurdica, lo que
no puede darse si se la reduce a una pura manifesta-
cin arbitraria de la fuerza. Por otra parte, cualquier
filosofa poltica que pretenda expresarse jurdicamen-
te debe aceptar que dicho paso implica necesaria-
mente que el derecho contiene restricciones peculia-
El propsito del trabajo en su relacin res a la desmedida politizacin; entre ellas la creacin
con el propsito de derecho y democracia de un mbito de decisiones objetivadas con posibili-
Un documento definitorio de esta revista De- dad de autonoma respecto de los intereses polticos
recho y Democracia circulado con las primeras inmediatos, por ms que le subyazca una determina-
solicitudes de colaboracin expresaba el propsito da ideologa poltica.
editorial de explorar el terreno conceptual en donde Frente a las concepciones descritas sostengo que
la poltica no puede comprenderse sin el derecho ni todo ordenamiento jurdico se sustenta en algn tipo
el derecho sin la poltica. En la difcil situacin que se de filosofa poltica y si ese ordenamiento entra en
vive en Venezuela y, probablemente, en general crisis no se trata meramente de una crisis del derecho,
abundan los asertos que sugieren lo urgente que se sino tambin de la filosofa poltica que lo sustenta.
ha vuelto tal exploracin. Uno de ellos es el que fre- Por lo tanto el jurista, aunque le pese, tendr que
cuentemente se oye, de que ya lo que est ocurrien- incursionar en el terreno filosfico para entender ade-
do no es posible comprenderlo jurdicamente por cuadamente la crisis y superarla; no puede limitarse
tratarse de un fenmeno eminentemente poltico. a considerarla anmala o transitoria. El filsofo pol-
Sin embargo, el entendimiento del hecho poltico por tico por su parte ha de darse cuenta que sus concep-
parte del jurista, a menudo se reduce a tenerlo por tos sin la operacionalizacin que les proporciona el
una cruda manifestacin de poder no susceptible a derecho, no slo carecen de efectividad prctica sino
elaboracin terica alguna y que ser superada cuan- que tampoco se llega a entender completamente sus
do nuevamente el derecho vuelva a tomar las riendas implicaciones y consecuencias. El jurista finalmente
de la poltica desbocada. Se tratara de una anomala ha de ser un crtico implacable del poder y un crtico
pero transitoria. deferente de la filosofa poltica.
En contrapartida hallamos, al mismo tiempo, una La intencin del presente trabajo es mostrar las
crtica frecuente acerca de lo vano que es pretender posibilidades del enfoque que he esbozado y aplicar-
comprender cualquier asunto social con independen- lo a una cuestin filosfico-poltica de suma trascen-
cia de la poltica. Podemos estar seguros as que dencia para el derecho constitucional como es el con-
cualquier posicin filosfica o jurdica que pretenda cepto de pueblo. Para esto tratar, en primer lugar,
desarrollarse ms all o por encima de lo poltico, los aspectos de la operacionalizacin jurdica de las
recibir la crtica de ser despolitizada. Esta crtica concepciones filosfico polticas extendiendo a este
se ha hecho tan previsible que resulta por lo consa- campo inspiraciones provenientes de ideas que pri-

mordialmente se han aplicado a la investigacin cien- debe traducirse a realidades operativas y al hacerlo
tfica, pero que son susceptibles de provechosa ex- el equilibrio, que es fcil de mantener en el plano de
tensin. Una vez descrito este instrumental pasar a las ideas puras, se rompe en las instituciones y en la
utilizarlo para dilucidar cmo a travs de la idea de operacionalizacin jurdica donde una tendencia o
pueblo se desarrollan jurdicamente una serie de con- principio termina predominando sobre los otros.
cepciones de filosofa poltica. Finalmente tratar de Lo dicho implica que el concepto no se agota en
exponer una perspectiva que impida abocarse irre- su operacionalizacin, sino que le es parcialmente
mediablemente a los laberintos jurdicos sin salida en inconmensurable. Incluso una institucin u operacio-
los cuales transitamos, es decir, cul sera la opera- nalizacin que ha pretendido ser liberal es susceptible
cionalizacin adecuada de un concepto inevitable. de crtica desde la misma filosofa liberal o una insti-
tucin u operacionalizacin del conservadurismo des-
Operacionalizacin de el mismo punto de vista conservador, y as suce-
En el sentido aqu empleado la operacionalizacin sivamente. Es decir, la operacionalizacin jurdica es
jurdica no pretende agotar el concepto filosfico incompleta y puede haber otras mejores pero es ne-
poltico que le sirve de base. No se trata de que, como cesaria. En consecuencia, cuando se dice que una
en la filosofa de la ciencia de los primeros operacio- filosofa poltica se ha agotado lo que eventualmen-
nalistas (Bridgman, 1928; una posicin ms flexible te ha ocurrido es un agotamiento de la forma de
en Skinner, 1945), se pretenda que el concepto no hacer operativa la filosofa no de la filosofa en cuan-
consiste en otra cosa sino en las mediciones median- to tal que, dada por muerta, resurge, sin embargo,
te las cuales se establece su validez. Por el contrario, bajo nuevas formas de aplicarla. De esta manera lo
sostengo que la discusin entre filosofas polticas es que se crey una refutacin triunfal no fue sino la
una historia sin fin, uno de cuyos aspectos es la refutacin de uno de los posibles conceptos opera-
discusin jurdica. Puede que la encarnacin operativos; quiz alguno particularmente polmico y, por
tiva del concepto se considere derrotada o superada lo tanto, ms vulnerable.
pero no necesariamente la filosofa como tal que le No se trata, sin embargo, de postular una suerte
subyace. Una reformulacin operativa puede darle de escepticismo puesto que respecto de las particu-
nueva e insospechada actualidad y el derecho pres- larizaciones operativas de las filosofas polticas habr
tarle acogida, zanjando, por los momentos, la pol- unas que estarn abiertamente en contradiccin con
mica en el campo de la regulacin de las relaciones la experiencia, como ha ocurrido con el llamado so-
sociales. Es decir, aunque la discusin prosigue en el cialismo real y la impermeabilidad que han demos-
campo filosfico, y eventualmente presiona el dere- trado muchos socialistas respecto de tal experiencia.
cho hacia el cambio, entre corrientes cada una de las Se trata de adaptarse a la experiencia o anticiparse
cuales tiene pretensin de verdad, en la regulacin a ella y reconocer que si la filosofa poltica no ha sido
de las relaciones sociales se impone una. Pero esta refutada, s lo ha sido su operacionalizacin. No sus-
imposicin es jurdica y, por lo tanto, no es un acto tituir la realidad por los deseos; no luchar contra la
de fuerza dirigido al exterminio de las dems, sino el comprobacin de un fracaso sino aceptarlo; no pro-
que se le preste reconocimiento como la escogida ceder como si la construccin conceptual no hubiera
por la sociedad. sido sometida a prueba y en lugar de una completa
Antes de seguir adelante es necesario precisar reformulacin sublimar el fracaso como utopa. In-
que entiendo por filosofa poltica una construccin cluso sucesivas operacionalizaciones de una determi-
intelectual en torno a un determinado principio de nada filosofa poltica pueden demostrar que es irre-
organizacin social que, de por si, es respetable e mediablemente fallida. Por otra parte, la crtica ra-
irrefutable pero que se hace discutible cuando se cional interviene para depurar las construcciones
desarrolla en desmedro de otros principios que son conceptuales de la contaminacin que les instila las
igualmente respetables e irrefutables. As, la filosofa conveniencias del poder.
conservadora nos alerta sobre la pretensin de ma- En el fondo, estamos apuntando a una metafilo-
nipula soberbiamente la historia; la liberal sobre el sofa poltica capaz de abarcar valores que considera-
peligro de extirpar la libertad e iniciativa humana; la mos irrenunciables (por ejemplo, libertad, igualdad,
socialista respecto de la pasividad frente a las des- justicia, seguridad, etctera) y respecto de los cuales
igualdades e injusticias (Kolakowski, 1987) y cual- no somos escpticos. Sin embargo, reconocemos la
quiera de ellas conduce a excesos unilaterales, pues necesidad de que en un momento temporal dado no

es posible realizarlos todos simultneamente y que en mismo tipo que, por cierto, abundan en la Constitu-
esa situacin histrica tendr mayor acogida aquella cin de 1999 y especialmente en sus dos primeros
concepcin poltica que enfatice el ms adecuado para artculos donde surgen entes tales como la Repblica
las circunstancias. Frente a estas concepciones polticas y su patrimonio moral; los valores superiores del or-
hay que ser escptico, pero no sobre los valores que denamiento jurdico y los fines esenciales del estado,
representan sino frente a su carcter parcial. para no hablar de la libertad, la soberana, la inmu-
Es necesario tener en cuenta, adems, que mien- nidad, la integridad territorial, la autodeterminacin
tras en los conceptos cientfico- naturales se trata de nacional, etctera, y otras ideas que se acumulan en
aprehender realidades no creadas por el hombre, los estos dos primeros artculos.
conceptos del derecho se refieren a realidades creadas Para los administrativistas la categora tiene la
por l: se trata de comprender no algo que le es ajeno, importancia de ponerle riendas, mediante el control
sino de lo que l es autor, que l ha puesto en funcio- de los Tribunales contencioso-administrativos, a bu-
namiento. Por lo tanto, la operacionalizacin compren- rcratas que pudieran considerarse autorizados a ocu-
de tambin ese hacer funcionar en el cual ms to- rrencias discrecionales validos de la existencia de ex-
man parte los polticos activos que los polticos espe- presiones legales de significado difuso o muy amplio
culativos. Es decir, el concepto se mide, y no se com- (Brewer 2006); lo cual en cuanto a las expresiones
prenden plenamente sus grandezas o miserias, sino constitucionales corresponde al respectivo Tribunal o
mediante los dispositivos institucionales con que se Sala. Ellos establecen lo que supuestamente debi
pretende realizarlo y no mediante escalas que le sean ser la nica respuesta que debi dar la administracin.
exteriores y fijadas de antemano como ocurre con la No es posible entrar aqu en demasiadas elaboracio-
operacionalizacin de conceptos de otras disciplinas. nes crticas pero, por una parte, no se entiende muy
Por supuesto que entre las miserias y fortalezas se en- bien lo que quiere decir una nica respuesta, ya
cuentra la intervencin del poder en uno u otro sen- que el haber tenido que escoger entre una pluralidad
tido. De la misma forma, la operacionalizacin en este de conceptos posibles no significa que no hubiera
campo no es una pura aplicacin de proposiciones previamente un acervo de conceptos entre los que
abstractas cuyas variables son sustituidas por valores escoger. Por otra parte, no deja de percibirse en la
especficos. Se trata, ms bien, de una verdadera cons- construccin de la categora el embarazo de la pro-
truccin que no est simplemente dada en las aser- fesin jurdica ante ideas que en el fondo no se con-
ciones generales de la respectiva filosofa poltica. Tam- sideran jurdicas pero cuya relevancia, pese a todo
bin aqu podr ser necesario constatar que no han prejuicio positivista, no se puede negar. En todo caso,
resultado afortunadas determinadas derivaciones ins- como apunta el profesor Prez Perdomo (comentario
titucionales de la conceptualizacin elegida para un personal al autor): los Jueces no definen cul es o
determinado principio de filosofa poltica. debe ser la nica respuesta posible o vlida, sino fren-
Este proceso de razonamiento lleva a distinguir te a una decisin determinada deciden si est dentro
la operacionalizacin de otras nociones ms familia- del cuadro constitucional o no.
res al mundo jurdico, entre ellas los llamados con- En realidad lo verdaderamente importante en el
ceptos jurdicos indeterminados, y la interpretacin. derecho son los llamados conceptos jurdicos indeter-
La idea de los conceptos jurdicos indeterminados minados que pululan por doquier, ms de lo que les
ha sido forjada en el derecho Administrativo como es placentero a los juristas. Es significativo que no se
un medio de limitar la actividad discrecional del es- dedica mucho esfuerzo a elaboraciones sobre los con-
tado, mientras que aqu me estoy refiriendo a aspec- ceptos determinados a los cuales se les despacha como
tos de alcance constitucional y ms fundamentales. de pasada. Es comprensible, porque son conceptos
Sin embargo, la idea es susceptible de una mayor que se agotan en su operacionalizacin y, por lo tanto,
generalizacin, la cual viene dada casi de inmediato parecen sin mayor trascendencia mientras que a los
si se considera que entre tales conceptos se incluyen indeterminados hay que ponerles rienda. Ahora bien,
cuestiones nada fciles de aprehender como el inte- la supuestamente nica respuesta que tienen los con-
rs general, la moral pblica, la urgencia, el justo ceptos jurdicos indeterminados es la que proviene de
precio, la calamidad pblica, etctera, que, incluso, la filosofa social y poltica en boga. El hecho de que
van ms all del derecho Administrativo. Con tanta haya que escoger un solo concepto o aplicacin no
mayor razn podra alegarse que, por ejemplo, tam- elimina que hay que escogerlo entre un acervo de mu-
bin el pueblo o el estado son cuestiones del chos posibles. Tambin es problemtica la unicidad del

concepto jurdico indeterminado si se tiene en cuenta El concepto de pueblo
que su significado ser diferente en diferentes mbitos. La vigencia de la democracia como sistema pol-
Hay as un concepto de utilidad pblica que proba- tico preponderante y, al parecer, indiscutido, reper-
blemente no sea el mismo en el derecho privado que cute en forma profunda en toda la estructura del
en el derecho administrativo o dentro del mismo de- derecho y no slo en el derecho pblico. Aunque
recho administrativo en su rama agraria que en su ciertos principios jurdicos se consideran universales
rama de ordenamiento urbano. Esta reflexin es alta- no es lo mismo, sin embargo, el derecho de una mo-
mente pertinente, como se ver luego, respecto de lo narqua que el de una democracia. En principio, y sin
que haya de entenderse por pueblo. entrar en mayores complejidades que desde otros
La determinacin en los conceptos jurdicos inde- puntos de vista (Garca Pelayo 1984), sera necesario
terminados no consiste, pues, en otra cosa que en tratar parte de la definicin segn la cual la demo-
haber logrado una operacionalizacin ms o menos cracia es, a secas, el gobierno del pueblo. Sin embar-
exitosa o que disfruta de un cierto consenso entre la go, no se trata simplemente de gobierno sino que se
comunidad de expertos del derecho. La expresin, dice que el pueblo es soberano. Es tan soberano
conceptos jurdicos indeterminados, por lo tanto, que est por encima de la Constitucin y por encima
es contradictoria en s misma, pues la conceptualiza- de los rganos que con base en ella se han creado,
cin es un esfuerzo de determinacin y precisin y de los llamados poderes constituidos. Ahora bien, al
emplearla da la impresin de un intento para hacer dar tal paso se debe pagar un costo elevado que
aceptable lo que no lo sera por ser vago, por ser una consiste en que mientras los poderes constituidos
mera nocin tentativa. En cambio se pone a un lado son entes definidos y precisos, el pueblo es un ente
demasiado fcilmente que la determinacin depende orlado de las connotaciones ennoblecedoras de la
de las circunstancias de tiempo y lugar, pero mientras filosofa democrtica pero bastante nebuloso. En
ellas no cambien nos encontramos ante una idea efecto, la afirmacin de que el pueblo es el soberano
precisa y no vaga. Un ejemplo paradigmtico es lo luce resplandeciente y sencilla pero esconde difciles
que se sostena sobre la concepcin de la economa problemas. Por de pronto la Constitucin y lo que
en la Constitucin del 61, en el sentido de que daba surge de ella es algo estructurado mientras que el
tanto para una poltica econmica intervencionista pueblo parece algo inestructurado que se impone,
acentuada como liberal moderada. Dentro de tales sin embargo, a lo estructurado: el tumulto a lo insti-
parmetros era posible llegar a una variedad de de- tucional. Puede ser as o, por el contrario, lo que sea
terminaciones del ordenamiento jurdico de la eco- el pueblo slo lo podemos saber si hay una estruc-
noma. Que en un momento dado se opte por uno tura constitucional?
revela precisamente que haba diversas opciones en- Por otro lado, al proclamarse la democracia par-
tre las cuales escoger. En este sentido reitero que en ticipativa en cada vez ms textos constitucionales ya
la determinacin de los conceptos jurdicos indeter- no es posible eludir toda una serie de problemas,
minados se trata de una interpretacin que cuenta dilemas y hasta enigmas que suscita el concepto go-
con un elevado nivel de acuerdo. bierno del pueblo. La democracia participativa pro-
Sin embargo, la operacionalizacin no es una duce el desafo de determinar lo que sea el pueblo
mera interpretacin puesto que como hemos dicho en forma ms aguda que lo que ocurre en la repre-
lo que sea el pueblo u otras cosas semejantes, slo sentativa, donde el pueblo queda simplemente iden-
lo entendemos plenamente al ver cmo funcionan tificado con sus representantes. Los problemas ya se
en la realidad las instituciones que pretenden realizar haban suscitado anteriormente, significativamente
el concepto. De la misma forma ninguna operacio- en momentos en que la concepcin de representa-
nalizacin es inmune al cambio, pues cualquiera de cin no haba terminado de imponerse completa-
ellas resultar insatisfactoria en algn sentido y para mente, por pioneros radicales del pensamiento pol-
alguna corriente o su aplicacin producir el descui- tico. Thomas Paine (1791-1792; Holmes, 2006) se
do de aspectos que las otras cubren y tarde o tem- burlaba de quienes pretendan subordinar la voluntad
prano tendrn oportunidad de realizarse. Siempre del pueblo a un texto escrito por hombres ya muer-
habr, as, ocasin para divergencias. Es necesario, tos haca mucho tiempo y la idea ha sido replanteada
incluso, que las haya y precisamente por eso hay evo- por Robert Dahl (2002) en una de sus ltimas publi-
lucin, historia poltica y partidos en el ms amplio caciones. An admitiendo tales argumentaciones
sentido de la palabra. seguimos topndonos con la incgnita sobre lo que

sea el pueblo. Incluso si, como en el caso de Paine y mes, es una parte de este colectivo lo que se identi-
Dahl, efectuamos una restriccin previa al conjunto fica con el pueblo. Esta parte es generalmente una
actual de ciudadanos de un pas. Por otra parte, esta mayora, pero tambin la de menores recursos o la
acotacin est ya fuertemente juridificada, pues la explotada o, incluso, una persona con la cual se su-
ciudadana es una calidad definida por el derecho. pone que est identificada esa colectividad. Cada una
Resulta, sin embargo, un concepto demasiado amplio de estas concepciones presenta mayores o menores
desde el punto de vista de cmo hacer efectivo el problemas, pero esto no significa que aun las que
gobierno por tan gran nmero. parezcan ms disparatadas o funestas no encuentre
El conjunto ciudadano es susceptible, adems, de alguna razn a su favor o alguien que la apoye. Este
sufrir una desestructuracin ulterior si pensamos al apoyo puede, incluso, provenir de las ms inslitas
pueblo como el conjunto de habitantes. Tal deses- fuentes.
tructuracin no es, sin embargo, completa, puesto La diversidad de concepciones no slo se refiere
que habitante no es simplemente quien pasa fugaz- a cmo se interpreta quin es ese sujeto llamado
mente por un territorio estatal. Lo grave es que cada pueblo sino tambin el rango de poderes que ejer-
desestructuracin favorece ms la manipulacin po- ce. En el caso del pueblo existe el peligro de que
ltica y por ms que parezca sorprendente puede los escrpulos respecto de otorgarle poderes omn-
llegarse al extremo de considera pueblo al conjunto modos a este soberano sean menores que los que
de habitantes. Es lo que indirectamente ocurre cuan- surgen cuando se trata de un individuo o de un gru-
do por razones electorales se efectan procesos ma- po especfico. En efecto, si el pueblo somos de algu-
sivos de otorgamiento de ciudadana a inmigrantes, na manera todos o una colectividad muy amplia,
edulcorando la manipulacin con supuestas razones entonces quiere decir que todos gobernamos y si es
de reconocimiento de derechos humanos a una po- as cmo puede provenir la amenaza de nosotros
blacin desvalida. mismos que somos los ms interesados en no perju-
A mi modo de ver, ello revela la esterilidad de dicarnos? Sin embargo, en la medida en que la su-
establecer una contradiccin entre la democracia y puesta totalidad se convierte en una parte, como
lo jurdico, especficamente lo constitucional. La idea inevitablemente ocurre, resurge el peligro de la cons-
de pueblo no se entiende sin la vertebracin que le piracin de la parte contra el todo.
proporcionan el derecho y la filosofa poltica. Igual En el caso ms discutido en la actualidad que es
ocurre con la idea de soberana y as como es impo- el de la democracia representativa encontramos que
sible concebir una soberana del pueblo no reglada, la equiparacin del pueblo con sus representantes
tampoco es posible concebir a la soberana misma genera discusiones sin fin y la crtica por parte de
como algo no reglado. Ya es suficiente concebirla quienes consideran a la democracia directa o alguna
como un poder no reglado respecto de los otros es- de sus variedades como ms genuinamente corres-
tados, ms con todo lo discutible de la concepcin pondiente al gobierno del pueblo. Esta discusin dio
es admisible en tanto que salvaguarda para que cada lugar en Venezuela a la clebre sentencia de la Corte
uno de ellos est clausurado frente a la intromisin Suprema, cuyo ponente fue el magistrado Humberto
de otros ordenamientos tambin pretendidamente La Roche (Njaim, 2000), segn la cual era ilegtimo
soberanos y desarrolle con tranquilidad su peculiar que la nacin soberana fuera reemplazada por los
organizacin nacional. Pero una vez asegurado el soberanos representantes de la nacin. Aparte de que
poder, confeccionar un orden no intervenido deja de la nacin es un concepto holstico que no puede re-
ser hacia lo interno ese poder pretendidamente ab- ducirse a sus partes componentes y su contextura,
soluto, puesto que es un poder jurdico y el derecho slo puede ser revelada, segn la teora clsica al res-
no es la voluntad del ms fuerte sino justamente un pecto, por los representantes: la sentencia no se de-
programa para impedir que la sociedad funcione se- tiene a especificar qu es ese pueblo que tiene el
gn la voluntad del ms fuerte, sea este el pueblo o carcter de poder constituyente y que no est limita-
un tirano. do por la Constitucin como s lo estn los poderes
El problema inmediato con el que nos encontra- constituidos. En beneficio de la argumentacin tribu-
mos para determinar el pueblo consiste en que se nalicia aceptemos, sin embargo, que la palabra na-
trata de una colectividad y las formas de hacer ope- cin se la emplea en el sentido de pueblo y pre-
rativa la idea conducen siempre a que, dada la enor- guntmonos cul es ese contrapunto popular de los
me dificultad de obtener decisiones polticas unni- soberanos representantes de la nacin? En efecto,

la democracia representativa, a pesar de todo lo que concepcin, que lo que le interesaba era ventilar la
se le critique, es una forma de organizacin y por eso enrarecida atmsfera poltica que conduca irremisi-
resucita constantemente aun entre los mismos que blemente a una reestructuracin constitucional. Ello
la han atacado. Podemos decir, y esa fue una ten- se confirm posteriormente cuando la misma corrien-
dencia antes y bastante despus de la Constitucin te dentro del Tribunal trat de constreir ms expl-
de 99, que el pueblo era la Sociedad Civil, pero in- citamente al proceso constituyente dentro del marco
mediatamente empez a aadirse que era la Sociedad de la Constitucin del 61 y le neg carcter plenipo-
Civil organizada, y organizacin a su vez consista en tenciario a la Asamblea (CSJ, 1999, 18 de marzo). En
la representacin: que esas organizaciones y quienes todo caso la interpretacin cumpli su funcin de
hablaban por ellas fueran verdaderamente represen- liberar al pueblo de las amarras constitucionales
tativos. La participacin se deslizaba, as, a la repre- que lo ataban, pero esta liberacin era insostenible
sentacin y en esto ha consistido toda la evolucin y se pas a la operacionalizacin del 6 de octubre de
poltica posterior: en la ms grotesca identificacin 1999, donde ya fue imposible contener el paso del
de la participacin con la representacin. pueblo como instancia consultada, al pueblo como
Y es que la representacin, a pesar de todo lo asamblea constituyente. De acuerdo con este razo-
que se le critique, es una forma de organizacin. Lo namiento es necesario reconocer que la sentencia de
no representativo no slo amenaza con ser ilegtimo, octubre no slo se explica por la situacin poltica
sino tambin desorganizado. La pregunta inevitable sino tambin porque la operacionalizacin de enero
es si lo organizado es slo lo representativo y, por era irrealizable puesto que equivala a otorgar la so-
tanto, slo el pueblo representado es pueblo orga- berana a multitud de individuos atomizados, sacu-
nizado. Es decir, que slo es posible una expansin didos por sucesivos espasmos de opinin contradic-
de la representacin en el sentido de que se le da torios y hasta destructivos.
beligerancia poltica a nuevas organizaciones, adems En la decisin de enero de 1999 nos encontramos
de las tradicionalmente conocidas pero, a final de con un caso tpico del sndrome de los juristas ante
cuentas, estas continan reproduciendo el modelo las circunstancias polticas. Era necesario ceder al
representativo. En otro trabajo (Njaim 2005) he in- momento poltico y posibilitar la convocatoria cons-
tentado construir una alternativa a la representacin tituyente, pero la forma de reconocer los imperativos
que no consista en la mera traslacin de tal modelo de la situacin incurri en la tpica perplejidad del
a mayor nmero de realidades, sino que se reconoz- jurista ante el poder. Una ilustracin mayor en filo-
ca la entidad de una dimensin participativa clara- sofa poltica y en historia poltica hubiera permitido
mente diferenciada de la representativa. desarrollar una concepcin ms sutil y menos vulne-
Sin embargo, en el contexto en que ocurre la de- rable frente a los acontecimientos. Por ejemplo, de-
cisin judicial hallamos que le subyace una definicin finiendo de una manera menos escueta y hasta crp-
operacional muy precisa. El pueblo es un ente que tica los lmites de la Constituyente o elaborando una
en cualquier momento puede ser convocado a un alternativa que impidiera las manipulaciones plebis-
referendo consultivo que no es tal porque cuando se citarias. Despus de todo, el documento revela una
pronuncia al ser consultado sus dictmenes, como preocupacin de distinguir al referendo del plebisci-
soberano que es, se convierten en vinculantes. Esta to como aprobacin al hombre en el poder.
idea, con todo lo atractiva que en lo inmediato pue- De todas maneras no puede negarse como sea-
da ser, conducira de ser aplicada consecuentemente lar ms adelante que la sentencia contiene un ele-
a la desorganizacin de cualquier comunidad poltica mento acertado en cuanto que la participacin siem-
porque comportara la imposibilidad de polticas p- pre tendr un elemento de espontaneidad y, por
blicas altamente impopulares en la coyuntura, pero consiguiente, sorpresa que no es posible coartar.
beneficiosas ulteriormente. Incluso arriesgara a la Ahora bien, otro asunto es que esta espontaneidad
misma existencia del estado, con lo cual el pueblo
soberano terminara destruyendo las condiciones mis-
/ La referencia es al siguiente pasaje: Aun cuando el resultado
mas de su soberana. de la decisin popular [alude a la decisin en referendo sobre
un asunto de especial trascendencia nacional] adquiere vigencia
En el trabajo ya citado (Njaim, 2000) he conside- inmediata, su eficacia slo procedera cuando, mediante
los mecanismos legales establecidos, se d cumplimiento
rado que la sentencia instauraba, en efecto, un poder a la modificacin jurdica aprobada. Todo ello siguiendo
procedimientos ordinarios previstos en el orden jurdico vigente,
constituyente en posibilidad de ejercicio permanente. a travs de los rganos del Poder Pblico competentes en cada
caso. Dichos rganos estarn en la obligacin de proceder en
Hoy en da pienso que el Juez no tena realmente esa ese sentido. (CSJ, 1999, 18 de enero).

pueda extenderse hasta el lmite de provocar una callejones sin salida y sobre los errores en que no po-
crisis constitucional en cualquier momento. demos seguir incurriendo, pero tambin nos indica
Finalmente hay que observar que si el pueblo no que el asunto comporta muchas dimensiones que le
puede ser reducido a la representacin, pero no debe dan a la idea de pueblo un carcter complejo que
estar encima de la Constitucin significa esto que est lejano de la concepcin del pueblo como un co-
deja de ser soberano? En primer lugar esta pregunta lectivo uniforme y uniformizador. Por el contrario,
encierra un equvoco. No se puede comparar una debe concebrsele en diferentes espacios de actuacin
entidad normativa con una entidad social. La sobe- poltica segn los cuales variar el concepto aplicable.
rana es atributo de entes concretos. Por lo tanto, no Naturalmente los diferentes conceptos no deberan
se trata de la contraposicin entre la soberana del ser contradictorios entre s, pero dado que se refieren
pueblo y la de la Constitucin, sino de que la Cons- a realidades polticas no podr eliminarse una cierta
titucin establece los requisitos, las condiciones de tensin entre ellos.
posibilidad del ejercicio de cualquier soberana. El Por de pronto, la idea de gobierno del pueblo no
pueblo es una entidad social juridificada que slo se puede seguir siendo un instrumento de la manipula-
comprende en y desde la Constitucin. Lo que ocurre cin plebiscitaria. Por el contrario, no podemos acep-
es que la Constitucin ha de ser lo suficientemente tar como legtimo sino el pueblo deliberante, no el
flexible como para no reducir el pueblo a una sola pueblo seducido, el pueblo arrastrado por un lder
de sus dimensiones sino acoger el mayor nmero carismtico. Es inexplicable que mientras los partici-
posible de ellas. pacionistas rechazan la manipulacin de las vanguar-
dias, se muestren, sin embargo, tan propensos a acep-
Cmo hay que entender lo que sea el pueblo tar la manipulacin de individuos iluminados que su-
Es claro que la operacionalizacin del concepto puestamente cuentan con una conexin privilegiada
democrtico tiene que ser hoy ms cercana al impe- con las masas. En ocasiones se da ese fenmeno pero
rativo del gobierno del pueblo por el pueblo mismo. es eminentemente transitorio y muy pronto se pro-
Se trata de un ideal cuya no realizacin en alguna for- duce el tpico distanciamiento entre conductor y con-
ma aceptable est lejos de ser inocua. Abundan las ducidos. As, pues, no admitiremos como argumento
crticas a la concepcin elitista de la democracia segn justificativo de un rgimen tan slo el de la identifi-
la cual la funcin del pueblo es simplemente escoger cacin emocional entre dirigentes y dirigidos, la cual,
a quines van a decidir por l. El proclamar la sobera- a su vez, se convierte en justificacin de todo tipo de
na popular slo como consigna hueca trae consigo iniquidades.
toda serie de resentimientos y alienaciones cuyas ca- El primer principio que nos debe guiar en la bs-
ractersticas variarn en los diferentes estratos, pero queda de nuevas formas institucionales para la de-
con posibilidad de convergencia en cualquier crisis mocracia es que no puede haber pueblo sin delibe-
aguda de manera fatal para la estabilidad poltica. En racin. O la idea de pueblo comporta algn grado de
todas las sociedades actuales, por ms rudimentario racionalidad o nos veremos abocados a desastres re-
que sea su desarrollo, existen elites con capacidad real currentes. Por consiguiente, no llamaremos pueblo a
o pretendida de aportar a las grandes decisiones y la los impulsos emocionales o los delirios de las masas.
exclusin de sus criterios resulta altamente peligrosa Una vez aceptado este principio puede considerarse
para la estabilidad poltica. En la base ciudadana, por bajo su luz cualquiera de los mltiples medios que se
otra parte, las masas reciben constantemente el men- han propuesto para realizar la democracia participa-
saje de que deben ser tomadas en cuenta y que deben tiva. Desde los que apuntan a las grandes decisiones
ser beligerantes; probablemente no saben cmo ser- como los referendos hasta los diversos medios de
lo y confunden lo que les es dable realizar desde sus injerencia poltica de las bases ciudadanas. No nos
races con el protagonismo descaminado que, en cau- ser suficiente su aplicacin para concluir que estos
sas grandiosas y fuera de su comprensin, parecen medios conducen al gobierno del pueblo. Exigiremos,
proporcionarle los demagogos. adems, conocer cmo se han aplicado. El que una
Pero, cul es la traduccin aceptable del ideal eleccin de tipo tradicional haya tenido lugar no nos
del gobierno del pueblo por el pueblo mismo, una bastar para sostener la legitimidad democrtica de
que nos pueda sacar de universal confusin que hoy un rgimen. El que se celebren referendos no lo to-
invade la poltica democrtica? La experiencia nos maremos de por s como una patente de excelencia
alecciona por lo menos respecto de cules son los participativa. Esto no significa una mitificacin de la

deliberacin. Sabemos que un auditorio consultado La recepcin de la democracia participativa en la
tiende a menudo a ser inexpresivo, aunque se podra Constitucin de 1999 y por los factores de poder que
objetar que este es el resultado de una cultura de la la llevaron a cabo no tuvo mucha originalidad. Lo que
pasividad y que podra cambiar. Tampoco muchas se hizo fue acoger el proyecto de reforma general de
veces el aporte de la consulta suele ser muy brillante, la Constitucin (1992) elaborado por la Comisin
pues cada quin aporta de acuerdo con sus limita- Bicameral de Reforma de la Constitucin presidida
ciones que pueden ser muchas. Estas objeciones, sin por Rafael Caldera, la experiencia de las postulacio-
embargo, aparte de estar culturalmente condiciona- nes a altos cargos que ya se haba iniciado en el sis-
das, dejan de lado que la participacin no slo tiene tema anterior (Njaim, 2005), las vagas ideas existen-
funciones decisorias sino a veces nicamente tera- tes acerca de la beligerancia de la Sociedad Civil y
puticas: realizar catarsis, sentir que se es tomado en algunas otras cosas ms, pero esto result un con-
cuenta o, por parte de los lderes, comprender que junto mal digerido que la evolucin de los aconteci-
de nada vale imponer una decisin que luego depen- mientos demostrara que compatibilizaba mal con las
der para su ejecucin de la buena voluntad y la ideas de los nuevos conductores del estado y su de-
comprensin de quienes, distintos al decisor, tendrn mora en emitir una ley de participacin ha tenido
que llevarla a cabo y que, finalmente, no lo harn si tambin entre otras causas el que no acabaran de
no estn convencidos. dilucidar en qu consista tal democracia.
El segundo principio se orienta a determinar si la Uno de los aspectos fundamentales, si no la ca-
participacin popular conduce a una construccin de racterstica ms resaltante de ese modelo participativo,
instituciones o es slo un recurso para crear un pa- era el referendo, hasta el punto que se crey que de-
ralelismo frente a las establecidas, sin que haya una mocracia participativa era igual a multiplicacin de
idea clara del orden que se quiere implantar sino, ms referendos. En todo caso, el ejercicio de las facultades
bien, una forma de disimular una nueva tirana ple- del pueblo en referendo requera unas garantas que
biscitaria que, en medio de la confusin y hasta caos no se estaba dispuesto a conceder porque ese ejerci-
creado por el paralelismo, se impone como nica cio pona en peligro al proyecto revolucionario y para
instancia clara de decisin. En este caso ocurre que impedirlo se estuvo dispuesto a aprovechar la exposi-
el fenmeno de que la revolucin se come a sus hijos cin a la represalia en que queda el ciudadano en un
no slo se aplica a la forma siniestra como van diez- rgimen revolucionario. Lo ocurrido en Venezuela re-
mndose las filas de sus autores, sino tambin las de vel una debilidad de los referendos frente al poder
las instituciones que ella misma va creando. que jams haba surgido en pases de slida tradicin
En Venezuela hemos ido pasando, en una suerte democrtica y de respeto a los derechos ciudadanos.
de torbellino vertiginoso, de la sociedad civil organi- De ahora en adelante, al disear una democracia re-
zada a los crculos bolivarianos, de stos a los Con- ferendaria, no slo habr que pensar en el secreto del
sejos Locales de Planificacin, de ellos a las Unidades voto sino tambin en el secreto de las peticiones para
de Batalla electoral y de estas a los Consejos Comu- convocar referendos.
nales; y si de algo podemos estar ciertos es que el Hay que reconocer, sin embargo, que si se en-
torbellino no se detendr en estos ltimos. En defi- tiende el referendo como institucin que es convo-
nitiva pese a todo el empaque jurdico que pueda cada de inmediato por la iniciativa de una parte del
revestir a tal estrategia es completamente opuesta a electorado, es dudoso que un conjunto parcial de la
lo que persigue la institucionalizacin jurdico pbli- ciudadana tenga el derecho de movilizar y hasta in-
ca: no el control autorizado basado en reglas sino el quietar al resto de ella y si se quiere superar este es-
de una turba desautorizada y manipulada. Justamen- collo se convierte en un instrumento engorroso, por-
te uno de los aspectos de la manipulacin del pueblo, que antes de celebrarlo ser necesario aprobar si
manifiesta en la creacin de estructuras paralelas, y siquiera va a tener lugar con lo que habr que con-
de all su peligrosidad y antijuridicidad, es el regressus vocar dos referendos y producir an mayor conmo-
ad inifinitum del control popular, la dificultad de de- cin del ambiente poltico mientras que la verdadera
terminar cul es la ltima instancia que, en definitiva, participacin tendra que concebirse como algo me-
porta el privilegio de ser pueblo. As, frente a lo que
pareca la ltima instancia, puede erigirse siempre / dudo que en Venezuela se vuelvan a recoger firmas para
revocar a alguien, ya que la gente sabr que conocern su
otra nueva de contralora social si la creada se vuel- voluntad poltica (Lus Tascn, diputado a la Asamblea Nacional
y autor de la infame lista Tascn en entrevista al diario Tal Cual,
ve rebelde y se opone a los designios del poder. 10 de marzo de 2006, p.7).

nos espectacular pero ms slido. Por otra parte, si presentado o participante, puede ser de corto vuelo
no se establece la iniciativa popular sino la iniciativa en sus miras y carece de los alcances y poder del pue-
de autoridades se corre el riesgo de la manipulacin blo centralizado. Por otra parte, tanto el pueblo local
plebiscitaria. Por eso, entre otras razones, el referen- (que es el descentralizado) como el pueblo nacional
do es un recurso para circunstancias excepcionales (que es el que llamo centralizado) adolecen de dife-
pero no cotidianas. rentes tipos de menesterosidad en su relacin con las
Pero aparte del caso especfico del referendo, la actividades pblicas y polticas.
operacionalizacin del concepto de pueblo en el Con todo cuando se sostiene al demos en desme-
nuevo estado de cosas que vive el pas adems de dro de los demoi y, en general se favorece una con-
defectuosa es, sobre todo, oscilante, puesto que no cepcin uniformadora del pueblo no puede menos
est condicionada por el derecho sino por las conve- que recordarse la crtica contempornea al utilitaris-
niencias de un poder que se quiere revolucionario y, mo, porque valora la sumatoria de intereses por en-
en consecuencia unas veces se enfatiza el mensaje cima de los derechos que pueden tener las unidades
antivanguardista y otras se incurre, en definitiva, en componentes de un colectivo y que tienen entidad
los ms crasos abusos del representacionismo y la por s mismas y no deben ser sacrificadas por ms
llamada democracia representativa. Todo ello confi- que cuantitativamente sean minoritarias. Por supues-
gura un curioso pastiche de bolchevismo resurrecto to, se puede discutir si una entidad regional, estado,
y postmodernidad retrica, que, sin embargo, res- provincia, etctera, ha de considerarse sujeto de de-
ponda a la turbulencia puramente visceral contra el rechos tan intangibles como los de los individuos,
rgimen anterior. pero en todo caso son comunidades y en la medida
Surge, adems, la necesidad de determinar qu en que lo sean ameritan un respeto que, probable-
relaciones guardan entre s el pueblo representado y mente, tenga un alcance mayor en algunos aspectos
el pueblo directamente participante. Son realmente pero tambin menor a los que reconoce la doctrina
dos aspectos diferenciados? La contestacin no es tradicional de la descentralizacin.
tan sencilla como sugiere la retrica poltica. Por ejem- El pueblo local, como ya queda dicho, languidece
plo, no es de extraar que vistas las dificultades de sin aprovechar las oportunidades con que cuenta y
determinar lo que sea la participacin como algo di- los derechos que si no le son reconocidos debera
ferenciado de la representacin se operacionalice a reclamar. La gente prominente se desentiende de su
la participacin como descentralizacin. entorno inmediato precisamente porque ella es de-
La argumentacin usual sobre las excelencias demasiado importante para ocuparse de cuestiones
mocrticas y participativas de la descentralizacin se aparentemente minsculas; el hombre ordinario, por
basa en ciertos tpicos consagrados: acerca al ciu- su parte, se siente agobiado por sus necesidades y su
dadano a las decisiones y por tanto fomenta su inte- absorbente trabajo y siente que no le es posible es-
rs en la cosa pblica al percibir que su influencia capar del crculo estrecho de su cotidianidad.
puede ser eficaz. No obstante el supuesto de estas Sin embargo, un rediseo de lo pblico en el nivel
excelencias poco se discute y se da por sentado. Y es local permitira experimentos de alternacin y rotacin
que realmente existan verdaderas comunidades don- en los cargos, imposibles prcticamente en el nivel
de se asienta un fuerte inters por lo pblico. Todos central y dotara a cada ciudadano de una experiencia
hemos experimentado, sin embargo, la disgregacin de primera mano que le brindara un sentimiento de
comunitaria de las grandes y aun de las pequeas influencia en el pequeo gobierno, lo capacitara y lo
ciudades.(Taylor, 1974, para un comprehensivo y es- hara menos resentido porque habra aprendido lo
clarecedor planteamiento filosfico basado en Hegel). que significan tales responsabilidades.
En Venezuela se ha intentado recuperar el esfuerzo El segundo, el pueblo nacional, ciertamente, tendra
descentralizador postulando que debe basarse en que ser ms tenido en cuenta en las grandes decisiones
unas entidades, los estados, que tendran vida au- y de all el atractivo de los referendos, pero en lugar
tntica a diferencia de regiones o corporaciones crea- de colocar la iniciativa silvestremente en la base popu-
das artificialmente. Sin embargo, todava est por lar habra que establecer la obligacin de que las au-
demostrar que el sentimiento local vaya ms all de toridades para decisiones muy especficas y trascen-
una vaga identificacin cultural y folklrica capaz de dentales estuvieran obligadas a esa consulta.
resistir los embates recurrentes de la centralizacin. A lo largo de este discurso vamos descubriendo
En todo caso, el pueblo descentralizado, ya sea re- que el del pueblo es un concepto comprehensivo a

partir del cual debemos entender otros que aparecan poltico de quienes en 1999 lograron impedir tal con-
ms fundamentales y no al revs. Hacerlo nos perversin. De lo contrario, no hubieran podido realizar
mite superar una de las antinomias ms constantes su proyecto. Slo que as ya ese proyecto dej de ser
en el pensamiento poltico como es aquella entre del pueblo que, sin embargo, se invocaba.
estado y sociedad y tambin la constante contrapo- Ninguna de estas dimensiones agota la idea de
sicin de ambos trminos en el anarquismo. Por el pueblo puesto que en una verdadera democracia
contrario, el estado es, como se dira en un antiguo participativa debe haber margen a cierta esponta-
lenguaje determinista, una secrecin o un epifen- neidad que podra ser encauzada, mas nunca im-
meno del pueblo. Es el pueblo estatal o, dicho en puesta desde arriba hacia abajo. No hay caricatura
lenguaje jurdico, la personificacin jurdica de la na- ms abominable de la participacin que aquella que
cin. No es que tengamos un pueblo deficiente por- lo pretende imponer como un aparato ortopdico
que tengamos un estado deficiente, sino al revs. El sobre una sociedad que es artificialmente amputada
estado que tenemos es lo que culturalmente somos, en su potencial de iniciativas. El pueblo cuenta, ade-
el pueblo que somos y el que queremos ser. El esta- ms, con una dimensin afectiva que se encuentra
do no es, ciertamente, un dios pero s el producto estrechamente relacionada con los fenmenos revo-
cultural ms elevado de un pueblo. Mientras que las lucionarios. Cuando se convierte en una masa abru-
iglesias o religiones son productos de mayor univer- madoramente mayoritaria de humillados y ofendi-
salidad que buscan incesantemente adaptarse a los dos, de condenados de la tierra es entonces el
distintos pueblos, el estado se encuentra esencial- pueblo abandonado o desechado y anhelante de
mente arraigado en el espritu popular, lo formamos quien lo conduzca a salir de la situacin en que est
con nuestras omisiones o acatamientos, con nuestros sumido. Al encontrar alguien que supuestamente se
rechazos o entusiasmos. Debe no slo ser objeto de ocupa de l desde las cumbres del poder prender
estudio de los juristas sino tambin de los intelectua- en su seno la esperanza y tolerar en aras de esa es-
les, en general, cualquiera sea su disciplina. Cuando peranza ms de lo que le permitira a las instituciones
lo consideren tan seriamente como una gran parti- impersonales. Como en el dios feurbachiano se pro-
tura, novela u obra de arte nacional se habr supe- yectan en el lder todo el anhelo de superar insufi-
rado la contraposicin tan devastadora entre estado ciencias y todas las esperanzas. He aqu una razn
y juristas, por una parte, e intelecto, intelectuales y que debera conmover a las minoras ilustradas y po-
cultura, por la otra. Una tormentosa relacin que derosas, no slo consideraciones de rida poltica
oscila entre la crtica ms negativa y estril o el ser- econmica, y sacudir su, a menudo, ciega indiferen-
vilismo ms absoluto de los intelectuales frente al cia ante la suerte de las masas. En resumen, trabajar
estado. para que el pueblo masificado se convierta en pueblo
Al pueblo estatal se contrapone el pueblo revo- ilustrado para que pueda ser as, efectivamente, pue-
lucionario solo que este es una realidad que escapa blo protagnico.
al derecho. Lo nico que podemos predicar de l con
seguridad es su transitoriedad; que est destinado a Conclusiones
pasar a algo diferente y que mientras pretenda man- Es posible, desde la perspectiva de un jurista,
tenerse como revolucionario slo generar inestabi- avanzar ms all de la constatacin de la fuerza abru-
lidad a su derredor. ltimamente se ha pretendido, madora de las crisis polticas o es inexorable que
sin embargo, identificar a pueblo revolucionario con confiese su impotencia ante ellas dejndoles el cam-
pueblo constituyente. La experiencia nos indica que po a otros especialistas? Hemos respondido a esta
en el caso del pueblo constituyente el requisito de pregunta planteando la posibilidad de la primera de
una verdadera deliberacin, de un acuerdo pactado tales alternativas y para ello nos fue necesario mos-
y de no crear desventajas desproporcionadas de un trar cmo los ms importantes conceptos jurdicos
sector, por ms mayoritario que sea, respecto de los estn fundamentados en ideas filosficas e imbuidos
otros, representan condiciones previas de funciona- de ellas.
miento que deben ser aadidas a la estructuracin Para ello fue necesario alegar que el derecho es
jurdica de esta dimensin del pueblo. En la medida una de las formas ms precisas para comprender di-
en que ello se logre es evidente, sin embargo, que el chas ideas puesto que, en gran medida, no es sino una
pueblo constituyente dejar de ser pueblo revolucio- de sus aplicaciones. En este sentido la intuicin fun-
nario. Por eso no puede negarse el certero instinto damental que ha guiado al trabajo ha sido mostrar

cmo las filosofas polticas no se refutan sino apenas ces es necesario restaurar la colaboracin entre la
sus aplicaciones. Por consiguiente, la refutacin del filosofa poltica y el derecho.
derecho vigente es una cuestin filosfica que el de- Interesa destacar al finalizar esta reflexin que ella
recho no puede ignorar. La irrefutabilidad de las filo- ha apuntado a desarrollar la anterior concepcin ge-
sofas polticas resulta altamente cuestionable desde neral respecto del elusivo concepto del pueblo y la
un punto de vista popperiano, pues equivale a afirmar variedad de formas operativas como se lo entiende.
que estn inmunizadas contra toda prueba. Lo cierto, Se ha intentado develar ciertas manipulaciones en su
sin embargo, es que bajo reformulaciones y adapta- empleo especialmente las plebiscitaria y de all el t-
ciones demuestran una y otra vez su persistencia; por tulo escogido, pero tambin tratar de ir ms all del
ejemplo, todas las que el mismo Popper intenta de- enmascaramiento hacia establecer concepciones que
moler en La Sociedad Abierta y sus Enemigos. De esta puedan ser orientadoras en un camino rodeado de
manera pareciera ser que la prueba de que nos en- penumbras.
contramos ante un gran pensamiento filosfico es que Entre otras que el estado participativo y la demo-
as como puede ser objeto de las ms contundentes cracia que le corresponde, a los cuales se aspira ac-
crticas tambin es susceptible de las ms inesperadas tualmente, van a ser ms complejos que el estado
resurrecciones como ocurre, por ejemplo, en la actua- representativo y la democracia representativa. Se con-
lidad con el kantismo y el hegelianismo. En la poca tar con una panoplia de recursos ciudadanos mlti-
del positivismo lgico se menospreciaba a los grandes ple y variada, pero tan numeroso inventario no tendra
sistemas metafsicos, pero constantemente han de- que generar disrupcin social si estuviera reglado por
mostrado tener un carcter totalizador que les permi- el derecho y, probablemente, las frustraciones que
ti sobrevivir a crticas unas veces penetrantes y otras implique sern menos amenazantes que las que hoy
frvolas. Fueron sus aplicaciones las desacreditadas y asedian a la democracia representativa, puesto que
no su ncleo sustancial que sigue demostrndose sus- es de esperar que disminuya la alienacin entre el
ceptible de fructferas adaptaciones. En este sentido ciudadano y lo pblico y se fomente una mayor iden-
el mismo Popper reconoce esta situacin cuando ha- tificacin con la respectiva polis.
bla de crtica racional de las teoras filosficas y no ya Por otra parte, precisar las diferentes dimensiones
de su refutabilidad. del pueblo nos permite una mayor concrecin del
Cuando elaboramos acerca de filosofas polticas concepto de legitimidad. Siempre se ha dicho que
nos estamos remitiendo en el fondo a las filosofas ste no se limita a lo jurdico pero los jurisconsultos
creadas o descubiertas por los grandes pensadores tienen la tendencia a reducirlo a la legalidad y a la
dentro de las cuales se insertan las filosofas particu- legitimidad de origen. No se trata adems de la legi-
lares, entre ellas la poltica y la tica, que es lo que timidad de desempeo, que es prcticamente el ni-
ms inmediatamente influye sobre las concepciones co polo contrario a la legitimidad de origen que a
respecto de la vida pblica. Con ello aludimos, por veces se reconoce. Se trata de que hay tambin una
ejemplo, a la tica utilitarista, la intuicionista, la con- legitimidad basada en las dimensiones afectivas de
tractualista y as sucesivamente. El derecho y su cien- lo popular, otra segn se manipule o no la idea de
cia generalmente se permiten escapar a la confron- pueblo y as sucesivamente.
tacin con la filosofa poltica gracias a caractersticas Sin embargo, a pesar de haber tratado de preci-
que crean una especie de cinturn de seguridad con- sarlo, el concepto de pueblo arroja un residuo inasible
tra tal confrontacin. Entre ellas que el derecho es para el derecho: sus diversas operacionalizaciones
un orden heternomo no susceptible de discusin siempre sern insatisfactorias, aunque se pueda fijar
por parte de aquellos a quienes se impone. La discu- ciertos cauces de racionalidad jurdica para su espon-
sin no est vedada en el aspecto doctrinario pero taneidad: cauces tales como la deliberacin o la no
generalmente parece como si estuviera coartada en manipulacin, el pueblo seguir siendo la razn y el
su vuelo por la fascinacin que produce moverse en pretexto del cambio poltico y, a menudo, slo po-
un terreno aparentemente inmune a lo que es con- dremos dictaminar a posteriori si ese cambio mereca
siderado subjetivo y poco slido. De esta manera realmente los calificativos de autnticamente popular.
puede preconizarse la pureza metodolgica y que lo Sin embargo, el elemento de espontaneidad y libertad
indeterminado en realidad est completamente de- en el concepto de pueblo prohbe, si se lo adopta
terminado. Hasta que surgen las crisis y todas estas consecuentemente, cambiarlo ulteriormente para im-
imponentes construcciones se vienen abajo y enton- pedir precisamente esa manifestacin de espontanei-

dad, lo cual es una de las claves e indicadores que
nos permiten determinar los usos espurios y manipu-
lativos del trmino a los cuales es necesario desen-
mascarar. El derecho tiene horror a lo desestructura-
do, pero tampoco puede regimentarlo todo y en ese
terreno como en otros deber recurrir a la reflexin
filosfico poltica.
En este sentido se ha razonado que la descon-
fianza del jurista ante ideas que le parecen inasibles
por el derecho se justifica en la medida en que tales
conceptos se prestan con facilidad a manipulaciones
polticas, pero que le est vedado conformarse ni-
camente con tan sumaria evaluacin. Debe realizar
un anlisis ms incisivo y distinguir entre operaciona-
lizaciones conceptuales puramente polticas y aque-
llas que tienen un fundamento ms profundo. Podr
no llegar a ser politlogo, pero le es imprescindible
incursionar en la filosofa poltica.
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Sumario
Introduccin
1. Soberana como concepto, prctica y construccin
social
2. Soberana y Teoras de las Relaciones Internacionales
3. El tema de la soberana en los debates
contemporneos
El debate Neo Neo y la Escuela Inglesa
El debate postpositivista y su perspectiva reflexivista
El aporte constructivista
3. Relevancia de la reflexin sobre la soberana para
pases como el nuestro
4. Referencias bibliogrficas
Resumen
El concepto y prctica de la soberana han ocupa-
do un papel clave en el estudio de los asuntos inter-
nacionales, particularmente en el caso de las Teoras
de las Relaciones Internacionales. Para una disciplina
en la que, como en sta, el estado como actor inter-
nacional ha sido objeto fundamental de estudio, las
transformaciones en las concepciones y prcticas de
Elsa Cardozo de da Silva Teora de las la soberana estatal han estimulado una revisin en
profundidad de las teoras prevalecientes.
relaciones
Licenciada en Estudios
Internacionales y doctora en
Ciencias Polticas de la Universidad Este papel se propone examinar crticamente a la
Central de Venezuela. Directora de
soberana desde la perspectiva de los debates con-
internacionales
la Escuela de Estudios Liberales de
la Universidad Metropolitana desde
septiembre de 2005. Es autora temporneos en las Teoras de las Relaciones Interna-
de Continuidad y Consistencia en
cionales. En todos, de una u otra forma, el concepto
y soberana:
Quince Aos de Poltica Exterior
Venezolana. 1969-1984 (Caracas:
UCV, 1992); Latinoamrica en ha sido objeto de meticuloso escrutinio. El argumen-
Transicin. En busca del Aleph
(Caracas: Panapo, 1995); Esteban to comienza con la aproximacin a los ms visibles
Gil Borges (Caracas, BBV,
desafos empricos y a la visin westfaliana del orden
Construccin,
2005); Cuatro Escritos / Cuatro
Momentos (en prensa); coautora
y compiladora de Democracy and internacional, para luego moverse hacia una concep-
Human Rights in Latin America
cin no estadocntrica de la soberana, ms am-
Deconstruccin
(Westport: Praeger, 2002).
pliamente concebida y ticamente comprometida,

como autonoma y responsabilidad. Se pasa ensegui-
y Reconstruccin da revista, brevemente, al sentido y peso que la cons-
truccin del concepto-prctica de la soberana tiene
dentro de las corrientes de pensamiento ms influ-
yentes en la teorizacin sobre las relaciones interna-
cionales: realista y liberal en sus versiones tradiciona-
les y neo. Luego, se aproxima a los ejercicios de
deconstruccin de la soberana desde los enfoques
crtico y posmoderno. Finalmente se propone su re-
construccin desde los postulados del constructivismo
social.

Abstract:
The concept and practice of sovereignty has had
a key role in the study of international affairs, parti-
cularly in the case of the Theories of International
Relations. For a discipline which has historically con-
sidered the State -as the fundamental international
actor- its essential focus of its attention, the changing
concept and practice of state sovereignty have sti-
mulated a revision in depth of the prevailing
theories.
This paper critically examines the concept of so-
vereignty from the perspective of the contemporary
debates in the field of International Relations. In one
way or another, in every debate the concept has been
object of meticulous scrutiny. The argument develops
out of an approach to the most visible empirical cha-
llenges to the Westphalian vision of the international
order, and moves towards a non state-centered con-
cept of sovereignty, more broadly conceived and ethi-
cally committed, as autonomy and responsibility.
Then, it is presented a short review of the meaning
and weight of the construction of the concept-prac-
tice of sovereignty in the framework of the most Introduccin
important theoretical perspectives: liberal and realist, Desde la perspectiva de la ltima parte del siglo
both in their traditional and neo expressions. Af- veinte, la estructura territorial del sistema de
terwards the argument explores the critical and post- estados parece ser una de las grandes constan-
modern exercises of deconstruction of sovereignty. tes en los asuntos humanos () La gente acep-
Finally, after characterizing social constructivism, the ta por lo general el supuesto de que la superfi-
reconstruction of sovereignty is proposed. cie de la tierra debe ser dividida en unidades
territoriales discretas, cada una con un gobier-
no que ejerza autoridad sustancial dentro de su
territorio. (Murphy, 1996: 81).
La mera mencin de soberana refiere a nociones
ms y menos elaboradas sobre autoridad de un Go-
bierno sobre una poblacin, en un territorio deter-
minado, con capacidad independiente de decisin,
reconocida por otros estados. Pero cada vez es ms
difcil eludir el debate sobre la cuestin de la so-
berana, la vigencia del concepto y de su prctica.
Son tales las dudas y controversias en torno a este
tema, que cabe comenzar por preguntarse tiene
sentido ocuparnos en el presente de un concepto y
una prctica tan cuestionados?,para qu, si final-
mente son pocos, muy pocos, los pases que pueden
decirse verdaderamente soberanos? o con cul
propsito constructivo, si la soberana se ha conver-
tido en una gran traba para el impulso de iniciativas
de cooperacin? Es ms, no ha devenido la sobe-
rana en el gran pretexto para hacer a muchos go-
biernos irresponsables ante sus gobernados y ante
la comunidad mundial?

Hay en realidad muchas razones para dudar de estimulada por la significacin que han alcan-
la vigencia de la nocin ms difundida de la sobera- zado cuestiones como el manejo del espacio,
na estatal en mltiples mbitos. los mares, el ambiente en general; la defensa
Seguridad: La configuracin de alianzas militares internacional de los Derechos Humanos; la lu-
permanentes, al estilo del Pacto de Varsovia y de cha contra el narcotrfico, el trfico de perso-
la propia OTAN, conllev desde mediados del si- nas y rganos, el crimen transnacional y las
glo XX compromisos entre estados que cedieron epidemias; el renovado temor a la proliferacin
soberana al acordar limitaciones a la capacidad de armamentos nucleares; la necesidad de res-
autnoma de decisin en un sector de tan alta puesta ante desastres naturales y frente a con-
jerarqua como el de la seguridad. Contempor- flictos no internacionales; la atencin requeri-
neamente, la construccin de acuerdos y con- da por los flujos de refugiados, las nuevas
sensos en materia de seguridad internacional, amenazas a la democracia y al estado de dere-
que se han movido de la concepcin de la segu- cho, entre otros. Se trata de asuntos que exi-
ridad colectiva a los de seguridad cooperativa, gen atencin coordinada.
humana y democrtica, ha tambin significado Actores y relaciones: Al lado de las tradicionales
un replanteamiento de la seguridad, no para relaciones internacionales se encuentra la confi-
preservar la soberana del estado, sino cada vez guracin de redes de vnjculos, ms y menos
ms- la de los ciudadanos. formales, entre personas y organizaciones que
Derecho Internacional: Las normas de Derecho atienden una vasta diversidad de asuntos de su
Internacional Pblico tambin han evoluciona- inters, para quienes no existen las fronteras
do hacia una mayor proteccin de las personas nacionales, ni la distincin entre lo de aden-
y no slo de los estados soberanos. La respon- tro y lo de afuera. Se ha venido configuran-
sabilidad internacional lentamente ha ganado do una suerte de Sociedad Civil global que de-
terreno frente al principio de no intervencin, a safa los elementos de autoridad y control pro-
medida que se fortalecen las instancias interna- pios de la soberana (Held, 1989: 229-237; Car-
cionales desde las cuales los propios estados dozo, 2001).
han creado espacios de jurisdiccin supranacio- En suma, a medida que la frontera entre lo inter-
nal. As se observa en los mecanismos de solu- no y lo exterior se ha hecho ms porosa, a la vez que
cin de controversias comerciales y, muy espe- ms extensa en su rea de solapamiento (Rosenau,
cialmente, en la creciente valoracin de com- 1997), menos vigencia parece tener la representacin
promisos en materia de Derechos Humanos y poltica del mundo que prevaleci por ms de tres-
en el establecimiento de Tribunales especiales y cientos aos: una superficie dividida en unidades te-
permanentes en esa materia. rritoriales discretas, cada una con un gobierno que
Economa: La internacionalizacin de la produc- ejerce autoridad sustancial dentro de su territorio.
cin, las finanzas y el desarrollo de flujos eco- Sin embargo, aunque mltiples situaciones nos
nmicos transnacionales, ha hecho ostensible recuerdan da a da que hay cada vez menos temas
la interdependencia de los estados frente a del exclusivo y soberano control, incumbencia y au-
procesos econmicos globales. Esto se eviden- toridad de los estados, la soberana contina siendo
cia en las limitadas posibilidades de gobernar referencia obligada respecto de la cual estados, or-
las economas nacionales sin negociar frmulas ganizaciones, grupos, sociedades e individuos miden
de coordinacin con otros estados y actores in- y evalan sus relaciones con el mundo. Es sta la di-
ternacionales y transnacionales. Acuerdos mensin del concepto por la que se interesa este en-
como los de integracin econmica, que cons- sayo: la persistencia a la vez que las transformacio-
tituyen una respuesta a la nueva complejidad
de la economa mundial, implican la cesin vo- / La Frontera escribe el acadmico estadounidense al referirse
a un espacio poltico que se ha hecho muy amplio, diverso y
luntaria y coordinada de capacidad de decisin complejo- es en algunos aspectos un dominio suborganizado con
frgiles fuentes de legitimidad, mientras que en otros pueden
a regmenes intergubernamentales o a regme- discernirse en l estructuras nacientes de autoridad. Dicho de
otra manera, la Frontera es una terra incognita que a veces toma
nes supranacionales. la forma de mercado, a veces aparece como Sociedad Civil, a
veces se parece a una Cmara Legislativa, peridicamente es
Agenda mundial, su formacin y sus temas: La una la populosa plaza de un pueblo, ocasionalmente un campo
de batalla, cada vez es ms visiblemente atravesada por una
cooperacin entre estados y la creacin de autopista de informacin y usualmente luce como un circo con
varias pistas en el que todas estas actividades y muchas otras
mbitos de coordinacin de polticas ha sido actividades se despliegan simultneamente. (p. 6).

nes- en la idea de soberana, idea incluso ms antigua Para reflexionar sobre ella no slo es posible, sino
que el sistema de estados nacionales-territoriales deseable, examinar el abigarrado conjunto de Teoras
como poder de mando en ltima instancia (Bobbio, de las Relaciones Internacionales a partir del papel
Matteucci y Pasquino, 1997: 1.483), pero indudable- que diferentes enfoques reconocen a la capacidad
mente, fundamental en la sustentacin del sistema autnoma de decisin de los individuos, las socieda-
internacional moderno que histricamente se consi- des, los gobiernos, los estados y las instituciones in-
dera iniciado a mediados del siglo XVII. ternacionales. Este papel presenta a la soberana en
Lo novedoso del debate sobre una cuestin tan ejercicio muy preliminar y resumido, desde una p-
aeja como la de soberana punto de partida de los tica social-constructivista. Comienza por aproxi-
mejor conocidos enfoques tericos sobre las relaciones marse a la visin westfaliana, para luego revisar bre-
internacionales- es precisamente su discusin en tan- vemente el sentido y peso que la idea de la soberana
to idea (Ferrater Mora, 2001: 1.726-1.727). En efecto, tiene en las corrientes de pensamiento ms influyen-
a los factores tradicionales para estudiar lo interna- tes en la teorizacin sobre las relaciones internacio-
cional desde las Teoras de las Relaciones Internacio- nales. De seguidas, hace una revisin de los ejercicios
nales el poder, los intereses y las instituciones- se de deconstruccin de la soberana desde las perspec-
aadi en la ltima dcada del siglo XX un renovado tivas crtica y posmoderna, para finalmente ensayar
inters por las ideas en tanto concepciones, sistemas su reconstruccin desde los postulados del construc-
de creencias, valores- que subyacen a los tres primeros tivismo social.
(Goldstein y Keohane, 1993; Hall, 1993; Philpott, Como notas finales, el papel deja unas preguntas
2001). La soberana se encuentra en el sustrato de sobre las implicaciones de la construccin social de la
todos los anlisis sobre la poltica internacional y ex- soberana para el estudio y la prctica de las relaciones
terior, como concepto a defender o a rebatir. internacionales desde un pas como Venezuela.
En suma, la idea de la soberana es un compo-
nente central de la definicin misma de las relaciones 1. Soberana como concepto, prctica
internacionales y de la teorizacin dominante en este y construccin social
mbito de accin y reflexin humanas. No se trata Con cierta simplificacin podra decirse que la
slo de las visiones realistas a las que el concepto cuestin de la soberana es a la Ciencia Poltica
parece consustancial. Tambin est presente en otras [y a las Relaciones Internacionales] lo que la
perspectivas, desde las conocidas como positivistas cuestin de la sustancia es a la Filosofa.
-liberales y globalistas en sus versiones clsicas y (Bartelson: 1996/1995: 1).
neo- e incluso en las ms representativas aproxi- La concepcin prevaleciente de la soberana sobre
maciones postpositivistas o reflexivistas, las de la la que se construy el sistema de estados modernos
Escuela Inglesa y las constructivistas. stas asumen autoridad sobre una poblacin y un territorio, reco-
visiones de la poltica mundial en las que la anarqua, nocida como tal- no obedece a un principio atempo-
el conflicto, la independencia del estado, los princi- ral, ni a una trayectoria que histricamente conduce
pios de no intervencin y autodeterminacin, revelan al ideal wesfaliano (el de la autonoma de estados-
todos el peso de la idea de la soberana hacia aden- territoriales, generadora de un orden mundial basa-
tro y el de la soberana hacia fuera, as como el do en tres principios: rex est imperator in regno suo;
de la conceptualizacin y la prctica que las ha cons- cujus regio, ejus religio; y balanza de poder) .
truido y separado en esos dos mbitos. De all la re- Aun sin la intencin de detenernos en las mani-
levancia de reflexionar sobre una idea tan influyente festaciones pre-modernas de la soberana (Opello
en los intentos de explicacin, interpretacin y ac- y Rosow, 1999; Bartelson, 1996), debemos comen-
tuacin sobre lo internacional. zar por plantear que la comprensin de la soberana
moderna no se resuelve con una definicin o colec-
/ La referencia a la idea que encontramos en los textos de
Teora de las Relaciones Internacionales recogen el significado / Como muy bien ha sealado Stephen D. Krasner (1999),
ms esencial de idea como visin que alguien tiene de algo solemos olvidar que la historia de las relaciones internacionales -
a la vez que y especialmente- del aspecto que ofrece una que se da por oficialmente iniciada al trmino de la Guerra de los
cosa al verla. Por otra parte, dentro de la tradicin moderna, Treinta Aos, en 1648, con los acuerdos de Paz de Westfalia- es
la idea es tratada en tres sentidos: las ideas que posee una apenas una fraccin, muy breve, de la historia de la humanidad;
persona (psicolgico) por medio de las cuales puede conocer tambin tendemos a dejar de lado que nociones y prcticas
racionalmente (lgico) lo que las cosas son verdaderamente de la soberana existan ya muchos aos antes de ese acuerdo;
(metafsico u ontolgico). Desde all y con fuerte influencia de que los textos que sustentaron la Paz de Westfalia fueron muy
los empiristas (Locke, Berckley y Hume), la idea es tratada, en escuetos en esa materia; y que muchos aos despus de 1648
primer trmino, como representacin de cualquier cosa que continuaron las prcticas medievales. Finalmente, se nos olvida
sea objeto del entendimiento cuando una persona piensa, y es con facilidad que la idea de soberana ha sido regularmente
sinnimo de nocin. (Ferrater Mora, 2001: 1.726-1.727) desafiada en la prctica.

cin de definiciones. Hay en esa materia importan- soberano (legalidad) o segn las de un sistema de
tes contradicciones y ambigedades (Rosenau, 1995: jurisprudencia internacional (justicia). Afirmaba en
192): se reconoce la dimensin poltica de la sobe- consecuencia, y sobre la base de su concepcin del
rana en dos mbitos, interno, como supremaca Derecho de Gentes, que la obligacin de un sujeto
sobre todas las autoridades en el territorio y la po- era, por encima de cualquier otra consideracin, con
blacin del estado, y externo, en tanto independen- la justicia y, de ninguna forma, con causas injustas,
cia e igualdad respecto a otros estados (Bull, aunque la legalidad del estado as se lo exigiese (Held
1995/1977: 8); se la ha considerado tambin, desde 1989: 227).
una perspectiva legal-internacional, como conjunto La ms somera mirada a estas definiciones y
de competencias atribuidas al estado por el Derecho concepciones ilustra cmo confluyen en la sobera-
Internacional en un plano de independencia e igual- na tanto elementos de poder como de razn, de
dad, sus dos rasgos jurdico-polticos ms resaltan- voluntad y de Justicia -de lucha y de orden (Garca
tes (Remiro Brotns y otros, 1997: 75); desde algu- Pelayo, 1967) - en un tenso conjunto interno y ex-
nas visiones normativas (Beitz, 1979; Brown, 1992; terno. Desde Bodino y Hobbes hasta Grocio, es una
Axelrod y Keohane ,1993), se la considera un ele- idea cuya concepcin y prctica puede aproximar-
mento que dificulta la extensin de la justicia y la se ms y menos a la lgica del realismo, ms y me-
cooperacin al mbito internacional; y desde una nos a la del liberalismo; y en su concepcin y prc-
ptica psicolgica-social, incluye la consideracin tica hacia fuera puede, o no, admitir una comu-
de aspectos tnicos, del nacionalismo, y del sentido nidad internacional de valores y se aproxima, ms
de pertenencia, identidad y comunidad de los pue- o menos, a unos principios y reglas jurdicas inter-
blos (Bloom, 1993). nacionales. Una tercera postura, o ms bien un
No obstante esas mltiples aproximaciones, en segundo conjunto de posturas, nos lleva a ver a la
la bsqueda de rasgos caractersticos y definiciones soberana como una idea que se ha construido y
solemos asumir a la soberana como algo dado, un reproducido a travs de la prctica, a partir de unos
objeto/idea a describir en tanto cualidad del estado, agentes-identidades-intereses. De esta forma, tal
lo que lo hace ser integralmente tal. Citemos dos y como lo expresan Biersteker y Weber (1996: 11),
definiciones clsicas que recogen lo esencial, pero en lugar de asumir simplemente que todos los es-
tambin revelan concepciones diferentes de la idea tados son soberanos, podramos prestar atencin
de soberana en el trnsito hacia la modernidad. Jean a las formas como cada uno negocia constante-
Bodin (Los Seis Libros de la Repblica, 1966: 141, mente su soberana, y la define y reproduce a travs
143) la defina en 1576 como el poder absoluto y de sus relaciones. As, estado y soberana se cons-
perpetuo de una Repblica, que no est limitada ni tituyen mutuamente en el fluir de las relaciones de
en poder ni en responsabilidad y que da al soberano la comunidad poltica domstica, en su interior y
el poder de hacer leyes y hacerlas cumplir. Thomas hacia el exterior.
Hobbes la defina en 1651 como la esencia del es- En suma, la idea de la soberana que tenemos
tado, a la que se aproximaba a travs de la figura hoy y que se nos presenta en ocasiones en forma de
del pacto, mediante el cual definicin como la que siempre ha sido y ser, no
una persona de cuyos actos una gran multitud, es la misma que tuvo vigencia en el pasado. Bien
por pactos mutuos realizados entre s, ha sido escriba el pensador ingls Edward Hallett Carr, en
instituida por cada uno como autor, al objeto de el contexto de la crisis entre las dos guerras mundia-
que pueda utilizar la fortaleza y medios de todos les, que muy pocas cosas son permanentes en la
como lo juzgue oportuno para asegurar la paz y historia, de modo que sera ingenuo asumir que la
defensa comn. El titular de esta persona se de- unidad de poder territorial es una de ellas (2001:
nomina soberano, y se dice que tiene poder so- 211).
berano; cada uno de los que lo rodean es sbdi- La idea y la prctica de la soberana se han ido
to suyo. (El Leviatn, 1965: 162-163). construyendo a travs de la produccin de una
Un cuarto de siglo antes, en 1625, el jurista ho- concepcin normativa que vincula autoridad, terri-
lands Hugo Grocio consideraba en su Derecho de torio, poblacin (sociedad, nacin), y reconocimien-
la Guerra y de la Paz, la distincin entre la legalidad to, de una manera nica y en un lugar particular (el
y la justicia de los actos de los estados, segn fue- estado) (Biersteker y Weber, 1996: 3). La soberana,
sen juzgados de acuerdo a las normas del estado en tanto concepto socio-poltico y principio jurdico,

es el producto de la prctica social de diplomticos, suma-cero de voluntad, independencia y poder.
estadistas, intelectuales y actores sociales que la Cabe, sin embargo, distinguir dentro del realismo
construyen, la reproducen, la deconstruyen y la re- las perspectivas de dos de sus autores ms influyen-
construyen a partir de sus identidades e intereses tes: Morgenthau y Carr.
(Barthelson, 1995). Se encuentra por lo tanto, a Hans Morgenthau acogi en su clsico texto de
pesar de las definiciones que intentan anclarla en 1948, La Poltica entre Naciones, la concepcin de
un significado, en permanente fluir y transformacin la soberana como elemento constitutivo esencial
y as se evidencia en los registros de las tradiciones del estado y seal que slo es incompatible con
de pensamiento realista, racionalista y revolucionis- un sistema jurdico internacional fuerte, efectivo y
ta de las Teoras de las Relaciones Internacionales. centralizado, que de hecho seala- no existe (1986:
361-380). E.H. Carr, por su parte, aunque conside-
2. Soberana y Teoras de las Relaciones raba difcil de imaginar un mundo en el que la po-
Internacionales ltica mundial no tuviese una base territorial, expre-
Como ha sealado Heddley Bull en su estudio s desde una perspectiva sociolgica e histrica que
sobre la sociedad internacional, Una prediccin puede ser hecha con cierta con-
El punto inicio de las relaciones internacionales fianza. Es probable que el concepto de soberana
es la existencia de estados, o comunidades pol- se vuelva ms borroso e indistinto en el futuro de
ticas independientes, cada una de las cuales polo que es en el presente. (Carr, 2001: 212). Y en
see un gobierno y ejerce soberana sobre una esa impresin pesaba su anlisis histrico sobre el
particular porcin de la superficie terrestre y un origen del concepto: lo lleg a considerar una eti-
segmento de la poblacin humana. (1995: 8). queta conveniente durante la ruptura con el orden
El anlisis de un mbito en el cual comunidades medieval, pero cada vez menos adecuada para dar
polticas soberanas establecen relaciones sobre la cuenta de un fenmeno poltico-legal-econmico,
base de principios como la independencia, la auto- interno-externo que se transform con el paso del
determinacin y la no intervencin, la igualdad y la tiempo. Desde la tradicin realista, la soberana se
obligatoriedad de los pactos voluntariamente suscri- define a travs de una prctica competitiva, una
tos, plante tempranamente en la disciplina de las base territorial y una identificacin de la poblacin
Relaciones Internacionales una clara separacin entre con el territorio y el gobierno, fundada esencialmen-
los rasgos de la soberana adentro y afuera, a la vez te en una ideologa nacionalista.
que importantes y sostenidos silencios. En la tradicin revolucionista, universalista o kan-
Esto es particularmente visible en las llamadas teo- tiana (o idealista liberal), se concibe a la poltica
ras clsicas de las relaciones internacionales, con su mundial, en otro extremo, sustentada en una co-
caracterstica preocupacin por la existencia y posibi- munidad inmanente, constituida fundamentalmen-
lidades de una sociedad internacional (Clark y Neu- te por seres humanos. En esa sociedad mundial de
mann, 1999). Las tres grandes tradiciones descritas individuos, aunque existan conflictos de intereses
por Martin Wight (1967, cit. por Clark, 199/1996: 1) entre los liderazgos de los estados, hay un inters
y ulteriormente refinadas por Heddley Bull (1976; humano comn e imperativos morales que atravie-
1995), son intentos de descripcin y prescripcin sobre san y limitan la accin autnoma de los estados. De
la naturaleza de la poltica internacional en los que se manera que en este mundo de relaciones en las que
hacen presentes tres visiones de la soberana. En cada
/ Los elementos esenciales del realismo son estado,
una de ellas podemos ver diferentes papeles del prin- seguridad y autonoma. El estado soberano se concibe como
actor/comunidad poltica legtima (recordemos la definicin
cipio y de la prctica de la soberana en la construccin mnima de Max Weber que fusiona poder-poltica-legitimidad,
segn la cual el estado es el monopolizador del uso de la
de una sociedad internacional. violencia legtima dentro de un territorio determinado).
Va acompaado por el imperativo de la supervivencia y la
En la tradicin realista o hobbesiana, la poltica seguridad como fundamento de sus acciones, de modo que
bajo la inspiracin de las tesis de Maquiavelo, este fin justifica
internacional se corresponde con un estado de gue- los medios: el Prncipe debe estar dispuesto a romper sus
promesas y compromisos y a atacar a los enemigos antes que
rra en el que lo fundamental para el ejercicio de la ellos lo hagan, proponiendo entonces a los Prncipes una moral
diferente a la de la Republica Cristiana: ahora la supervivencia
soberana estatal es preservar su seguridad y orden del estado no puede ser comprometida bajo ninguna condicin,
es la primera y ltima responsabilidad del estado, del gobierno.
interno en un ambiente mundial anrquico; all el La autonoma y necesidad de autotutela (self-help) son
caractersticas de una estructura de relaciones internacionales
poder es anterior a la sociedad, el Derecho, la jus- en la que la bsqueda de la seguridad propia es ineludible y
conduce segn algunos realistas ineluctablemente- al dilema
ticia y la moralidad, dira Wight. Es esta ptica, la de la seguridad, pero tambin a una poltica de balance de
poder (mediante alianzas ad hoc) que permitira , de acuerdo al
poltica internacional es confrontacin en un juego realismo histrico, resolver el dilema.

ciertamente hay conflictos, stos pueden ser aten- lgico, en tanto conjuncin de la teorizacin y la
didos racionalmente desde una visin de suma dis- prctica a partir de una visin constitutiva de la
tinta a cero. El orden, la razn y la justicia tienen un teora (Clark, 1999: 10-11). En efecto, la perspec-
espacio natural, y no hay lugar para la confrontacin tiva de las tradiciones que con diferente peso
en torno al reconocimiento de la independencia y coexisten en diferentes tiempos- nos ayuda a mirar
la soberana de los estados. As, la soberana tiene a la teora, y al ejercicio de teorizar como parte
un sentido y propsito de orden que deriva de la constitutiva de la realidad, de manera que quien
delegacin voluntaria y bien regulada -por la moral define y teoriza sobre la soberana no slo describe,
y el Derecho- de los individuos hacia las instituciones explica, proyecta o recomienda, sino que contribu-
nacionales y hacia las instituciones de la sociedad ye a construir la realidad. La teorizacin sobre la
cosmopolita. soberana no ha sido ni es, simplemente, una des-
En la tradicin racionalista, internacionalista o cripcin/explicacin/proyeccin y prescripcin so-
grociana (o internacionalista liberal), se parte de la bre el sistema de estados territoriales soberanos
concepcin de una sociedad internacional en la que tal cual es. De modo que cuando se lo concibe
no obstante existir conflictos entre los estados so- como anrquico y competitivo en la lucha por el
beranos que la conforman, aquellos estn limitados poder, se reproduce no slo una manera de com-
por reglas e instituciones comunes. Estas ltimas prenderlo, sino una forma de moverse en l que
obedecen tanto a imperativos prcticos y de pru- preserva esos rasgos.
dencia, como morales y jurdicos. Heddley Bull, ex- Desde la clsica identificacin de tres tradicio-
ponente clsico de esta tradicin, define a esa so- nes y con el concepto de teora constitutiva en
ciedad como un conjunto de estados que, conscien- mente atravesemos los debates contemporneos
tes de ciertos intereses y valores comunes, se con- en la disciplina para volver a una visin constructi-
sideran atados en sus relaciones recprocas por revista de la soberana.
glas compartidas, y trabajan conjuntamente en ins-
tituciones comunes (1995: 25-26; 36-44). En esta 3. El tema de la soberana
tradicin, la soberana se sustenta en unas reglas, a en los debates contemporneos
partir de una concepcin y una prctica que procu- Desde mediados de la penltima dcada del
ra la satisfaccin de los intereses de cada estado y siglo XX han sido publicados trabajos sobre el tema
del conjunto, a la vez que promueve el respeto y de la soberana que la analizan desde la ptica de
reforzamiento de las instituciones y reglas que con- las controversias presentes en el campo de las re-
tribuyen a ampliar la cooperacin, a favor de la paz, laciones internacionales. Siguiendo la organizacin
la prosperidad y la seguridad comunes. de los enfoques en pugna que han desarrollado los
El inters por considerar estas tradiciones no acadmicos europeos Steve Smith (1995; 1999) y
obstante las crticas que esa aproximacin ha re- Ole Waever (1996), encontramos dos grandes con-
cibido (Brown, 1992: 4-8; Clark, 1999:6-10) se juntos muy aislados: el debate neorrealistas y neo-
debe a que presentan algo ms que una mera fr- liberales frente a los planteamientos de crticos,
mula para clasificar teoras: tienen evidente poten- postmodernos, normativos, y algunas corrientes
cial reflexivo al no pretenderse a escuelas de pen- feministas, entre otros. En un tercer lado encontra-
samiento sobre la naturaleza de la sociedad inter- mos el intento de puente entre unos y otros,
nacional, sino como lneas de pensamiento sobre entre positivistas y postpositivistas, que intenta el
la naturaleza de las Teoras de las Relaciones Inter- constructivismo social.
nacionales. Desde esas tradiciones, el realismo es
considerado sociolgico-positivista; el revolucio- El debate Neo Neo y la Escuela Inglesa
nismo como eminentemente prescriptivo, y el ra- En el primer conjunto encontramos la polmica
cionalismo internacionalista grociano como teleo- entre neorrealistas y neoliberales-institucionalistas.
Hay en ella importantes puntos de encuentro entre
/ Dentro del pensamiento liberal en el estudio de las
relaciones internacionales en sus tradiciones kantiana dos corrientes tradicionalmente enfrentadas. Siga-
y grociana- cabe sealar como elementos esenciales: la
fragmentacin del estado, considerndolo un actor plural, mos la excelente sntesis que de los seis grandes
no monoltico; la transnacionalizacin de la poltica mundial,
en tanto se desarrollan vnculos a travs de las fronteras; y la temas del debate ha hecho David Baldwin (1993:
interdependencia ms que la competencia entre actores, en
extensin e intensidad. 3-27) para identificar all la presencia de la cuestin
de la soberana:

Para los neorrealistas, la anarqua -y los princi- Soberana westfaliana
pios de supervivencia, autointers y seguridad Independencia frente a otros estados que que-
que enarbolan- genera mayores limitaciones dan excluidos de los procesos domsticos (no
sobre los estados que para los neo-liberales, intervencin)
quienes por su parte matizan la cuestin de la Soberana internacional-legaL
anarqua al detenerse en el examen de la din- Reconocimiento recproco de los estados como
mica de la interdependencia y de sus implica- jurdicamente iguales
ciones prcticas. Soberana domstica
La cooperacin internacional en tanto mbito de Potestad de organizacin misma del gobierno
construccin/reproduccin identidades, intereses dentro del estado (autodeterminacin)
y valores comunes es, en consecuencia, mucho Soberana de interdependencia
ms difcil de lograr y mantener, as como ms Capacidad de control sobre flujos transfronterizos
dependiente del poder de los estados para los
neorrealistas que para los neoliberales. Lo ms interesante de esta elaboracin para nues-
Mientras los neorrealistas se concentran en el tro argumento es, a primera vista, que rompe con la
anlisis de las ganancias relativas en un juego idea de la soberana como algo monoltico y absolu-
esencialmente competitivo (suma fija), los neo- to. Y un segundo vistazo siguiendo a Krasner- trae
liberales lo hacen en las ganancias absolutas, consigo un anlisis de enorme inters para la revisin
propias de un juego (suma variable) que se pro- desde las Teoras de las Relaciones Internacionales.
pone construir y reproducir la cooperacin. En el debate Neo-Neo prevalece la concepcin de la
Los neorrealistas asumen que la anarqua rei- soberana westfaliana, es decir, que en lo esencial
nante internacionalmente requiere de los esta- ambos enfoques -Liberal y Realista- encuentran en
dos su concentracin en problemas de seguri- el estado-actor racional y soberano el punto de par-
dad y balanza de poder, mientras que para los tida de su anlisis, como ontologa indiscutida. Esto
neoliberales los temas centrales de atencin permite introducir el contraste con la llamada Escue-
por parte de los estados son los sociopolticos. la Inglesa -ya aludida sin nombrarla, a travs de la
En consecuencia, los primeros se concentran en identificacin de las tres tradiciones caracterizadas
el desarrollo competitivo de capacidades y los por Wight, del concepto de sociedad internacional
segundos en el trabajo sobre la comunidad de en Bull y del ngulo histrico cultivado por el trabajo
intenciones e intereses. de Carr- cuya perspectiva sobre la soberana es emi-
Las instituciones ofrecen, para los neoliberales, nentemente sociolgica: no es aqulla una presun-
la posibilidad de facilitar la cooperacin, en tan- cin analtica, es una regularidad emprica que refle-
to que para los neorrealistas, ellas apenas tie- ja interpretaciones compartidas sobre la territoriali-
nen la posibilidad de mitigar los efectos negati- dad, la autonoma y el reconocimiento (dimensin
vos de la anarqua sobre la cooperacin. legal y de interdependencia). De all resulta una es-
En este contexto, si prevalece su concepcin como tructura institucional que es el supuesto fundamen-
institucin fundamental en un mundo anrquico es tal para el anlisis de lo internacional. Cercano al
decir, como independencia del estado frente a otros planteamiento de la Escuela Inglesa sobre una civi-
estados- la soberana es ciertamente un obstculo lizacin compartida, para usar las palabras de Wight,
para la construccin de la cooperacin. Si, en cambio, se puede aadir el concepto de Constitucin inter-
se enfatiza en la soberana hacia adentro y en su di- nacional (Philpott, 2001) en la cual se encuentra un
mensin de responsabilidad gubernamental ante sus conjunto de normas en el que se define quines son
electores y la comunidad internacional, ella no est miembros legtimos de la sociedad internacional (co-
reida con la construccin de regmenes y otras for- munidades polticas soberanas), cules son las reglas
mas de cooperacin mundial (Millner, 1993). Dentro para serlo (de inclusin y exclusin) y cules son las
es esta perspectiva, para clarificar las diferentes di- prerrogativas de cada uno (derecho de legacin, de
mensiones de la soberana, es particularmente rele- suscribir Tratados, obligacin de no intervenir y de
vante una propuesta reciente de Stephen Krasner no invadir). Encontramos, adems, bien caracteriza-
(1999; 2000) quien replantea el tema de la soberana dos por Farer (cit. por Krasner, 1999: 46) unos valo-
al reconocer cuatro grandes significados/dimensiones res fundamentales en los que la sociedad internacio-
para el concepto: nal se sustenta (c.f. Held, 1995):

Mantenimiento de un mnimo de orden pblico, ha sealado Steve Smith que la expectativa de Keoha-
evitando conductas que puedan conducir a la guerra ne parte de una epistemologa racionalista que, de-
Libre determinacin y autodeterminacin finitivamente, no es compartida por los reflexivistas:
Preservacin de los derechos humanos Hay realmente muy poco contacto entre las dos po-
Modernizacin y mejora de los niveles de vida siciones y ellas parecen definirse en campos rivales,
mundial publicando en revistas diferentes, asistiendo a dife-
rentes congresos. (1998: 184).
Ms all de constatar la relevancia de la sobe- En el campo postpositivista, desde la teora cr-
rana westfaliana y la legal, conviene mirar la distin- tica nos interesa especialmente- hacer una referen-
ta manera como unos (Neo-Neo) y otros (Escuela cia esquemtica a los trabajos de Robert Cox. En
Inglesa) ven y conciben a la soberana. En el primer ellos encontramos una postura que confronta la su-
caso el objeto de estudio es el estado-soberano, la puesta objetividad del Neorrealismo y las teoras
soberana como una cualidad que le es propia e in- problem-solving que asumen al mundo tal cual es,
dispensable y que determina en gran medida la es- responden a las relaciones de poder establecidas,
tructura de las relaciones y los arreglos institucio- hacen recomendaciones, y reproducen las relaciones
nales. En el segundo, se trata de una institucin prevalecientes y las instituciones que las organizan.
construida a travs de las acciones de los estados y En suma, reifican y legitiman la realidad. La teora,
sus representantes, quienes a travs de su quehacer dice Cox, es siempre construida por alguien, para
han internalizado unos principios y unas normas, y alguien, y con ciertos propsitos; predominantemen-
las reproducen. te, el de contribuir a la construccin intersubjetiva
de las estructuras sociales. Desde esa visin, la so-
El debate postpositivista y su perspectiva berana es una idea que ha sido producida esencial-
reflexivista mente desde el predominio del realismo y se ha
Las dos vertientes ms relevantes dentro del reforzado una y otra vez como la esencia inescapa-
conjunto de propuestas postpositivistas que tienen ble de lo internacional, dejando en definitiva- poco
mayor relevancia para revisar la idea de soberana espacio para relaciones de coordinacin, confianza,
las visiones crtica y postmoderna- evidencian de y haciendo muy difcil la construccin de la coope-
manera ostensible cuatro rasgos propios del con- racin.
junto: Desde el amplio conjunto de las posturas pos-
Comparten una mirada reflexiva hacia el ejercicio modernas -que tienen en comn el rechazo a la ra-
mismo de la teorizacin. cionalidad, el regreso crtico al pasado y la incredu-
Son teoras esencial y explcitamente constitutivas, lidad ante las metanarrativas- el trabajo de J. Bartel-
en tanto que asumen a la reflexin como parte de son (1996) y el de R.B.J. Walker (1993) son particu-
lo que la realidad es y de lo que la reproduce. larmente valiosos en la revisin reflexivista de la idea
Tienden a ser antifundacionales, es decir, no se de soberana. Lo ms llamativo de la postura crtica,
proponen -ni en varios casos consideran posible- para nuestro propsito, es la sospecha sobre la va-
fundar conocimiento y validarlo. lidez transhistrica de prcticas y propuestas polti-
Otorgan especial relevancia a las dimensiones cas, sobre la identificacin de lo esencial y sobre
ontolgica y filosfica del conocimiento. la comprensin de lo presente desde el pasado (his-
toricidad), as como la crtica a los eternos debates
Esos rasgos evidencian la imposibilidad de dilo- y a las tradiciones incuestionadas en la Teora de las
go entre positivistas y postpositivistas. Al efecto, Ro- Relaciones Internacionales.
bert Keohane sealaba en un famoso papel presen- Jens Baltelson trabaja en una genealoga de la
tado en 1989 ante la International Studies Association soberana, trazando sus orgenes premodernos y,
la diferencia sustancial entre dos grandes conjuntos comenzando por la separacin que hace de lo in-
de enfoques: el racionalista y el reflexivista, ale- terno y lo externo, problematiza y debate el con-
gando (desde una posicin positivista) que a menos cepto. Parte Bartelson de que la relacin entre el
que los reflexivistas dados a la crtica de los racio- trmino mismo de soberana, el concepto de sobe-
nalistas- desarrollaran una agenda de investigacin rana y la realidad de la soberana est histrica-
y desplegaran un esfuerzo por construir teoras, el mente abierta, es contingente e inestable (1996:
dilogo entre los dos conjuntos era imposible. Bien 2), de modo que la coherencia del conocimiento

sobre la evolucin de la soberana deriva de que la 1999: 1-91), hay un conjunto de estudios, entre los
soberana se ha convertido en el fundamento in- que sobresalen los trabajos de Alexander Wendt (1992,
discutido del conocimiento poltico. En esa lnea 1999), en los que esta perspectiva es cultivada, deli-
de pensamiento, el trabajo de Walker destaca su beradamente, para establecer un espacio de dilogo
ejercicio crtico del discurso que reifica una onto- entre los dos grandes conjuntos del debate. Son ideas
loga espacial especfica: el estado como comuni- centrales del constructivismo social expuesto por
dad poltica. Ante ella Walker trabaja tres temas/ Wendt: a. las estructuras de asociacin humanas estn
oposiciones: identidad y diferencia; adentro y afue- primariamente determinadas por ideas compartidas
ra; espacio y tiempo. Mira a la soberana estatal, acerca de las fuerzas materiales; b. las identidades y
en tanto principio y prctica, como expresin de los intereses de actores orientados por propsitos, son
una especfica articulacin moderna de identidad construidos a partir de esas ideas en lugar de estar
poltica en tiempo y espacio. La considera un sis- predeterminados o dados por naturaleza.
tema de coordenadas que todava nos ofrece una Wendt, propone una versin moderada del cons-
gua para mirar al horizonte (Walker 1993: 162) tructivismo que procura cerrar la brecha entre racio-
pero luego nos invita a pensar que la soberana no nalistas y reflexivistas:
es un principio permanente de orden poltico; que Mi objetivo es construir un puente entre
ha cultivado una manera de definir a lo internacio- esas dos tradiciones desarrollando un argu-
nal como negacin frente a lo nacional (relaciones mento constructivista
y no poltica, anarqua y no comunidad) lo que ha Mi estrategia ser argumentar contra la tesis
significado un gran empobrecimiento conceptual neorrealista de que la autotutela (self-help) vie-
(entre poder y autoridad, por ejemplo); que se sus- ne dada por una estructura anrquica exge-
tenta en una visin simplificada, accidentada y na Yo sostengo que la auto-ayuda y la polti-
estatista de la historia; que ha silenciado a la re- ca de poder no derivan lgica o causalmente
flexin tica y ha pasado de contrabando una ti- de la anarqua, y si nos encontramos en un
ca de la exclusin, que ha promovido la separacin mundo en el que prevalece la auto-ayuda es
de la soberana adentro y afuera su idea y su prc- debido a los procesos y no a la estructura inter-
tica, al igual que su institucionalidad- dejando de nacional. No hay una lgica de anarqua dife-
lado muchas relaciones y procesos (derechos hu- rente de las prcticas que crean y consolidan
manos, democracia); y que promueve una concep- una estructura de identidades e intereses en lu-
cin/construccin del espacio poltico lleno de di- gar de otra; la estructura no tiene existencia ni
cotomas empobrecedoras de la comprensin de poderes causales diferentes a los procesos. La
lo internacional (adentro afuera; uno y otro; iden- auto-ayuda y la poltica de poder son institucio-
tidad y diferencia; comunidad y anarqua). nes, no caractersticas esenciales de la anar-
qua. La anarqua es lo que los estados hacen
El aporte constructivista de ella (Wendt, 1992, en Viotti y Kauppi, 1999:
Coincidimos con otros acadmicos interesados 436; en Art y Jervis, 1999:75-76).
en la soberana, que territorio, poblacin y au- En su texto fundamental, Anarchy is what States
toridad adems del reconocimiento- son as- Make of It, (1992) se encuentran ocho postulados
pectos importantes de la soberana estatal. A bsicos que luego han sido desarrollados extensa-
diferencia de la mayora de los estudiosos, sin mente en su libro -Social Theory of International Po-
embargo, sostenemos que cada uno de esos litics, 1999- y en numerosos artculos.
componentes de la soberana estatal es tam-
bin socialmente construido, como lo es el sis-
tema moderno de estados (Bierstecker y We- / Siguiendo a Wendt (1999) rasgos de constructivismo
pueden ser identificados en los aportes clsicos de Grocio,
ber, 1996 : 3). Kant y Hegel, en el idealismo del perodo 1919-1939 (Long y
Wilson, 1995), luego de la II Guerra Mundial en el pensamiento
mainstream de autores como Karl Deutsch (1954, 1963), Ernst
Haas (1964, 1983, 1990), Heddley Bull (1977); incluso est
Ms all del componente general de constructivis- presente en reflexiones y propuestas en el mbito de la poltica
exterior tales como las de Snider, Bruck y Sapin (1954), Robert
mo que ha acompaado a las ms diversas visiones, Jervis (1970, 1976, 1978) y Ned Lebow (1981). Dentro de una
corriente especficamente constructivista se encuentran tres
no slo reflexivistas (modernas, positivistas), sino in- vertientes principales: una perspectiva moderna, presente en los
trabajos de John Ruggie (1983) y Friedrich Kratochwil (1989);
cluso racionalistas como las de la Escuela Inglesa y una postmoderna, cercana a Richard Ashley (1984; 1987) y Rob
Walker (1987; 1993); y una feminista, asociada a Spike Peterson
algunas vertientes del liberalismo institucional (Wendt, (1992) y Anne Thickner (1993).

Considerando la centralidad del debate Neo-Neo cado intersubjetivo. No obstante, ste tiende a
en las Teoras de las Relaciones Internacionales, autoperpetuarse (se hace parte de la identidad
Wendt se ocupa de la cuestin sobre si la accin es- de los actores) y se puede requerir un esfuerzo
tatal es ms influenciada por la estructura o por los especial y gran sentido de la oportunidad para
procesos de interaccin y el aprendizaje de las insti- modificarlo.
tuciones. Aunque ciertas formaciones de intereses e
Puesto que neorrealistas y neoliberales asumen identidades se estabilicen (formando institucio-
perspectivas racionalistas y toman los intereses y las nes) no es imposible cambiarlas, desestabilizarlas:
identidades como dados, los estados son asumidos Wendt lo analiza respecto a tres ideas/ institu-
como actores racionales-egostas, orientados por la ciones que tienen importante peso:
autoayuda. An desde la ptica neoliberal, las insti- Soberana, al centrar su significado y su prctica
tuciones pueden afectar las conductas, pero no las en el reconocimiento mutuo y no en la presen-
identidades e intereses de los actores. cia de intereses e identidades en torno a la au-
Las teoras reflexivistas, por su parte, no toman toayuda y la exclusin de intereses. As, Wendt
como dados los intereses y las identidades. No los rei- revisa el concepto de soberana autoayuda
fican: no asumen lo producido por los seres humanos como socialmente construido a lo largo de la
olvidando, perdiendo conciencia de que se trata de historia, de manera que ha ido siendo revisado
algo producido por seres humanos (siguiendo a Berger y ha cambiado a travs de la prctica social.
y Luckmann, en Wendt, 1992: 446). En conjunto estos Cooperacin, al colocar su atencin ms all de las
enfoques consideran que son las prcticas intersubje- ganancias absolutas y relativas, en el hecho de
tivas entre actores sociales las que perfilan identidades que la matriz de juego (intereses, identida-
e intereses. De modo que stos se forman en la inte- des, resultados y consecuencias) no est dada,
raccin y no son preexistentes a ella. sino que se puede revisar y alterar a travs de la
Lo mismo ocurre con lo que los neorrealistas interaccin
ven como un rasgo estructural de las relaciones Seguridad, al sealar las posibilidades de cambiar
entre estados: la idea de autoayuda en la que desde visiones competitivas o de ganancias rela-
se sustenta la anarqua. Son los significados co- tivas, individualistas o de ganancias absolutas,
lectivos los que dan sentido y han reproducido hacia visiones cooperativas en las que la seguri-
una estructura de relaciones sustentada en el dad puede ser construida a partir de una redefi-
principio y el inters de la autoayuda. Los inte- nicin del significado y la prctica de la identi-
reses y las identidades son relacionales, se van dad comn.
definiendo en cada situacin. Las instituciones Propone Wendt, finalmente, que la agenda
son conjuntos estables de intereses e identida- de investigacin que permitira el encuentro
des; la autoayuda, la anarqua, la soberana, son entre los dos debates debera centrarse en el
instituciones. La soberana nace de significados anlisis de la relacin entre lo que los estados
colectivos, construidos a partir de identidades e hacen y lo que los estados son, es decir, en
intereses relacionales. cmo los estados definen estructuras sociales
No debe asumirse, segn Wendt, que los (de relacin) creando y recreando identidades
intereses y las identidades son previos a la inte- e intereses, reproduciendo o transformando
raccin, no hay un dilema de seguridad auto- ideas e instituciones.
mtico para los estados. Intereses, identidades,
dilemas de seguridad emergen en la interaccin, 3. Relevancia de la reflexin sobre la
en el significado que los estados dan a la rela- soberana para pases como el nuestro
cin y a la interaccin -sea de amigos o enemi- Desde pases como el nuestro, el tipo de re-
gos- de reconocimiento mutuo, dentro de cier- visin que este ensayo muy esquemticamente
tas prcticas y reglas. sugiere, tiene enorme inters por varias razones.
Cuando el estado se encuentra ante una si- La ms visible se encuentra en la tendencia a
tuacin de confrontacin, competencia, o riva- privilegiar una idea/dicotmica establecida de
lidad, es porque su conocimiento intersubjetivo soberana, que gira alrededor de la seguridad
y sus prcticas lo han determinado as. Cam- del estado y muy poco en torno al bienestar de
biando las prcticas puede cambiarse el signifi- la sociedad.

Valga, para terminar, apenas enunciar muy
brevemente, en forma de preguntas, aspectos
que merecen ser trabajados desde un medio
acadmico como el venezolano.
Cmo perfila a nuestra agenda de estudio, re-
flexin e investigacin la tendencia a dar por
supuesto un concepto usualmente westfaliano
y legalista de la soberana? Qu temas hemos
privilegiado? Qu preguntas hemos dejado de Referencias Bibliogrficas Clark, Ian (1999). Traditions Ideas Shaped modern Inter-
of Thought and Classical national Relations. Princeton:
hacernos? Qu silencios nos hemos impuesto? Abbagnano, Nicola (1996). theories of International Princeton University Press.
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estrategias nos ha hecho privilegiar? Qu peso bia University Press. Goldstein, Judith y Robert O. University Press.
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Philpott, Daniel. (2001) Revo-

lutions in Sovereignty. How

Sumario
Introduccin
I. Nocin de garanta institucional
II. Algunos modelos de garanta institucional
A. Autonoma local o municipal
B. Autonoma universitaria
C. Libertad de empresa
D. Matrimonio
III. Proteccin judicial de las garantas institucionales
Resumen
A la confusin terminolgica que reina por el uso
indistinto de las expresiones derechos humanos y de-
rechos fundamentales, corrientemente asimiladas a
las denominaciones derechos naturales, derechos
pblicos subjetivos, libertades pblicas y derechos
morales, se agrega una ms: la existencia de algo a
lo que se le llama garanta institucional, eventual-
mente semejante a un derecho constitucional (por
tener igual rango normativo), pero aparentemente
distinto por tener segn los tericos un mbito de
proteccin sustantivo y adjetivo diferente al del dere-
Ricardo Antela Garrido Constitucin y cho. En el presente trabajo hay el propsito, no de
agotar exhaustivamente el estudio del problema, pero
garantas
Abogado graduado Cum
Laude en la Universidad
Catlica Andrs Bello (1993). s de aportar algunas ideas y conceptos que permitan
Candidato a Especialista en
aproximarse con ms propiedad al examen de la no-
institucionales:
Derecho Administrativo (tesista)
y a Diplomado en Derecho
Constitucional en la misma cin de garanta institucional, y a la vez, servir de base
Institucin, y Profesor de Derecho
para el desarrollo de una lnea de investigacin que
Contribucin
Administrativo en esa Universidad.
Ha publicado trabajos en diversas
revistas, entre ellas la Revista de logre conclusiones ms acabadas y precisas en torno
Derecho Constitucional, la Revista
a la misma.
para el desarrollo
de Derecho Administrativo de
Caracas y en el libro La Guerra
de las Salas del TSJ frente al
Referndum Revocatorio. (2004).
Abstract
de una lnea
Caracas: Aequitas.
To the terminological confusion that exists be-

cause of the indistinct use of expressions such as hu-
de investigacin man rights and fundamental rights, commonly as-
similated to the notions of public liberties and moral
rights, we can add one more: The existence of some-
what called institutional guarantee, eventually similar
to a constitutional right, because of his equal legal
standard but apparently different, because it has a
substantial and adjective protection scope distinct
from the legal one, according to doctrinaires The
present writing does not pretend to offer an exhaus-
tive analyze of the problem, but would like to con-
tribute with some ideas and concepts that allows a
more precise view of the notion of institutional guar-
antee, and at the same time, serve as a departing
point for the development of a research line in order
to get closer to a more clear definition of this con-
cept.

siguientes hay el propsito, no de agotar exhausti-
vamente el estudio del problema, pero s de aportar
algunas ideas y conceptos que permitan aproximarse
con ms propiedad al examen de la nocin de ga-
ranta institucional, y a la vez, servir de base para el
desarrollo de una lnea de investigacin que logre
conclusiones ms acabadas y precisas en torno a la
misma.
I. Nocin de garanta institucional

No todos los preceptos contenidos en el Ttulo III
de la Constitucin venezolana fueron enunciados
como Derechos Subjetivos susceptibles de ser califi-
cados como Derechos Humanos. Ejemplos claros de
esta situacin son los principios de progresividad,
irrenunciabilidad, indivisibilidad e interdependencia
de los Derechos Humanos (Art. 19); el principio de
igualdad ante la Ley (Art. 21); el principio de irretro-
actividad de la Ley (Art. 24), entre otros, y el rgimen
de nacionalidad y ciudadana (Captulo II).
Pero como lo explica el espaol De Otto, junto a
los derechos en el sentido clsico del trmino y a
Introduccin los principios antes enunciados la Constitucin y
Seala Durn, decano del Tribunal Constitucional especficamente su Ttulo III contiene tambin nu-
boliviano, y no deja de causar perplejidad, que no es merosas garantas institucionales, preceptos que
poco frecuente en la literatura acadmica el uso in- garantizan instituciones y fijan lmites a la autonoma
distinto de las expresiones derechos humanos y de- del legislador en aras de una institucin, pero que no
rechos fundamentales, corrientemente asimiladas a confieren en cuanto tales Derechos Subjetivos.
las denominaciones derechos naturales, derechos Las garantas institucionales son, en palabras de
pblicos subjetivos, libertades pblicas y derechos Dez-Picazo, un concepto jurdico de origen preponde-
morales, siempre para referirse a una nica idea: rantemente escolstico, con motivo de la interpretacin
derechos cuyo origen no est en la Constitu- de la Constitucin alemana de Weimar durante los aos
cin (o ms genricamente, en el [D]erecho positivo), veinte, siendo la idea subyacente que la Constitucin
obligadas a reconocerlos, sino en alguna realidad vincula al legislador, incluso en aquellos supuestos en
suprapositiva, y tanto los grandes convenios interna- los que no se declaran Derechos, sino que se contem-
cionales como algunas Constituciones se refieren a plan instituciones pblicas o privadas.
ellos explcitamente como derivaciones o exigencias Para Casal, la peculiaridad de la garanta institu-
de la dignidad de la persona. cional estriba en que no comprende propiamente un
A esta confusin terminolgica se agrega una Derecho de Libertad cuyas manifestaciones deban
ms: la existencia de algo a lo que se le llama ga- ser protegidas por el Estado, sino que su contenido
ranta institucional, eventualmente semejante a un consiste en impedir su entera eliminacin por va le-
Derecho Donstitucional (por tener igual rango nor- gislativa, de all que esa expresin se limite a institu-
mativo), pero aparentemente distinto por tener se- ciones jurdicas altamente dependientes de la confi-
gn los tericos un mbito de proteccin sustanti- guracin legislativa, que generalmente mas no ne-
vo y adjetivo diferente al del Derecho. En las lneas
/ Durn R., W. R. (2002). La Proteccin de los Derechos

Fundamentales en la Doctrina y Jurisprudencia Constitucional.
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Caracas: Universidad Central de Venezuela. Pg. 115. Garca Pelayo. Pg. 395.

cesariamente no representaran Derechos Funda- mente bajo la reserva de Ley, sin medida cautelar o
mentales. protectora alguna que asegurara la eficacia de los
Segn Combellas, la garanta institucional es una contenidos constitucionales frente a las disposiciones
suerte de estatus y proteccin especial que la Cons- del legislador ordinario. As planteado, se consider
titucin confiere a determinadas entidades, derivados que las libertades pblicas, si estaban entregadas a
del desarrollo de la persona humana en el mbito de la configuracin del legislador ordinario, o bien eran
la Sociedad Civil, como una manifestacin de los va- puras variaciones del Derecho Fundamental a la le-
lores y principios de solidaridad, corresponsabilidad galidad de la Administracin, o bien eran simples
y subsidiariedad. Entre las instituciones que gozan de programas, declaraciones, proclamaciones bien in-
esta garanta, Combellas menciona a la familia, por tencionadas o aforismos.
ser la asociacin natural de la sociedad (Art. 75 de La superacin de este dilema se le atribuye al
la Constitucin); a los sindicatos, como expresin del nombrado Schmitt, quien habra elaborado la cate-
derecho de los trabajadores a constituir libremente gora de la garanta institucional o Einrichtungsgaran-
organizaciones sindicales (Art. 95 ejusdem); y a las tie, comprensiva tanto de las garantas institucionales
universidades y su autonoma (Art. 109 ejusdem) . propiamente dichas o en sentido estricto alusivas a
En otras palabras, [a] travs del concepto de la proteccin de contenidos jurdico-pblicos, como
garanta institucional, la doctrina y jurisprudencia de las garantas de instituto referidas a la preserva-
comparadas aluden a la constitucionalizacin de cier- cin de contenidos jurdico-privados. Como ya se
tas instituciones que se consideran componentes escribi, la Constitucin de Weimar no prevea tcni-
esenciales del ordenamiento jurdico, siendo su ca alguna de proteccin de la autonoma local ni de
principal caracterstica la de proteger constitucional- otras instituciones con relacin a los posibles excesos
mente a determinadas instituciones, tpicas y por lo del legislador. Sostuvo Schmitt que, al consagrar la
tanto necesarias de la organizacin poltico-adminis- autonoma de los municipios, la Constitucin garan-
trativa, que constituye un lmite incluso para el propio tizaba esa institucin de autonoma, que como tal
legislador, en la configuracin y regulacin de deter- no puede ser suprimida, y todas las leyes que por su
minadas instituciones, asegurando que no haya su- contenido material la supriman o la priven de su con-
presin, vaciamiento ni desfiguracin de la imagen tenido esencial [determinado por su imagen social e
maestra de la institucin (o sea, su ncleo esencial) . histrica] son inconstitucionales.10
Para entender mejor este concepto conviene aproxi- Simultneamente, otros autores alemanes desta-
marse a su origen y a su explicacin por los doctri- caban la existencia de otras instituciones, como Wal-
narios autorizados. decker, quien desprenda del Artculo 129 de la Cons-
La mayora casi unnime de la doctrina parece titucin de Weimar la necesidad de mantener el r-
coincidir en atribuir la creacin de la figura de la ga- gimen de la funcin pblica como Institucin, o
ranta institucional al doctrinario alemn Carl Schmitt, Smend, quien derivaba del Artculo 142 la existencia
con motivo de las deficiencias que dicho autor atri- de un derecho fundamental de la Universidad Ale-
buy a la Constitucin de Weimar (1919) en lo ati- mana como gran Institucin pblica.11
nente a la proteccin de las libertades pblicas. Segn Para Schmitt, el Estado Liberal de Derecho que
parece, esta Constitucin reglaba en forma sistem- recoga la Constitucin de Weimar se apoyaba en la
tica las libertades pblicas en la parte organizativa libertad como superacin del antiguo orden de privi-
de su texto, pero tanto aquellas como las determi- legios, y mientras permanezca la confianza en el le-
naciones organizativas bsicas, se colocaban pura- gislador y en el Estado legislador, puede conformarse
con la garanta genrica de la libertad, resignando el
/ Casal H., J. M. (2004). Libertad Econmica y Derechos
Fundamentales (Conferencia dictada en el marco de las VII resto a la legislacin ordinaria, pero en cuanto des-
Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo Allan
R. Brewer-Caras, celebradas el 04/11/2004 en Caracas,
Venezuela). El Principio de Legalidad y el Ordenamiento / Orgon C., D. (s.f.). Una Defensa del Matrimonio en una
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Tutela/T-405-96.htm. [Consulta: 2005, Octubre 07]. Civitas. Pgs. 646 y ss.

aparezca esa confianza aparecen nuevas garantas dentro del orden constituido superior se
destinadas a proteger normas e instituciones valedo- destacan unas regulaciones dirigidas a
ras de aquella libertad, las cuales, incorporadas ya al predeterminar las piezas o elementos bsicos de
Texto Constitucional y transfiguradas tcnicamente la construccin y evolucin del ordenamiento
en instituciones organizadas, reconocibles y diferen- estatal en su conjunto con una eficacia superior
ciables, pasan a ser los pilares bsicos dentro del sis- a la que deriva de la condicin de simple norma
tema fundamental de la libertad. constitucional, aunque menor a la que se otorga
En este orden de ideas, la finalidad de la llamada a los Derechos Fundamentales o Libertades
garanta institucional es la de otorgar una especfica Pblicas. [E]stas regulaciones son un
proteccin constitucional frente al legislador ordina- contrapeso constitucional a la primariamente
rio, a determinadas y tpicas caractersticas de una libre capacidad de configuracin social del
institucin, en tanto sta ha pasado a ser como re- legislador ordinario, materiales obligatorios del
sultado de su evolucin histrica esencial e identi- edificio estatal y cauces reguladores de su
ficativa de la misma. 12 evolucin que son en definitiva, las que, con
Aclar Schmitt que, si los Derechos Fundamen- terminologa de la doctrina alemana, reciben la
tales son algo absoluto, anterior al Estado y natural- denominacin de garantas institucionales15
mente a la Ley, las garantas institucionales necesa-

riamente son algo desemejante ya que, segn lo En sentido parecido, Prez Serrano expone que
explica ese autor: las garantas institucionales son facultades que se
reconocen a determinadas instituciones para su ade-
la garanta institucional es, por su esencia, cuado funcionamiento, y no para hacerlas valer con-
limitada. Existe slo dentro del Estado y se basa, tra el Estado; se proyectan dentro del Estado, y no
no en la idea de una esfera de libertad ilimitada antes ni por encima de l; suponen una esfera de
en principio [como los derechos fundamentales] accin, ms o menos amplia, marcada por la Cons-
sino que afecta una institucin jurdicamente titucin, y no un mbito previo de competencia limi-
reconocida, que, como tal, es siempre una cosa tada. En resumen, la garanta institucional consiste
circunscrita y delimitada, al servicio de ciertas en una proteccin especial otorgada por el Poder
tareas y ciertos fines, aun cuando las tareas no Constituyente a instituciones cuya regulacin no con-
estn especializadas en particular y sea admisible viene entregar a los caprichos o ligerezas del legisla-
una cierta universalidad del crculo de dor ordinario.16
actuacin.13 En fin, de lo que trata la garanta institucional es
de proteger, frente al legislador, a ciertas instituciones
La garanta institucional ha precisado la Corte cuya existencia ha considerado bsica el Poder Cons-
Constitucional colombiana no existe sin la previa tituyente, y como lo explica Jimnez Blanco, de pro-
existencia del Estado, mientras el Derecho Funda- tegerla en tres planos:
mental existe per se, antes del Estado. Al quedar
ambos integrados a la Constitucin, el Derecho Fun- i) En cuanto a la direccin, quiere evitarse que el
damental crea Derechos Subjetivos de manera inme- legislador limite de tal modo a la institucin, que se
diata, mientras que de la garanta institucional slo le prive prcticamente de sus posibilidades de
se desprenden en forma mediata, porque su finalidad existencia real como institucin para convertirla en
inmediata es preservar las funciones de la institucin un simple nombre;
protegida. 14 ii) Con relacin a la intensidad, quieren prevenirse
La doctrina de la garanta institucional fue acogi- agresiones del legislador al reducto indisponible o
da en Espaa por Parejo en la obra precedentemen- ncleo esencial que la Constitucin garantiza, el cual
te citada (nota N 12), en cuya Introduccin escribe se concreta en la preservacin de una institucin en
dicho autor: trminos reconocibles para la imagen que de la
misma tiene la conciencia social en cada tiempo y
lugar; y,
12 / Parejo A., L. (1981). garanta institucional y Autonomas
Locales. Madrid: Centro de Estudios de la Administracin Local.
Pgs. 20 y ss.
13 / Schmitt, C. (1934). Teora de la Constitucin. Madrid: 15 / Parejo A., Op. Cit. Pg. 12.
Alianza Editorial. Pg. 175. 16 / Prez Serrano, N. (1976). Tratado de Derecho Poltico.
14 / Corte Constitucional, Colombia. (1996). Loc. Cit. Madrid: Civitas. Pgs. 674 y ss.

iii) Respecto a la dimensin temporal, quiere que el ropa y en buena parte de Amrica, los municipios
legislador considere que la imagen de la institucin tienen una personalidad originaria anterior al Estado
viene determinada en buena parte por las normas pero integrada en l, que funge como un freno del
que en cada momento la regulan y la aplicacin que exceso totalizador y de la quiebra de la libertad. Es
de las mismas se hace.17 as como Estado y entes locales se encuentran en un
plano de igualdad como entidades poltico-territoria-
les. As planteada, la autonoma local se concretara
II. Algunos modelos de garanta institucional en la gestin efectiva e independiente de una serie
Segn Combellas, son garantas institucionales de asuntos, llamados locales, que conforman un n-
en Venezuela, la familia, por ser la asociacin natu- cleo mnimo e inatacable, sobre cuyo contenido se
ral de la sociedad (Art. 75 de la Constitucin); los articula la idea de garanta institucional de la autono-
sindicatos, como expresin del derecho de los traba- ma local.20
jadores a constituir libremente organizaciones sindi- Tambin, refirindose a la autonoma local, y a la
cales (Art. 95 eiusdem); y las universidades y su au- forma en que fue prevista por el Artculo 137 de la
tonoma (Art. 109 eiusdem).18 Constitucin espaola, seala Porras que si bien sta
En Alemania, Schmitt consider ejemplos de ga- constituye uno de los pilares de la organizacin terri-
ranta institucional a la autonoma municipal, la pro- torial del Estado, su regulacin detallada qued
hibicin de Tribunales de excepcin, el matrimonio desatendida en el Texto Constitucional, por lo que
como base de la vida familiar, el descanso dominical, corresponde al legislador completar los perfiles insti-
el derecho de los funcionarios, y la libertad de cien- tucionales del autogobierno y de la autoadministra-
cia y de enseanza recogidas en la Constitucin de cin locales, vertiendo, con estos fines, una autono-
Weimar. ma que ha de desarrollarse en el marco de la
Parejo tambin indica ejemplos de esta tcnica, Ley.
previstos en la Constitucin espaola: las libertades Sin embargo, acota Porras en la Constitucin
ideolgica y religiosa, vinculadas a las libertades p- pueden encontrarse parmetros interpretativos sufi-
blicas individuales (Art. 16); la libertad de comunica- cientes para delimitar los contornos de la autonoma
cin, ligada a la libertad pblica individual correspon- local, definir su cualidad propia y orientar su desarro-
diente (Art. 20.1); la libertad de enseanza y la au- llo, avalando con ello la existencia de una autntica
tonoma de las Universidades (Art. 27); el instituto garanta institucional destinada a su proteccin.
matrimonial, previsto en el Artculo 32 y relacionado En tal sentido, los Artculos 137; 140; 141 y 142
con el de la familia, previsto en el Artculo 39; los de la Constitucin espaola actan sobre un concep-
institutos de la herencia y la propiedad (Art. 33); la to jurdico indeterminado, la autonoma local, para
libertad de empresa (Art. 38), sin perjuicio de lo dis- articular un grupo de normas destinado por la Cons-
puesto en el Artculo 128; la independencia judicial titucin a garantizar, desde una perspectiva organi-
(Art. 117); la organizacin autonmica del Estado y, zativa, el autogobierno local frente a cualquier inten-
en especial, la autonoma de las Provincias y Munici- to de menoscabo del mismo por parte del legislador
pios (Art. 137, en concordancia con los Artculos 2; que dispone de un amplio poder o margen de con-
140 y 141); y los derechos histricos de los territorios formacin. De ah que semejante garanta institucio-
forales (Disposicin adicional primera).19 nal tenga como finalidad bsica, ms que la fijacin
apriorstica y pormenorizada de la dote competencial
1. Autonoma local o municipal que asiste a los entes locales tarea que le tocara al
Segn Caballero, la idea del Poder Municipal se legislador la de tutelar el autogobierno de las cor-
gest durante la Revolucin Francesa, como un poder poraciones locales.21
originario y exclusivo de los municipios no opuesto Puede afirmarse que frente a la diversidad de sig-
a la soberana nacional, que les permite tener un nificados y contenidos de la garanta institucional de
campo de actuacin propio, ajeno a las interferencias la autonoma municipal, deben tenerse en conside-
del Estado (principalmente seguridad y salud pblica).
Tal como qued arraigado el Poder Municipal en Eu- 20 / Caballero V., R. Loc. Cit.
21 / Porras R., J. M. (2000). La Defensa Frente a Leyes de la
Autonoma Local ante el Tribunal Constitucional Espaol.
Boletn Mexicano de Derecho Comparado, 99. Mxico: UNAM.
17 / Jimnez Blanco, Op. Cit. Pgs. 635-650. [Documento en lnea]. Disponible: http://www.juridicas.unam.
18 / Combellas. Op. Cit. Pg. 69. mx/publica/rev/boletin/cont/99/art/art6.htm. [Consulta: 2005,
19 / Parejo. Op. Cit. Pgs. 12-13. Octubre 07].

racin, principalmente, los siguientes: i) Contenido la coordinacin a que hace referencia el Artculo 165
subjetivo u organizativo: la existencia de las munici- de la Constitucin.24
palidades; ii) Contenido objetivo o sustantivo: la au- Para establecer la relevancia de la garanta insti-
tonoma como garanta de la gestin de los asuntos tucional en este caso que versaba sobre la interven-
que interesen a la comunidad local; y, iii) Contenido cin de la Polica Metropolitana (adscrita a un go-
institucional: la posicin de las municipalidades en el bierno municipal) por parte de un ministerio adscrito
desempeo de sus funciones, es decir, la autonoma al Poder Nacional el Tribunal Supremo de Justicia
como ejercicio bajo la propia responsabilidad del m- seal que la aludida coordinacin procede slo en
bito de funciones pblicas confiado por el legislador, las materias que son de la competencia concurrente,
con lo que se alude a cierto grado de libertad e in- y rechaz la posibilidad de que por medio de la co-
dependencia que caracteriza la posicin de la actua- ordinacin se pueda legitimar un control sustitutivo
cin de las municipalidades frente a injerencias de por parte del Estado respecto de la actividad de los
instancias superiores.22 entes regionales, sealando que en ninguna circuns-
El Tribunal Constitucional espaol ha declarado tancia la coordinacin podr suponer una sustrac-
al menos desde 1981 que la autonoma local goza cin de las competencias de las entidades sometidas
de una garanta institucional con un contenido mni- a la misma.
mo que el legislador debe respetar (STC 84/1982), Agreg el Tribunal Supremo que ni siquiera en el
la cual supone el Derecho de la comunidad local a ejercicio de una facultad tan grave como la que la
participar en el gobierno y administracin de cuantos Constitucin espaola prev en su Artculo 155 fa-
asuntos le ataen, gradundose la intensidad de esta cultad del Gobierno central de imponer a una Comu-
participacin en funcin de la relacin existente entre nidad Autnoma al cumplimiento forzoso de las obli-
los intereses locales y supralocales dentro de tales gaciones que la Constitucin o las leyes les asignen
asuntos o materias, requirindose, para el ejercicio , cabr la disolucin de rganos autonmicos, o la
de esa participacin, que los rganos representativos revocacin de sus cargos y la necesidad de las me-
de la comunidad local estn dotados de las potesta- didas las obliga a cesar en cuanto el fin de la ejecu-
des sin las que ninguna actuacin autonmica es cin est cumplido, o cuando las autoridades auto-
posible (STC 32/1981). Ms all de este lmite de nmicas se muestren dispuestas a la autocorrec-
contenido mnimo que protege la garanta institucio- cin; y para el caso de los cuerpos de polica mu-
nal, la autonoma local es un concepto jurdico de nicipales, concluy el Supremo venezolano que,
contenido legal, que permite, por tanto, configura-
ciones legales diversas, vlidas en cuanto respeten si bien la autonoma local no excluye la
aquella garanta institucional (STC 170/1989).23 constitucionalidad de ciertos mecanismos de
Al igual que los ordenamientos extranjeros, la control administrativo, s es refractaria al
Constitucin venezolana de 1999 establece clara- mantenimiento de los Cuerpos de Polica Local
mente la autonoma de los municipios, rigurosamen- en situacin de subordinacin al mando de las
te delimitada por la Ley nacional, tal como se des- autoridades gubernativas y sometidos al
prende de los Artculos 168 a 173; 175 a 177; 181 y principio de primaca y superior direccin de las
182, entre otros. No obstante esta rigurosidad, el Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado.
Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional
no dud en calificarla expresamente como una ga-
ranta institucional, por medio de la cual, los munici- 2. Autonoma universitaria
pios asumen potestades polticas superiores como lo Han considerado Leguina y Ortega, al comentar
son la de legislar sobre los asuntos respecto de los la Constitucin espaola de 1978, que sta opt al
cuales sean competentes, as como gestionarlos bajo igual que lo hizo la Constitucin venezolana de 1999
por incluir la autonoma universitaria dentro del ca-
tlogo de Derechos Fundamentales y Libertades P-
blicas, colocando as el Derecho de Autonoma Uni-
22 / Faulo L., A. (1990). Fundamentos Constitucionales de la
Autonoma Local. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales.
Pgs. 256-257. 24 / Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional
23 / Tribunal Constitucional, Espaa. (1989). Sentencia N 170 , Venezuela. (2002). Sentencia N 3343 del 19/12/2002.
del 19/10/1989. [Documento en lnea]. Disponible: http:// [Documento en lnea]. Disponible: http://www.tsj.gov.ve/
www.der.uva.es/constitucional/verdugo/STC170_1989.html. decisiones/scon/Diciembre/3343-191202-02-2939%20.htm.
[Consulta: 2005, Octubre 07]. [Consulta: 2005, Noviembre 07].

versitaria en el ms alto nivel de proteccin y garan- ministrativa, los elementos que desde la perspectiva
ta dispensado por la Constitucin. de la garanta institucional integran el contenido bsi-
Aunque es posible que ello no haya sido tcnica- co o esencial de la autonoma local, son, por va ana-
mente acertado aclaran los nombrados autores es lgica, traspolables al ncleo indisponible o bsico de
un dato ineluctable que sirve de base a toda exge- la autonoma universitaria, por consiguiente:
sis sobre el contenido y alcance de la autonoma de
las universidades, de modo que, en los permetros i) La autonoma comportara la existencia misma de la
de la Ley, la libertad acadmica de las universidades institucin universitaria, por ende, el servicio pblico
goza de la misma proteccin constitucional que la de enseanza superior debe organizarse sobre el
otorgada a los dems Derechos y Libertades Pblicas modelo institucional de las universidades.
Fundamentales constitucionalizadas. 25
ii) Las universidades debern contar con rganos
En contra de esta caracterizacin, sostiene Alegre representativos de la comunidad universitaria (de
que, si es verdad que las universidades son autno- cada universidad y de la entera comunidad
mas o deben funcionar en rgimen de autonoma interuniversitaria) encargados de gestionar los
garantizada por la propia Constitucin, pero se re- intereses propios de la institucin.
mite en bloque la concrecin de esa autonoma a la iii) Las universidades cada una y en conjunto han de
Ley, no puede construirse esa autonoma como un disponer de las potestades necesarias para llevar a
Derecho Fundamental, sino como una tpica garanta cabo dicha gestin, en concreto, potestad normativa
institucional, con todos los elementos que segn la o reglamentaria, potestad organizativa, potestad de
doctrina la caracterizan. En tal sentido, las universi- personal y disciplinaria, potestad de gasto o
dades son instituciones cuyo fundamento radica en financiera y potestad de programacin, debiendo
su propia razn de ser, como sede de la educacin todas ejercerse sin sujecin a controles genricos o
superior: la enseanza y la investigacin, que cons- indeterminados de legalidad, ni con mayor razn, a
tituyen el soporte de la universidad, a la cual le es controles de oportunidad, que en caso de existir, las
inherente la libertad, cualidad esencial al servicio p- colocaran en una situacin de subordinacin
blico que ella presta. De all que la autonoma uni- jerrquica, incompatible con la autonoma
versitaria preconice, desde el punto de vista de la constitucionalmente reconocida.28
organizacin universitaria, la autonoma como mo-
delo institucional, como un correlato de la libertad No debe olvidarse parafraseando al colombiano
cientfica.26 Escobar que as como el Artculo 109 de la Consti-
No obstante aade Alegre sin perjuicio de re- tucin venezolana reconoce la autonoma universita-
conocer que su principal virtualidad radica en consa- ria como garanta institucional, tambin el Artculo
grar y garantizar la libertad cientfica o, ms amplia- 103 califica a la educacin incluso la impartida en
mente, la libertad acadmica, debe inscribirse en un las universidades como un servicio pblico, de modo
fenmeno ms amplio: la descentralizacin, por ende, que, al delimitarse legislativamente los contornos de
expresa un principio organizativo en el que se sinteti- la autonoma universitaria, podr establecerse la in-
za una frmula singular de articulacin de las relacio- tervencin estatal en cuanto sea necesario para es-
nes entre el poder poltico y administrativo y las insti- tablecer condicionamientos relativos a la creacin y
tuciones universitarias, que se traduce en el reconoci- gestin de instituciones educativas, como forma de
miento en beneficio de estas ltimas de un amplio velar el Estado por la calidad de la enseanza.
margen de libertad para la configuracin de su orga- As entendida, la garanta institucional tiene por
nizacin y el desenvolvimiento de su actividad.27 finalidad evitar que el Estado intervenga de manera
Respecto de su alcance como garanta institucional ilegtima en el proceso de creacin y difusin del co-
se ha dicho que no existiendo diferencia cualitativa nocimiento, a fin de asegurar un espacio de plena
entre la autonoma universitaria y la autonoma local, autonoma en el que el saber y la investigacin cien-
pues ambas forman parte del gnero autonoma ad- tfica se pongan al servicio del pluralismo y no de
visiones dogmticas impuestas por el Poder Pblico,
25 / Leguina V., J. y Ortega A., L. (1982). Reflexiones sobre que coartaran la plena realizacin intelectual del ser
la Autonoma Universitaria. Revista Espaola de Derecho
Administrativo, 35. [Revista en DC]. Madrid: Civitas. humano e impediran la formacin de una opinin
26 / Alegre A., J. M. (1986). En Torno al Concepto de Autonoma
Universitaria. Revista Espaola de Derecho Administrativo, 51.
[Revista en DC]. Madrid: Civitas.
27 / Alegre A., J. M. Loc. Cit. 28 / Leguina V. y Ortega A., Loc. Cit.

pblica crtica que proyecte el conocimiento en el 3. Libertad de empresa
proceso de evolucin social, econmica y cultural.29 La libertad de empresa aparece en el Artculo 112
Recientemente estableci el Tribunal Constitucio- de la Constitucin venezolana, incorporada en el T-
nal espaol (STC 047/2005) que la autonoma univer- tulo III sobre los Derechos Humanos, y especfica-
sitaria encuentra su razn de ser en la proteccin de mente encabeza el elenco de los Derechos Econmi-
la libertad acadmica, en su manifestacin de libertad cos, claramente configurada como el Derecho Fun-
de enseanza, estudio e investigacin, frente a todo damental que tienen todos de dedicarse libremente
tipo de injerencias externas, de manera que, en todo a la actividad econmica de su preferencia, sin ms
caso, la libertad de ciencia quede garantizada. limitaciones que las previstas en la Constitucin y en
Respecto a su naturaleza de garanta institucional, la Ley, por las razones que apunta el propio Texto
agreg ese Tribunal que corresponde al legislador Constitucional.
precisar y desarrollar esa autonoma, determinando En sentido parecido, el Artculo 38 de la Consti-
y reconociendo a las universidades las facultades tucin espaola incorpora como uno de los derechos
precisas que aseguren la libertad acadmica, o atri- de los ciudadanos mas no como un Derecho Fun-
buyndoles las facultades que garanticen el espacio damental el reconocimiento de la libertad de em-
de libertad intelectual, sin el cual no es posible la presa en el marco de la economa de mercado, pro-
plena efectividad de la funcin esencial y consustan- tegida pero tambin sometida a las exigencias de la
cial a la institucin universitaria. economa general y de la potestad pblica de plani-
Agreg el Tribunal Constitucional que la autono- ficacin a que se refiere el Artculo 131 eiusdem.32
ma universitaria, cubierta como est por la garanta Inicialmente, el Tribunal Constitucional de ese pas
institucional establecida en el Artculo 27.10 de la lleg a sostener, no slo que la libertad de empresa era
Constitucin espaola, tiene carcter instrumental un Derecho, sino incluso que era un Derecho Funda-
respecto de Derechos Fundamentales de terceros (los mental, slo que, conforme al Artculo 53 de la Cons-
titulares de las diversas vertientes de la libertad aca- titucin, no gozaba de proteccin mediante amparo
dmica), y asegura, pues, el ejercicio libre de injeren- constitucional (num. 2), sino que los lmites del Derecho
cias externas de las funciones que se encomiendan estaban asegurados por una doble garanta: la reserva
a la universidad. Y esta concepcin instrumental es legal y el llamado contenido esencial del Derecho (num.
importante para determinar el contenido de la auto- 1). (STC 037/1981; 046/1983 y 118/1983) 33.
noma universitaria. Al menos de forma negativa No obstante, desde la STC 083/1984, el Tribunal
puede afirmarse que las medidas que de ninguna Constitucional espaol ha sostenido que el Artculo
manera puedan afectar a los Derechos Fundamenta- 38 contiene una garanta institucional, al afirmar que
les que se protegen por la autonoma universitaria, la libertad de empresa, adems de tener una vertien-
tampoco pueden afectar a sta.30 te subjetiva (Derecho Pblico Subjetivo de rango cons-
Respecto al Tribunal Supremo de Justicia en Ve- titucional, oponible al Estado), tiene tambin una ver-
nezuela, hay al menos una sentencia que ha recono- tiente objetiva, segn la cual, la libertad de empresa
cido la autonoma universitaria como garanta insti- es un principio que asegura la institucin de la econo-
tucional, pero se ha dicho muy poco para precisar su ma social de mercado recogida en la Constitucin, la
alcance como tal. Apenas incidentalmente, la Sala cual presupone la existencia de operadores econmi-
Constitucional declar que la autonoma universitaria cos que acten libremente en el trfico mercantil.34
reconocida por el Artculo 109 Constitucional, por En Venezuela, durante la vigencia de la Constitu-
ser la concrecin de un Derecho Fundamental de cin de 1961 y mediante sentencia del 20/07/1996,
trasfondo, el Derecho a la Educacin, es protegible la Corte Suprema de Justicia en Sala Poltico-Admi-
mediante amparo constitucional (sentencia del nistrativa sostuvo que,
21/11/2000, caso: Willian Dvila) 31.
32 / Rubio-Llorente, F. y Daranas P., M. (Comps.). (1997). Las
Constituciones de los Estados de la Unin Europea. Barcelona:
29 / Escobar P., B. (s.f.). Una aproximacin a la Nocin Jurdica Ariel. Pgs. 163 y 180.
de Autonoma Universitaria. [Documento en lnea]. Disponible: 33 / Vid. Rubio Ll., F. y cols. (1995). Derechos Fundamentales y
http://www.encolombia.com/educacion/unicentral4799edu- Principios Constitucionales: Doctrina Jurisprudencial. Barcelona:
aproximacion.htm. [Consulta: 2005, Octubre 07]. Ariel. Pg. 614.
30 / Tribunal Constitucional, Espaa. Sentencia N 047 del 34 / Comentado por Hernndez G., J. I. (2004). Disciplina
03/03/2005. [Documento en lnea]. Disponible: http://www. Jurdico-Administrativa de la Libertad Econmica (Conferencia
tribunalconstitucional.es/Stc2005/STC2005-047.htm. [Consulta: dictada en el marco de las VII Jornadas Internacionales de
2005, Octubre 07]. Derecho Administrativo Allan R. Brewer-Caras, celebradas el
31 / Consultada en: Ortiz-lvarez, L. A. y Maionica H., G. 04/11/2004 en Caracas, Venezuela). El Principio de Legalidad y el
(2004). Las Grandes Decisiones de la Jurisprudencia de Amparo Ordenamiento Jurdico-Administrativo de la Libertad Econmica
Constitucional (1969-2004). Coleccin Jurisprudencia N 2. (T. I). Caracas: Fundacin Estudios de Derecho Administrativo.
Caracas: Sherwood. Pg. 312. Pg. 188.

el Derecho constitucional a la libertad que distinguir dos vertientes en la libertad econmi-
econmica debe ser entendido como el Derecho ca es poco provechoso y esclarecedor, sin perjuicio
que tienen los particulares que nadie podr de la crtica que debe formularse al extrapolar la teo-
obligarlos o forzarlos, en contra de sus ra de la garanta institucional a la teora de los Dere-
voluntades, a realizar una determinada y chos Constitucionales, pero que en todo caso, hecha
especfica actividad profesional, comercial o ya esa distincin, su propsito debe consistir en re-
industrial salvo que la Constitucin o las leyes forzar el Derecho frente a la intervencin de los Po-
dispongan, en casos excepcionales, lo contrario deres Pblicos, que tendr dos lmites: i) La imposibi-
o en todo caso, como garanta de que nadie lidad de desvirtuar la libertad de empresa, como prin-
podr imponerles, arbitrariamente es decir, cipio que garantiza la economa social de mercado;
fuera del contexto de la Constitucin y las leyes y, ii) La imposibilidad de restringir ilegtimamente el
limitaciones a la operacin lucrativa de su ejercicio del Derecho Subjetivo de los ciudadanos a
preferencia35 desplegar libremente su iniciativa econmica.38
Por su parte, Casal apunta que carece de sentido
Luego, no obstante que el Artculo 112 de la injertar en el mbito de la libertad econmica una
Constitucin de 1999 fue muy claro al configurar la categora polmica y ambigua como la de la garanta
libertad de empresa como un Derecho Constitucio- institucional, mucho menos si la Constitucin nada
nal, la Jurisprudencia ha vacilado en reconocer ese aporta para tal cosa, y que esa libertad es un autn-
carcter y equivocadamente ha querido caracterizar- tico Derecho Constitucional, que ha de asegurarse
la como una garanta institucional. Buenos ejemplos tanto como sea posible, y cuya abolicin o desnatu-
de ello son: ralizacin est proscrita por la teora del contenido
i) La sentencia N 462/2001 del Tribunal Supremo esencial del Derecho, lo cual hace innecesaria la teo-
de Justicia en Sala Constitucional, en la cual se indi- ra de la garanta institucional en este mbito.39
c que el fin del Derecho a la libertad de empresa, En cuanto a los atributos de la libertad econmi-
constituye una garanta institucional frente a la cual ca, precisa Hernndez que son tres: i) El Derecho de
los poderes constituidos deben abstenerse de dictar acceso al mercado: esto es, el Derecho a emprender,
normas que priven de todo sentido a la posibilidad en condiciones de igualdad, actividades econmicas
de iniciar y mantener una actividad econmica suje- (excluyendo las reservadas al Estado), sin perjuicio de
ta al cumplimiento de determinados requisitos. As, su ordenacin por la Administracin; ii) El Derecho al
pues, su mnimo constitucional viene referido al ejer- ejercicio de la empresa: que se basa en dos pilares
cicio de aquella actividad de su preferencia en las bsicos: la autonoma privada empresarial (o libertad
condiciones o bajo las exigencias que el propio orde- de decisin empresarial) y la libre competencia; y, iii)
namiento jurdico tenga establecidas.36 El Derecho a cesar en el ejercicio de la actividad em-
ii) La sentencia proferida en marzo del 2003 por prendida y, correlativamente, el Derecho a permane-
el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, cer en el ejercicio de esa actividad. 40
Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial En este mismo orden de ideas, Badell sostiene que
del Estado Miranda, en la cual se seal que el Art- el contenido esencial de la libertad econmica es la
culo 112 de la Constitucin establece el Derecho a la libre iniciativa privada, lo cual comprende la libertad
libertad de empresa, concebido como una garanta de emprender cualquier negocio que no est expre-
institucional de la realizacin y desarrollo de cualquier samente reservado al Estado (Derecho de acceso) y
actividad empresarial, sin ms limitacin que las es- la libertad de tomar decisiones relativas a la operacin
tablecidas en la Constitucin y en las leyes, que de del negocio (direccin y ejercicio de la empresa), am-
ninguna forma puede privar a los interesados de la bas inmutables, incluso para el legislador; y otras
posibilidad de mantener su actividad econmica. 37 manifestaciones no esenciales al Derecho seran el
Vigorosos crticos de esta postura jurisprudencial Derecho de libre contratacin, el Derecho de asocia-
son Hernndez y Casal, quienes indican, el primero, cin y el Derecho a la organizacin empresarial, limi-
tables mediante Ley, siempre que se haga por razones
35 / Citada por Hernndez G., J. I. (2004). Op. Cit. Pg. 187.
36 / [Documento en lnea]. Disponible: http://www.tsj.gov.
ve/Decisiones/scon/Abril/462-060401-00-0900%20.htm.
[Consulta: 2005, Octubre 07].
37 / [Documento en lnea]. Disponible: http://miranda.tsj.gov. 38 / Hernndez G., J. I. (2004). Op. Cit. Pgs. 188-189.
ve/decisiones/2003/marzo/101-31-22.829-.html. [Consulta: 39 / Casal H., J. M. (2004). Op. Cit. Pg. 71.
2005, Octubre 07]. 40 / Idem. Pgs. 202-208.

de inters general y respetando el principio de pro- discrecionalidad legislativa puede llegar al extremo
porcionalidad.41 de alterar la nota de heterosexualidad del matrimo-
nio, sin respetar ese contenido mnimo esencial que
4. Matrimonio lo hace jurdicamente reconocible.
El matrimonio entre hombre y mujer como
garanta institucional, o el matrimonio heterosexual Tal vez por eso, el Consejo de Estado concluye
como institucin constitucionalmente protegida, es que la garanta institucional impide alterar la
un asunto que origin polmica en Espaa, con mo- institucin matrimonial ms all de lo que su
tivo de la reciente aprobacin por las Cortes el Par- propia naturaleza tolera. Lo que viene a decir
lamento de ese pas-, de una legislacin que per- es que, si las instituciones (entre ellas el
mite o reconoce el matrimonio entre homosexuales matrimonio) pueden ser adaptadas al espritu de
o personas del mismo sexo. El origen de la polmica los tiempos, esta adecuacin no puede hacerse
se halla en la redaccin empleada por el Artculo 32 en trminos que las hagan irreconocibles por la
de la Constitucin espaola, segn el cual, [e]l hom- conciencia social de cada tiempo y lugar. As
bre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio ocurrira si se optara por reconocer un Derecho
con plena igualdad jurdica, pero no se dice que ne- al matrimonio de las parejas homosexuales.
cesariamente deban contraer matrimonio entre s. Con ello aade el Consejo se forzaran los
En criterio de Dez Picazo ex magistrado del principios articuladores del matrimonio, de
Tribunal Constitucional tanto el Artculo 12 del acuerdo con la concepcin de ste que
Convenio Europeo sobre Derechos Humanos como actualmente impera tanto en Espaa como en
el precitado Artculo 32 prestan una garanta ins- Europa. Pinsese, en esta lnea, que el ltimo
titucional a un instituto muy concreto como lo es censo realizado en Espaa revela (Instituto
el matrimonio, contrado por un hombre y una Nacional de Estadstica, datos hechos pblicos en
mujer, que tiene una funcin institucional: la pro- agosto de 2004) que las parejas homosexuales
creacin y fundacin de una familia. Por esa razn que conviven y se han censado suman 10.474 del
prosigue el autor no hay razn alguna para que total de 9.563.723 parejas, es decir, el 0.11% del
el Estado fomente otro tipo de uniones que carez- total de las censadas en Espaa. No parece que
can de esa funcin institucional, sin perjuicio de la demanda de un hipottico y futuro
encontrar para ellas soluciones justas, pues la pro- matrimonio homosexual sea de tal entidad
creacin y el matrimonio son el sustrato ltimo de que merezca la desproporcionada reaccin legal
la idea de familia, y por ello es Derecho de Familia. de alterar el rasgo ms significativo del
De all que cualquier otro tipo de uniones que las matrimonio en toda su historia. De ah que el
personas establezcan entre s, tendrn un carcter Consejo de Estado concluya que, desde la
asociativo pero no pertenecen al mbito del Dere- perspectiva de esta garanta institucional, es un
cho de familia. 42
contrasentido afirmar que para fortalecer la
Navarro-Valls, al comentar el dictamen proferido proteccin de los homosexuales deban ser
por el Consejo de Estado de Espaa a propsito de incorporados a la Garanta del Art. 32 (de la
la consulta requerida por el Gobierno que promovi Constitucin). Si el contenido de esa Garanta
la reforma legislativa, seala que ese Consejo lleg queda en manos del legislador, la Constitucin
a la conclusin de que el anteproyecto de reforma no ofrece Garanta alguna; si por el contrario,
crea un riesgo de afectacin de la garanta institu- hay proteccin constitucional, el legislador tiene
cional del matrimonio, lo cual desde el punto de lmites y no puede, por tanto, disponer
vista de ese autor, implica el temor fundado de que libremente de la institucin garantizada por la
esa garanta institucional peligre si se admite que la Norma Fundamental. 43
41 / Badell M., R. (2004). Fundamentos Jurdicos de la En igual sentido se pronunci la Real Academia
Regulacin Econmica (Conferencia dictada en el marco de
las VII Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo de Jurisprudencia y Legislacin de Espaa, en cuyo
Allan R. Brewer-Caras, celebradas el 04/11/2004 en Caracas,
Venezuela). El Principio de Legalidad y el Ordenamiento informe se seala que el Artculo 32 de la Constitu-
Jurdico-Administrativo de la Libertad Econmica (T. II). Caracas:
Fundacin Estudios de Derecho Administrativo. Pg. 49.
42 / Dez Picazo, L. (1999). Prlogo. Familia y Cambio Social. 43 / Navarro-Valls, R. (2004). Regulacin de matrimonios gays:
Citado en: [Documento en lnea]. Disponible: http://www. Un dictamen polmico. El Mundo, 28/12/2004. [Documento en
ecologia-social.org/noticia.asp?id=18790. [Consulta: 2005, lnea]. Disponible: http://www.unav.es/civil/nsd/nosindebate/
Octubre 07]. mhnavarrovalls.doc. [Consulta: 2005, Octubre 07].

cin contiene una garanta institucional del matri- matrimonial para designar esa especial voluntad
monio, que asegura la existencia de ste en el or- o compromiso. 44 (Itlicas a color aadidas)
denamiento jurdico con un contenido predetermi-

nado, y que determina la inconstitucionalidad de las En el orden de las ideas precedentemente expues-
normas legislativas que tengan por objeto: supri- tas, puede decirse que el Constituyente espaol de
mirla, vaciarla de su contenido, o crear figuras pa- 1978 no vio necesario aclarar en el Artculo 32 que
ralelas que lleguen a resultados similares. el matrimonio de hombre y mujer deba ser entre
Explica la Real Academia de Jurisprudencia y s, posiblemente porque era tan obvio, que lo dio
Legislacin que no puede hablarse de un Derecho por supuesto. Es ms, si se sigue al Tribunal Consti-
a contraer matrimonio (Art. 32) como Derecho tucional espaol, debe agregarse que el propsito del
Fundamental, si previamente no existe la institucin citado Artculo 32 es la plena igualdad jurdica de
a la cual se presta la adhesin, es decir, si previa- los cnyuges (STC 045/1989) 45, y ms especfica-
mente no existe la institucin del matrimonio. Y mente, la igualdad jurdica de hombre y mujer en el
subraya, que cuando el precepto coloca como Su- matrimonio, una vez superados los postulados his-
jetos del Derecho al hombre y a la mujer, hace re- tricos que hacan del hombre la cabeza de familia
ferencia a una institucin que era, en el momento y colocaban a la mujer en situacin de inferioridad en
de dictarse la Constitucin, y que sigue sindolo, la vida jurdica y social (STC 241/1988) 46, de all que,
perfectamente conocida. En otras palabras, si bien descuella lgico inferir que el matrimonio al que se
la Constitucin supone un momento fundacional refiere el Artculo 32 es el matrimonio heterosexual.
del ordenamiento jurdico, ella no opera en el vaco, En todo caso, impugnada como fue la reforma del
todo lo contrario, constantemente se refiere a con- Cdigo Civil ante el Tribunal Constitucional, habr
juntos normativos, figuras e instituciones que pre- que esperar su fallo definitorio.
existen a ella, y en tal sentido, el uso de las desig- En Venezuela no queda la menor duda que tanto
naciones de los conjuntos normativos, figuras e ins- el matrimonio como el concubinato heterosexuales,
tituciones, es tambin el que preexista (propiedad son instituciones protegidas constitucionalmente, y
privada, fundacin, etctera). como tales, garantas institucionales, puesto que, con-
Remata sealando la Real Academia de Jurispru- forme al Artculo 77 de la Constitucin de 1999, [s]e
dencia y Legislacin que, protege el matrimonio entre un hombre y una mujer;
y a las uniones estables de hecho entre un hombre y
La funcin social del matrimonio consiste en ser una mujer, que cumplan los requisitos establecidos en
el momento fundacional de una familia la Ley, podrn atriburseles los mismos efectos que el
entendida como progenie. Es verdad que el matrimonio, ello en claro reconocimiento de que tan-
ordenamiento reconoce variantes matrimoniales to el matrimonio como el concubinato heterosexuales,
sin fundacin de familia, o lo que es lo mismo sin son instituciones de convivencia que para el momento
la progenie. Ocurre as en los matrimonios de de sancionarse la Constitucin, eran perfectamente
personas de edad avanzada o en los casos de conocidas por el Constituyente, no as las formas de
esterilidad por regla general. Mas las convivencia homosexuales.
excepciones confirman la regla general. Ello no quiere decir en modo alguno que las unio-
Desde el punto de vista jurdico no puede nes entre personas del mismo sexo estn proscritas
decirse que el matrimonio sea un instrumento o algo parecido, sino que, sin una reforma constitu-
para dar cauce a la afectividad de las personas. cional, el legislador podr instrumentarles soluciones
Es un error que han cometido algunas de de tipo asociativo, pero nunca reconocer matrimonios
nuestras ms recientes leyes al utilizar la idea de entre homosexuales, ni atribuirles a concubinatos de
semejantes vnculos anlogos de afectividad o esta naturaleza, efectos similares a los de un matri-
cosas parecidas. Sin negar que eso pueda ocurrir monio o concubinato heterosexual.
y que eso ocurra, lo que se garantiza con el
44 / Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin. (2005).
matrimonio es un compromiso de vida comn y Informe que emite la Real Academia de Jurisprudencia y
Legislacin acerca del Proyecto de Modificacin del Cdigo Civil
que es independiente de las relaciones de en Materia de Derecho a Contraer Matrimonio. [Documento en
lnea]. Disponible: http://rajyl.insde.es/. [Consulta: 2005, Octubre
afectividad, porque stas pertenecen al terreno 07].
45 / Vid. Rubio Ll., F. y cols. (1995). Derechos Fundamentales y
de la intimidad. Prueba palmaria de ello es que Principios Constitucionales: Doctrina Jurisprudencial. Barcelona:
Ariel. Pg. 528.
en el Cdigo Civil se habla de consentimiento 46 / Idem.

III. Proteccin judicial de las garantas ro constitucional, salvo que sean la concrecin de un
institucionales tpico Derecho Constitucional, como seran los casos
Como lo plantea Dez-Picazo, mutatis mutandi en de las autonomas de las universidades, de las iglesias
el caso de Venezuela, la dificultad que plantean las y de los sindicatos (expresin de las libertades de en-
garantas institucionales es si, al menos las contem- seanza, religiosa y sindical, respectivamente), y de
pladas en el Ttulo III de la Constitucin, estn pro- los sistemas pblicos de salud y de seguridad social
tegidas o no por el rgimen reforzado de proteccin (forma de concrecin de esos mismos derechos), en
que establecen los Artculos 25 y 27 de la Constitu- cuyo caso s gozarn de esa proteccin reforzada.
cin. Esto es, si su infraccin acarrea similares conse- Aunque el Tribunal no lo mencione en esta forma,
cuencias que la violacin de un Derecho constitucio- puede agregarse que una pista para determinar si la
nal, o sea, la nulidad del acto infractor y la tutela garanta institucional est vinculada o no con un De-
mediante amparo constitucional. recho Constitucional, es precisamente su ubicacin
Durante la vigencia de la Constitucin derogada en el Texto Constitucional, en el sentido que, cuando
(1961), la extinta Corte Suprema de Justicia en Sala Ple- se radique en el Ttulo III de la Constitucin, podr
na, mediante sentencia de fecha 02/10/1997 (caso: Mu- presumirse que la Garanta es la concrecin de un
nicipio El Hatillo), determin que al no ser la autonoma Derecho Constitucional, y cuando se localice fuera
municipal una tpica garanta institucional un Derecho de ese Ttulo, podr presumirse lo contrario.
Constitucional, ni tampoco una Garanta, entendida
como un medio de proteccin de aquel Derecho, no era
susceptible de proteccin a travs del Artculo 49 de la
Constitucin entonces vigente, el cual consagraba la
accin de amparo constitucional, slo para proteger
Derechos y Garantas constitucionales.47
Ya puesta en vigencia la Constitucin de 1999,
el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucio-
nal, mediante sentencia de fecha 21/11/2000 (caso:
Willian Dvila), ratific lo anterior, pero no sin torna-
soles, al sealar que,
entes poltico-territoriales como los Estados o

Municipios, slo han de acudir al amparo para
defender los Derechos o libertades de los que
puedan ser titulares, como el Derecho al debido
proceso, o el Derecho a la igualdad, o a la
irretroactividad de la ley. En cambio, no pueden
accionar en amparo para tutelar la autonoma
que la Constitucin les reconoce o las potestades
y competencias que aqulla comporta.
La autonoma de un ente pblico nica-

mente goza de la proteccin del amparo cuando la
Constitucin la reconoce como concrecin de un
Derecho Fundamental de trasfondo, como ocurre
con la autonoma universitaria respecto del Derecho
a la educacin (Artculo 109 de la Constitucin).
(Itlicas aadidas) 48
El Tribunal Supremo de Justicia parece confirmar
que en principio, las garantas institucionales no gozan
de la proteccin reforzada mediante accin de ampa-
47 / Vid. Ortiz-lvarez y Maionica. Op. Cit. Pg. 311.

48 / Idem. Pg. 312.

Sumario
1. Planteamiento del Problema
2. La posicin de nuestra doctrina relevante
3. El contenido de los artculos 1671 y 1672 CC
4. La responsabilidad de los socios singulares por las
obligaciones de la sociedad
5. Las relaciones externas en las sociedades irregulares o
no legalmente constituidas
6. La responsabilidad de los socios por las deudas de la
sociedad en el caso de la sociedad con personalidad
jurdica
7. Conclusiones
Resumen
El derecho venezolano, a diferencia de otros pases,
reconoce personalidad jurdica a las sociedades civi-
les. Surge entonces la pregunta por la responsabili-
dad patrimonial individual de los socios de las socie-
dades civiles legalmente establecidas. La respuesta a
esta pregunta es tanto ms necesaria cuanto que no
est claro si las normas del Cdigo Civil sobre tal
responsabilidad slo son aplicables a las sociedades
Francisco Hung Vaillant La responsabilidad civiles no legalmente constituidas. Se arriba a afir-
mar que ese es el sentido pero, no obstante, aun a
de los socios
Abogado por la Universidad Central
de Venezuela. Doctor en Derecho.
Profesor de pre y postgrado de los socios de las sociedades civiles legalmente cons-
las Universidades Central de
tituidas, en cuanto a responsabilidad personal, les
en las sociedades
Venezuela y Metropolitana donde
ha desempeado importantes
funciones acadmicas. Es conocido son aplicables subsidiariamente las normas del Cdi-
por sus publicaciones en los
go de Comercio referentes a las sociedades de per-
civiles
mbitos del Derecho Civil y del
Derecho Mercantil. Entre ellas
figuran: El Derecho a la Propia sonas. Lo mismo rige para las asociaciones civiles y
Imagen, El Arbitraje en la Novsima
Ley Orgnica Procesal del Trabajo, para las corporaciones.
Sociedades, etctera y numerosos
artculos y estudios monogrficos.
Abstract
According to Venezuelan law, in clear difference
from the law of other countries, legal personality to
civil societies it fully recognized. The question that
remains is which is the liability of individual part-
ners). The rules are not clear insofar as if this liability
applies only in the case in which a society has not
been regularly constituted. It is commonly said that
this rules are applicable only to civil societies not le-
gally constituted, but nevertheless even partners of
legally constituted civil associations have an individ-
ual liability to which are perfectly applicable in a sub-
sidiary way, the rules of commercial law concerning
the societies of individuals. The same applies to civil
associations and to professional associations.

cumplido las formalidades legales para la adquisicin
de la personalidad jurdica.
Como es sabido, una de las principales conse-
cuencias del reconocimiento de la personalidad jur-
dica a entes distintos de las personas naturales con-
siste en la separacin o autonoma de los patrimonios.
Por una parte, el patrimonio del ente al cual el siste-
ma jurdico reconoce personalidad jurdica, y por la
otra, los patrimonios individuales de cada una de las
personas que acordaron la constitucin del nuevo
ente. La consecuencia ms inmediata de este sistema
se puede expresar sealando que, en principio, las
obligaciones asumidas por la persona jurdica no afec-
tan el patrimonio de los socios singulares. Esta regla,
que tiene su origen en el principio del reconocimien-
to de la personalidad jurdica, sufre excepciones en
materia de sociedades mercantiles. En efecto, si bien
en situaciones normales los socios de las sociedades
annimas y de las sociedades de responsabilidad li-
mitada slo responden por las obligaciones sociales
con lo aportado o prometido aportar a la sociedad,
en los casos de la sociedad en nombre colectivo y de
1. Planteamiento del Problema. la sociedad en comandita, existe una responsabilidad
Nuestro Cdigo Civil (Arts. 19 y 1651) y nuestro solidaria de los socios singulares por las obligaciones
Cdigo de Comercio (Art. 201 antepenltimo aparte), contradas por la sociedad. En este sentido, todos los
a diferencia de otros cdigos, reconoce personalidad socios en la sociedad en nombre colectivo (ordinal
jurdica tanto a las sociedades civiles como a las so- 1 del artculo 201 CCo.) y los socios comanditantes
ciedades mercantiles. Con relacin a las sociedades en la sociedad en comandita (ordinal 2 del artculo
civiles, nuestro CC dispone que la personalidad jur- 201 CCo.), responden solidariamente de las deudas
dica la adquirirn con la protocolizacin de su acta de la sociedad.
constitutiva en la Oficina Subalterna de Registro del Nuestra doctrina es pacfica en el sentido de ad-
Departamento o Distrito en que hayan sido creadas mitir que la responsabilidad solidaria e ilimitada de
(ordinal 3 del artculo 19 CC). los socios colectivos y comanditantes -prevista en los
La forma de adquisicin de la personalidad jur- ordinales 1 y 2 del artculo 201 CCo., es una res-
dica por parte de las sociedades civiles deja abierta ponsabilidad subsidiaria, esto es, una responsabilidad
la posibilidad de que existan sociedades civiles sin en segundo grado: los acreedores sociales pueden ir
personalidad jurdica, esto es, aquellas que no hayan en contra del patrimonio de los socios slo despus
que se han dirigido infructuosamente en contra de
la sociedad. Dicho de otro modo, la responsabilidad
/ As, conforme a la doctrina dominante, la llamada sociedad
simple del Cdigo Civil Italiano. Ver BARBERO, Domnico: de los socios singulares nicamente procede cuando
Sistema del Derecho Privado. Ediciones Jurdicas Europa-
Amrica. Buenos Aires, 1962. Traduccin de Santiago Sentis los acreedores no han logrado la satisfaccin de sus
Melendo de la Sexta Edicin Italiana. Tomo IV. p. 329. Tambin
MESSINEO, Francesco: Manual de Derecho Civil y Comercial. acreencias sobre el patrimonio de la sociedad por
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1979.
Traduccin de Santiago Sentis Melendo de la Octava Edicin insuficiencia de activos. Esta posicin se fundamen-
Italiana. Tomo V. p.323, donde cita opiniones divergentes de
BOLAFFI y GRAZIANI. En la doctrina venezolana Cfr. MORLES ta en el contenido de la ltima disposicin del art-
HERNNDEZ, Alfredo: Curso de Derecho Mercantil. UCAB.
Caracas. 1998. Cuarta Edicin. Tomo II. P.792, quien cita el caso culo 228 CCo.
de los Derechos Norteamericano e Ingls en los cuales carecen
de personalidad jurdica la partnerships y las compaas.
/ En la actualidad no existen los Departamentos y Distritos
como unidades geogrfico-polticas del territorio, quedando
dividido ste en el Distrito Capital y los Estados, y stos ltimos
en Municipios. Por otra parte, la Ley de Registro Pblico y del / Cfr. GOLDSCHIMIDT, Roberto: Curso de Derecho Mercantil.
Notariado elimin las Oficinas Subalternas de Registro y cre Facultad de Derecho. UCV. Caracas, 1974. p. 251, nota N 9 en
un Registro Civil con una o ms oficinas en las capitales de los la cual cita opinin conforme de Alfredo De Gregorio y opinin
Municipios. La inscripcin de las personas jurdicas de carcter crtica de lege ferenda de Carlos Morales. Ver tambin, MORLES
civil corresponde a una sesin del Registro Civil (Art. 64 LRPN) HERNNDEZ, Alfredo: Curso de Derecho Mercantil. UCAB.
y dicha funcin es realizada actualmente por los Registros Caracas, 1998. Tomo II. pp. 902-903 en donde se hace un
Principales. completo recuento de la doctrina nacional sobre el punto.

La manera en la cual los socios singulares respon- indicada, seran igualmente aplicables a las asociacio-
den ante terceros por las deudas sociales, -prevista nes civiles y a las corporaciones.
en el artculo 201 CCo.-, puede ser modificada en la Con relacin al problema arriba formulado, debe
prctica cuando existan razones suficientes para que destacarse que la Seccin II, Captulo I Ttulo X del
en un caso concreto se apliquen los principios de la Libro Tercero del Cdigo Civil, tiene por ttulo: De
llamada doctrina de levantamiento del velo socie- las obligaciones de los socios para con los terceros;
tario o suspensin de los efectos de la personalidad Seccin integrada por apenas dos artculos cuya ex-
jurdica de la sociedad. gesis arroja serias dudas acerca de si su contenido
El sistema acogido por nuestro CC permite ex- debe aplicarse a las sociedades regularmente consti-
presar dos afirmaciones: a) En materia mercantil exis- tuidas o slo a aquellas que no han cumplido las for-
te, en forma expresa, un tratamiento diverso en malidades exigidas por los artculos 19 y 1.651 CC.
cuanto a responsabilidad de socios singulares por las Las presentes notas constituyen una limitada in-
deudas de la sociedad que depende: i) De la cir- vestigacin acerca de las interrogantes planteadas,
cunstancia de que se hayan o no cumplido las for- interrogantes para las cuales esperamos lograr una
malidades exigidas por la ley para la regular consti- propuesta de respuesta.
tucin del ente (inscripcin en el Registro Mercantil
y publicacin subsiguiente) y ii) del diferente tipo de 2. La posicin de nuestra doctrina relevante.
sociedad mercantil, esto es, si se trata de sociedades Una autorizada y respetada doctrina venezolana
annimas y de responsabilidad limitada, por una par- parece no ver problema alguno en el sistema de nues-
te, o de sociedades colectivas o comanditarias, por tro Cdigo Civil y parece entender que el artculo
la otra; y, b) En las sociedades que no han cumplido 1.671 CC se aplica a la sociedad civil con personalidad
con las formalidades legales de publicidad (socieda- jurdica. Para esta doctrina en aplicacin de la pre-
des irregulares o no regularmente constituidas), exis- citada norma legal, la responsabilidad de los socios
te responsabilidad directa de los socios sea cual fue- singulares por las obligaciones contradas en nombre
re la forma de la sociedad (Arts. 219 y 220 CCo). En de la sociedad, estara presente en los casos siguien-
las sociedades de personas, la responsabilidad de los tes: a) Cuando el socio de quien se trate celebr
socios por las deudas sociales existe an en el caso personalmente con el tercero el acto que origina la
de que la sociedad est regularmente constituida obligacin (nfasis nuestro); b) Cuando el adminis-
(ordinales 1 y 2 del artculo 201 CCo.). No obstan- trador, debidamente facultado (dentro de los lmites
te, si ellas no han cumplido con las formalidades de sus poderes) celebra el acto en nombre de la
previstas en la ley a los efectos de su regular consti- sociedad (nfasis nuestro), y, c) En el caso de que no
tucin, la responsabilidad de los socios por las deudas exista administrador de la sociedad y uno de los so-
de la sociedad se produce de manera directa y no cios celebra el acto que da nacimiento a la obligacin
subsidiaria. dentro de los lmites y facultades que seala el art-
Por cuanto nuestro sistema positivo reconoce per- culo 1.668 CC.
sonalidad jurdica a las sociedades civiles, cabe inte- La mencionada doctrina agrega que el socio sin-
rrogarse acerca del sistema de responsabilidad de los gular puede quedar obligado ante terceros por en-
socios por las obligaciones sociales, tanto en el caso riquecimiento sin causa; ltimo supuesto que inter-
de las sociedades que no han cumplido las formalida- pretamos como aqul en el cual el socio singular se
des requeridas por los artculos 19 y 1.651 CC, como ha beneficiado directamente del negocio del cual
por las sociedades regularmente constituidas. surgi la obligacin.
Con relacin a este ltimo punto hay que indagar La exgesis utilizada por la doctrina comentada
si tal responsabilidad existe y bajo cules supuestos. nos parece que no se compadece totalmente con un
Las conclusiones a las cuales se arribe en la direccin sistema que reconoce personalidad jurdica a la so-
ciedad civil. En efecto, si el ente est dotado de per-
/ Acerca del tema puede verse MORLES HERNNDEZ, Alfredo:
Obra citada. pp. 811-823. Tambin nuestro trabajo: Sociedades. sonalidad jurdica, no queda muy claro que el socio
Vadell Hermanos Editores. Caracas, 2002. Sexta Edicin. pp.321-
361 en el cual se cita doctrina venezolana y jurisprudencia. singular quede obligado frente al tercero cuando
Tambin informan tilmente los trabajos de Ely Sal Barboza,
Jos Antonio Muci Borjas y Marisol Sarra Pietri publicados en el quien ha actuado es el administrador de la sociedad
Libro Centenario del Cdigo de Comercio Venezolano de 1904.
Academia de Ciencias Polticas y Sociales. Caracas, 2004.
/ Omitimos expresamente mencionar la discusin acerca de
si las sociedades irregulares tienen o no personalidad jurdica. / Cfr. AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis: Contratos y
Al respecto puede verse: MORLES HERNNDEZ, Alfredo: Obra Garantas. Derecho Civil IV. UCAB. Caracas, 2002. Dcima
citada. pp.802-811. Segunda Edicin. p. 517.

y ha celebrado el negocio en nombre de sta (caso slo son responsables por aquellas obligaciones de-
bajo b). rivadas de actos jurdicos en cuyo perfeccionamiento
Igual comentario merece el caso de que no exis- han intervenido -sea actuando personalmente, sea a
tan estipulaciones en el acta constitutiva de la socie- travs de mandatario-; mandato ste que se presume
dad acerca del modo de obligar al ente (caso bajo para la administracin de la sociedad de conformidad
c). En efecto, para este supuesto el ordinal 1 del con el texto del artculo 1668 CC.10
artculo 1.668 CC tan slo establece una presuncin Finalmente, esta doctrina sostiene en cuanto a
de apoderamiento recproco entre los socios. los bienes que hayan sido aportados a la sociedad,
Finalmente, en lo que se refiere al caso bajo a, que tales bienes pertenecen a los socios en comu-
parece lgico que el socio singular quede obligado nidad.11
para con el tercero si celebr personalmente (des- Para los autores comentados, cuando se trata de
tacado nuestro) el acto del cual deriva la obligacin una sociedad civil con personalidad jurdica, la res-
y no estuviere autorizado para concluir el negocio ponsabilidad de los socios singulares se regula en
respectivo. Sin embargo, en tal caso la obligacin no idntica forma, slo que dicha responsabilidad pro-
habra sido contrada en nombre de la sociedad, sino cede despus que los acreedores sociales hayan
en nombre del socio singular. ejecutado los bienes de la sociedad.12
Otra importante doctrina nacional parte de la MARIN parece aceptar la tesis de ARISMENDI y
premisa de que los artculos 1.671 y 1.672 CC son ARISMENDI y explcitamente sostiene que los artcu-
aplicables nicamente a la sociedad sin personalidad los 1.671 y 1.672 CC son aplicables a la sociedad
jurdica y asienta que cuando no se han cumplido civil sin personalidad jurdica, argumentando al efec-
las prescripciones de la Ley para formar una perso- to que de otra manera no tendra sentido que la
nalidad jurdica distinta de cada uno de sus miem- obligacin fuera contratada conjuntamente por todos
bros, no hay sociedad deudora sino socios, pues los socios.13 Con relacin al caso de la sociedad civil
aquella no existe en realidad respecto de los terceros con personalidad jurdica, MARIN afirma que la res-
(nfasis nuestro). ponsabilidad de los socios singulares por las obliga-
De los artculos 1.671 y 1.672 CC, esta doctrina ciones sociales es subsidiaria en el sentido de que
deduce las consecuencias siguientes: 1 Que la so- primero [los acreedores] debern agotar los bienes
lidaridad no existe entre socios; 2 Que la obligacin sociales en procura de la solucin de sus crditos y
contratada conjuntamente por todos los socios, slo en el caso de resultar infructuoso el intento po-
da al acreedor una accin directa contra cada uno drn perseguir a los socios14 (corchetes nuestros).
de ellos por una parte igual; 3 Que la obligacin Este autor no seala los argumentos a travs de los
contratada a nombre de la sociedad por un socio cuales llega a la afirmacin transcrita.
mandatario, dentro de los lmites de sus poderes, Otra doctrina nacional tambin igualmente res-
obliga asimismo a cada uno de los socios por su par- petable parte de la base del reconocimiento de la
te viril (nfasis nuestros). aplicabilidad de los artculos 1.671 y 1.672 CC ni-
Acerca de la opinin transcrita, parecera no exis- camente a la sociedad civil sin personalidad jurdica15
tir objeciones en los casos sealados en el 1 y 3. y complementa su tesis sealando que el legislador
Sin embargo, de la afirmacin contenida con el n- de 1.942 regul dos tipos de sociedad civil: una,
mero 2 se tendra que deducir que en el supuesto nueva, que podra adquirir la personalidad jurdica
de la sociedad civil sin personalidad jurdica, el socio mediante la protocolizacin del contrato social; y,
singular que no interviene en una determinada rela- otra, que sin cumplir con el requisito de protocoliza-
cin contractual no resulta responsable de la obligacin, quedara gozando de una simple autonoma
cin nacida del negocio jurdico respectivo. Dicho de
10 / Sin embargo, habr que aclarar que la presuncin de
otra manera, parecera que la doctrina comentada se existencia de mandato establecida en la ltima norma citada,
slo se producir cuando se hubieren omitido estipulaciones
puede concretar sealando que en las sociedades especiales acerca del modo de administracin, ya que es ste el
supuesto de la presuncin de recprocos poderes otorgados por
civiles sin personalidad jurdica, los socios singulares los socios.
11 / Crr. ARISMENDI, Jos Loreto y ARISMENDI (hijo), Jos
Loreto: Obra citada. p. 136.
/ Probablemente en este ltimo supuesto es posible lograr una 12 / ARISMENDI, Jos Loreto y ARISMENDI (hijo), Jos Loreto:
responsabilidad de la sociedad por la va del enriquecimiento Lugar citado.
sin causa cuando en el caso concreto se encuentren dados los 13 / MARIN E. Antonio Ramn: Contratos. Universidad de Los
supuestos para la procedencia de dicha figura. Andes. Mrida, 1998. Volumen III. p. 122.
/ En este sentido ARISMENDI, Jos Loreto y ARISMENDI (hijo), 14 / MARIN E. Antonio Ramn: Lugar citado.
Jos Loreto: Tratado de las sociedades civiles y Mercantiles. 15 / Asi, BORJAS, Leopoldo: Instituciones de Derecho Mercantil.
Ediciones Ariel. Caracas-Barcelona, 1964. p.135. Las Sociedades. Ediciones Schmell, C.A. Caracas, 1.975. p.63.
/ Ibidem. Tambin pp. 216-217.

patrimonial y que vendra a ser la misma vieja socie- constreidos al pago de la totalidad de la deuda
dad civil regulada en el cdigo modificado. Este 16 social. La afirmacin anterior implica que los
autor, seala que conforme a su parecer el socios singulares responden (de alguna forma)
legislador pondra a disposicin de los socios los dos por las obligaciones sociales. No nos dice el
tipos de sociedades, para que ellos escogieran segn artculo 1.671 (tampoco el 1.672), si tal
sus propios intereses y sostiene que en la sociedad

17 responsabilidad de los socios singulares es
civil con personalidad jurdica las obligaciones so- directa o subsidiaria. Por lo dems, la disposicin
ciales estn garantizadas por un capital deter- aparece como paralela al contenido del artculo
minado y los socios no estn obligados sino por el 107 CCo que establece una presuncin de la
monto del capital aportado, y esta obligacin solo solidaridad de los codeudores en materia
subsiste frente a la sociedad y no frente a los terceros, mercantil. Finalmente, parecera posible afirmar
quienes no pueden pretender ningn derecho que la disposicin en comento resulta
contra los socios.18 En fin, Borjas equipara en este redundante habida cuenta de la existencia de la
campo la situacin de la sociedad civil con persona- previsin contenida en el artculo 1.223 CC que
lidad jurdica a la Sociedad Annima Mercantil.19 establece, en materia civil, la necesidad de un
Esta tesis contrasta como se evidencia claramen- pacto expreso entre los codeudores, o una
te de la sostenida por la doctrina nacional mayori- expresa disposicin de la Ley, para que exista
taria. 20 entre ellos responsabilidad solidaria.
3. El contenido de los artculos 1671 y 1672 CC.

A primera vista, si se toma al pie de la letra el ii) La segunda disposicin del artculo 1.671 CC
nombre de la seccin de la cual forman parte las establece que con respecto a las obligaciones de
normas citadas, la respuesta a la pregunta acerca la sociedad, un socio no puede obligar a los
de la responsabilidad de los socios por las obligacio- dems si stos no le han concedido poder para
nes asumidas por la sociedad civil se encuentra en ello. La disposicin tiene el sentido de aclarar, a
los artculos 1.671 y 1.672 CC. Se hace pues preciso los efectos del artculo 1.685 CC, que el hecho de
analizar exhaustivamente las mencionadas normas formar parte de una sociedad civil no constituye
para determinar si ellas contienen realmente las res- un conferimiento de mandato tcito. 21 Adems
puestas a las preguntas formuladas o si, por el con- de lo expuesto, esta segunda disposicin hace
trario, existe en la materia que nos ocupa una laguna alusin implcita a una obligacin de los socios
legislativa por incoherencia de las normas con el Sis- singulares por las obligaciones de la sociedad.
tema. Esta disposicin es coherente con el hecho de
3.1. El artculo 1.671 CC. Esta norma contiene que la sociedad no tenga personalidad jurdica:
dos disposiciones diversas. En primer lugar establece los socios singulares quedan obligados
en forma expresa la no responsabilidad solidaria personalmente, pero no todos, sino slo aquellos
de los socios por las deudas de la sociedad. Dicho de que han contratado con el acreedor de la
otra forma, los acreedores de la sociedad civil no obligacin y, conforme a los principios de la
pueden exigir a los socios el pago de la totalidad de representacin voluntaria, nadie puede obligar a
la obligacin asumida por la sociedad. De esta dis- otro sin mandato tcito o expreso. La frmula en
posicin se deduce: el sentido de que la responsabilidad personal de

los socios singulares funciona nicamente
i) Que los socios singulares son codeudores de las cuando han actuado con relacin a la obligacin
obligaciones sociales, ya que si la Ley no los de que se trate, aparece ratificada en general
considerara como tales, resultara intil sealar para las sociedades por el artculo 139 CPC.
la forma en la cual no quedan obligados; esto

es, resultara sin sentido la disposicin que De lo hasta aqu expuesto se puede establecer
seala que los socios singulares no pueden ser una conclusin previa: la norma in comento presu-
pone que los socios quedan obligados por las
16 / Cfr. BORJAS, Leopoldo: Obra citada. p. 217.
17 / Lugar citado. deudas de la sociedad.
18 / BORJAS, Leopoldo: Obra citada. p.218. nfasis nuestros.
19 / Lugar citado.
20 / AGUILAR GORRONDONA; ARISMENDI y ARISMENDI; 21 / AGUILAR GORRONDONA; ARISMENDI y ARISMENDI;
MARIN ECHEVERRA; DOMINICI. MARIN ECHEVERRA; DOMINICI.

3.2. El artculo 1.672 CC. La segunda norma quienes contrata que la responsabilidad de
legal objeto de anlisis establece la alcuota de res- alguno o algunos de ellos -los que tengan menor
ponsabilidad de los socios singulares de la sociedad inters en la sociedad-, quede reducida a la
civil por las deudas sociales; alcuota que la norma parte de inters que tal socio o socios tengan en
establece en una parte viril, esto es, en una parte la sociedad.
igual para cada socio independiente del porcentaje

de su contribucin al patrimonio de la sociedad, e
independiente de lo que hubieren acordado entre iv) Finalmente, entendemos que la responsabilidad
ellos en torno a participacin de los socios en los be- de los socios que han intervenido en la
neficios o las prdidas. En esta sede, las limitaciones contratacin es directa, ya que al no tener la
que se hubieren estipulado en relacin con dicha sociedad personalidad jurdica, no es posible
materia tendrn tan slo efectos internos, es decir, exigir el beneficio de exclusin. Por otra parte,
tendrn nicamente validez entre los socios y por lo ni el artculo 1.671 CC, ni el artculo 1.672
tanto no sern oponibles a los terceros. Los acreedo- eiusdem establecen la subsidiaridad de la
res de la sociedad podrn reclamar a cada uno de los obligacin y, finalmente, la solucin resulta
socios su parte viril de la acreencia, lo cual significa congruente con la solucin que se da al caso de
que la deuda social se dividir a tales efectos en tan- las sociedades de personas con forma mercantil
tas porciones iguales como socios tenga la sociedad. en el Cdigo de Comercio (artculo 219 CCo).
La norma establece una excepcin a la regla general:

en el contrato celebrado con el tercero es posible La lectura conjunta de los artculos 1.671 y 1.672
establecer que l o los socios que tengan una parti- CC indica que conforme a nuestro sistema, en la so-
cipacin menor en la sociedad, respondan ante ese ciedad civil existe responsabilidad de los socios sin-
acreedor en particular en una forma distinta. gulares por las obligaciones contradas en nombre
En resumen, el anlisis del artculo 1.672 CC arro- de la sociedad y que tal responsabilidad es por la
ja el resultado siguiente: parte viril de cada socio, salvo el caso en el cual se
hubiere acordado con un acreedor en particular una
i) Ratifica que slo los socios que han contratado responsabilidad menor para los socios con menor
con el tercero son responsables por la obligacin participacin en la sociedad. En otras palabras, que-
contrada. da establecida la regla general (con posibilidad de
excepciones particulares), de la distribucin de la
responsabilidad entre los socios por las obligaciones
ii) Seala la forma en la cual se distribuye la de la sociedad. Sin embargo, a lo largo del articulado
responsabilidad de los socios (que han del Cdigo Civil que regula la figura de la sociedad
contratado con el tercero) frente a ste. Dicha no se establece en forma clara y expresa el mecanis-
responsabilidad, conforme al artculo 1.671 es mo a utilizarse en la reclamacin de esa responsabi-
por partes viriles, sin importar el inters que lidad. Dicho de otra manera, no se establece si los
cada socio responsable tenga en la sociedad. No acreedores estn o no autorizados para dirigirse con-
obstante, en este ltimo punto hay que sealar tra los socios sin hacerlo previamente contra la so-
que el artculo 1.671 CC debe entenderse ciedad, o si pueden o deben exigir tal responsabilidad
modificado por el artculo 139 CPC, el cual conjuntamente con la de la sociedad.
establece para los socios de la sociedad sin
personalidad jurdica que hubieren actuado en 4. La responsabilidad de los socios
nombre de sta, una responsabilidad solidaria. 22
singulares por las obligaciones de
la sociedad.
En materia de sociedades en general, el aspecto
iii) En tercer lugar, el artculo 1.672 posibilita que al ms importante de lo que se denomina las relacio-
celebrar cualquier contrato particular, el nes externas, lo constituye el sistema de responsa-
acreedor haya convenido con los socios con bilidad de los socios singulares por las obligaciones
contradas por la persona jurdica. La regla de los
22 / La solidaridad en este caso resulta coherente con el patrimonios autnomos o separados indica que en
contenido del artculo 1.223 CC ya que ella deriva precisamente
del contenido del artculo 139 CPC.

primer trmino -como qued expresado- por las obli- rdica a la sociedad civil. En efecto, el Cdigo Civil de
gaciones sociales responde la persona jurdica. 28 de octubre de 1.862 comienza por distinguir entre
La generalidad de la doctrina parte del contenido personas naturales y personas jurdicas, y define stas
de los artculos 1.671 y 1.672 CC para establecer el ltimas como una persona ficticia capaz de ejercer
rgimen de responsabilidad de los socios por las obli- derechos y contraer obligaciones civiles y de ser re-
gaciones sociales. Sin embargo a nuestro modo de presentada judicial y extrajudicialmente (Art. 3, Ley
ver el anlisis del rgimen de responsabilidad de los I, Ttulo I. Libro Primero). Consecuente con lo anterior,
socios singulares por las obligaciones de la sociedad dicho Cdigo expresa adems que: La sociedad for-
resulta bastante complicado en el sistema venezola- ma una persona jurdica, distinta de los socios indivi-
no, debido a la ancestral falta de coordinacin de las dualmente considerados(Segundo aparte, Art. 1, Ley
normas relativas a la sociedad civil en nuestro Cdi- I, Ttulo XIII. Libro Cuarto).
go Civil. Para tratar de comprender el problema y El Cdigo Civil de 1.862 crea para la sociedad ci-
posibilitar el planteamiento de soluciones, resulta vil un sistema sencillo y coherente que, bsicamente,
necesario remontarse a los orgenes de la legislacin consiste en lo siguiente: i) Establece un paralelismo
vigente y, en particular, al origen del texto de los ac- entre las sociedades civiles y las sociedades mercan-
tuales artculos 1.671 y 1.672 CC. A tales efectos, en tiles (stas ltimas reguladas por el Cdigo de Co-
los prrafos siguientes trataremos de hacer un resu- mercio). En este sentido, la diferencia entre unas y
men, muy general, de la evolucin histrica que con otras consiste en que las sociedades civiles se forman
relacin a tal punto concreto ha tenido nuestro C- para negocios que la ley mercantil no califica como
digo Civil. actos de comercio (Art.7, Ley I, Ttulo XIII, Libro Cuar-
Como seala el maestro Goldschmidt, La apli- to); ii) Para completar el paralelismo, el legislador de
cacin del concepto de la personalidad jurdica a las 1.862 opta por adoptar una idntica tipologa para
sociedades de personas es el resultado de un pro- las sociedades civiles y mercantiles: ambas clases de
ceso lento. Las disposiciones del Cdigo Napolen Sociedades pueden asumir cualquiera de los tipos
sobre la sociedad, que luego pasaron a otros cdi- siguientes: a) colectiva; b) comanditaria; c) annima
gos, verbigracia, a los cdigos italianos y tambin, (Art. 9, Ley I, ttulo XIII, libro Cuarto CC); y, iii) como
a la legislacin civil venezolana, tienen carcter am- consecuencia de lo anterior, la responsabilidad de los
biguo al respecto.23 La jurisprudencia francesa ha socios por las obligaciones de la Sociedad cuando
atribuido personalidad jurdica tanto a las socieda- sta tiene carcter civil era igual a la de su corres-
des mercantiles como a las sociedades civiles, mien- pondiente tipo mercantil.25
tras que la Jurisprudencia italiana, sobre la base de El sistema sencillo y coherente a que hemos hecho
los mismos textos, ha negado personalidad jurdica mencin en los prrafos que anteceden, establecido
a la sociedad civil.24 en el Cdigo de 1862, se desarticula a partir del C-
En lo que atae al derecho venezolano, hay que digo Civil de 21 de mayo de 1.867. En este ltimo
reconocer que en una poca bastante temprana Cdigo se contina mencionando la diferencia entre
como lo es el ao 1.862, nuestra legislacin acogi personas naturales y jurdicas (Art. 21) con una norma
expresamente el sistema de atribuir personalidad ju- de idntica redaccin a la del Cdigo de 1.862. Sin
embargo, desaparece el reconocimiento de la perso-
23 / Ello llev a la doctrina clsica de Derecho Civil, tanto nalidad jurdica de la sociedad civil y se crea para sta
francesa como italiana, a mantener posiciones encontradas
al respecto, siendo mayoritaria aquella parte de la doctrina una nueva tipologa: Sociedades Universales26 y
que sostena que las sociedades civiles no tenan personalidad
jurdica. Ver, RICCI, Francesco: Derecho Civil. Teora y Prctica. Sociedades Particulares27 (Art. 1.464).
Librera Moderna. Caracas, s/f. Tomo XVIII, p. 8, quien
seala que no tienen personalidad jurdica, pero menciona
jurisprudencia en contra de su posicin (pp. 9 y 88). Tambin,
PLANIOL, Marcel y RIPERT, George: Tratado Prctico de Derecho
Civil Francs. Tomo XI, Segunda Parte. Editorial Cultural. La 25 / Ver texto de los artculos citados en LDR. Tomo III, pp. 678
Habana, S.A., 1.946, p.280, quienes sealan que la personalidad y ss.
jurdica de la sociedad es una innovacin de la jurisprudencia 26 / La sociedad particular poda ser de todos los bienes
y mencionan autores contrarios a tal personalidad (AUBRY presentes o de todas las ganancias (Art. 1466). La sociedad
y RAU, GUILLOUARD, BAUDRY LA CANTINERIE, WAHL. Ver de todos los bienes presentes era aquella en la cual los socios
nota 3 al pie de p.280); COLIN, Ambrosio y CAPITANT, Henry: ponan en comn todos los bienes que en el momento
Curso Elemental de de Derecho Civil. Tomo 4. Instituto Editorial de constituir la sociedad le pertenecan, con el nimo de
Reus. Madrid, 1.955. Tercera Edicin, p.617, quienes sealan repartirlos entre s, al igual que todas las ganancias que se
que la jurisprudencia reconoce a las sociedades, tanto civiles adquieran con ellos (Art. 1.467) y la sociedad universal de
como mercantiles, la personalidad jurdica y una capacidad ganancias, era aquella que consista en repartir entre los socios
sin lmites. Igualmente, afirma que reconoce personalidad todo lo que ellos lucraren durante la asociacin, con sus bienes e
jurdica a las asociaciones cuando stas han cumplido con industria (Art. 1.468).
las formalidades de la ley italiana de 1901, an cuando tal 27 / La sociedad particular era aquella que tena por objeto
capacidad sufre numerosas restricciones. nicamente cosas determinadas, su uso, o sus frutos, una
24 / GOLDSCHMIDT, Roberto: Curso de Derecho Mercantil, empresa especfica, o el ejercicio de una profesin o arte (Art.
p.218. 1.470).

Lgicamente, al no reconocerse personalidad ju- Cdigo Civil de 1.862), que la sociedad civil tiene
rdica a la sociedad civil resultaba indispensable es- personalidad jurdica. Tal omisin a nuestro enten-
tablecer un sistema de responsabilidad por las obli- der no debe interpretarse en el sentido negativo de
gaciones de la sociedad. En este sentido, el Cdigo la personalidad jurdica de la sociedad civil, ya que
de 1.867 previ las reglas siguientes: i) los socios no tal personalidad debe considerarse implcita en el
se obligan mancomunadamente por las deudas de la artculo 13 cuando sta norma hace referencia a las
sociedad y ninguno de los socios puede obligar per- asociaciones no prohibidas por la ley. Por lo dems,
sonalmente a los dems si stos no le han conferido un conjunto de normas reguladoras de la sociedad
poder expreso para ello (Art. 1.489); ii) El socio a dan pie para interpretar que sta es una persona ju-
quien no se le ha conferido poder obliga a los dems rdica distinta de los socios. En este sentido pueden
en tanto en cuanto stos hayan recibido lucro de la ser citadas las normas siguientes: i) el artculo 1.569
sociedad por el negocio de que se trate. Esta obliga- que seala claramente que la obligacin del socio es
cin excepcional cuando existe es proporcional al frente a la sociedad, por lo que ha prometido aportar
inters de cada socio en la sociedad (Art. 1.490); iii) y adems establece, a favor de la sociedad, la garan-
si no se ha estipulado en el contrato social algo dife- ta por saneamiento; ii) el artculo 1.572 que recono-
rente, los socios responden por partes iguales frente ce la posibilidad de que la sociedad sea acreedora;
al acreedor con quien contratan, aun cuando el in- iii) el artculo 1.574 que establece la responsabilidad
ters de los socios en la sociedad sea desigual (Art. de los socios frente a la sociedad; y, iv) el artculo
1.491). Esto significa que aquellos socios que no in- 1.576 que establece la accin de reembolso del socio
tervienen (personalmente o representados) en un contra la sociedad. Es de sealar que el comentaris-
contrato determinado, no responden frente al res- ta patrio Luis Sanojo, afirm el reconocimiento de la
pectivo acreedor. No obstante, las prdidas del ne- personalidad jurdica para la sociedad civil.28
gocio son divisibles entre los socios en proporcin al No obstante lo expuesto, ciertas normas del C-
inters de cada uno en la sociedad. En resumen, con- digo Civil de 1.873 pueden ser interpretadas como
forme al sistema del Cdigo Civil de 1.867, la un no reconocimiento de la personalidad jurdica de
sociedad slo tiene efectos internos entre los las sociedades civiles en particular, el artculo 1.583
socios y la responsabilidad de los socios frente referente a las reglas de administracin de la sociedad
a los terceros deriva del hecho de que ellos ha- en caso de omisin de estipulacin expresa al res-
yan contratado personalmente o mediante po- pecto y los artculos 1.586 y 1.587 que forman parte
der conferido a los otros socios. de la seccin destinada a regular las obligaciones de
Puede decirse tambin que el sistema acogido los socios para con los terceros.
por el Cdigo Civil de 21 de mayo de 1.867 era un Los artculos 1.586 y 1.587 del Cdigo Civil de
sistema sencillo y coherente: la sociedad civil no 1.873 se han mantenido invariables en las sucesivas
tiene personalidad jurdica y las obligaciones reformas y han llegado a nuestro vigente Cdigo Civil
son asumidas frente a los terceros directamente como los artculos 1.671 y 1.672, respectivamente.
por los socios actuando personalmente o debi- En el Cdigo Civil de 13 de julio de 1.922 apare-
damente representados. ce sealada, por primera vez, la forma en la cual las
En el Cdigo Civil de 20 de febrero de 1.873 se asociaciones lcitamente establecidas adquieren per-
mantiene la clasificacin entre personas naturales y sonalidad jurdica. En este cdigo se dispone que ello
jurdicas y, por primera vez, se menciona un elenco de ocurre con la protocolizacin de su acta constituti-
las diversas personas jurdicas: la nacin; las entidades va en la Oficina Subalterna del Registro del Departa-
polticas que integran la nacin; las iglesias, las corpo- mento o Distrito en que hayan sido creadas, donde
raciones y los establecimientos y asociaciones no se archivar un ejemplar autntico de sus estatutos
prohibidas por la ley. La norma legal (Art. 13), esta- (Art. 17). No obstante, como ya sealamos, en dicho
blece una disposicin de cierre, reconociendo perso- Cdigo se regulan las obligaciones de los socios para
nalidad jurdica a todos los cuerpos o seres morales con los terceros en una forma idntica a la regulada
legalmente reconocidos (nfasis nuestro). en el Cdigo de 1.873, esto es, en una forma igual
En el Cdigo Civil de 1.873 se regul la figura de a la de un texto que no reconoca expresamen-
la sociedad (artculos 1.563 a 1.596), prohibiendo las
sociedades a ttulo universal (Art. 1.565. Sin em- 28 / SANOJO, Luis: Instituciones de Derecho Civil Venezolano.
Ediciones Alonso. Madrid, 1.971. Reimpresin de la primera
bargo, no se seala expresamente (como si lo hizo el edicin (Caracas, 1.873). Tomo Cuarto, p.8.

te la personalidad jurdica de la sociedad civil. a otro socio para hacerlo, y que su responsabilidad no
En efecto, los artculos 1.731 y 1.732 del CC de 1.922 es solidaria sino por partes iguales.30
son idnticos en su redaccin a los artculos 1.586 y Como seala Goldschmidt, el Cdigo omite una
1.587, respectivamente, del CC de 1.873 (e iguales disposicin aplicable a la responsabilidad de la socie-
a los actuales 1.671 y 1.672). dad civil con personalidad jurdica o, de todos modos,
El Cdigo Civil de 13 de agosto de 1.942 nos trae a la de sus socios. El autor citado finaliza su anlisis
una nueva variante. En efecto, su artculo 19 dispone afirmando: En efecto, aun cuando se sostenga que
que las asociaciones, corporaciones y fundaciones del reconocimiento de la personalidad jurdica resul-
lcitas de carcter privado adquieren personalidad ta la responsabilidad de la sociedad misma, con esto,
jurdica por la protocolizacin de su acta constitutiva sin embargo, no se ha resuelto todava el problema
en la Oficina Subalterna de Registro del Distrito o de la responsabilidad personal de los socios que pue-
Departamento en el cual hayan sido creadas y agre- de faltar o puede existir de manera directa o subsi-
ga que las sociedades civiles y Mercantiles se rigen diaria y que puede ser limitada o por partes iguales
por las disposiciones legales que le conciernen (Art. si se quisiere aplicar el principio contenido en el art-
19, ltimo aparte).29 En este orden de ideas, el artculo 1.672.31
culo 1.651 del CC de 1.942 expresa textualmente: Sentado lo anterior, se hace evidente a nuestro
las sociedades civiles adquieren personalidad jurdi- juicio la necesidad de establecer un sistema cohe-
ca y tienen efecto contra terceros desde que se pro- rente que explique en la sociedad civil la responsabi-
tocoliza el respectivo contrato en la Oficina Subalter- lidad de los socios singulares por las deudas de la
na de Registro Pblico de su domicilio. La norma en sociedad, sistema que, a nuestro modo de ver, debe
comento prevea la posibilidad de que las sociedades diferenciar el caso de las sociedades con personalidad
civiles se constituyeran utilizando las formas de las jurdica del caso de las sociedades sin personalidad
sociedades mercantiles, en cuyo caso obtendran jurdica. El sistema que se adopte debe estar funda-
personalidad jurdica al cumplir con las formalidades mentado de una manera racional y razonable. En los
establecidas para tales sociedades en el Cdigo de prrafos siguientes intentaremos desarrollar lo que
Comercio. en nuestro criterio debe ser tal sistema.
Como hemos visto, el Cdigo Civil de 1.942 esta-
blece, sin lugar a ninguna duda, la personalidad jur- 5. Las relaciones externas en las sociedades
dica de las sociedades civiles cuando ellas han cum- irregulares o no legalmente constituidas.
plido con los requisitos legales para que tal persona- Los antecedentes histricos del derecho civil ve-
lidad les sea reconocida. No obstante, conserva sin nezolano que hemos resumido en prrafos que an-
variacin con respecto a los Cdigos Civiles anteriores, teceden demuestran a nuestro modo de ver sin lugar
el texto de los artculos 1.671 y 1.672 que regulan la a dudas, que el contenido de los actuales artculos
responsabilidad de los socios frente a los terceros y los 1.671 y 1.672 del CC fueron incardinados en nues-
cuales, como qued sealado, regulaban esa respon- tro sistema para las sociedades civiles bajo el
sabilidad cuando el sistema no reconoca perso- presupuesto de que stas no tenan personalidad
nalidad jurdica a la sociedad civil. jurdica y por ello no tiene mucho sentido pre-
De todo lo anteriormente expuesto resulta razo- tender que su contenido es aplicable a las socie-
nable deducir como lo hace el maestro Goldschmi- dades con personalidad jurdica y por ello no
dt que los artculos 1.671 y 1.672 CC son, eviden- tiene mucho sentido pretender que su contenido
temente, aplicables slo a la sociedad civil sin perso- es aplicable a las sociedades con personalidad
nalidad jurdica; ya que como acertadamente ob- jurdica. Esta afirmacin, hasta donde llega nuestro
serva el maestro, las citadas normas no se refieren conocimiento, no ha sido rechazada sino confirmada
ni mencionan la responsabilidad de la sociedad repre- por nuestra doctrina.32 Este hecho, conduce necesa-
sentada por sus administradores, sino que establecen
30 / GOLDSCHMIDT, Roberto: Curso de Derecho Mercantil, pp.
que cada uno de los socios se obliga si hubiese con- 220-221.
31 / GOLDSCHMIDT, Roberto: Curso de Derecho Mercantil,
tratado con el tercero o si hubiese conferido mandato p.221. ARISMENDI, Jos Loreto y ARISMENDI (hijo), Jos-
Loreto sealan que los artculos 1.671 y 1.672 son aplicables
a la sociedad civil sin personalidad jurdica. Ver: Tratado de las
sociedades civiles y Mercantiles, p.135, y se muestran partidarios
de la responsabilidad subsidiaria por partes iguales. Obra citada,
p.136.
32 / Cfr. GOLDSCHMIDT, Roberto: Curso de Derecho Mercantil,
p.220; ARISMENDI, Jos-Loreto y ARISMENDI (hijo), Jos-Loreto:
29 / Ver LDR. Tomo II, p.312 bis. Tratado de las sociedades civiles y Mercantiles, p.135.

riamente a, por lo menos, dos consecuencias impor- mantenido casi inalterable con el transcurso del tiem-
tantes; a saber: i) no es posible razonar o argumentar po. La prueba de ello la tenemos en el tratamiento
para derivar de dichas normas el carcter ni la exten- a las sociedades de personas que tienen carcter
sin o forma de la responsabilidad de los socios sin- mercantil, es decir, las sociedades en nombre colec-
gulares por las obligaciones de la sociedad cuando tivo (ord. 1, Art. 201 CCo.) y las sociedades en co-
se trata de una sociedad con personalidad jurdica, mandita (ord. 2 Art. 201 CCo).
es decir, regularmente constituida, y, ii) debe proce- Por otra parte, entendemos que no existe base
derse a un anlisis detenido de ambas normas lega- racional alguna para eximir totalmente a los socios
les para poder establecer correctamente su verdade- singulares de la sociedad de responsabilidad por las
ro y exacto sentido. obligaciones de la persona jurdica. En este sentido,
creemos que tal responsabilidad debe existir.
6. La responsabilidad de los socios por las Por lo dems, la responsabilidad de los socios sin-
deudas de la sociedad en el caso de la gulares en la sociedad civil por las obligaciones del
sociedad con personalidad jurdica. ente, no puede ser afirmada como una responsabilidad
Si se parte de la base como estimamos haber solidaria y ello no tanto porque as lo predique el ar-
comprobado que los artculos 1.671 y 1.672 CC tculo 1.671 CC el cual como antes afirmamos, no
han sido consagrados en nuestro ordenamiento po- consideramos aplicable al supuesto de sociedades con
sitivo para ser aplicados al supuesto de la sociedad personalidad jurdica sino porque tal es la regla que
sin personalidad jurdica, carece de sentido y de l- se desprende del artculo 1.223 CC, regla segn la cual
gica pretender deducir de dichas normas reglas para en materia civil no hay solidaridad entre acreedores ni
establecer la responsabilidad de los socios singulares entre deudores, a menos que exista un pacto en ese
por las obligaciones de la sociedad regularmente sentido, o que tal solidaridad derive de un texto legal
constituida, esto es, para las sociedades con perso- expreso. Esta direccin nos conduce a sostener que la
nalidad jurdica. responsabilidad de los socios singulares por las obli-
Hasta este momento, lo nico que tenemos en gaciones de la sociedad es una responsabilidad indi-
claro es el hecho de que nuestro sistema positivo recta, de segundo grado o subsidiaria, lo cual significa
reconoce personalidad jurdica a la sociedad civil y que los acreedores de la sociedad deben haber ejer-
a las asociaciones civiles cuando stas han cumplido cido sin xito sus acciones contra la sociedad para
ciertas formalidades registrales previstas en la Ley poder dirigirse contra los socios.34 Esta solucin resul-
al respecto. Sin embargo, como seal el maestro ta congruente dentro de nuestro sistema en materia
Goldschmidt, el reconocimiento de tal personalidad de sociedades de personas (mercantiles), conforme a
jurdica no soluciona todos los problemas, en par- una norma legal que, en ltimo caso, creemos que se
ticular, el problema de la responsabilidad personal debera aplicar por analoga o al menos como una
de los socios; responsabilidad que puede faltar regla de derecho positivo apta para completar un va-
o que puede existir de manera directa o subsidiaria co legal (Art. 228 CCo)
y que puede ser limitada o por partes iguales si se Finalmente, en cuanto a la extensin de la res-
quisiere aplicar el principio contenido en el artculo ponsabilidad con relacin al monto de la obligacin,
1672.33 la misma debe ser ilimitada conforme a la tradicional
Por nuestra parte, pensamos que es necesario regla de las sociedades personalistas. En este sentido,
llegar a la conclusin de que existe responsabilidad las limitaciones de responsabilidad que hubieren con-
de los socios por las deudas de la sociedad civil y de venido los socios en el contrato social, no tienen
la asociacin. En efecto, dichas figuras no estn con- efecto frente a los terceros y en particular, frente a
cebidas en nuestro ordenamiento jurdico como per- los acreedores. Igualmente, la responsabilidad es por
sonas jurdicas asociativas que tengan su crdito fun- partes viriles, es decir, la obligacin se divide en tan-
dado en un capital social que integra su patrimonio, tas partes como nmero de socios o asociados exis-
sino que ellas estn concebidas como sociedades de
34 / Se puede afirmar que la generalidad de nuestra doctrina
personas o sociedades personalistas que basan su llega a este mismo resultado. ARISMENDI, Jos-Loreto y
ARISMENDI (hijo), Jos Loreto: Tratado de las sociedades
crdito en el crdito de las personas que las integran. civiles y Mercantiles, p.136 lo afirman sin explicar la base de
su afirmacin. Igual hace AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis;
Este ha sido el origen histrico de la sociedad y se ha Contratos y Garantas. Derecho Civil IV. UCAB. Caracas, 2002,
pp. 517-518. Dcima Segunda Edicin. DOMINICI, Anbal:
Comentarios al Cdigo Civil de Venezuela. Librera Destino.
33 / GOLDSCHMIDT, Roberto: Curso de Derecho Mercantil, Caracas, 1982. Tomo IV, p.106; SANOJO, Luis: Instituciones de
p.221. Derecho Civil venezolano. Tomo Cuarto, p.42.

ta, sin importar al efecto que unos socios tengan una sociales exigen que se indique el monto del capital
parte mayor en la sociedad. Esta es la forma tradi- social, ni tampoco prevn normas para asegurar total
cional de responsabilidad en las sociedades de per- o parcialmente el pago del mismo, ni menos an nor-
sonas.35 Lo anterior no obsta -como bien lo seala mas para asegurar en lo posible la integridad del ca-
Aguilar-, para que un acreedor pueda perseguir a un pital social.
socio por su porcin social cuando sta sea superior Por todo lo expuesto, parecera que argumentar
a la parte viril. El autor citado reconoce que la res- en el sentido de una no existencia de responsabilidad
puesta afirmativa no estara del todo congruente con de los socios singulares por las obligaciones asumidas
el texto legal, pero que le parece mejor fundada la por la sociedad, es a nuestro modo de ver ms for-
afirmacin por cuanto entiende que la intencin del zada acudiendo al expediente de integrar el derecho
legislador es evitar que el acreedor resulte perjudica- con las normas del Cco, previstas a propsito de la
do por una clusula social para l desconocida. sociedad annima, que integrarlo con aquellas pre-
De lo expuesto se deduce an cuando creemos vistas en dicho texto para la sociedad en nombre
necesario destacarlo expresamente que discrepamos colectivo.
de la tesis del profesor Leopoldo Borjas cuando afir-
ma que en la sociedad civil regularmente constituida 7. Conclusiones.
(con personalidad jurdica), los socios singulares no Pensamos que de lo antes expuesto podemos resu-
tienen responsabilidad alguna por las deudas con- mir las conclusiones siguientes:
tradas en nombre de la sociedad. En efecto, no cree-
mos que en la sociedad civil con personalidad jurdi- i) Los artculos 1.671 y 1.672 CC slo son aplicables
ca las obligaciones sociales estn garantizadas por a la sociedad civil sin personalidad jurdica.
un capital determinado. 36
En la sociedad civil (con o sin personalidad jurdi-
ca), existe un fondo social integrado por el aporte ii) Nuestro Cdigo Civil no regula expresamente la
de los socios (Art. 1.649 CC. Sin embargo, pensamos responsabilidad de los socios singulares por las
que en ellas no puede hablarse de existencia de un obligaciones contradas por la sociedad. Sin
capital en el sentido en el cual tal expresin es uti- embargo, tal responsabilidad existe.
lizada en la sociedad annima o en la sociedad de
responsabilidad civil limitada, ni an en las sociedades
comanditarias. Creemos que s es necesario hacer iii) En defecto de normas que regulen la
algn paralelismo y derivar alguna consecuencia, con responsabilidad de los socios singulares por las
fines prcticos, de la diferencia entre las llamadas deudas asumidas por la sociedad con
sociedades de personas y las sociedades de capi- personalidad jurdica, debe aplicarse
tal y, por ello, cuando se trate de integrar el Derecho supletoriamente la regla contenida en el Art. 228
para la bsqueda de soluciones ante la presencia de CCo para las sociedades mercantiles personalistas
lagunas de la Ley, tales lagunas deben suplirse en (sociedad en nombre colectivo y sociedad en
materia de sociedades civiles, con las normas previs- comandita simple).
tas en el sistema para las sociedades de personas
y no aquellas previstas para las sociedades de capi-
tal. Este fue, precisamente, el tratamiento del Cdi- iv) Las conclusiones propuestas en esta materia para
go Civil de 1862 cuando las sociedades civiles podan la sociedad civil deben ser aplicables a las
ser constituidas adoptando las mismas formas pre- asociaciones y a las corporaciones.
vistas para las Sociedades Mercantiles, distinguin-
dose unas y otras tan solo por el objeto social.
Por lo dems, en parte alguna del cdigo civil est
previsto que la sociedad civil tenga un capital social
que respalde sus operaciones y las normas que men-
cionan tanto el acta constitutiva como los estatutos
35 / Cfr. AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis: Obra Citada, p.

517, quien fundamenta dicha distribucin en el contenido del
Art. 1.672 CC.
36 / BORJAS, Leopoldo: Obra citada. p. 218.

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Los Tribunales decidirn, me dirn ustedes. Ya
saben decidir los Tribunales. Por supuesto que
yo tengo plena confianza en los Tribunales, y
tengo plena confianza en la Justicia, pero creo
que, a lo mejor, hay que hacer algo y que no
estara mal en pensar en proteger a los
Tribunales y, de paso, tambin a los ciudadanos
Lorenzo Martn-Retortillo Baquer (Para un
debate sobre la inmunidad parlamentaria,
Revista Espaola de Derecho Administrativo n.
83, Civitas, Madrid, 1994, p. 405)
Una interesante potestad sancionadora

Giancarlo Henrquez Sumario
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Maionica I. Planteo
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Administrativo en la Universidad
Austral, Buenos Aires. Ha 1. La aclaratoria
desempeado la Ctedra de
los funcionarios de
Derecho Administrativo en la 2. El amparo
Universidad Catlica Andrs Bello
y ha publicado trabajos en la IV. El problema de fondo
Revista de Derecho Constitucional
eleccin popular
y la Revista de Derecho 1. La potestad sancionadora en las decisiones de la
Administrativo de Caracas y en
los libros Las Grandes Decisiones Sala Constitucional y de la Sala Poltico Administrativa
de la Jurisprudencia de Amparo
Constitucional. 1969-2004, A. Consideraciones generales
Sherwood, Caracas, 2004, (en
coautora con Luis A. Ortiz-lvarez). B. La potestad sancionadora es materialmente
y El Amparo Constitucional: Control
de los Derechos Fundamentales, administrativa
Sherwood, Caracas, 2004.
C. Algunos principios bsicos
D. La discrecionalidad sancionadora
y sus lmites
E. La prescripcin
2. La potestad sancionadora de la Contralora segn
el Artculo 105 de su ley
V. Las dudas que quedan
IV. El problema de fondo

Resumen.
Siguiendo la moda actual en el Derecho Adminis-
trativo, la Ley del Consejo Federal de Gobierno esta-
bleci, en su Artculo 13, el principio de subsidiariedad.
Inicialmente, segn este principio, el Estado no inter-
vendr en la elaboracin de bienes o en la prestacin
de servicios cuando los particulares, individual o co-
lectivamente, puedan hacerlo por s mismos. Ahora
bien, no fue este el sentido con el cual el mencionado
Artculo 13 lo dispuso. Entre otros aspectos, en primer
lugar, invirti la secuencia del Principio, elaborndolo
en torno a la prestacin inicial del Estado, cuando lo
cierto es que ella corresponde a la sociedad y, en se-
gundo lugar, establece la necesaria concurrencia en la
prestacin o la elaboracin por parte de la sociedad.
Por esto, el Artculo 13 de la Ley del Consejo Federal
de Gobierno no encuentra coherencia con el Principio
que pretende establecer.
Abstract.
Following the present fashion in the administra-
tive law, the Law of the Federal Council of Govern-
ment established, in its article 13, the subsidiarity I. Planteo
principle. Initially, according to this principle, the Sta- La suspensin temporal de funcionarios de elec-
te will not take part in the elaboration of goods and cin popular, ordenada discrecionalmente por el Con-
services, when the individuals, individual or collecti- tralor General de la Repblica y sin que tales funcio-
vely, can do it by themselves. However, it was not narios tengan posibilidad de defensa alguna, a pesar
this sense with which mentioned article 13 arranged de su responsabilidad administrativa previamente
it. Among other aspects, in the first place, it change declarada, cuenta hoy da con la venia de la Sala
the sequence of the principle, elaborating it around Constitucional.
the initial elaboration of the State, when the true Esa potestad sancionadora del Contralor, no obs-
thing is that corresponds to the society, and secondly, tante, pareciera no ser tan clara como lo afirma la
establishes the necessary concurrence in the elabo- decisin aqu anotada. Antes, inclusive, la propia Sala
ration by the society. By this, article 13 of the Law of as lo consider, bsicamente, por los destinatarios
the Federal Council of Government does not find de esa suspensin: funcionarios electos popularmen-
coherence with the principle that it tries to esta- te. Podra incluso encontrarse otras razones, como
blish. por ejemplo, que aquella potestad se ejerce sin que
medie ningn procedimiento. Pero esto no quiere
decir, sin embargo, que esa potestad sancionadora
deba eliminarse.
La potestad sancionadora, en general, resulta
necesaria para cumplir con las funciones administra-
tivas. Por esto precisamente es que se estudia rigu-

rosamente. Ahora bien, no puede considerarse, so Antes de analizar tales confusiones y este proble-
pena de ser inconstitucional, que esa potestad, en el ma, resulta necesario repasar brevemente los ante-
caso del Contralor y para la suspensin de funciona- cedentes de la sentencia comentada, tal como hace-
rios de eleccin popular, sea absolutamente discre- mos de inmediato.
cional y sin posibilidad de defensa por parte de tales
funcionarios. La decisin que se comenta, no obs- II. Antecedentes
tante, considera que aquella potestad es competen- El 20 de octubre de 2004, la Sala Constitucional
cia del Contralor, y que su ejercicio no comporta consider que la destitucin y la suspensin de un
violacin susceptible de amparo. Esto revela tanto funcionario de un cargo de eleccin popular por par-
confusiones procesales sobre la aclaratoria de sente del Contralor General de la Repblica, colida con
tencias y el alcance del amparo, como un problema la Constitucin en tanto que tales cargos pueden ser
sustancial relativo a la propia constitucionalidad de objeto de referendo revocatorio.
esa potestad. Se trataba, en ese caso, de un Legislador del Con-
sejo Legislativo del Estado Bolvar cuya responsabili-
dad administrativa haba sido declarada, sancionn-
/ La bibliografa al respecto es particularmente abundante, doselo con una multa de un milln quinientos sesen-
por lo que, sin pretensin de exhaustividad, vase, Cassagne,
ta y seis mil bolvares (Bs. 1.566.000,00). Como aqul
Juan Carlos, En torno a las sanciones administrativas y la
aplicabilidad de los principios del derecho penal, El Derecho, no ejerci a tiempo el recurso de reconsideracin,
t. 143, 1991, p. 939, de Fuentes Bardaj, Joaqun (Director), qued firme la declaratoria. El Contralor General, en
Manual de Derecho Administrativo Sancionador, 1600 ps.,
Madrid, Thomson-Aranzadi/Abogaca General del Estado,
funcin de ello, resolvi destituirlo del cargo e inha-
2005, Garca Pulls, Fernando R., La Potestad Sancionatoria bilitarlo para el ejercicio de funciones pblicas por
de la Administracin Pblica, Actualidad en el Derecho
tres aos, contados a partir de la notificacin de tal
Pblico n. 8, Ad Hoc, Buenos Aires, 1998, p. 131, Gonzlez
Prez, Jess, Garantas frente a la potestad sancionadora acto de sancin.
de la Administracin, Temas de Derecho Procesal, p. 745, La potestad sancionadora del Contralor encontr
Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto
de Investigaciones Jurdicas, 1996, L icht, Miguel Nathan, La
as, en aquel escenario, un lmite. Pero ello no era
potestad sancionatoria de la Administracin y su control judicial suficiente. La Sala, en tal sentido, consciente que se
de cara a la realidad normativa, El Derecho, t. 193, 2001,
encuentran en igual circunstancia varios legisladores,
p. 702, Monturo Puerto, Miguel, La infraccin administrativa,
409 ps., Barcelona, Nauta, 1965, Maljar, Daniel E., El Derecho deja a salvo la posibilidad de que a peticin de parte,
Administrativo Sancionador, 425 ps., Buenos Aires, Ad Hoc, los efectos de este fallo, una vez verificada la igualdad
2004, Marienhoff, Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo,
t. I, p. 164, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1977, N ieto, A lejandro,
de supuesto de hecho, les sean extensibles al acto
Derecho Administrativo Sancionador, 592 ps., Madrid, Tecnos, administrativo que los destituya del cargo, sin nece-
2005 (libro este que ha sido considerado un hito en la historia
sidad de que medie procedimiento alguno.
de la bibliografa jurdica espaola, segn A ntonio Fanlo Loras,
en su recensin en la Revista de Administracin Pblica n. 131, El 27 de octubre de 2004, un Concejal del Muni-
p. 618, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1993), cipio Sucre del Estado Miranda pidi que se le exten-
Pea Sols, Jos, La potestad sancionatoria de la administracin
pblica venezolana, 480 ps., Caracas, Tribunal Supremo de
dieran los efectos de esta decisin. La Sala as lo hizo
Justicia, 2005, Prez Garca, Roraima T., La potestad sancionatoria teniendo en cuenta (i) que se trataba de un funcio-
en el decreto con fuerza de Ley Orgnica de la Procuradura
nario que ocupa un cargo de eleccin popular y (ii)
General de la Repblica, 114 ps., Caracas, Fundacin Estudios
de Derecho Administrativo, 2005, Quintero, Jess R amn, Delitos que el Contralor lo haba destituido del mismo.
e infracciones administrativas, 129 ps., Caracas, Academia de El 23 de noviembre de 2004, la Cmara de aquel
Ciencias Polticas y Sociales, 2003, Rocha Pereyra, Gernimo,
Sobre el derecho administrativo sancionador (Las sanciones
Municipio pidi la aclaratoria de la anterior sentencia,
administrativas en sentido estricto), Derecho Administrativo. sobre si la extensin de efectos se reduca a la desti-
Revista de Doctrina, Jurisprudencia, Legislacin y Prctica n.
tucin del Concejal, o inclua su inhabilitacin. La Sala
43, p. 123, Buenos Aires, LexisNexis, 2003, Rojas-Hernndez,
Jess David, Los principios del procedimiento administrativo contestara a esta solicitud aduciendo que ese Con-
sancionador como limites de la potestad administrativa cejal no podr ser perturbado en el ejercicio de sus
sancionatoria, 236 ps., Caracas, Paredes, 2004, Rondn de
Sans, Hildegard, La invasin del derecho penal en el derecho
funciones, debido a que los efectos de la sancin im-
administrativo, Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y puesta deben comenzar a verificarse una vez venci-
Sociales n. 139, p. 279, Caracas, 2002, Ruiz M., A nbal E., Las
do el perodo.
sanciones administrativas disciplinarias segn la Jurisprudencia
Venezolana, Revista de Derecho Administrativo n. 17, p. 175,
Caracas, Sherwood, 2003, Villegas Basavilbaso, Benjamn, Derecho / Sc, Tulio Gudio, 2444, 20/10/2004.
Administrativo, I, p. 125, Buenos Aires, Tipogrfica Editora / Sc, Csar Milln, 2535, 08/11/2004.
Argentina, 1949, Z anobini, Guido, Le sanzioni amministrative, 202 / Sc, Cmara Municipal del Municipio Sucre del Estado
ps., Torino, Fratelli Bocca, 1924. Miranda, 174, 08/03/2005.

Se pidi, no obstante, otra aclaratoria. Esta vez 174/2005 del 08 de marzo que no estableci que la
de la mencionada sentencia 174/2005. suspensin temporal de los funcionarios de eleccin
El 05 de abril de 2005, en efecto, la Contralora popular era posible. Pero an as, la decisin aclara-
General de la Repblica plante varias consecuencias toria, irnicamente declarada improcedente, dispuso
que llevara de suyo tener que esperar que un fun- que esa suspensin s era posible, ampliando como
cionario de eleccin popular (Legislador o Concejal) en otras ocasiones, el contenido de la sentencia su-
responsable administrativamente, termine su perodo puestamente aclarada.
para poder sancionrselo, tales como, por ejemplo, Si bien puede pedirse la aclaratoria de toda de-
la probabilidad que aqul, escudado en la investidu- cisin para aclarar sus errores formales, segn el Ar-
ra de su cargo, contine cometiendo ilcitos adminis- tculo 252 del Cdigo de Procedimiento Civil, des-
trativos. pus de pronunciada la sentencia definitiva o la in-
Si bien la Sala declarara improcedente esta soli- terlocutoria sujeta a apelacin, no podr revocarla ni
citud de aclaratoria, ampliara en la misma lo dicho reformarla el Tribunal que la haya pronunciado.
en las decisiones anteriores. Agreg ciertamente que Y es en este sentido que se ha reconocido, efec-
lo que veda la potestad sancionadora del Contralor tivamente, que a travs de la aclaratoria, no puede
es que en ejercicio de sta, se acarree la prdida de- el rgano jurisdiccional revocar, anular o dejar sin
finitiva del cargo de eleccin popular, vale decir, su efecto la sentencia dictada debido a que la posi-
destitucin, y permiti, por su parte, la suspensin bilidad de hacer aclaratorias o ampliaciones de las
temporal del ejercicio del cargo por un perodo no decisiones judiciales est limitada a exponer con ma-
mayor a veinticuatro meses. Esto ltimo es lo que yor precisin algn aspecto del fallo que haya que-
ratifica la decisin que aqu se comenta. dado ambiguo u oscuro, bien porque no est claro
Esta sentencia dispuso, en efecto, que la suspen- su alcance en un punto determinado de la sentencia
sin temporal del ejercicio del cargo a un funcionario (aclaratoria); o bien, porque se haya dejado de resol-
electo popularmente, ordenada por el Contralor, no ver un pedimento (ampliacin). Adems, la aclarato-
constituye infraccin constitucional alguna. Mas all ria permite corregir los errores materiales en que haya
de su acierto (o no) esta decisin revela, no obstan- podido incurrir la sentencia (errores de copia, de re-
te, dos confusiones procesales. ferencias o de clculos numricos)10.
Es por esta razn que, bajo pena de nulidad de
III. Las confusiones procesales conformidad con el Artculo 206 del citado cdigo,
Estas confusiones recaen sobre la aclaratoria y el una decisin aclaratoria no podra ampliar la decisin
amparo. Sobre la primera, porque se tom en cuen- aclarada. Pero no obstante esto, en el caso que sigui
ta una decisin, dada a raz de una solicitud de acla- coherentemente ngel vila sucedi lo contrario,
ratoria, que modific la sentencia aclarada. Sobre el existiendo una suerte de falso supuesto jurispruden-
segundo, porque se desconoci una decisin anterior cial, al tomarse en cuenta una sentencia aclaratoria
de la propia Sala que ordenaba lo contrario a lo que que, desconociendo su propia finalidad, fue ms all
se decidi, y porque se dispuso que un amparo no ampliando el fallo aclarado.
procede ante una amenaza por el slo hecho de es-
tar esta ltima permitida por una norma cuya cons- 2. El Amparo
titucionalidad se analiz de una manera extremada- En la decisin Tulio Gudio, la Sala Constitucional
mente laxa. Veamos. dej sentada la posibilidad de aplicar lo dicho en esa
sentencia, y sin necesidad de contencin alguna, a
1. La aclaratoria todos los funcionarios que se encontrasen en iguales
La Sala fue coherente con la doctrina establecida circunstancias a las de aquel caso. Se entiende, en
en la decisin 1056/2005 del 31 de mayo. Ahora este sentido, que esa igualdad derivaba, concurren-
bien, esta ltima sentencia fue una aclaratoria de otro
fallo que a su vez ampli, lo cual, procesalmente ha- / Mezgravis, A ndrs A., La nueva sentencia de los lapsos
procesales y su aclaratoria: una nueva usurpacin de
blando, es una contradiccin en sus propios trminos.
funciones, Revista de Derecho Administrativo n. 3, p. 447,
Esa decisin 1056/2005 fue una aclaratoria del fallo Caracas, Sherwood, 2000.
/ Gaceta Oficial n. 4.209 (Extraordinaria), 18/09/ 1990.
/ Sc, Puertos del Litoral Central, 815, 23/05/2001, Spa, Manuel
/ Sc, Rose Viloria, 1056, 31/05/2005. Ramrez, 265, 18/04/1996.
/ Sc, ngel vila, 1581, 12/07/2005. 10 / Sc, Mara Aponte, 3243, 12/12/2002.

temente, (i) de la cualidad de funcionario de eleccin pedir un amparo ante una amenaza, contrariando
popular, y (ii) de la destitucin de ese cargo por par- as su universalidad tuitiva, la cual ha encontrado
te del Contralor, la cual lleva de suyo la previa decla- eco jurisprudencial desde hace aos11. Efectivamen-
ratoria (firme) de responsabilidad administrativa. te, si tal amenaza se entiende como un fundado
Los siete concejales del fallo que se comenta eran, temor de que se cause prontamente un mal12 en la
en efecto, funcionarios de eleccin popular a quienes, decisin que se comenta habra, pues, una amenaza
en virtud de su responsabilidad administrativa, se les amparable, por lo que mal pudo sostenerse lo con-
impuso una multa adicionalmente de igual cantidad trario13.
que la impuesta a Tulio Gudio pero que no haban Existi ciertamente en el caso un temor (destitu-
sido destituidos, sino que nicamente tenan la ame- cin del cargo) fundado (que en similares situaciones
naza que as sera. La estrategia procesal de aquellos se haba dado la destitucin para lo cual no se segua
y de ste, adems de lo anterior, haba sido idntica. procedimiento alguno, dependiendo enteramente de
Todos interpusieron recurso administrativo contra la discrecionalidad del Contralor) de que se causara
la(s) multa(s), solicitaron luego la nulidad de la(s) un mal (de nuevo, la destitucin) prontamente (lo
misma(s) a travs de un recurso contencioso admi- cual no era mensurable en das pero que, vista la dis-
nistrativo, y finalmente, se fueron por va de amparo crecionalidad y la ausencia de procedimiento, poda
para asegurar su permanencia en el cargo. El resul- darse en cualquier momento). Contrariamente a lo
tado fue, no obstante, antagnico. decidido en ngel vila, la amenaza, en tales situa-
Luce poco coherente que un amparo haya fraca- ciones, exige al amparo, y ste a su vez, procede ante
sado en el escenario de la destitucin o la suspen- aqulla.
sin de un funcionario de eleccin popular ante la Segunda precisin. No toda previsin legal es cons-
potestad sancionadora del Contralor, cuando esa titucional. Esto quiere decir que la Sala deba examinar
misma potestad haba sido repudiada que no consi ese Artculo 105 era o no constitucional. Lo hizo s,
trolada expresamente por la propia Sala, la cual, pero lo hizo parcialmente. nicamente se enfoc en la
incluso, haba dejado establecido que tal repudio era relacin, por dems compleja, que la suspensin tem-
aplicable a los casos en los que un funcionario de poral del funcionario podra tener con el hecho de que
eleccin popular fuese destituido por el Contralor ste haya sido popularmente electo.
General. Conviene hacer en este sentido, pues, al Segn la Sala no se violara el nexo entre la elec-
menos tres precisiones. cin (voto) y la representacin (participacin) ante
Primera precisin. El hecho que un funcionario una suspensin, porque todos los funcionarios legis-
no haya sido destituido an, pero que exista la ame- lativos tienen sus respectivos suplentes, los cuales se
naza que podr serlo por encontrarse, en todo lo presume representarn igualmente al electorado. Se
dems, en igualdad de circunstancias con aquel fun- inici el anlisis, pues, ms all de lo que sera un
cionario que s fue amparado (funcionario de eleccin punto de partida razonable. El anlisis de la potestad
popular declarado responsable administrativamente)
no obsta a que se le aplique la misma proteccin. 11 / Spa, Anselmo Natale, 31/01/1991, cuyo texto puede
pertinente consultarse en Ortiz-A lvarez, Luis A./Henrquez
La amenaza en este caso no es ms que una pro-
Maionica, Giancarlo, Las Grandes Decisiones de la Jurisprudencia
babilidad inminente de destitucin que, por lo tanto, de Amparo Constitucional, p. 206, Caracas, Sherwood, 2004.
es susceptible de ser amparada. La Sala, sin embargo, Adicionalmente, puede verse tambin, Brewer-Caras, A llan R.,
Instituciones Polticas y Constitucionales, t. V. Derecho y Accin
no lo consider as, bsicamente, porque esa viola- de Amparo, p. 220, Caracas/San Cristbal, Jurdica Venezolana/
cin no era realizable por el Contralor en tanto que Universidad Catlica del Tchira, 1998, y, Henrquez Maionica,
Giancarlo, El Amparo Constitucional: Control de los Derechos
la potestad sancionadora est prevista en el Artculo
Fundamentales, p. 83, Caracas, Sherwood, 2004.
105 de su Ley especial. Esto sera por un lado. 12 / Sc, Frigorficos Ordaz, 326, 09/03/2001.
Por otro lado, precis la Sala, distinguiendo con 13 / Curiosamente en ngel vila se hace una cita de Nstor
Pedro Sags (Derecho Procesal Constitucional, t. 3. Accin de
respecto del caso Tulio Gudio, que mientras en Amparo, p. 114, Buenos Aires, Astrea, 1995) al parecer, fuera de
el caso de autos se denuncia una presunta amena- su propio contexto. Si bien se usa una delimitacin conceptual
que hace dicho autor de la amenaza y no se la aplica, sin mayor
za de lesin, por cuanto la actuacin que se atribu-
anlisis, se omite en este sentido una frase del libro citado, a
ye al Contralor General de la Repblica no se ha pocos prrafos ms adelante, segn la cual la demostracin de
concretado, en el ltimamente citado caso s se la potencialidad de la configuracin de una lesin debe exigirse
en trminos de razonabilidad y sentido comn y no con un
concret lo cual de plano impide su aplicacin. Esta riguroso rituario, que teira de arbitrariedad el pronunciamiento
comparacin pareciera desconocer la posibilidad de judicial (p. 115).

de destitucin y de suspensin, en cuanto a su posi- IV. El problema de fondo
ble violacin con el Derecho a la defensa y al debido Este problema no es otro que la propia sustancia
proceso no fue considerada, an cuando metodol- de la sentencia comentada: la suspensin y la desti-
gicamente era previo al estudio de los efectos de la tucin administrativas de funcionarios de eleccin
potestad misma y, claro est, del amparo. popular, en tanto potestad sancionadora del Contra-
Tercera precisin. Para evitar que el amparo se lor. Se puede ejercer tal potestad sobre esos funcio-
vuelva una suerte de misterio jurdico14, podra deli- narios, an cundo stos no hayan terminado el pe-
mitarse una tpica amparista, la cual, en apretada rodo para el cual fueron electos? Para responder a
sntesis, se hara de la siguiente manera: a partir de esta pregunta conviene hacer primero una acotada
los casos ya decididos, en especial, por el Tribunal consideracin de la recepcin jurisprudencial de la
Supremo, se precisara un mapa propiamente casus- potestad sancionadora en general.
tico que contenga, siempre desde los hechos, las
situaciones en las cuales procede, o no, el amparo. 1. La potestad sancionadora en las decisiones
Y desde all se daran similares consecuencias, a simi- de la Sala Constitucional y de la Sala Poltico
lares casos. Sera, en pocas palabras, un marco me- Administrativa17
todolgico15. Dicho esto, pasamos de inmediato a revisar, re-
A este escenario estrictamente metodolgico ca- sumida y concretamente, cmo esas decisiones han
bra agregarle una coherencia16, al menos, de dos precisado algunos aspectos de aquella potestad.
maneras. Una sera examinando desde los propios A. Consideraciones generales
Derechos cules casos formaran parte de aquel La potestad sancionadora que se diferencia a su
mapa. La otra manera, que concurrira con la prime- vez de la potestad punitiva18 se desdobla en, discipli-
ra, sera aplicar los casos de ese mapa a las situacio- naria por un lado, y propiamente sancionadora, por
nes parecidas en las que aquellos se decidieron. Pues el otro. La naturaleza administrativa de la potestad
bien, el fallo Tulio Gudio, en ese sentido, contribua disciplinaria, sin embargo, no implica su confusin
a esa casustica amparista, por lo que su desconoci- ni generalizacin respecto de la potestad sanciona-
miento, ejemplificado esencialmente en ngel vila, dora de la Administracin, pues mientras la potestad
mal podra hacer lo propio. sancionadora consigue su fundamento y fin en el
ejercicio de un poder de imperio dirigido a la preser-
vacin del ordenamiento jurdico administrativo y el
14 / Toricelli, Maximiliano, Los oscuros perfiles del amparo,

alcance de determinado cometido de inters general,
Derecho Administrativo. Revista de Doctrina, Jurisprudencia, la disciplinaria se dirige a la represin de actuaciones
Legislacin y Prctica n. 54, p. 894, Buenos Aires, LexisNexis,
contrarias a la conducta debida dentro de determi-
2005.
15 / La tpica ha tenido alguna repercusin en las decisiones del nada estructura organizativa de servicio, o bien en el
Tribunal Supremo. Dentro de los pocos dechados encontrados, marco de una relacin jurdica concretada ... para
se ha precisado que (i) es el problema el que determina su
propio tratamiento hermenutico (Sc, Hermnn Escarr,
que se logre el mantenimiento de la actuacin tica
1309, 19/07/2001), (ii) no puede ser garantizado ningn y jurdicamente correcta, indispensable para el alcan-
resultado de cada conflicto que se plantee jurisdiccionalmente
ce de la plena eficacia del ejercicio de determinada
(Sc, Mara Redaelli, 2575, 16/10/2002), y (iii) se consagr la
accin de Amparo Constitucional prevista en el Artculo 27 funcin pblica19.
del Texto Constitucional como una garanta constitucional La exigencia de la potestad sancionadora se debe
especfica, por tanto no subsidiaria, tampoco extraordinaria, sino
discrecionalidad constitucional determinada por el problema
a la necesidad de la Administracin de contar con
para el que se exige tutela constitucional (Sc, Inmobiliaria mecanismos coercitivos para cumplir sus fines, ya que
New House, 657, 04/04/2003). Tambin conviene precisar
de lo contrario la actividad administrativa quedara
que la tpica en el entendido dado por Theodor Viehweg y
que parcialmente no se sigue aqu se ha usado para criticar vaca de contenido ante la imposibilidad de ejercer el
la teora de la violacin directa de la Constitucin segn la
cual, el amparo queda relegado a una violacin de normas, en 17 / Todas las decisiones citadas, y aquellas que se citen de la
lugar de una de derechos (Henrquez L arrazbal, Ricardo D., La Sala Constitucional (Sc) y de la Sala Poltico Administrativa (Spa)
problemtica de la procedencia del amparo constitucional en el salvo remisin a otra fuente, pueden consultarse en www.tsj.
derecho venezolano, Revista de Derecho Constitucional n. 4, p. gov.ve/decisiones/criteriosmultiples.asp. Pues bien, conviene
289, Caracas, Sherwood, 2001). precisar en este sentido que tales citas siguen el siguiente orden:
16 / Sobre la cual, en la actuacin de la administracin, ha (i) la Sala que dicta el fallo, (ii) sus autos, (iii) el nmero de la
escrito Caputi, Claudia, La coherencia del comportamiento sentencia y (iv) su fecha de publicacin.
administrativo, Derecho Administrativo. Revista de Doctrina, 18 / Sc, Ivn Badell, 1394, 07/08/2001.
Jurisprudencia, Legislacin y Prctica n. 50, ps. 904/905, Buenos 19 / Sc, Carlo Palli, 1212, 23/06/2004, Jazmine Flowers, 942,
Aires, LexisNexis, 2004. 24/05/2005.

ius puniendi del Estado frente a la inobservancia de tanto potestad disciplinaria, la libertad personal31 al
los particulares en el cumplimiento de las obligacio- igual que una sancin disciplinaria de suspensin que
nes que les han sido impuestas por Ley, de contribuir pueda ordenar el Colegio de Abogados correspon-
a las cargas pblicas y las necesidades de la colecti- diente, no merma el Derecho al Trabajo del abogado
vidad20. suspendido32, o una destitucin de un funcionario de
No toda sancin lato sensu, sin embargo, puede la divisin de inteligencia del Estado, tampoco viola
considerarse un acto derivado de la potestad sancio- la estabilidad que aqul tena en ese cargo33.
nadora. Un ejemplo de esto es cuando se excluye a C. Algunos principios bsicos
un estudiante de un curso de postgrado por no man- A la potestad sancionadora se le aplica, en lneas
tener el promedio requerido de notas21, lo cual no generales, el Derecho Penal material, as como sus
significa que para aquel acto no sancionador no deba principios generales. Esto es as porque existe una
llevarse a cabo un procedimiento22. sustancial identidad de los ilcitos y sanciones admi-
B. La potestad sancionadora es nistrativas con los delitos y penas criminales, derivadas
materialmente administrativa ambas del ius puniendi que monopoliza el Estado34.
Esa potestad es una actividad materialmente ad- Esto no quiere decir, sin embargo, que exista una de-
ministrativa que, adicionalmente, no se reduce a la pendencia entre ellas. Por el contrario, la potestad
administracin sino que alcanza a los dems poderes. sancionadora no depende y es totalmente indepen-
Un claro ejemplo sera el que se comenta: la suspen- diente de la imposicin de sanciones penales a que
sin de funcionarios por el Contralor, quien si bien hubiere lugar por parte de los Tribunales de la Juris-
auxilia a la Asamblea Nacional, integra el Poder Ciu- diccin civil o penal35.
dadano. Sucede lo mismo con esa Asamblea y con Entre tales principios se encuentra aquel de lega-
los Jueces. lidad36. La potestad sancionadora es ciertamente ma-
Segn el Artculo 187.20 de la Constitucin23, la teria de reserva legal. Slo por Ley puede crersela37,
Asamblea puede suspender temporalmente a alguno sin que ello impida, no obstante, que esa Ley autori-
de sus miembros, lo cual configura una verdadera ce el establecimiento reglamentario de las sanciones38,
potestad sancionadora24. Por su parte, a tenor del dejndosele a esos reglamentos la funcin de com-
Artculo 93 de la Ley Orgnica del Poder Judicial25, plementar, explicar y aplicar la Ley, sin poder jams
los Jueces, cuando un abogado profiera ofensas en modificarla, ampliarla, ni alterarla en su espritu, pro-
contra de un funcionario judicial, pueden ordenar su psito y razn39.
arresto26. Este principio de legalidad implica la existencia
Esta ltima potestad primero se consider nica- de una Ley (lex scripta), que sea anterior (lex previa)
mente disciplinaria27 despus propiamente adminis- y que describa un supuesto de hecho determinado
trativa28 y finalmente se retorn a las consideraciones (lex certa)40. Es en este sentido que de la legalidad
iniciales29. Se ha dicho adems que esa potestad re-
sulta controlable, no a travs de un hbeas corpus,
sino de un amparo30 porque ese arresto no viola en
31 / Spa, Einer Biel, 21, 27/01/2003. Quizs con cierta
contradiccin al arresto arriba mencionado, se ha sealado que
Doctrina y Jurisprudencia coinciden en que, con independencia
del mayor o menor alcance que a veces pueda drsele al
Derecho Administrativo Sancionador, jams puede, por esa va,
privarse a nadie de su libertad (Sc, Semi Poliszuk Vabish, 1984,
22/07/2003).
32 / Spa, Dianna Prez, 3010, 18/12/2001.
20 / Sc, Cervecera Polar del Centro, 307, 06/03/2001, Spa, 33 / Spa, Eduardo Rosendi, 611, 16/04/2002.
Seguros La Federacin, 1947, 11/12/2003. 34 / Sc, Leonardo Malav, 1766, 31/07/2002.
21 / Sc, Ronal Surez, 2505, 30/11/2001. 35 / Spa, Joaqun Caldern, 978, 01/07/2003.
22 / Spa, Comercial Frutar, 1671, 29/10/2003. 36 / A rteaga Snchez, A lberto, Derecho Penal Venezolano, p. 28,
23 / Gaceta Oficial n. 36.860, 30/12/1999. Caracas, McGrawHill, 1997.
24 / Sc, Vestalia Araujo, 1718, 20/08/2004. 37 / Sc, Gertrud Fras, 270, 25/04/2000, Spa, Wilfredo Daz,
25 / Gaceta Oficial n. 5.262 (Extraordinaria), 11/09/1998. 1203, 25/05/2000, Francisco Mrida, 1450, 12/07/2001, Lewis
26 / Sc, Luis Chacn, 863, 11/06/2003. Contreras, 256, 19/02/2002.
27 / Sc, Domingo Montes, 2427, 29/08/2003. 38 / Sc, Freddy Orlando, 488, 30/03/2004, Spa, Difedemer,
28 / Sc, Carlo Palli, 1212, 23/06/2004. 05/06/1986, Superintendencia de Bancos, 421, 04/05/2004.
29 / Sc, Rubn Guerra, 2910, 13/12/2004. 39 / Spa, Ljubica Ramrez, 195, 04/04/2000.
30 / Sc, Jos Natera, 2819, 07/12/2004, Germis Muoz, 435, 40 / Spa, Cna de Seguros La Previsora, 1044, 12/08/2004, ngel
07/04/2005. Zambrano, 91, 19/01/2006.

deriva la tipicidad41. La sancin debe, en efecto, pre- cin a sancionar45. Es, en este sentido, que la discre-
verse expresamente. cionalidad de la administracin slo es admitida en
Tambin, entre otros tantos principios, se aplican la esfera del ejercicio de la potestad sancionatoria
los de presuncin de inocencia42 y de non bis in dem, para determinar la gravedad de los hechos a los fines
aplicacin esta que ha llevado a sostener que, en de la sancin, y siempre sometido a las reglas de la
Venezuela, el Derecho al debido proceso se encuen- racionalidad y proporcionalidad46.
tra constitucionalmente consagrado en su mxima Si bien ambas reglas pueden conjugarse en la
expresin43. El non bis in dem no cabe aplicarlo, sin razonabilidad, hay que tener en cuenta que la pro-
embargo, simultneamente entre el escenario penal porcionalidad de la sancin administrativa forma par-
y aquel otro administrativo. Es decir, si se sancion te del debido proceso47, que se encontrara, segn
administrativamente por un hecho, ese mismo hecho se dijo, elevado a su mxima potencia. Es por esta
podr ser perseguido penalmente. misma razn, por ejemplo, que no se puede iniciar
Ahora bien, cabe tener en cuenta que an cuan- con una sancin un procedimiento administrativo 48,
do los principios del Derecho Penal se aplican nte- as como tampoco puede iniciarse tal procedimiento,
gramente al Derecho Administrativo sancionador, no en especial en materia de libre competencia, sin nin-
son ellos los nicos principios de ste. Dicho Derecho gn tipo de discernimiento sobre la pertinencia de
Especial tambin observa los principios del Derecho las causas de la afectacin de Derechos y de los efec-
Administrativo cuya mayora se identifica con los tos colaterales de la sancin49.
mencionados del Derecho Penal entre los cuales E. La prescripcin
destacan (para bien) el de ejecutoriedad, segn el La potestad sancionadora tambin, en cada caso,
cual la administracin puede ejecutar sus actos por es susceptible de prescripcin, la cual se entiende, en
sus propios medios, y (para mal) el del carcter no este sentido, como un Derecho a no estar eterna-
suspensivo de los recursos administrativos o judiciales mente sujeto a las consecuencias (sanciones) que se
por lo que si el afectado por una decisin pretende puedan establecer por los propios actos50. La pres-
sustraerse de la obligacin de cumplirla, deber so- cripcin para con aquella potestad puede ser tanto
licitar expresamente la suspensin de la medida, ex- para la determinacin de la sancin, como para eje-
poniendo las razones que lo justifiquen. Entretanto, cutarla, una vez resuelta dicha sancin51.
deber someterse a ella, as la haya recurrido44. El trmino que se aplica a la prescripcin, salvo
D. La discrecionalidad sancionadora y sus lmites lo dispuesto por una Ley especial, y al igual que su-
La potestad sancionadora puede supeditarse a cede con las sanciones disciplinarias52 es el de cinco
consideraciones discrecionales, vale decir, a una li-
45 / Puede consultarse por todos, a Balzn, Juan Carlos, Los
bertad no libertinaje en la apreciacin de la situa-
lmites de la discrecionalidad, la arbitrariedad y la razonabilidad
de la Administracin, Revista de Derecho Administrativo
n. 9, p. 7, Caracas, Sherwood, 2000, Grau, Mara A mparo,
Tratamiento doctrinario y jurisprudencial de la discrecionalidad
administrativa en Venezuela, El principio de legalidad y el
ordenamiento jurdico-administrativo de la libertad econmica
(VII Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo Allan
Randolph Brewer-Caras), p. 45, Caracas, Fundacin Estudios
de Derecho Administrativo, 2004, Hernndez Ron, J.M., La
potestad discrecional y la teora de la autolimitacin de los
41 / Sc, Margarita Faras, 952, 29/04/2003. poderes, Revista del Colegio de Abogados del Distrito Federal
42 / Prez Sarmiento, Eric Lorenzo, Comentarios al Cdigo ns. 30/31, p. 5, Caracas, 1942, Run Santos, Gabriel, El principio
Orgnico Procesal Penal, p. xxxvi, Valencia, Vadell Hermanos, de la legalidad, la discrecionalidad y las medidas administrativas,
2003. p. 44, Caracas, Fundacin Estudios de Derecho Administrativo,
43 / Spa, Nuhad Abousaid, 1221, 30/05/2000. 1998.
44 / Sc, Semi Poliszuk Vabish, 1984, 22/07/2003. La no 46 / Sc, Vctor Hernndez, 1260, 11/06/2002.
suspensin ha encontrado un fuerte reflejo jurisprudencial. 47 / Spa, Juan Carlos Pareja, 157, 17/02/2000, Jos Fernndez,
Por ejemplo, el Artculo 205 de la Ley de Telecomunicaciones 242, 13/02/2002.
(Gaceta Oficial n. 36.970, 12/06/2000) establece el carcter 48 / Sc, Aeropostal Alas de Venezuela, 4988, 15/12/2005.
suspensivo de la impugnacin judicial de las multas impuestas 49 / Spa, Rctv, 1899, 29/10/2004.
por la Comisin Nacional de Telecomunicaciones, y an 50 / Brewer-Caras, A llan R., El Derecho Sdministrativo y la Ley
as, se ha desaplicado esta norma por control difuso de Orgnica de Procedimientos Administrativos, p. 111, Caracas,
constitucionalidad al considerar que afecta a la tutela judicial Jurdica Venezolana, 2002.
efectiva, que obliga a los jueces a administrar justicia de la 51 / Mlich Orsini, Jos, La Prescripcin extintiva y la caducidad,
forma ms justa y respetando los principios de legalidad y 226 ps., Caracas, Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
ejecutoriedad de los actos administrativos (Spa, Telcel, 6161, 2002.
09/11/2005). 52 / Spa, Csar Montoya, 2119, 31/10/2000.

aos al que se refiere el Artculo 70 de la Ley de Pro- miento alguno, y nicamente ponderando la entidad
cedimientos Administrativos53,54 por lo que su sus- del ilcito cometido, suspender (hasta veinticuatro
pensin y su interrupcin se rigen por el Cdigo Ci- meses y sin goce de sueldo), destituir (definitivamen-
vil55, teniendo especial inters que, segn su Artcu- te) e inhabilitar (hasta por quince aos) a los funcio-
lo 1.969, la prescripcin se interrumpe en virtud de narios que hayan sido declarados responsables admi-
una demanda judicial, y por lo tanto, cabe agregar, nistrativamente. As entendida esta potestad sancio-
por el inicio del procedimiento administrativo en cues- nadora, se ha dicho que la misma es un monumen-
tin. Si se tiene en cuenta, por ejemplo, que de con- to a la severidad y al concepto draconiano de las
formidad con el Artculo 61.1 del Cdigo Orgnico sanciones58. Esta crtica se hace certeramente, en
Tributario56 la prescripcin en esa materia se inte- efecto.
rrumpe por cualquier accin administrativa, notifi- La mencionada facultad slo encuentra un lmite
cada al sujeto pasivo, conducente al reconocimiento, que, en puridad de trminos, depende de la propia
regularizacin, fiscalizacin y determinacin, asegu- consideracin del Contralor: la entidad del ilcito co-
ramiento, comprobacin, liquidacin y recaudacin metido. Ms all de esto, no existe en ese Artculo
del tributo por cada hecho imponible, resulta en- 105 otro lmite. Esto no quiere decir, empero, que la
tonces vlido afirmar que el inicio del procedimiento facultad deba suprimirse. En su sentido actual, si bien
interrumpe la prescripcin. es criticable, la misma podra mantenerse, teniendo
en cuenta que (i) resulta necesario que se lleve a cabo,
2. La potestad sancionadora antes de la sancin, un procedimiento administrativo,
de la Contralora segn el Artculo 105 y (ii) asimismo, es menester posibilitar la revisin ju-
de su Ley especial57 dicial de la sancin, bsicamente, mediante el recur-
Establece expresamente ese Artculo 105 que, so de nulidad interpuesto con amparo cautelar y co-
La declaratoria de responsabilidad administrati- etneamente dependiendo de la pretensin parti-
va, de conformidad con lo previsto en los Artculos cular con el amparo autnomo. Esto merece, pues,
91 y 92 de esta Ley, ser sancionada con la multa dos precisiones: una general y otra particular.
prevista en el Artculo 94, de acuerdo con la grave- A. La suspensin, la destitucin y la inhabilitacin
dad de la falta y el monto de los perjuicios que se pueden adecuarse constitucionalmente. Efectivamen-
hubieren causado. Corresponder al Contralor Ge- te, la potestad contenida en el Artculo 105 puede
neral de la Repblica de manera exclusiva y excluyen- adecuarse constitucionalmente, adecuacin esta que
te, sin que medie ningn otro procedimiento, acordar se hara, por un lado, estableciendo la necesidad de
en atencin a la entidad del ilcito cometido, la sus- seguir un procedimiento con respecto de la aplicacin
pensin del ejercicio del cargo sin goce de sueldo por de esa potestad, lo cual se deducira no slo del ar-
un perodo no mayor de veinticuatro (24) meses o la tculo 49 de la Constitucin, sino tambin, y sin llegar
destitucin del declarado responsable, cuya ejecucin a ste, teniendo en cuenta los principios del Derecho
quedar a cargo de la mxima autoridad; e imponer, Penal que as lo exigen, y cuya aplicacin al Derecho
atendiendo la gravedad de la irregularidad cometida, sancionador ha quedado demostrada arriba, habin-
su inhabilitacin para el ejercicio de funciones pbli- dolo reconocido adems, en ese sentido, la Contra-
cas hasta por un mximo de quince (15) aos, en lora, entre otros tantos ejemplos, en memorando
cuyo caso deber remitir la informacin pertinente a 04-02-131 del 06 de junio de 200059, en tanto que
la dependencia responsable de la administracin de por otro lado, la mencionada adecuacin se hara en
los recursos humanos del ente u organismo en el que concurrencia con el procedimiento administrativo
ocurrieron los hechos para que realice los trmites permitiendo el control judicial de aquella potestad
pertinentes independientemente que se haya concretado, o que
Segn esta norma el Contralor puede, exclusiva exista la amenaza que inminentemente as se har.
y excluyentemente, sin necesidad de seguir procedi-
58 / Orlando S., Freddy J., La potestad inquisitiva de los rganos
de control fiscal y la determinacin de la responsabilidad
53 / Gaceta Oficial n. 2.818 (Extraordinaria), 01/07/1981. administrativa de los funcionarios pblicos, ps. 134/135, Caracas,
54 / Spa, Henry Matheus, 1140, 24/09/2002, Distribuidora Universidad Catlica Andrs Bello, 2004.
Continental, 1589, 16/10/2003. 59 / Dictmenes de la Direccin General de los Servicios Jurdicos
55 / Gaceta Oficial n. 2.990 (Extraordinaria), 26/07/1982. de la Contralora General de la Repblica n. xvi, p. 90, n. 2,
56 / Gaceta Oficial n. 37.305, 17/10/2001. Caracas, 2000, cuya versin digital puede encontrarse en www.
57 / Gaceta Oficial n. 37.347, 17/12/2001. cgr.gov.ve ( Noticias y Publicaciones).

Esa posibilidad de adecuacin no se debe nica- debe adecursela estableciendo el respeto de las
mente, sin embargo, a la presencia de un procedi- debidas garantas procedimentales61, fijndose un
miento administrativo o de un control judicial. Ella procedimiento previo para la sancin por ante el pro-
tambin derivara de la propia necesidad de repeler pio Contralor, y (ii) debe establecerse, contrariamen-
la corrupcin60. Si un funcionario, sea o no de elec- te a lo que se decidi en ngel vila, un control ju-
cin popular, se declara responsable (administrativa- dicial suficiente 62 de la misma.
mente) ante hechos contrarios al patrimonio pblico, Esas garantas procedimentales se refieren a los
podra pensarse que la mejor medida para cesar tales ya mencionados principios de la potestad sanciona-
hechos sera remover, temporal o definitivamente, a dora. Por ejemplo, si bien el Artculo 105 es una nor-
ese funcionario de su cargo, debido a que si se es- ma legal, la misma debe adecuarse a la Constitucin,
pera a que ste termine su perodo, resultar muy tal como lo exige el principio de legalidad. De igual
difcil, por no decir imposible, restituir los daos que forma, debe observarse una debido proceso antes
esa corrupcin haya causado. de la sancin. No se puede, sin ms y sin necesidad
B. La sancin de la corrupcin de los funcionarios de procedimiento alguno, suspender, destituir o in-
de eleccin popular no puede quedar para despus. habilitar a un funcionario pblico, independiente-
La Sala analiz la constitucionalidad de la sancin, mente que haya sido, o no, electo popularmente. Por
slo desde la perspectiva de la representacin popu- ltimo la sancin, particularmente porque deriva de
lar. Este anlisis, adems de parcial como se indic la discrecionalidad, debe ser proporcional a la con-
antes, merece algunas crticas, tal como lo hizo el ducta sancionada. Esto ltimo, que es la nica exi-
magistrado Pedro Rondn Haaz, quien seal en su gencia establecida en el Artculo 105, se supedita
voto salvado que, por un lado, la forma natural de enteramente a la discrecionalidad del Contralor, por
remocin de los funcionarios de eleccin popular es lo que mal puede limitarla.
el referendo, y por otro lado, que disponer que no El control suficiente, por su parte, hace alusin a
hay violacin de la representatividad del electorado la revisin efectiva, en sede judicial, del acto sancio-
por la asuncin de los suplentes de los funcionarios nador del Contralor. Esta revisin, en principio, es
suspendidos o destituidos, equivale a partir de una plenamente posible a travs del recurso contencioso
falacia dentro de un sistema de eleccin predomi- de nulidad conjuntamente, o no, con amparo cau-
nantemente uninominal, debido a que, adems, rara telar y dems medidas provisionales as como, pa-
vez los electores conocen siquiera el nombre de los ralelamente, con el amparo autnomo, y adicional-
suplentes ni an el de los candidatos que se eligen mente, a diferencia de lo que se ha establecido en
por lista. las decisiones mencionadas del Tribunal Supremo,
La primera crtica del citado voto, a diferencia de debera tener un efecto suspensivo.
la segunda, no obstante, no parece suficiente. En Pasemos ahora a la naturaleza popular de los
efecto, no podra dejarse nicamente al control po- cargos, la cual, en este orden de ideas, da lugar a
ltico del electorado la sancin de una corrupcin
debidamente declarada. De no ser as, se le dara una 61 / Sc, Gertrud Fras, 130, 01/02/2006. Se trataba, el caso
(v. nota n. 40) de un cdigo local (del Estado Yaracuy) que le
suerte de luz verde a ese funcionario para actuar co-
confera, por ejemplo al gobernador, la facultad de imponer
rruptamente hasta tanto termine su perodo. Por esto, arrestos para mantener el orden, la moral, la decencia pblica,
la mencionada potestad adquiere un matiz prctico. la seguridad social y la proteccin de las personas y sus bienes
(Artculo 82) y a los alcaldes, jefes civiles, prefectos de distrito y
Repeler la corrupcin oportunamente, no dejndola comandantes de polica, la misma facultad de imponer arrestos,
para despus, pero sin borrar ese control posterior. pero sin que se hiciera mencin de las situaciones (tipo) en
las cuales aqullos se podran ordenar (Artculos 85/86). Un
Ahora bien, tal como est configurada en el Artculo
escenario similar a este tuvo lugar en Argentina, como se sabe,
105, la potestad no es constitucional, por lo que (i) con los edictos policiales, cuya constitucionalidad fue igualmente
reprochada por la propia Corte Suprema de Justicia, en especial,
60 / Por todos, consltese a Brewer-Caras, A llan R., Poltica, en el caso decidido el 17 de mayo de 1957 (scar Mouviel -
Estado y Administracin Pblica, p. 85, Caracas, Ateneo/Jurdica Fallos, 237: 636), el cual puede verse en www.csjn.gov.ar/jurisp/
Venezolana, 1979, Caputi, Claudia, La tica pblica, p. 29, Buenos principal.htm.
Aires, Depalma, 2000, Gordillo, Agustn, Un corte trasversal al 62 / Este control ha sido desarrollado en la jurisprudencia
derecho administrativo: la Convencin Interamericana contra de la Corte Suprema argentina con referencia a la actividad
la Corrupcin, La Ley, t. 1997-E, p. 1091, y, Haro, Jos Vicente, jurisdiccional desplegada en la administracin (Elena Fernndez
La Ley contra la Corrupcin. Marco constitucional, principios Arias, 19/09/1960 - Fallos, 247: 646, ngel Estrada, 05/04/2005
fundamentales, sanciones administrativas y responsabilidad - La Ley, 22/04/2005) y sobre el cual se recomienda consultar
administrativa, Comentarios a la Ley contra la Corrupcin, p. 9, a Tawil, Guido Santiago, Administracin y Justicia, II, p. 301,
Caracas, Vadell Hermanos, 2003. Buenos Aires, Depalma, 1993.

muchas interrogantes que, no obstante, podran sin-
tetizarse en dos: Se viola la participacin de los ciu-
dadanos cuando se suspende o se destituye a sus
representantes que hayan cometido actos de corrup-
cin?, y el derecho de esos ciudadanos a sus repre-
sentantes, validara la corrupcin si aquellos desean
la permanencia de sus elegidos? La corrupcin de un
funcionario sencillamente lo despoja de esa natura-
leza funcionarial, por lo que mal podra permanecer
tranquilamente en el cargo que desempea. Ahora
bien, de nuevo, podra pensarse afirmativamente en
su suspensin, para lo cual, no obstante, deben res-
petarse todas las garantas mencionadas y asegurar-
se un control judicial suficiente, lo cual como no ha
sucedido, provoc correctamente que se diera lugar
al amparo en Tulio Gudio.
Si se da cabida a tales garantas y tal control, a
pesar de lo que pudiera creerse, no quedara solu-
cionado enteramente el problema de la suspensin
o destitucin del funcionario de eleccin popular si
el voto es la delegacin del poder del electorado en
los elegidos, aquellos podran hacerlo, incluso cons-
cientemente, en personas corruptas? si se garantizan
todos los principios del Derecho sancionador y un
adecuado control judicial, podra igualmente suspen-
drselas?, y esa suspensin debera ser inmediata
para evitar mayores corrupciones, o para toda san-
cin deber esperarse hasta la culminacin del pe-
rodo? La duda queda simplemente planteada.
V. Las dudas que quedan

La potestad sancionadora resulta necesaria para
el cumplimiento de los fines estatales, los cuales, sin
embargo, no pueden maquiavlicamente justificar
una excesiva dilatacin de aquella potestad, ejempli-
ficada aqu por la contenida en tantas veces mencio-
nado Artculo 105. Garantizndose la aplicacin n-
tegra de los principios inherentes a aquella potestad
y permitiendo un control judicial suficiente, la sus-
pensin de funcionarios declarados responsables ad-
ministrativamente parecera viable, e incluso, reco-
mendable. No tanto as cuando se trate de funcio-
narios popularmente electos, porque, aparentemen-
te en principio, el voto de los ciudadanos legitimara
a los funcionarios que stos eligen. Ahora bien, le-
gitima todo ese voto?

Resumen
El problema de las calificaciones es uno de los
problemas ms difciles y complejos de todo el Dere-
cho Internacional Privado. La Ley de Derecho Inter-
nacional Privado aporta una sencilla y til aproxima-
cin al problema. La solucin no es principista. El
artculo 2 de esa Ley presenta los elementos bsicos
para la discusin. Para tales efectos, la Ley utiliza la
nocin de los objetivos de las normas venezolanas
de conflicto. Este trabajo discute la aproximacin
venezolana al problema de las calificaciones y brinda
orientaciones para concretizar dicha nocin a la par
que destaca la utilidad de tal nocin en otras reas
de la Teora General del Derecho Internacional Priva-
do, en especial en materia de reenvo.
Abstract
The question of characterization is one of the most
difficult and complex problems of Private Internatio-
nal Law. The Act on Private International Law provides
a simple and useful approach to the resolution of the
problem. The approach is not based on any rigid prin-
En materia ciple. Article 2 of the Act contains the basic elements Eugenio Hernndez-
for the discussion. For such purposes, the Act uses
de calificaciones,
Breton
the notion of objectives pursued by the Venezuelan Eugenio Hernndez-Breton,
Profesor de Derecho Internacional
conflict of law rules. This paper discusses the Vene-
reenvo y otros
Privado en la universidades Central
de Venezuela, Catlica Andrs Bello
zuelan approach on the problem of characterization y Montevila; Doctor iuris utriusque
(summa cum laude), Universidad
and gives hints for the concretization of said notion
asuntos de derecho
de Heidelberg; Legum magster
(magna cum laude), Universidad
as well as highlights the usefulness of that notion in de Tbingen; Master of Laws,
Columbia University, New York;
other areas of the General Theory of Private Interna-
internacional privado
Abogado (summa cum laude),
Universidad Catlica Andrs Bello;
tional Law, particularly on the matter of renvoi. Presidente del Comit Venezolano
de Arbitraje; Miembro del Instituto
Hispano-Luso-Americano y
Filipinode Derecho Internacional.
Sumario
I. Introduccin
1. El difcil problema de las calificaciones en el
Derecho Internacional Privado
2. El resultado de la desesperacin general
II. Respuestas nacionales al problema de las
calificaciones: algunos ejemplos en el mundo
III. El enfoque venezolano
IV. Los objetivos de las normas venezolanas de conflicto
V. El reenvo y los objetivos de las normas venezolanas
de conflicto
VI. Mtodo para la concretizacin de los objetivos de las
normas venezolanas de conflicto
VII. Conclusiones

priv y, seguramente, seguir siendo as durante los
prximos aos. La doctrina y la Jurisprudencia han
enfocado el problema de las calificaciones desde dis-
tintos puntos de vista, pero la cuestin an es deba-
tible. Los juristas deben enfrentarse a esta espinosa
pregunta. El Profesor Ehrenzweig llam al problema
de las calificaciones una inoportuna adicin a la
doctrina norteamericana. Uno de los antagonistas
ms feroces de la teora de las calificaciones como
institucin del Derecho Internacional Privado, el des-
aparecido Professor Juenger, reflexionaba con escep-
ticismo acerca del problema y cuestionaba si ste
tendra alguna posibilidad de solucin. Hace algunos
aos el mismo Juenger escribi: Esta estril contro-
versia (acerca del problema de las calificaciones) ha
existido durante siglos, lo cual es una indicacin que
su solucin siempre estar fuera del alcance de los
expertos. El problema de las calificaciones genera
tanta confusin que se ha destacado que para este
problema no existe una explicacin legal ni lgica.
En consecuencia, Juenger expres que nuestro tema
est dividido entre lo pseudolgico ofrecido por
I.Introduccin tericos y el deseo de hacer justicia, por lo tanto,
algunos Tribunales se rinden ante una conceptuali-
1. El difcil problema de las calificaciones zacin estril mientras otros recurren a artimaas con
en el derecho internacional privado el fin de obtener los resultados apropiados. De hecho,
El problema de las calificaciones en el Derecho la nica caracterstica atractiva del misterioso proce-

Internacional Privado ha sido tema de interminables so de calificaciones es su inclinacin hacia la presti-

discusiones desde la poca de Franz Kahn y Etienne digitacin. Para mayor desconcierto entre los ex-
Bartin. Independientemente de las dificultades te- pertos, algunos han sealado que los Tribunales han
ricas siempre presentes en las discusiones entre eru-
ditos, en tiempos ms recientes ha surgido un nuevo
problema, a saber: ser posible regular, mediante / Erik Jayme, Identit culturelle et integration: Le droit
international priv postmoderne. Cours general de droit
Ley o algn acto del Poder Legislativo, el problema international priv, Recueil des cours 251 (1995), p. 108.
Un gran nmero de autores comparten este punto de
de las calificaciones en el Derecho Internacional Pri- vista, entre los cuales est Ernst Steindorff, Sachnorm im
internationalen Privatrecht, 1958, p. 52, quien dijo: Die
vado? No es fcil responder esta pregunta. Se ha internationalprivatrechtliche Qualifikation wird noch heute
als eines der schwierigsten und ungeklrsten Gebiete des
dicho que el problema de las calificaciones es un internationalen Privatrechts bezeichnet (Las calificaciones en
el Derecho Internacional Privado son consideradas todava hoy
des thmes les plus discuts en droit international como uno de los problemas ms difciles y menos clarificados del
Derecho Internacional Privado).
/ Erik Jayme, Qualifikation und Favor Negotii im Internationalen
Privatrecht, en Estudos em Homenagem a Professora Doutora
Isabel de Magalhes Collao, Tomo I, 2002, p. 209-215.
/ Jayme, (N. 2), pp. 110 et seq.
/ Segn lo expresado por Leo Scheucher, Buchbesprechung
von Adolf Schnitzer, Handbuch des Internationalen Privatrechts
einschliessend Prozessrecht, unter besonderer Bercksichtigung
der schweizerischen Gesetzgebung und Rechtsprechung. 4 a
Edicin, 1957, Volumen I, en Zeitschrift fr Rechtsvergleichung
1961, p. 256 (drnige Qualifikationsfrage).
/ Albert A. Ehrenzweig, Characterization in the Conflict of
Laws: An unwelcome addition to American Doctrine, en Kurt
Nadelmann/ Arthur T. von Mehren and John Hazard (Editors),
XXth Century Comparative and Conflicts Law. Legal Essays in
/ La terminologa castellana es bastante uniforme en honor of Hessel E. Yntema, 1961, p. 395 et seq.
aceptar la expresin calificaciones. En otros idiomas no hay / Friedrich K. Juenger, Choice of Law and Multistate Justice,
trmino uniforme, por ejemplo en el idioma ingls. Vase 1993, p. 73.
Eugene F. Scoles/Peter Hay/Patrick J. Borchers/ Symeon C. / Werner Niederer, Die Frage der Qualifikation als
Symeonides, Conflict of Laws, 3a Edicin, 2000, p. 119-120. Grundproblem des internationalen Privatrechts, 1940, p. 89: Die
Sobre la evolucin de las discusiones en torno a este tema en el Frage der Qualifikations-Problem scheint nur solange unlsbar,
mundo de habla inglesa vase Helmut Weber, Die Theorie der als wir eine rein begrifflich-logische Lsung suchen, die es nicht
Qualifikation. Franz Kahn, Etienne Bartin und die Entwicklung geben kann (La cuestin del problema de las calificaciones
ihrer Lehre bis zur universalen Anerkennung der Qualifikation no parece solucionable en tanto solo busquemos una solucin
als allgemeines Problem des Internationalen Privatrechtes (1890- lgico-conceptual, la cual no parece existir...).
1945), 1986, p. 90-92, 164-181. / Juenger, (N. 7), p. 73.

contribuido con mayor confusin a un tema ya de Schriftums international keine Gefolgschaft gefunden
por si confuso10. habe (salvo por una parte de la doctrina austriaca,
a nivel internacional no ha encontrado seguidores).
2. el resultado de la desesperacin general Por lo tanto, die Kodifikation von Qualifikationsl-
La falta de acuerdo en cuanto a las soluciones sungen (erscheint) insgesamt heute in der Fachlite-
tericas y las deficiencias conceptuales y prcticas en ratur als undurchfrbar (para la literatura especia-
las decisiones de los Tribunales durante aos, han lizada la codificacin de las soluciones del problema
generado una actitud negativa y un estado de desde las calificaciones parece hoy irrealizable). Desde
esperacin con respecto a la imposibilidad de una su punto de vista, salvo por pocos autores, esta in-
solucin legislativamente formulada para el problema terpretacin refleja la opinin constante de la doc-
de las calificaciones en el Derecho Internacional Pri- trina en el mundo de habla germana12.
vado. La frustracin de cualquier esfuerzo que se Otro resultado similar se gener en las Amricas
realice al respecto se puede explicar fcilmente sobre durante la discusin y aprobacin de la Convencin
la base de una reciente experiencia italiana: Interamericana sobre Normas Generales del Derecho
Nellambito della elaborazione della legge sul diritto Internacional Privado (CIDIP II, Montevideo 1979).
internazionale privato (Ley de Derecho Internacional Nuevamente, la falta de consenso entre la doctrina
Privado italiana de 1995),... la qualificazione era sta- y Jurisprudencia regional fue decisiva para as deter-
ta oggetto di intense discussioni,... Come noto, si era minar la ausencia de una resolucin expresa del pro-
allora rinunciato a disciplinare la qualificazione. A blema de las calificaciones13. En ese momento se
giustificazione della reticenza a disciplinare questioni mencion, adems, que en esa Conferencia las enr-
generali del diritto internazionale privato era stato gicas actitudes contrapuestas impusieron un respe-
addotto che la maggior parte dei problemi non era- tuoso silencio sobre el asunto, y la falta de reglas
no dalla dottrina risolti allunanimit. E anche se una expresas para enfrentar con entusiasmo el problema
definizione legislativa non concluderebbe necessa- de las calificaciones, contribuy a que no se intenta-
riamente il confronto scientifico, essa imporrebbe ra responderlo14. La doctrina estuvo de acuerdo, sin
tuttavia soluzioni che, fra qualche anno, potrebbero embargo, en que mucho ms vali no resolver un
non resistere alla critica. Segnatamente in merito alla problema que solucionarlo deficientemente15.
qualificazione era stato rilevato come una normativa
legislativa che riflettesse la teoria della lex fori, sare- II. Respuestas nacionales al problema
bbe risultata insoddisfacente. Se invece si fosse atte- de las calificaciones:
nuato il principio del riferimento alla lex fori, ne sa- algunos ejemplos en el mundo
rebbe conseguita la definizione di una nozione che, Impvidos ante el confuso ambiente que rodea
in ragione del suo carattere dastrattezza, non avre- al problema de las calificaciones en el Derecho Inter-
bbe facilitato il compito del giudice11. nacional Privado, los legisladores nacionales han in-
La experiencia austriaca, por su parte, ha enfren- tentado regular la materia. Las legislaciones nacio-
tado ideas sobre la conveniencia o inconveniencia de nales corresponden al estado de las discusiones te-
reglamentar el problema de las calificaciones en el ricas. No hay acuerdo en cuanto a la respuesta co-
Derecho Internacional Privado. Las gestiones de Fritz rrecta que debe darse al problema. Se podra decir
Schwind para responder al problema en el contexto con exactitud, sin embargo, que las legislaciones na-
de la IPR-Gesetz austraca tambin cedieron ante la cionales muestran una preferencia por la teora de la
crtica. Como dice el Profesor Schwind, se rechaz la lex civilis fori. Como veremos, slo pocos sistemas
propuesta para regular el problema de las calificacio- legales nacionales se apartan de la tendencia general
nes porque la teora que se adoptara (Stufenquali- y muchos sencillamente han decidido dejar el asunto
fikation) ausser in einem Teil des sterreichischen abierto para las discusiones de expertos y a la Juris-
prudencia.
10 / Juenger, (N. 7), p. 74: Los resultados obtenidos por
los Tribunales mediante dichas manipulaciones podran ser 12 / Fritz Schwind, Schnitzers Qualifikationslehre im sterreichischen
acertadas, pero esta clase de teleologa tiene un costo. Los IPR, en Liber Amicorum Adolf Schnitzer, 1979, p. 430.
magistrados deben sacrificar su honestidad intelectual . 13 / Tatiana B. de Maekelt, Normas Generales de Derecho
Se puede encontrar una opinin contraria en Jacob Dolinger, Internacional Privado en Amrica, 1984, p. 175.
In defense of the general part principles, en International 14 / Gonzalo Parra-Aranguren, La Convencin Interamericana
Conflicts of Law for the Third Millenium. Essays in honor of sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado
Friedrich K. Juenger, 2000, p. 28-29. (Montevideo, 1979), en Anuario Jurdico Interamericano 1979,
11 / Monique Jametti Greiner, Qualificazione in generale e p. 186.
qualificazione in particolare, en Collisio Legum, Studi di Diritto 15 / Segn Werner Goldschmidt, citado por Maekelt, (N. 13), p.
Internazionale Privato per Gerardo Broggini, 1997, p. 187-188. 175 y Parra-Aranguren, (N. 14), p. 186.

El paradigma de las tendencias generales se en- El Cdigo Civil de Uzbekistn de 1997 es recep-
cuentra en el Artculo 12.1 del Cdigo Civil espaol. tivo a la teora lex civilis fori. El Artculo 1159 de dicho
Claramente formula la teora lex civilis fori sin excep- Cdigo estipula en su parte relevante que: La califi-
ciones de ningn tipo: La calificacin para determi- cacin legal de conceptos legales por parte de un
nar la norma de conflicto aplicable se har siempre Tribunal u otro organismo del Estado se basar sobre
con arreglo a la Ley espaola. El mundo islmico la interpretacin de sta de conformidad con las Leyes
sigue un enfoque similar sobre la base del Artculo de la Repblica de Uzbekistn como pas del lugar de
10 del Cdigo Civil egipcio de 194816. Por ejemplo, la decisin de la controversia salvo que una ley dis-
el Artculo 9 del Cdigo Civil argelino de 1975 dice: ponga lo contrario....
En cas de conflit des lois, la loi algrienne est com- El Artculo 3078 del Cdigo de Qubec de 1991
ptente pour qualifier la catgorie laquelle appar- contiene una disposicin similar a la del Cdigo Civil
tient le rapport de droit, objet du litige, en vue de iraqu, es decir, mientras adopta la teora de la lex
dterminer la loi aplicable. El Artculo 11 del Cdigo civilis fori como norma general, establece una excep-
Civil sirio de 1949 adopta una posicin idntica. El cin para la calificacin de bienes sujetos a la teora
Artculo 11 del Cdigo Civil jordano de 1977 repro- lex civilis causae. En este sentido dice que: La qua-
duce esta norma, as como el Artculo 10 del Cdigo lification est demande au systme juridique du tri-
Civil de los Emiratos rabes Unidos de 1985. A su bunal saisi; toutefois, la qualification des biens, com-
vez, Libia aplica la misma solucin en su Cdigo Civil me meubles ou immeubles, est demande la loi du
de 1954, como tambin lo hace Kuwait en el Art- lieu de leur situation.
culo 30 de la Ley 5/1961. Mauritania incorpor la En Amrica Latina la tendencia sigue el patrn ge-
misma solucin en el Artculo 6 del Code des Obli- neral. El Artculo 25 de la Ley del Organismo Judicial
gations et de Contrats de 1989 y Yemen hizo lo mis- guatemalteca de 1989 establece que: La calificacin
mo en el Artculo 24 de la Ley 19/1992. Sudn com- de la naturaleza de la institucin o relacin jurdica se
parte el mismo punto de vista en el Artculo 10 del efectuar de acuerdo a la Ley del lugar en que se
Cdigo Civil de 1971. En Somalia, el Artculo 10 del juzgue. El Artculo 18 del Cdigo Civil cubano de 1987
Cdigo Civil de 1973 estipula: La qualificazione del- formula su versin de esta manera: La calificacin del
la categoria alla quale appartiene un dato rapporto acontecimiento natural o acto jurdico necesaria para
giuridico, al fine di individuare la legge applicable in determinar la norma aplicable en caso de conflicto de
caso di conflitto tra leggi diversi, e fatta in base leyes, se har siempre con arreglo a la Ley cubana.
allordinamento giuridico somalo. El Artculo 17 (1) Aunque el Cdigo Civil peruano de 1984 guarda silen-
del Cdigo Civil iraqu de 1951 comparte el mismo cio sobre el asunto, el Proyecto de Cdigo Civil estipu-
punto de vista, salvo por la excepcin establecida en laba: Para determinar la naturaleza jurdica de las
el Artculo 17 (2) de dicho Cdigo, segn la cual la relaciones vinculadas con ordenamientos extranjeros
ley del situs determina la naturaleza tangible o intan- se aplicarn las calificaciones del Derecho peruano. A
gible de los bienes. Una variacin de lo que antecede falta de disposiciones legales directamente pertinentes
se encuentra en el Artculo 27 del Cdigo de Derecho se aplicarn las normas de conflicto que se deduzcan
Internacional Privado tunecino de 1998, el cual esti- por analoga de las dems del Tratado o del Derecho
pula que: La qualification seffectue selon las cate- peruano y, en ltimo trmino los principios generales
gories du droit tunisien si elle a pour objectif de Derecho Internacional Privado17.
didentifier la rgle de conflit permettant de deter- Aparentemente, la razn por la cual no se incluy
miner le droit applicable. Adems, agrega lo siguien- esta disposicin en la versin final del Cdigo Civil
te: Lors de la qualification, il sera tenu compte des fue la aceptacin general de la teora lex civilis fori
diffrentes categories juridiques internationales et de entre los especialistas peruanos18. El sistema brasileo
spcificits du droit international priv. Esta dispo- no contiene una regulacin general sobre las califi-
sicin realmente se aparta de las tendencias y abre caciones. Sin embargo, la Ley de Introduccin al Cdi-
la puerta a otras teoras, particularmente a la posibi- go Civil de 1942 contiene regulaciones especiales para
lidad de una calificacin autnoma o teleolgica. la calificacin de los bienes y de las relaciones jurdi-
cas sobre ellos (Artculo 8) y para las obligaciones
16 / Salvo que se indique lo contrario en este escrito, se citan los
artculos de pases no europeos segn la transcripcin que se
hace en Jan Kropholler/Hilmar Krger/Wolfgang Riering/Jrgen 17 / Mara del Carmen Tovar Gil/Javier Tovar Gil, Derecho
Samtleben/Kurt Siehr (Editores), Aussereuropische IPR-Gesetze, Internacional Privado, 1987, p. 51.
1999. 18 / Tovar Gil/Tovar Gil, (N. 17), p. 52.

(Artculo 9). En ambos casos la Ley de Introduccin describi el tema de las calificaciones como la ms
adopta la teora lex civilis causae. En 1912, Pedro Ma- difcil y problemtica cuestin de todo el Derecho In-
nuel Arcaya public en Venezuela su Proyecto de Ley ternacional Privado23. En relacin con el problema de
de Aplicacin del Derecho Internacional Privado. Su las calificaciones, la Ley de Derecho Internacional Pri-
Artculo 5, siguiendo la teora de la lex civilis fori, dis- vado slo pretendi aportar unos simples lineamientos
pona: Se seguir la Ley venezolana para determinar generales que sirvan para orientar al intrprete en
el carcter de la ley extranjera de cuya aplicacin se cuanto al sentido general del problema24.
trata y para calificar la naturaleza de los actos jurdi- El Artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional
cos. Este Proyecto nunca se convirti en Ley . El Privado dice: El Derecho extranjero que resulte com-
19
Artculo 6 in fine del Proyecto de Cdigo de Derecho petente se aplicar de acuerdo con los principios que
Internacional Privado presentado en abril de 2004 al rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera
Congreso argentino adopta la teora de la lex civilis que se realicen los objetivos perseguidos por las nor-
causae como norma general. Por su parte, los pun- mas venezolanas de conflicto. La doctrina venezo-
tos de conexin se calificarn, salvo disposicin en lana considera que esta disposicin no regula el pro-
contrario, segn el Derecho argentino20. El ms re- blema de las calificaciones25. No obstante, es indis-
ciente aporte viene de Bolivia. El Artculo 2 de la cutible que la Ley de Derecho Internacional Privado
Propuesta de Ley de Derecho Internacional Privado contiene una norma sobre el problema de las califi-
Boliviano de 2005, elaborada por el profesor Fernan- caciones en el Artculo 2, independientemente de
do Salazar Paredes reproduce, mutatis mutandi, la cun simple pueda serla. Esta es la conclusin que se
solucin de la Ley venezolana de 1998. infiere de la referencia hecha al problema de las ca-
Los pases de habla portuguesa, con excepcin de lificaciones en la Exposicin de Motivos de la Ley de
Brasil, siguen el patrn determinado por el Artculo 15 Derecho Internacional Privado.
del Cdigo Civil de 1966. Esta original disposicin dice: El Artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional
A competncia atribuda a uma lei abrange somente Privado se elabor entre los aos 1958 y 1963. El
as normas que, pelo seu contedo e pela funo que Proyecto original se public en 1963 y fue revisado
tm nessa lei, integram o regime do instituto visado ms adelante en 1965. El texto del Proyecto de 1963
na regra de conflitos21. El Artculo 15 del Cdigo Ci- dice: El Derecho extranjero que resulte competente
vil de Angola y del Cdigo Civil de Mozambique, res- recibir igual tratamiento que el Derecho Nacional.
pectivamente, reproducen el mismo texto. Se aplicar de conformidad con los principios que
rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera
III. El enfoque venezolano que se realicen los objetivos perseguidos por las nor-
La Ley de Derecho Internacional Privado venezo- mas venezolanas de conflicto.
lana fue promulgada el 6 de agosto de 199822. No Como se puede ver, el Artculo 2 de la Ley de
contiene una regulacin expresa y definitiva en relacin Derecho Internacional Privado, el cual es el resultado
con el problema de las calificaciones. La Exposicin de de la revisin general del Proyecto original que tuvo
Motivos de la Ley de Derecho Internacional Privado lugar entre 1995-1998, se corresponde sustancial-
mente con la redaccin del Proyecto original. Se tra-
19 / El texto del Proyecto Arcaya puede verse en F. Parra-Aranguren,
(N. 22), Tomo I, p. 65 et seq. ta, en todo caso, de una fusin de los dos prrafos
20 / En cuanto a las propuestas anteriores vase Adriana
Dreyzin de Klor, Los principales desarrollos dentro del Derecho del Artculo 2 del Proyecto original, pero el fondo de
Internacional Privado en el prximo siglo en Argentina, en
Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, Nmero la disposicin no se modific. Esta referencia es muy
Especial 2000, p. 51 et seq.; Gualberto Lucas Sosa, Las
Normas Generales de Derecho Internacional Privado en el importante porque se debe entender el Artculo 2
Proyecto de Codificacin del Derecho Internacional Privado en
Argentina, en Jan Kleinheisterkamp/Gonzalo A. Lorenzo Idiarte como producto de su poca. En este sentido, una
(Coordinadores), Avances del Derecho Internacional Privado en
Amrica Latina. Liber Amicorum Jrgen Samtleben, 2002, p. revisin en el tiempo muestra que la aplicacin de la
203.
21 / Vase Antonio Ferrer Correia, Direito Internacional Privado. norma fornea sujeta a los principios de dicho Dere-
Alguns Problemas, 1996, p. 150 et seq.; Stefan Grundmann,
Qualifikation gegen die Sachnorm. Deutsch-portugiesiche cho extranjero no sera una novedad. Sin embargo,
Beitrge zur Autonomie des internationalen Privatrechts, 1985,
p. 93 et seq.
22 / Existe abundante literatura sobre la Ley. La mayor parte 23 / Tomado de F. Parra-Aranguren, (N. 22), Tomo I, p. 86.
de la literatura existente sobre el Proyecto se ha recopilado 24 / Ver Nota 23.
en una coleccin de cuatro libros publicada por el Tribunal 25 / Tatiana de Maekelt, Teora General del Derecho
Supremo Venezolano en los aos 2001 y 2002. Los particulares Internacional Privado, 2005, p. 292; de la misma autora, Ley
son: Fernando Parra-Aranguren (Editor), Ley de Derecho Venezolana de Derecho Internacional Privado. Tres Aos de
Internacional Privado de 6 de agosto de 1998 (Antecedentes, su Vigencia, 2002, p. 88-91; Claudia Madrid, Instituciones
Comentarios, Jurisprudencia). Libro Homenaje a Gonzalo Parra- Generales en la Ley de Derecho Internacional Privado
Aranguren. Ver adems, Tatiana de Maekelt, Ivette Essis, Carla venezolana, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Tomo II, p. 84-
Resende (Coordinacin), Ley de Derecho Internacional Privado 86; Jos Muci-Abraham, Bosquejo de la Ley de Derecho
Comentada. 2 Tomos, 2005. Internacional Privado, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), p. 147.

la referencia a los objetivos perseguidos por las nor- conoce las ideas de Adolf Schnitzer31 y Leo Scheucher32.
mas de conflicto del Foro no era comn en nuestro Es muy probable que las ideas de Lewald,33 Frances-
ordenamiento jurdico. Ciertamente, la presentacin cakis,34 Neuner,35 Steindorff,36 Schrder37, Niederer,38
ms clara de esta doctrina se encuentra en la obra Rigaux,39 Betti,40 Raape,41 Jagmetti42 tambin hayan
original de la Profesora de Magalhes Collao26. Se sido consideradas con el fin de desarrollar y eventual-
puede resumir esta tesis en las siguientes palabras: mente redactar el Artculo 2, porque en la bsqueda
na fixaco do sentido e alcance prprio das cate- de una solucin al problema de calificaciones en De-
gorias utilizadas pela norma de conflitos tero de recho Internacional Privado no hay pensamientos ais-
estar sempre presentes as finalidadaes especficas da lados, es una sola cadena de ideas: la una lleva a
norma em questoEste princpio dispensa-nos de revisar, apoyar o negar las otras.
optar, por um nico dos caminos propostos em tese De tal manera, se tratara de una calificacin fun-
geral par a interpretao dos conceitos classificativos. cional o teleolgica. Partiendo de las nociones mate-
Nada garante a priori que a mesma soluo se im- riales del Foro, requerira entonces comparar la fun-
ponha frente a todas as normas que recorrem a con- cin de la norma extranjera con la de la norma de
ceitos desse tipoMas, como resulta de todo o ex- conflicto venezolana. Tal calificacin se basara, por
posto, s perante cada norma positiva poder em tanto, en la funcin u objetivo de la norma venezo-
ltima anlise decidir-se acerca do valor a atribuir aos lana de conflicto, siendo as irrelevante el carcter
conceitos classificativos que ela utiliza27. Sin embar- tcnico-jurdico atribuido por el ordenamiento extran-
go, este libro slo fue publicado en 1964, despus jero aplicable. Lo importante sera que la norma ex-
de la publicacin del Proyecto original venezolano. De tranjera desarrolle una funcin equivalente a la per-
hecho, a mi mejor saber y entender, la obra de la Pro- seguida por la norma venezolana de conflicto.
fesora de Magalhes Collao fue presentada a la au-
diencia venezolana mediante la traduccin de una IV. Los objetivos de las normas venezolanas
recensin de dicha obra realizada por Emilio Betti pu- de conflicto
blicada entre nosotros en 196728. Estas circunstancias La doctrina venezolana est trabajando para des-
se pueden ver como una feliz coincidencia, que en cifrar el sentido del Artculo 2 y convertirlo en una
distintos momentos en Portugal y en Venezuela, me- herramienta til para resolver casos con elementos
diante esfuerzos independientes, no relacionados, los extranjeros 43. Particularmente se ha enfocado princi-
expertos obtuviesen los mismos resultados. palmente el problema de los objetivos de las normas
Dichos esfuerzos estn enraizados en el desarro- venezolanas de conflicto, segn se menciona en el
llo doctrinal de aquel entonces. Sin limitar las verda- Artculo 2 y asimismo en el Artculo 5 de la Ley de
deras influencias sobre el Proyecto venezolano de Ley
de Normas de Derecho Internacional Privado, los
conceptos de Gerhard Kegel expresados en la Prime-
ra Edicin de su obra clsica: die Systembegriffe,
die wir in den Kollisionsnormen des IPR antreffen,
sind darum auszulegen, und zwar nach den Zielen, 31 / Ver Adolf F. Schnitzer, Handbuch des IPR einschliessend
Prozessrecht, unter besonderer Bercksichtigung der
die diese Kollisionsnormen verfolgen (los concep- schweizerischen Gesetzgebung und Rechtsprechung. Tomo I, 4 a
Edicin, 1957.
tos calificadores que utilizamos en las normas de 32 / Ver Leo Scheucher, Einige Bemerkungen zum
Qualifikationsproblem, ZfRV 1961, p. 228 et seq.; asimismo ver
conflicto deben interpretarse segn los objetivos per- Scheucher (N. 5).
33 / Hans Lewald, Rgles gnrales des conflits de lois, Recueil
seguidos por dichas normas de conflicto),29 segura- des cours 69 (1939-III), p. 78 et seq.
34 / Phocion Francescakis, La thorie du Renvoi et les conflits de
mente jugaron un papel muy importante en la for- systemes en droit international priv, 1958.
35 / Robert Neuner, Der Sinn der international-Privatrechtlichen
mulacin de la solucin venezolana. Fritz Schwind30 Norm. Eine Kritik der Qualifikationstheorie, 1932.
36 / Steindorff, (N. 2).
indic que el Artculo 2 del proyecto venezolano re- 37 / Jochen Schrder, Die Anpassung von Kollisions-und
Sachnormen, 1961.
38 / Niederer, (N. 8).
26 / Isabel de Magalhes Collao, Da Qualificao em Direito 39 / Franois Rigaux, La thorie des qualifications en droit
Internacional Privado, 1964. international priv, 1956.
27 / de Magalhes Collao, (N. 26), p. 211-212. 40 / Emilio Betti, Problematica del Diritto Internazionale Privato,
28 / Emilio Betti, Interpretacin de los Conceptos Clasificadores 1956; ver tambin Benito Sans, La funcin de la interpretacin
en el Derecho Internacional Privado (traduccin de Benito en la bsqueda y adaptacin de la ley extranjera aplicable, en
Sans), en Libro Homenaje a la Memoria de Roberto Estudios Jurdicos, 1984, p. 301, 303 et seq.
Goldschmidt, 1967, p. 678 et seq. 41 / Leo Raape, Internationales Privatrecht. 4 Edicin, 1955.
29 / Citado segn Gerhard Kegel, Internationales Privatrecht. 8a 42 / Marco A. Jagmetti, Die Anwendung fremden Kollisionsrechts
Edicin, 2000, p. 296. durch den inlndischen Richter, 1961.
30 / Fritz Schwind, Disposiciones Generales del Proyecto 43 / Eugenio Hernndez-Breton, Los objetivos de las normas
venezolano y recientes tendencias del Derecho Internacional venezolanas de conflicto, en Kleinheisterkamp/Lorenzo Idiarte
Privado, en F. Parra-Aranguren (N. 22), Volumen I, p.130. (Coordinadores), (N. 20), p.169-178.

Derecho Internacional Privado 44. Adicionalmente, recho Internacional Privado ordena que las situaciones
como veremos, el Artculo 2 juega, adems, un papel jurdicas creadas de conformidad con un Derecho ex-
importante en relacin con el reenvo o renvoi. tranjero que se atribuye competencia de acuerdo con
Esto se debe a que al discutir si la referencia a un criterios internacionalmente admisibles sern reco-
Derecho extranjero hecha por una norma de conflicto nocidos en Venezuela (producirn efectos en la Re-
venezolana es una referencia global o material a un pblica) siempre que no (a no ser que) contradigan
sistema extranjero (Gesamtverweisung o una Sa- los objetivos de las normas venezolanas de conflicto,
chnormverweisung, valga decir una remisin global que el Derecho venezolano reclame competencia ex-
o una remisin material), el Artculo 2 ha servido clusiva en la materia respectiva, o que sean manifies-
para restringir el alcance del Artculo 4, el cual regula tamente incompatibles con los principios esenciales
el reenvo o renvoi en Venezuela45 en una forma muy del orden pblico venezolano.
similar al Artculo 4(1) de la EGBGB alemn46. La Ley de Derecho Internacional Privado fue ela-
La Ley venezolana de Derecho Internacional Pri- borada en dos perodos diferentes. El primer pero-
vado de 1998 es uno de los productos legislativos do o perodo inicial corresponde a los trabajos de
contemporneos de mayor riqueza conceptual. Es la Comisin designada por el Ministerio de Justicia
importante destacar, sin embargo, que la Ley de De- e integrada por los profesores Roberto Goldschmi-
recho Internacional Privado recoge el pensamiento dt, Gonzalo Parra-Aranguren y Joaqun Snchez-
internacional privatista de dos pocas claramente Covisa. Sus trabajos se efectuaron entre 1958 y
diferenciadas, las cuales deben tratar de engranarse 1965. El segundo perodo o perodo de revisin y
con la finalidad de lograr un sistema legislativo con- conclusin de la Ley de Derecho Internacional Pri-
gruente y consistente en asuntos de Derecho Inter- vado corresponde a los aos 1995-1998. Durante
nacional Privado. Uno de los conceptos utilizados por estos aos fue rescatado el Proyecto original, revi-
la Ley de Derecho Internacional Privado que ha ge- sado, actualizado, sometido a la consideracin del
nerado claras diferencias interpretativas y, por tanto, entonces Congreso Nacional, sancionado y promul-
sospechas acerca de su real funcin, desde su formu- gado por el Presidente de la Repblica el 6 de agos-
lacin original, y que a la vez presenta mayor poten- to de 1998.
cial de beneficiosa y rica discusin, es el de objetivos Los Artculos 2 y 5 de la Ley de Derecho Inter-
de las normas venezolanas de conflicto o de obje- nacional Privado corresponden al Captulo I, Dispo-
tivos perseguidos por las normas venezolanas de siciones Generales de la Ley de Derecho Internacio-
conflicto. Tales conceptos son utilizados en los Ar- nal Privado. Este Captulo de la Ley de Derecho In-
tculos 5 y 2 de la Ley de Derecho Internacional Pri- ternacional Privado comprende la regulacin de las
vado, respectivamente. instituciones generales o teora general del Derecho
Se trata de examinar el alcance de lo dispuesto en Internacional Privado. El Artculo 2 trata de la apli-
el Artculo 2 y en el Artculo 5 de la Ley de Derecho cacin del Derecho extranjero, mientras que el Ar-
Internacional Privado. El Artculo 2, en materia de apli- tculo 5 trata del respeto a los Derechos adquiridos.
cacin del Derecho extranjero, seala que ste se apli- En ambos casos se trata, sin embargo, de problemas
car de acuerdo con los principios que rijan en el pas que se suscitan con ocasin de la declaratoria de
extranjero respectivo, y de manera que se realicen los aplicabilidad de un Derecho extranjero, ya sea en
objetivos perseguidos por las normas venezolanas de virtud de una norma de conflicto, en el caso del
conflicto. Por su parte, el Artculo 5 de la Ley de De- Artculo 2, o en virtud de la excepcin contenida en
el Artculo 5.
44 / El texto del Artculo 5 es: Las situaciones jurdicas creadas
de conformidad con un Derecho extranjero que se atribuya La redaccin de las disposiciones en examen,
competencia de acuerdo con criterios internacionalmente
admisibles producirn efectos en la Repblica, a no ser que los Artculos 2 y 5 de la Ley de Derecho Interna-
contradigan los objetivos de las normas venezolanas de conflicto,
que el Derecho venezolano reclame competencia exclusiva en la cional Privado, es producto, casi exclusivamente,
materia respectiva, o que sean manifiestamente incompatibles
con los principios esenciales del orden pblico venezolano. de los trabajos del perodo inicial. Como ya se in-
45 / El Artculo 4 dispone: Cuando el Derecho extranjero
competente declare aplicable el Derecho de un tercer Estado, dic, tan solo el encabezamiento del Artculo 2 del
a su vez, se declare competente, deber aplicarse el Derecho
interno de este tercer Estado. Proyecto original sufri una ligera variacin en su
Cuando el Derecho extranjero competente declare aplicable el redaccin durante el perodo de revisin y conclu-
Derecho venezolano, deber aplicarse este Derecho.
sin de la Ley de Derecho Internacional Privado,
En los casos no previstos en los dos prrafos que anteceden,
deber aplicarse el Derecho interno del Estado que declare sin que tal variacin alterase la esencia de ese Ar-
competente la norma venezolana de conflicto.
46 / Hernndez-Breton, (N. 43), p.177. tculo 2.

Las expresiones objetivos de las normas vene- legislativas la cuestin probablemente ms difcil y
zolanas de conflicto u objetivos perseguidos por problemtica de todo el Derecho Internacional Priva-
las normas venezolanas de conflicto han sido poco do50.
estudiadas. Durante la fase inicial el Proyecto origi- Durante el perodo de revisin y conclusin de la
nal fue objeto de comentarios. En este sentido, Wer- Ley de Derecho Internacional Privado fue ampliada la
ner Goldschmidt expres que la parte relevante del extensin del Captulo I del Proyecto original. En tal
Artculo 2 ...contempla el problema de las califica- sentido, adems de los artculos ya existentes en el
ciones y sugiere, sin darle una solucin categrica, Proyecto original relativos a las fuentes (Artculo 1),
la conveniencia de meditar sobre el acierto de la tratamiento del Derecho extranjero (Artculo 2), con-
teora de la <<lex civilis causae>> supeditndola, flicto de leyes en el Derecho extranjero u ordenamien-
sin embargo, debidamente a las finalidades propias tos plurilegislativos (Artculo 3), reenvo (Artculo 4),
de las normas venezolanas de conflicto47. No obs- Derechos Adquiridos (Artculo 5) y Orden Pblico
tante, el autor antes citado indicaba que si bien la (Artculo 6), se aadieron normas sobre la cuestin
parte relevante del Artculo 2 contribua a plantear incidental (Artculo 6), adaptacin (Artculo 7), insti-
la tesis bifsica de las calificaciones, su importan- tucin desconocida o anloga (Artculo 9) y normas
cia prctica era muy precaria48. de aplicacin inmediata o necesaria del foro (Artcu-
En su momento, Fritz Schwind al comentar la lo 10).
parte relevante del Artculo 2 del Proyecto original En la Exposicin de Motivos de la Ley de Derecho
indic que tal disposicin estableca la base para Internacional Privado se indica que la Ley de Derecho
una adaptacin del Derecho extranjero en el sentido Internacional Privado ha preferido formular simples
de las normas de conflicto venezolanas. Adems, normas generales de orientacin a travs de la adap-
aadi que las referencias hechas en la exposicin tacin (Artculo 7), que alertan al intrprete acerca
de motivos hacen pensar que con esta disposicin del sentido general de los problemas. A esto se debe
tambin requeran establecer normas para la solucin la ausencia de la regulacin expresa de la calificacin,
del problema de las calificaciones. probablemente, la ms difcil y problemtica cuestin
A pesar de que el profesor Schwind reconoci el de todo el Derecho Internacional Privado se repiten
carcter de simple norma de orientacin de la dis- en los sealamientos contenidos en la Exposicin de
posicin en cuestin, precis que la solucin hecha Motivos del Proyecto original. El Artculo 2 de la Ley
posible aqu, es liberal en tanto que el Derecho ex- de Derecho Internacional Privado no tuvo comentario
tranjero una vez declarado aplicable, debe aplicarse alguno que destacara la funcin de la referencia a los
de la misma manera que en su rea de validez origi- objetivos perseguidos por las normas venezolanas
nal y, por tanto, no est sujeto a la calificacin del de conflicto. En cuanto al Artculo 5, la Exposicin
Derecho remitente. Es ste un pensamiento por de- de Motivos de la Ley de Derecho Internacional Priva-
ms moderno, el cual, en mi concepto, slo ha em- do se limit a sealar que consagra el respeto a las
pezado a imponerse en la doctrina por influencia de situaciones jurdicas creadas en el extranjero, siempre
Schnitzer, y cuya codificacin probablemente se ha y cuando no contradigan los objetivos de las normas
intentado por primera vez aqu49. venezolanas de conflicto51.
La Exposicin de Motivos del Proyecto original Los comentaristas venezolanos, a raz de la publi-
sealaba que en materia de calificaciones y, en ge- cacin del Proyecto revisado, sealaban en cuanto al
neral en el tema relativo a la aplicacin del Derecho Artculo 2 que el mismo fijaba por una parte, la re-
extranjero, incluido bajo el epgrafe de <<tratamien- misin global al Derecho extranjero, el cual debe ser
to del Derecho extranjero>>, se ha limitado el Pro- aplicado de acuerdo a los principios que rigen en el
yecto a formular simples normas generales de orien- pas respectivo, es decir, identificndose con el Juez
tacin que alerten al intrprete sobre el sentido ge- extranjero y tomando en cuenta todas las fuentes del
neral de los problemas, pero se ha eludido delibera- Derecho Internacional Privado y, por la otra, la con-
damente el intil empeo de resolver mediante reglas sagracin de que en la aplicacin del Derecho extran-
jero se realicen los objetivos de la norma de conflicto
47 / Werner Goldschmidt, El Proyecto Venezolano de Derecho
Internacional Privado, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Volumen
I, p. 115, 119. 50 / El texto puede verse en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Volumen
48 / ibidem. I, p. 83, 86.
49 / Fritz Schwind, Disposiciones Generales del Proyecto 51 / Exposicin de Motivos de la Ley de Derecho Internacional
Venezolano y Recientes Tendencias del Derecho Internacional Privado, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Volumen I, p. 207, 210-
Privado, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Volumen I, p. 125, 130. 211.

venezolana que siempre tiene por norte la solucin Un examen ms reciente del Artculo 2 de la Ley
equitativa del caso. Con esto se crea la base para la de Derecho Internacional Privado precisa que el he-
adaptacin del Derecho extranjero a los fines de las cho de que se tomen en cuenta los objetivos perse-
normas venezolanas de conflicto52. guidos por las normas venezolanas de conflicto no
La referencia a los objetivos de las normas vene- obliga a aplicar el Derecho extranjero segn su con-
zolanas de conflicto, contenida en el Artculo 5 del tenido sino segn los objetivos de las normas antes
Proyecto revisado, no fue objeto de comentario es- referidas. De esta manera, no se trata de revivir la
pecial. tendencia a la aplicacin de la lex fori. Se trata de
Por su parte, el profesor Vctor Hugo Guerra una reafirmacin de la libertad para obtener una
planteaba, siguiendo las ideas de la profesora Mae- adecuada solucin del caso concreto57. Se ha sea-
kelt, que la expresin objetivos de las normas ve- lado que la Ley de Derecho Internacional Privado
nezolanas de conflicto debe entenderse como re- persigue la Justicia material, por tanto, los objetivos
ferida al logro de la Justicia y la equidad de cada de las normas venezolanas de conflicto consisten en
caso. A continuacin cuestionaba qu sucede si obtener dicha Justicia material58. Asimismo, en ma-
no se cumplen con tales objetivos?, se proceder teria de calificaciones, los comentarios ms recientes
acaso a rechazar la aplicacin de ese Derecho ex- se limitan a indicar que la Ley de Derecho Internacio-
tranjero? Indudablemente, no se trata en estos casos nal Privado no la regula y que, por tanto, la decisin
de las clsicas excepciones a la aplicacin del Dere- queda en manos del Juez59. No obstante los anterio-
cho extranjero, como lo son la clusula de reserva res comentarios, somos de la opinin que las dispo-
y el fraude a la ley, sin embargo, la respuesta que a siciones en examen tienen un mayor alcance. Real-
esta pregunta brinden las autoridades venezolanas mente, tanto la disposicin del Artculo 2 como del
una vez aprobado el Proyecto, deber estar orien- Artculo 5 de la Ley de Derecho Internacional Privado
tada por el necesario balance entre las nociones de despliegan su funcin en materia de aplicacin del
la Justicia formal y la Justicia material en el Derecho Derecho extranjero.
Internacional Privado53. En este sentido, la norma general es la del Art-
Una vez entrada en vigencia la Ley de Derecho culo 2. La referencia a los objetivos de las normas
Internacional Privado, la doctrina venezolana ha pro- venezolanas de conflicto contenida en el Artculo 5
ducido limitados comentarios en cuanto a los obje- de la Ley de Derecho Internacional Privado tiene re-
tivos de las normas venezolanas de conflicto. As, se levancia para el caso de que se trate del respeto a las
ha sealado que esos objetivos se refieren a la bs- situaciones jurdicas vlidamente creadas segn un
queda de la Justicia del caso concreto54 o la Justicia Derecho extranjero. En todo caso, la similitud termi-
material y la equidad en el caso concreto y junto a nolgica obliga a buscar elementos comunes.
ellos hablan de objetivos especficos55. Otros autores Ante todo, los objetivos referidos en el Artculo
no discuten las implicaciones de la frmula escogida 2 y en el Artculo 5 de la Ley de Derecho Internacio-
por el legislador venezolano, an cuando asocian la nal Privado deben ser idnticos. Con esto, sin embar-
frmula con el problema de las calificaciones56. go, no queremos decir que se trate de objetivos ge-
nerales tales como lo ha formulado la doctrina vene-
zolana que hemos citado con anterioridad (Maekelt;
52 / Tatiana de Maekelt, Antecedentes y Metodologa del Guerra). Tampoco somos de la opinin que esos ob-
Proyecto. Parte General del Derecho Internacional Privado,
en Proyecto de Ley de Derecho Internacional Privado (1996). jetivos se corresponden con los objetivos de la Ley
Comentarios, 1998 p.15, 30; de la misma autora, Aplicacin del
Derecho Extranjero, Artculo 2, Ley de Derecho Internacional de Derecho Internacional Privado. En este ltimo
Privado Comentada (N. 22), p. 195 et seg.
53 / Vctor Hugo Guerra Hernndez, La Aplicacin del Derecho sentido se podra pensar que los referidos objetivos
Extranjero, La Eficacia de las Sentencias Extranjeras y la
Cooperacin Judicial Internacional, en Proyecto de Ley de de las normas venezolanas de conflicto, en la opinin
Derecho Internacional Privado (1996). Comentarios, p.109, 120.
54 / Tatiana de Maekelt, Ley de Derecho Internacional Privado. de los que sostienen que tales son los objetivos ge-
Comentarios Generales, en F. Parra-Aranguren, (N. 22),
Volumen II, p. 89, 100; tambin Guerra Hernndez, La nocin de nerales, coinciden con los denominados en la Expo-
Justicia concebida por la Ley de Derecho Internacional Privado
venezolana, en El Derecho Privado y Procesal en Venezuela. sicin de Motivos como objetivos primordiales de
Homenaje a Gustavo Planchart Manrique, Tomo II, p. 498, 504 y
ss.; Claudia Madrid, (N. 25), p. 61, 82 (cada norma puede tener esta ley. La enumeracin contenida en la Exposicin
un objetivo, pero en general, la Ley busca la solucin equitativa
de cada caso concreto). de Motivos lista dichos objetivos primordiales as:
55 / Tatiana de Maekelt, Aplicacin del Derecho Extranjero,
Artculo 2, Ley de Derecho Internacional Privado Comentada,
Tomo I, 2005, p. 195, 205. 57 / Tatiana de Maekelt, Das neue venezolanische Gesetz ber
56 / Claudia Madrid, (N. 25), p. 84-86; Jos Muci-Abraham, Internationales Privatrecht, RabelsZ 64 (2000), p. 299, 314.
Bosquejo de la Ley de Derecho Internacional Privado; en F. Parra- 58 / Tatiana de Maekelt, (N. 56), p. 306-307.
Aranguren, (N. 22), Volumen II, p. 133, 147. 59 / Tatiana de Maekelt, (N. 57), p. 315-316.

a) Resolver los antiguos problemas del sistema el sentido de proponer la calificacin funcional o
venezolano de Derecho Internacional Privado, carac- teleolgica, su funcin va mucho ms all. Hay que
terizado por sus contradicciones entre los Artculos aadir que el Artculo 2, al contrario del Artculo 5,
contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (8, no tiene por finalidad servir de instrumento para
9, 10, 11 y 26), por su carcter estatutario, por la rechazar la aplicacin del Derecho declarado aplica-
dispersin de sus disposiciones en los Cdigos y en ble por la norma conflictual, sino para posibilitar su
Leyes especiales y por el inadecuado factor de co- mejor aplicacin. De esta forma, mientras el Artcu-
nexin personal; lo 5 sirve para rechazar el reconocimiento de situa-
b) Ajustar la legislacin venezolana de Derecho ciones perfeccionadas segn un Derecho extranjero,
Internacional Privado a la realidad social del pas; inter alia, en caso de que contradiga los objetivos
c) Adaptar las soluciones internas a los avances de las normas venezolanas de conflicto, el Artculo
consagrados en la codificacin convencional, espe- 2 impone un deber de armonizar el resultado de la
cialmente las convenciones de La Haya y las conven- aplicacin del Derecho extranjero con la finalidad
ciones interamericanas sobre Derecho Internacional perseguida por las normas venezolanas de conflic-
Privado; to.
d) Adaptar las soluciones venezolanas al desarro- Como sealamos antes, la revisin del Proyecto
llo universal de la materia y a las legislaciones ms original incorpor normas en materia de adaptacin,
recientes que se han convertido en instrumentos v- institucin desconocida y anloga, entre otras cosas.
lidos para el armnico desarrollo de las relaciones De esta manera, se descarg la funcin del Artculo
jurdicas entre los particulares60. 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado. Ese ar-
Tal listado, sin embargo, se refiere a los objetivos tculo en su concepcin original serva para regular
de la Ley de Derecho Internacional Privado, no a los de manera abstracta y general todos los casos de
de las normas venezolanas de conflicto. Esto bastara aplicacin de Derecho extranjero. As, serva para
para descartar la identificacin entre objetivos de la hacerle frente a los casos de adaptacin y de institu-
Ley y los objetivos de las normas venezolanas de con- ciones desconocidas. Hoy en da esas funciones las
flicto. Ms adelante volveremos sobre el asunto. cumplen normas independientes.
Resulta importante destacar que tanto por lo que Como regla general, la remisin hecha por las
respecta al Artculo 2 como por lo que respecta al normas de conflicto venezolanas a un ordenamiento
Artculo 5 de la Ley de Derecho Internacional Privado, extranjero es global o mxima. Es decir, en la solucin
lo relevante son los objetivos de las normas venezo- de los casos de Derecho Internacional Privado, el De-
lanas de conflicto, no el contenido material del De- recho extranjero reclamado como competente por
recho venezolano. Se trata en suma, de objetivos las normas de conflicto venezolanas comprende la
internacional privatistas. totalidad de las normas de ese Derecho extranjero,
De esta manera, la solucin de los Artculos 2 y incluyendo sus normas conflictuales extranjeras, las
5 de la Ley de Derecho Internacional Privado se dife- cuales funcionarn antes de que acten las normas
rencia de la solucin del Artculo 7 de la Ley de De- materiales de ese Derecho extranjero61.
recho Internacional Privado en materia de adaptacin. Sern, en consecuencia, las normas conflictuales
Esta ltima disposicin prescribe que para el caso de extranjeras las que, en la regularidad de los casos,
que diversos Derechos puedan regular los diferentes sealarn el Derecho, nacional o extranjero, aplicable
aspectos de una misma relacin jurdica, sern apli- al caso. Sin embargo, la aplicacin del Derecho sea-
cados armnicamente procurando realizar las fina- lado por la norma de conflicto extranjera quedar
lidades perseguidas por cada uno de dichos Dere- sometida a los objetivos de las normas venezolanas
chos. de conflicto. As, se acepta el reenvo de primer gra-
do (aparte primero del Artculo 4 de la Ley de Derecho
V. El reenvo y los objetivos de las normas Internacional Privado) y, en un caso especial, el reen-
venezolanas de conflicto vo ulterior (de segundo grado) (encabezamiento). De
Si bien podra afirmarse que el Artculo 2 de la esta forma, se admite el reenvo cuando propende
Ley de Derecho Internacional Privado consagra una a unificar la solucin nacional con la solucin del De-
norma orientadora en materia de calificaciones en recho extranjero, o cuando, como ocurre frecuente-
60 / Exposicin de Motivos, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Volumen 61 / Salvo el caso de las normas de aplicacin inmediata o necesaria
I, p. 209-210. y de las normas materiales de Derecho Internacional Privado.

mente en el reenvo simple, ambas son inevitable- de conflicto. As tendramos que aun cuando el Art-
mente divergentes62. El ltimo aparte del Artculo 4 culo 4 de la Ley de Derecho Internacional Privado no
de la Ley de Derecho Internacional Privado excluye el contempla excepciones expresas al principio de remi-
reenvo y, en consecuencia, consagra una remisin sin global o mxima a un Derecho extranjero hecho
mnima para los casos no previstos en el encabeza- por la norma venezolana de conflicto, una lectura
miento o en el primer aparte del mismo Artculo. En concordada del Artculo 4 y del Artculo 2 de la Ley de
este caso, se aplica el Derecho material del Estado Derecho Internacional Privado conduce a negar el prin-
que reclame la norma venezolana de conflicto63. cipio de la remisin global o mxima y aceptar como
No obstante la admisin del reenvo en los casos excepcin la remisin mnima en aquellos casos en
indicados, surge la cuestin de saber si efectivamen- que la remisin global, es decir, la posibilidad de in-
te la remisin hecha por la norma venezolana de tervencin de normas de conflicto extranjero en la
conflicto, a tenor del Artculo 4 de la Ley de Derecho determinacin del Derecho aplicable, impidiese la rea-
Internacional Privado, es siempre una remisin mxi- lizacin de los objetivos perseguidos por las normas
ma o global. El Artculo 4 de la Ley de Derecho Inter- venezolanas de conflicto. De esta forma, la solucin
nacional Privado est formulado en trminos abso- venezolana se aproximara a la solucin contenida en
lutos. No contempla excepciones expresas como lo el Artculo 4(1) de la Ley de Introduccin al Cdigo
hace, por ejemplo, el Artculo 13 de la Ley italiana N Civil alemn. Tal disposicin consagra, como principio,
218 de Reforma del Sistema Italiano de Derecho In- la remisin mxima o global y, por ello, la aplicacin
ternacional Privado de 199564. de las normas de conflicto de la lex causae en tanto
Para dar respuesta a esta interrogante parecera que ellas no sean contrarias al sentido de la regla de
razonable y tcnicamente apropiado acudir al dispo- conflicto alemana.
sitivo contenido en el Artculo 2 de la Ley de Derecho Se trata del reconocimiento de una situacin de
Internacional Privado. De tal forma, el Derecho extran- materializacin de las normas de conflicto. La nor-
jero reclamado por la norma venezolana de conflicto ma de conflicto, en supuestos particulares, persigue
se aplicar de acuerdo con los principios que rijan en objetivos especficos de Derecho material, un resul-
el pas extranjero respectivo, de manera que se realicen tado determinado desde el punto de vista del Dere-
los objetivos perseguidos por las normas venezolanas cho material. De tal manera, el reenvo sera inadmi-
sible, o mejor dicho, la remisin hecha por la norma
62 / Exposicin de Motivos, en F. Parra-Aranguren, (N. 22), Volumen de conflicto del Foro sera mnima, si el reenvo o la
I, p. 211.
63 / La Ley italiana N 218 de Reforma del Sistema Italiano de aplicacin de las normas conflictuales extranjeras
Derecho Internacional Privado de 1995 consagra el reenvo en
su Artculo 13. Los dos primeros casos regulados en el Artculo conducen a resultados incompatibles con el objetivo
4 venezolano coincide con la solucin italiana al ltimo caso
del Artculo 4 no sta regulado en la Ley italiana. Una solucin de Derecho material (sustantivo) perseguido por la
que no est prevista en la Ley italiana se encuentra en la
Ley relativa a los Principios Generales del Cdigo Civil de la norma de conflicto del Foro65.
Repblica de Estonia, aprobada en el Riigikogu el 28 de junio de
1994, proclamada por el Presidente de la Repblica mediante La referencia contenida en el Artculo 2 de la Ley
Resolucin N 383 del 13 de junio 1994, publicada en la Riigi
Teataja, Parte I 1994, N 53, Artculo 889, cuyo pargrafo 126 de Derecho Internacional Privado no puede entender-
dispone: 126 Renvoi: (1) If this law or any other Estonian law
prescribes application of the law of a foreign country and the se como hecha al objetivo perseguido por el conjunto
law of that country prescribes application of Estonian law, the
Estonian law shall apply. (2) If this law or any other Estonian law de las normas venezolanas de Derecho Internacional
prescribes application of the law of a foreign country and the
law of that country prescribes application of the law of a third Privado66. Lo que exige la norma consagrada en el
country, the Estonian law shall apply. El texto en ingls puede
verse en IPRax 1996, p.439 y ss., 440. Artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado
64 / El reenvo no se admite en los siguientes casos: (a) en los
casos en los cuales las disposiciones de la presente Ley declaran es que para cada caso particular, para cada norma
aplicable la Ley extranjera con fundamento en la seleccin
efectuada en tal sentido por las partes interesadas; (b) respecto venezolana de conflicto, se determine cul es el obje-
a las disposiciones concernientes a la forma de los actos; (c) en
relacin a las disposiciones del Captulo XI del presente Ttulo tivo perseguido. As, se procede a determinar los ob-
(Donaciones); (d) en los casos de los Artculos 33 (Filiacin), 34
(Legitimacin) y 35 (Reconocimiento de Hijo Natural), no se tiene jetivos para el supuesto especfico regulado en la par-
cuenta del reenvo sino cuando conduce a la aplicacin de una
Ley que permite el establecimiento de la filiacin; (e) en todos ticular norma de conflicto venezolana de que se trate.
los casos en los cuales la presente Ley declara aplicable una
convencin internacional, (Artculos 42, proteccin de menores;
45, obligaciones familiares alimentarias; 57, obligaciones
convencionales; 59, ttulos de crdito), se sigue siempre, en 65 / La disposicin equivalente en el Derecho alemn a la
materia de reenvo la solucin adoptada por la convencin. solucin venezolana en materia de reenvo, producto de
El texto de la Ley italiana (Legge 31 Maggio 1995, N 218) la interaccin de los Artculos 4 y 2 de la Ley de Derecho
puede verse en IPRax 1996, p. 356 y ss. (italiano y alemn). En Internacional Privado, es, como se seal, el Artculo 4 (1) de la
general, ver G. Parra-Aranguren, El reenvo en la Ley italiana Ley de Introduccin al Cdigo Civil. Tal disposicin ha generado
de Derecho Internacional Privado de 1995, en Curso General polmica en ese pas y muy interesantes estudios, de entre los
de Derecho Internacional Privado. Problemas Selectos y otros cuales cito el trabajo de Konrad Schmidt, Die Sinnklausel der
Estudios. 3 Edicin, 1998, p. 397 y ss.; Fausto Pocar, Das neue Rckverweisung und Weiterverweisung im Internationalen
italienische Internationale Privatrecht, IPRax 1997, p. 145 y ss., Privatrecht nach Artikel 4 Absatz 1, Satz 1 EGBGB, 1998.
150-151; Francesco Mosconi, Articolo 13, en Rivista di diritto 66 / As, sin embargo, parece ser el criterio de los profesores Madrid,
internazionale privato e processuale 1995, p. 956 y ss. Maekelt y Guerra Hernndez, antes citados.

Esta es la nica conclusin conforme con los antece- o materia regulada. El factor de conexin servir para
dentes y orgenes de las ideas recogidas en la Ley. evidenciar el elemento relevante tomado en cuenta
De tal manera, tendramos que la regla contenida por el legislador nacional para determinar el sistema
en el Artculo 37 de la Ley de Derecho Internacional jurdico aplicable al caso en estudio. El elemento rele-
Privado, que remite alternativamente a los ordena- vante o factor de conexin generalmente pone de
mientos jurdicos all sealados, tiende a favorecer la manifiesto un inters particular a ser protegido. La in-
validez formal del acto en cuestin. En todos esos teraccin entre el factor de conexin y el supuesto
casos la remisin a esos ordenamientos jurdicos per- conexionado servir para establecer los objetivos per-
sigue un resultado material especfico: la validez for- seguidos por las normas venezolanas de conflicto. Un
mal del acto. Tal resultado podra no lograrse de ejemplo podr ayudar a clarificar el asunto. El Artculo
permitirse la intervencin del Derecho conflictual 24 de la Ley venezolana somete las cuestiones de es-
extranjero. La respuesta en cuestin a la validez la tablecimiento de la filiacin y de las relaciones paterno
daran inmediatamente las normas materiales de esos filiales al Derecho del domicilio del hijo. Para esa ma-
ordenamientos. Sin embargo, si las normas conflic- teria, el legislador venezolano ha considerado que el
tuales de esos ordenamientos conducen a la aplica- actor verdadero, el sujeto cuyo inters exige la mayor
cin de un ordenamiento jurdico en los casos per- proteccin es el hijo. Es por lo tanto que se consagra
mitidos por el Artculo 4 de la Ley de Derecho Inter- su domicilio como factor de conexin. La mayor pro-
nacional Privado, cuyos Derechos materiales declaren teccin del hijo en la materia conexionada exige la
vlido el acto en cuestin en cuanto a la forma, en- facilitacin del establecimiento de la filiacin y un r-
tonces debera admitirse el reenvo en esos casos, gimen paterno filial ms favorable al hijo. Esos seran
pues se alcanza el objetivo perseguido por la norma los objetivos de la norma de conflicto del Artculo 24.
venezolana de conflicto67. Este ejercicio se repite para cada una de las normas
venezolanas de conflicto, algunas de las cuales ya fue-
VI. Mtodo para la concretizacin ron objeto de sealamientos anteriormente. La tarea
de los objetivos de las normas venezolanas no es fcil, sin embargo. De eso no hay duda. Esto es
de conflicto tal vez lo nico que podemos sacar en claro.
Realizado el anlisis anterior queda por acometer
la tarea de la concretizacin de los objetivos de las VII. Conclusiones
normas venezolanas de conflicto. Cmo hacer para No existen respuestas fciles a la pregunta de si
determinar cules son los objetivos de cada una de se puede resolver el problema de calificaciones me-
las normas venezolanas de conflicto? Nuevamente la diante una disposicin legislativa. En un gran nmero
tarea no resulta sencilla, pero de alguna manera hay de pases an se llevan a cabo fuertes debates. Un
que sortear el inconveniente. importante grupo de pases ha decidido regular el
Para esta tarea parece til tomar como punto de problema. La mayora de stos sigue la teora lex ci-
partida el objeto conexionado, el supuesto de hecho vilis fori. Sin embargo, esta postura no es satisfactoria.
de la norma venezolana de conflicto. El objeto conexio- Entre las soluciones domsticas se ha alabado la res-
nado est representado por una categora jurdica puesta portuguesa. Es definitivamente una propues-
general y abstracta. La precisin de la materia regula- ta original que refleja un punto de vista agresivo sobre
da por la norma venezolana de conflicto ser indis- este tema. No obstante lo anterior, su formulacin
pensable a los fines de continuar en esta tarea de no es tan clara como se deseara. El enfoque venezo-
identificacin de los objetivos perseguidos. Una vez lano contenido en el Artculo 2 de la Ley de Derecho
conocida la materia regulada procedemos a distinguir Internacional Privado, originalmente redactado entre
el factor de conexin utilizado para individualizar el 1958-1963, es una norma ms sencilla y, probable-
Derecho aplicable al supuesto de hecho conexionado mente, ms conveniente para lograr el concepto de
internationalprivatrechtliche Gerechtigkeit (Justi-
67 / A mero ttulo de ejemplo, igual razonamiento sera aplicable
en el caso de los Artculos 17, 18, 29, 30, 32 y 34 de la Ley cia Internacional Privatista).
de Derecho Internacional Privado, cuyo objetivo en cada caso
concreto es la regulacin del supuesto por el Derecho material Como dice el Profesor Jayme, la idea de que el
del ordenamiento reclamado por la norma de conflicto del Foro.
As, en el caso de los Artculos 17 y 18 mantener la validez del problema de las calificaciones se debe resolver no
acto y reducir los supuestos de nulidad por incapacidad; en el
supuesto del Artculo 29, el Derecho inmediatamente escogido slo en relacin con el asunto material que es objeto
por los contratantes; en el caso del Artculo 30, el Derecho con
el cual el contrato presenta los vnculos ms estrechos; en el de las calificaciones, sino primero y principalmente
caso del Artculo 32, el Derecho escogido por la vctima y en el
caso del Artculo 34, la unidad del rgimen sucesoral. mediante el Sinn und Zweck der Kollisiosnorm

(sentido y propsito de la norma de conflicto) se
ha demostrado como particularmente til68. Esta es
la respuesta venezolana al problema de calificaciones,
lo cual debe verse como el resultado de una amplia
y detallada revisin de ideas principales en el medio
ambiente del Derecho Comparado.
La nocin de objetivos de las normas venezola-
nas de conflicto es novedosa en el Derecho Inter-
nacional Privado venezolano. Se trata de una nocin
que interviene principalmente en el campo de la apli-
cacin del Derecho extranjero, aunque tambin po-
dra impactar en materia de eficacia de sentencias
extranjeras69. Como hemos sealado en este trabajo,
dicha nocin adems de orientar las soluciones en
materia de calificaciones tiene incidencia en la ma-
teria del respeto a los Derechos adquiridos y, muy
especialmente, al examinar el problema del reenvo.
Este ha sido un intento ms tratando de explicar su
significado y seguramente no ser el ltimo.
68 / Jayme, (N. 3), p. 214.

69 / Ver Eugenio Hernndez-Breton, Problemas Contemporneos
del Derecho Procesal Civil Internacional Venezolano, 2004, p.
135.

La revista Derecho y Democracia tiene como pro- Para la elaboracin de las referencias bibliogrficas
psito realizar un aporte significativo y novedoso a debern seguirse las siguiente normas:
la reflexin y discusin sobre los temas que sugiere Para libros: Apellido (s) de autor (es) en Mayscula,
el nombre escogido, especialmente abordar en forma primer nombre (s) e inicial del segundo nombre (s),
sistemtica y rigurosa los problemas que plantea el ao entre parntesis, ttulo del libro en cursiva, lugar
ordenamiento democrtico en relacin con el dere- de la edicin seguido de dos puntos, editorial,
cho as como, en forma ms amplia an, del derecho pgina del libro si la cita es textual . Ejemplo:
en relacin con la poltica y, de este modo favorecer CANTILLON, R. (1950). Sobre la naturaleza del
el surgimiento y desarrollo de un mbito de investi- comercio en general. Mxico: FCE, pp. 25.
gacin al respecto. Para revista o publicaciones peridicas: Apellido (s) de
Los trabajos enviados deben por consiguiente autor (es), primer nombre(s) e inicial del segundo
corresponder al programa editorial anteriormente nombre (s), ao entre parntesis, ttulo del artculo
esbozado el cual se realizar preferentemente a tra- entre comillas, pgina del artculo si la cita es textual
vs de un tema central monogrfico; sin embargo entre parntesis, nombre de la publicacin en cursiva,
aceptar tambin artculos no necesariamente vin- volumen, nmero entre parntesis, pginas inicial y
culados al tema central. final del artculo. Ejemplo: RODRGUEZ PERRAZO, B.
Aunque la publicacin est estrechamente rela- (2003). Privilegiando el rol del educador en el
cionada con la Universidad Metropolitana la respon- contexto de la sociedad de la informacin (97).
sabilidad acadmica reposa en el Consejo Editor. Revista Anales, Vol 3 (2), pp. 95-115.
Se invita a los autores a enviar sus colaboraciones Las referencias electrnicas deben indicar la fecha de
a Humberto Njaim, (correo e: hnjaim@unimet.edu. consulta.
ve) o Angelina Jaffe (correo e: ajaffe@)unimet.edu. Todos los nombres que no sean propios deben
Normas de publicacin ve), Universidad Metropolitana, Facultad de Estudios escribirse en minscula, por ejemplo, no Estado
Jurdicos y Polticos, en un (1) original y dos (2) copias sino estado; no Derecho sino derecho, etc.
de su manuscrito acompaado de un disquete con No se citarn libros u otros materiales que no se
programas editores que funcionen en ambiente Win- hayan utilizado en el trabajo.
dows 3.0 o superiores; El autor podr acompaar el original con las
La revista ser arbitrada conforme a las costum- ilustraciones indispensables, en blanco y negro, las
bres acadmicas. cuales debern estar numeradas y a continuacin del
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forma que deben cumplir los artculos, requisitos que, final del artculo). La Revista podr decidir no
fundamentalmente, siguen los usos adoptados en la incluirlas, previa comunicacin al autor, si stas no
Universidad Metropolitana. llenan los requisitos tcnicos para su reproduccin.
Extensin mxima de 30 cuartillas, tamao carta, a El texto firmado por ms de un autor es aceptado
doble espacio (aproximadamente 7.500 palabras) y con la presuncin de que todos los autores han
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en forma tal que se facilite su supresin a efectos de aprobado por el Consejo Editor.
arbitraje. El Consejo Editorial no se responsabiliza de las
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continuacin de su nombre.
Las referencias bibliogrficas y citas se colocarn al
final, y sern numeradas segn su aparicin en el
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referencias tambin se pondrn entre parntesis y a
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Cuadernos Unimetanos Órgano de Divulgación Académica Año 11 #11

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Este nmero inicia la publicacin de Derecho y Democracia, revista cuyo propsi-

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Comparacin del nmero de Tribunales y Oficinas de Justicia 1957-1963

Tribunales Primera Instancia 88 150

Tribunales de Distrito 163 173

Tribunales de Municipio 256 359

Fiscalas Ministerio Pblico 36 44

Jueces 591 754

Jueces por 100.000 habitantes 8.8 9

FUENTE: Memoria y Cuenta del Ministerio de Justicia 1963.

Se aprecia un aumento considerable en el nme- 2. Jueces y Justicia bajo el

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explcitos para evaluar a los Jueces, el efecto de las Reclusos por

gado a rendir cuentas pblicamente hasta el ao final

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Cambios en el Nmero de Tribunales deraban indebidas (Prez Perdomo, 1996).

Superiores 55 96 148 181

Distrito (c) 169 200 208 219

Municipio (c) 359 356 354 343

Totales 783 941 1.036 1.111

Por 100.000 habitantes 7.3 6.5 5.3 4.9

NOTAS: a- Incluye 53 Juzgados de Instruccin; b- Incluye 77

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otros tribunales se publican en Internet o estn

pos electrnicos y al nuevo modelo de procedi- Presupuesto asignado es el aprobado en la Ley

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13 / Los expertos consultados opinan que la reforma del Cdigo

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26 / cuadernos unimetanos 11 / septiembre 2007

/ Tampoco en la actualidad hay un marco regulatorio

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tema Judicial para resolver sus conflictos, hace com- correspondiente.(...)

plejo lograr este postulado en pases en desarrollo,

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30 / Ver Prez Perdomo, Rogelio, Los 50 aos de Historia del

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49 / Estadsticas de pobreza del Instituto Nacional de

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