Inversão do Contencioso no CPC: Um estudo sobre este regime nas providências cautelares

Universidade do Minho
Escola de Direito
Isabel Conceio Sampaio Vaz Inverso do Contencioso: Um contributo para o estudo deste regime no seio das providncias cautelares
Isabel Conceio Sampaio Vaz
Inverso do Contencioso: Um contributo

para o estudo deste regime no seio das
providncias cautelares
UMinho|2015
abril de 2015
Universidade do Minho
Escola de Direito
Isabel Conceio Sampaio Vaz
Inverso do Contencioso: Um contributo

para o estudo deste regime no seio das
Dissertao de Mestrado
Mestrado em Direito Judicirio: Direitos Processuais e
Organizao Judiciria
Trabalho realizado sob a orientao da

Professora Doutora Elizabeth Fernandez
abril de 2015
DECLARAO
Nome: Isabel Conceio Sampaio Vaz
Endereo electrnico: isabelcsvaz_@hotmail.com Telefone: 912780318

Nmero do Bilhete de Identidade: 13751825
Ttulo dissertao
Inverso do Contencioso: Um contributo para o estudo deste regime no seio das
Orientador(es):
Professora Doutora Elizabeth Fernandez
Ano de concluso: 2015
Designao do Mestrado: Mestrado em Direito Judicirio: Direitos Processuais e

Organizao Judiciria
AUTORIZADA A REPRODUO PARCIAL DESTA DISSERTAO, APENAS

PARA EFEITOS DE INVESTIGAO, MEDIANTE DECLARAO ESCRITA DO
INTERESSADO, QUE A TAL SE COMPROMETE;
Universidade do Minho, ___/___/______
Assinatura: ________________________________________________
ii
Exma. Senhora Professora Doutora Elizabeth Fernandez pelo
apoio fulcral, pelos conselhos valiosos e disponibilidade concedida ao
longo da orientao da nossa investigao, nomeadamente, na
colocao nossa disposio da sua biblioteca pessoal. A quem
deixamos a nossa admirao e um sincero e respeitado agradecimento.
Ao Rui, por toda a fora, pacincia e apoio incondicional.
Aos meus pais e irmos, Bento, Carlos e Quitria, que desde
sempre me transmitiram uma fora incansvel e tudo fizeram para ser
o que sou.
Aos meus amigos, por todo o apoio concedido.
iii
ADVERTNCIA
As disposies legais citadas com a sigla CPC, sem qualquer outra indicao,
pertencem ao Cdigo de Processo Civil, na redao que lhe foi dada pela Lei n.
41/2013, de 26 de Junho.
iv
RESUMO
INVERSO DO CONTENCIOSO: Um contributo para o estudo deste regime no

seio das providncias cautelares
Com a reforma do Cdigo de Processo Civil Portugus, o legislador previu, no

seio dos procedimentos cautelares, precisamente no artigo 369. do CPC, uma figura
denominada de Inverso do Contencioso. Segundo esta, se o requerente de uma
providncia cautelar requerer a inverso do contencioso, o juiz poder dispensa-lo de
intentar a ao principal, desde que forme a convico segura acerca da existncia do
direito a acautelar e a providncia decretada seja adequada a realizar a composio
definitiva do litgio. Decretada a inverso do contencioso, o requerente fica dispensado
de intentar a ao principal, sendo que se o requerido, para o qual foi transferido o nus
de propor a ao principal, no a intentar no prazo para o efeito, a providncia decretada
compe definitivamente o litgio.
Existem outras formas de tutelar a evidncia dos direitos, ou seja, de compor de
forma definitiva o litgio em processos sumrios, como o regime previsto no art. 121.,
n. 1 no CPTA, o art. 16. do RPCE, entretanto revogado, e no art. 21., n. 7 do RJLF.
Porm, o regime previsto no nosso CPC no conseguiu alcanar os fins a que se
propunha, nomeadamente de poupana do contencioso intil e distribuio do nus do
tempo entre as partes nos processos.
Alm disso, a figura de inverso do contencioso prevista no artigo 369. do
nosso Cdigo de Processo Civil no uma verdadeira tcnica de inverso do
contencioso. A tcnica de inverso do contencioso, como o prprio nome indica,
consiste em inverter o contencioso, ou seja no diferimento do debate para um momento
posterior deciso. Se o contencioso implica a apreciao por parte do Tribunal do
litgio entre as partes, na inverso do contencioso o Tribunal no vai apreciar o litgio,
mas to-s a pretenso do requerente, dado que, por razes justificadas, no lhe
interessa verificar a existncia do litgio.
Em suma, o regime previsto no nosso CPC no uma verdadeira tcnica de
inverso do contencioso, sendo antes uma forma de tutelar a evidncia dos direitos e
compor definitivamente o litgio em processos de summaria cognitio.
v
ABSTRACT
Reversal of Litigation: A contribution to the study of this regime at the provisional

remedies field
With the reform of the Portuguese Civil Procedure Code (=CPC), the legislator
has foreseen, at the provisional remedies field, a system so-called Reversal of
Litigation, which is regulated in article 369. of the CPC. According to this system, if
the applicant of a provisional remedy requests a reversal of litigation, the judge may
dismiss him of lodging the main legal action, provided that he forms the secure
conviction about the existence of the right to protect and the provisional remedy decreed
is suitable to achieve the final resolution of the litigation. Once decreed the reversal of
litigation, the applicant is dismissed of lodging the main legal action. However, if the
defendant, to whom the burden of lodging the main legal action is transferred doesnt
institute the main action in the period of time established for that effect, the provisional
remedy declared definitely solves the dispute.
There are other ways to protect the evidence of rights, or in other words, to
permanently solve the litigation in summary procedures, like the regime provided for in
article 121., n. 1 of the Procedure Code of Administrative Courts; article 16. of the
Experimental Civil Procedural Regime, revoked in the meantime; and in article 21., n.
7 of the Legal Regime of Leasing Contract.
However, the regime provided by our CPC did not succeed in achieving its
initial goals, namely when it comes to spare useless disputes and to distribute the burden
of time between parts in procedures.
Moreover, the Reversal of Litigation system foreseen in article 369. of our Civil
Procedure Code is not a true litigation reversals technique. The litigation reversals
technique, like its name suggests, consists on reverting the litigation, i.e. in the deferral
of the debate to a moment after the decision. If the litigation involves courts assessment
about the controversy between parts, in reversal of litigation the court is not going to
assess the litigation, but only the applicants pretention, because it is not its interest to
check the existence of a controversy, given justified reasons.
In short, the regime provided by our CPC is not a true litigation reversals
technique, but actually a way to protect the evidence of rights and to solve definitely
litigations in summaria cognito procedures.
vi
NDICE
ABREVIATURAS ........................................................................................................... x
INTRODUO .............................................................................................................. 11
I - INVERSO DO CONTENCIOSO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

PORTUGUS................................................................................................................. 13
1.1. Consideraes iniciais ......................................................................................... 13
1.2. Tipos de tutela ..................................................................................................... 14
1.2.1. Tutela cautelar procedimentos cautelares .................................................. 16
1.3. Regime da inverso do contencioso .................................................................... 21
1.3.1. Artigo 369. do Cdigo de Processo Civil (CPC) ........................................ 23
1.3.2. Pressupostos de aplicao da tcnica da inverso do contencioso ............... 25
1.3.2.1. Requerimento das partes ............................................................................ 26
1.3.2.2. Decretamento da providncia cautelar ...................................................... 27
1.3.2.3. Formao de convico segura acerca da existncia do direito acautelando

.............................................................................................................. 28
1.3.2.4. Natureza da medida adequada a realizar a composio definitiva do litgio .

.............................................................................................................. 30
1.3.3. Oportunidade da deciso de inverso do contencioso .................................. 32
1.3.4. Natureza da deciso de inverso do contencioso.......................................... 32
1.3.5. Transferncia do nus da propositura da ao principal .............................. 32
1.3.6. Contraditrio inverso do contencioso ...................................................... 33
1.3.7. Ao principal............................................................................................... 35
1.3.7.1. Tipo de ao e nus da prova .................................................................... 37
1.3.7.2. Posio processual assumida pelo requerido ............................................. 39
1.3.7.3. Efeitos da ao principal............................................................................ 39
vii
1.3.8. Possibilidade de recurso ............................................................................... 40
1.3.8.1. Modos de impugnao quando contraditrio subsequente ........................ 43
1.3.9. mbito de aplicao do regime da inverso do contencioso........................ 44
1.3.10. Anlise jurisprudencial ............................................................................... 47
1.3.10.1. Acrdo do Tribunal da relao do Porto com o processo n.

2727/13.8TBPVZ.P1, datado de 19 de Maio de 2014 ............................................ 48
1.3.10.2. Acrdo do tribunal da relao do Porto com o processo n.

3275/13.1TBVFR.P1, datado de 12 de Setembro de 2013 ..................................... 49
II FIGURAS AFINS INVERSO DO CONTENCIOSO ....................................... 51
2.1. Art. 121. do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos ...................... 52
2.1.1. Requisitos da convolao do processo cautelar em processo definitivo ...... 54
2.2. Art. 16. do regime processual civil experimental antecipao do juzo sobre a
causa principal em sede de procedimento cautelar ..................................................... 59
2.2.1. Requisitos da antecipao do juzo sobre a causa principal ......................... 59
2.3. Art. 21., n. 7 do regime jurdico do contrato de locao financeira .................. 60
2.3.1. Requisitos da antecipao do juzo sobre a causa principal ......................... 62
2.4. Apreciao comparativa das figuras afins inverso do contencioso ................ 63
III - APRECIAO CRTICA DA TCNICA DE INVERSO DO CONTENCIOSO

PREVISTA NO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL .......................................... 67
IV DENSIFICAO DO CONCEITO DE INVERSO DO CONTENCIOSO ....... 84
4.1 Consideraes iniciais sobre a noo de inverso do contencioso ....................... 84
4.2. Inverso do contencioso como transferncia da iniciativa processual ................ 86
4.3. Inverso do contencioso como diferimento do debate contraditrio ................... 87
4.4. Princpios da inverso do contencioso ................................................................ 88
4.5. Formas e mecanismos inverso do contencioso .................................................. 91
4.5.1. Inverso do contencioso judicial .................................................................. 92
4.5.2. Mecanismos judiciais da inverso do contencioso ....................................... 94
4.5.3. Inverso do contencioso extrajudicial .......................................................... 96
viii
4.5.4. Mecanismos extrajudiciais onde utilizada a tcnica da inverso do
contencioso ............................................................................................................. 96
4.5.4.1. Procedimento de injuno ......................................................................... 97
V CONCLUSO: INVERSO DO CONTENCIOSO PREVISTA NO ARTIGO

369. DO CPC, UMA VERDADEIRA INVERSO? ................................................. 103
5.1. Inverso do contencioso, uma verdadeira inverso? ......................................... 103
5.2. Inverso do contencioso, tcnica de redistribuio do nus do tempo? ............ 110
5.3. Implicaes da tcnica de inverso do contencioso .......................................... 115
CONCLUSO .............................................................................................................. 120
BIBLIOGRAFIA .......................................................................................................... 122
ix
ABREVIATURAS
Ac. Acrdo
Art. Artigo
ASJ Associao Sindical de Juzes
CC Cdigo Civil
CIRE Cdigo de insolvncia e recuperao de empresas
CPC Cdigo de Processo Civil
CPTA Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
DL Decreto-lei
N. Nmero
NCPC Novo Cdigo de Processo Civil (aprovado pela Lei n. 41/2013 de 26 de
Junho)
NCPC Noveau Code de Procedure Civile (francs)
NPO Ziviprozessordnund (Alemo)
PL Proposta de Lei
RJLF Regime Jurdico do Contrato de Locao Financeira
RPCE Regime Processual Civil Experimental
ss. seguintes
STJ Supremo Tribunal de Justia
v. g. Verbi gratia
x
INVERSO DO CONTENCIOSO:
Um contributo para o estudo deste regime no seio das providncias cautelares
INTRODUO
A presente investigao centra-se na figura de inverso do contencioso prevista

no art. 369. e ss. do CPC a qual surge no seio da tutela cautelar.
Por sua vez, a tutela cautelar conhecida como uma tutela instrumental tutela
definitiva satisfativa, por forma a garantir o princpio da tutela jurisdicional efetiva
consagrado no art. 20. da nossa Constituio.
Contudo, tambm sabemos que na prtica os factos discutidos no procedimento
cautelar e posteriormente no processo principal, que se seguia obrigatoriamente a este,
se o requerente no quisesse ver a providncia cautelar decretada caducada, eram
precisamente os mesmos. E esta duplicao processual sucedia, ainda que no
procedimento cautelar (processo sumrio) o juiz forma-se a convico segura sobre a
existncia do direito a acautelar.
Com efeito, numa tentativa de eliminar a duplicao processual que se fazia
sentir entre os procedimentos cautelares e a ao principal, mais concretamente nas
situaes em que o juiz atingisse um juzo de certeza acerca do direito a acautelar no
procedimento cautelar, o nosso legislador previu, no seio dos procedimentos cautelares,
o regime de inverso do contencioso, o qual foi introduzido pela Lei n. 41/2013, de 26
de Junho.
A inverso do contencioso, prevista no art. 369. e ss. do CPC, ser aplicada na
deciso que decrete a providncia cautelar e quando, depois de a parte interessada a
requerer, o juiz forme convico segura acerca da existncia do direito acautelado, e se
a natureza da providncia decretada for adequada a compor definitivamente o litgio.
Depois de expormos o regime da inverso do contencioso e efetuarmos a
possvel anlise jurisprudencial acerca do mesmo, indicaremos figuras que lhe so afins,
precisamente por perseguirem o mesmo objetivo. Em seguida, propomo-nos a efetuar
uma anlise crtica desse mesmo regime, tentando perceber as suas falhas e virtudes e,
ainda, perceber se o mecanismo de inverso do contencioso previsto no nosso CPC
conseguir, efetivamente, alcanar os objetivos a que se props alcanar,
designadamente a poupana de um contencioso intil e ainda a distribuio do nus do
tempo entre as partes nos processos.
Em seguida, depois de analisarmos a noo de tcnica de inverso do
contencioso, de identificarmos as suas formas e mecanismos e ainda alguns dos seus
princpios, tentaremos perceber se a inverso do contencioso, prevista no art. 369. e ss.
11
do CPC ser uma verdadeira tcnica de inverso do contencioso. Questo a que nos
propomos responder no nosso texto.
12
I - INVERSO DO CONTENCIOSO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

PORTUGUS
1.1. Consideraes iniciais
Nos termos da norma do art. 2., n. 2 do Cdigo de Processo Civil (doravante

CPC, aprovado pela Lei n. 41/2013, de 26 de Junho), a todo o direito deve
corresponder uma ao adequada a faz-lo reconhecer em juzo, prevenir ou reparar a
violao dele, bem como os procedimentos necessrios a garantir o efeito til da ao.
A funo dos procedimentos cautelares, e por isso da tutela cautelar, garantir que o
efeito jurdico que se pretende obter com a ao, no desvanea entre o momento em
que se recorre aos tribunais e o momento em que se obtm a deciso de mrito que pe
fim ao litgio. O que se pretende, de facto, com a tutela cautelar garantir o bom
funcionamento e administrao da justia.
Pelo exposto, facilmente percetvel que a funo dos procedimentos cautelares
demonstra a uma natureza publicista, ou seja, os procedimentos cautelares, mais do que
interesses particulares, servem interesses pblicos de administrao da justia,
garantindo um bom funcionamento da mesma. Isto , mais do que garantir a efetividade
do direito da parte que o alega, pretende-se garantir o bom funcionamento da justia.
Esta funo defendida pela doutrina calamandriana1, contudo, contrariada por RUI
PINTO2, que defende a natureza privatstica dos procedimentos cautelares, dado que no
seu entender a tutela cautelar existe porque h um direito ameaado, e nessa
perspetiva subjetivista que tem de ser vista a tutela cautelar.
O que sucede na maior parte das vezes que o tempo que decorre entre a
entrada da ao e a deciso de mrito demasiado longo, da a consagrao de
procedimentos cautelares por forma a garantir a utilidade e efetividade dessas decises.
A espera pela tutela definitiva (satisfativa) pode tornar-se excessivamente longa e
causar risco de leso do direito ou agravamento da leso. Com efeito, precisamente
esse perigo na demora (periculum in mora) que fundamenta o procedimento cautelar.
Alm do periculum in mora, os procedimentos cautelares tambm se fundamentam na
aparncia do direito (fumus bonus iuris), ou seja, na apreciao sumria da existncia do
1
CALAMANDREI, Piero. Introduzione Allo Studio Sistematico dei Provvedimenti Cautelari. CEDAM, 1936, p. 143.
2
PINTO, Rui. A Questo de Mrito na Tutela Cautelar, A Obrigao Genrica de no Ingerncia e os Limites da Responsabilidade
Civil. Coimbra: Coimbra Editora, 2009, p. 48.
13
direito, por isso tambm designada por summaria cognitio. Aqui apenas formulado
um juzo de probabilidade e no de certeza. Afere-se um juzo de probabilidade e
verosimilhana acerca da existncia do direito, bem como um juzo de probabilidade
sobre a cognio aprofundada da tutela definitiva (satisfativa). Este ltimo juzo de
probabilidade consiste em saber se, em determinado caso, a demora da tutela definitiva
(satisfativa) incompatvel com a urgncia da situao concreta, ou seja, se provvel
que a delonga processual cause leso do direito ou agravamento da mesma.
Isto o que caracteriza, em modo simples, por assim dizer, a tutela cautelar.
Contudo, no podemos falar em tutela cautelar sem antes explicar e distinguir os vrios
tipos de tutela, dado que existe uma tendncia para os imiscuir.
1.2. Tipos de tutela
De uma forma simplificada podemos dividir em dois os tipos de tutela: a tutela

definitiva e a tutela provisria.
A tutela definitiva vista como aquela que conseguida com uma cognio
exauriente dos factos, ou seja, com um debate contraditrio do objeto do processo.
aquela que se prope a obter resultados imutveis, que se cristalizam no tempo3.
Daqui podemos ainda retirar um subtipo de tutela, a tutela satisfativa, que tanto
pode ser uma tutela cognitiva, que se predispe a obter uma deciso declarativa,
constitutiva ou condenatria, como uma tutela executiva, que se prope a executar, e
por isso, efetivar um direito.
Enquanto a tutela cognitiva, tambm designada por tutela de certificao, visa
certificar o direito material em discusso, a tutela executiva ou tutela de efetivao, visa
efetivar, ou melhor dizendo, realizar o direito material certificado.
Digamos que a tutela satisfativa, seja de certificao ou efetivao, visa resolver
o litgio existente entre as partes no processo, e com isso, restabelecer a ordem e paz
jurdica.
J a tutela cautelar (e por isso, no satisfativa), outro subtipo de tutela definitiva,
instrumento da tutela satisfativa. A tutela cautelar uma tutela que visa assegurar a
certificao ou efetivao do direito material em discusso, ou seja, a tutela satisfativa.
3
Conceito de DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil. Editora Juspodivm vol.2 - 8 Edio, 2013, p. 511.
14
por isso um instrumento do instrumento (tutela satisfativa), tambm designada

por instrumental ao quadrado4.
A tutela cautelar como o prprio nome indica serve para acautelar a tutela
cognitiva e/ou executiva, isto porque, a tutela satisfativa uma tutela morosa, exaustiva
e, por isso, surgem situaes que esta no consegue tutelar se no se socorrer da ajuda
da tutela cautelar, que apenas visa assegurar a efetivao e realizao do direito objeto
de litgio.
Pelo exposto, a tutela cautelar caracterizada, de uma forma ampla, pela sua
instrumentalidade e temporariedade, sem esquecer da sua definitividade. instrumental
por ser meio de prossecuo de um outro fim, a tutela satisfativa. E temporria porque
apesar de a sua deciso ser de tutela definitiva, os seus efeitos tm uma validade curta
ou seja, vigoram enquanto no surgir uma deciso que resolva definitivamente o litgio
e por isso de tutela definitiva satisfativa. Podemos assim dizer que a tutela cautelar
caracteriza-se pela sua temporariedade, no pela deciso cautelar, mas sim pelos efeitos
desta deciso. Clarificando, enquanto a deciso em sede cautelar definitiva, dado que a
mesma permanece no tempo, pois no substituda por outra, os seus efeitos so
temporrios, uma vez que, quando deixar de ser necessrio assegurar a realizao de um
direito, os efeitos da deciso de tutela cautelar cessam, mas a deciso permanece. A
deciso permanece porque trata-se de uma deciso definitiva, com cognio exauriente
(suficiente, profunda o bastante) do seu mrito, do seu objecto. A cognio do direito
material acautelado que sumria bastando que se revele plausvel para o julgador
(como exige a fumaa do bom direito)5. Ou seja, na tutela cautelar h cognio
exauriente do seu pedido, isto , do pedido de assegurar a realizao do direito objeto do
litgio, nada mais, nada menos do que, do direito cautela. No entanto, o direito
cautela baseia-se no periculum in mora e no fumus boni iuris (aparncia do bom
direito), sendo que esta cognio do direito a assegurar que sumaria (tambm
designada por summaria cognitio).
Significa isto que, perante uma deciso com cognio exauriente e no mais
passvel de recurso, forma-se caso julgado material da mesma6.
4
Neste sentido, DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2, ob. cit., p. 512.
5
DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2, ob. cit., p. 514.
6
o que defendem DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2, ob. cit., p. 514.
15
Como vimos, a tutela cautelar essencial para assegurar a realizao de um

direito e no para a prpria realizao do direito.
Contudo, devemos entender isto cum grano salis, dado que, embora a realizao
do direito no seja um fim em si mesmo da tutela cautelar, esta no deixa de ter um fim
em si mesmo, aqui j no a realizao de um direito objeto do litgio, mas sim a
realizao do prprio direito cautela.
Assim, a tutela cautelar essencial para assegurar a utilidade e eficcia dos
efeitos de uma deciso em sede de tutela definitiva satisfativa.
Chegados aqui cumpre clarificar que a tutela cautelar no provisria. Vejamos.
A caracterstica da provisoriedade vela pela precariedade de uma deciso, ou seja, que
uma determinada deciso vigore at que uma outra a substitua. Na tutela cautelar, como
vimos, a deciso definitiva, mantendo-se no tempo, os seus efeitos que so
temporrios. Note-se que temporrio no significa provisrio, sendo que efeitos
temporrios so aqueles que cessam para dar lugar a outros, pois aqueles apenas
serviram para assegurar estes, e provisrios so aqueles que se destinam a ser
substitudos por outros, como explicaremos melhor mais adiante.
Contudo, existem situaes em que as providncias cautelares so efetivamente
provisrias e no definitivas, como a situao prevista no art. 124. do CPTA, o qual
prev a possibilidade de alterao ou substituio, na pendncia da causa principal, da
deciso de adoo ou recusa de providncia cautelares, com fundamento na alterao
das circunstncias inicialmente existentes7.
1.2.1. Tutela cautelar procedimentos cautelares
Na esmagadora maioria das vezes a tutela principal, entenda-se tal como

concebida, ou seja, com um processo principal (clssico), no se compadece com a
urgncia da tutela de um determinado direito. Por razes que se prendem com a
morosidade dos Tribunais, complexidade dos litgios ou pelo consequente uso de meios
dilatrios pelas partes, o tempo que sucede entre a propositura da ao e a deciso
definitiva demasiado longo.
7
Outro exemplo o caso da providncia cautelar de alimentos provisrios, prevista no art. 384. e ss. do CPC. Nesta, a providncia
cautelar de alimentos provisrios decretada, pode ser alterada ou revogada por efeitos de novas circunstncias (art. 386., n. 2 do
NCPC).
16
Com efeito, e de modo a combater essa morosidade, a lei consagrou as

providncias cautelares por forma a permitir s partes assegurar a tutela do seu direito,
atravs de medidas urgentes, com efeitos provisrios. Por isso, as providncias
cautelares no tm um fim em si em si mesmo, ou seja, so um meio ou instrumento
para atingir um fim, que a utilidade das aes principais, melhor dizendo o efeito til
do direito a discutir na ao principal.
As providncias cautelares tm uma natureza instrumental ao principal. Esta
natureza traduz-se na dependncia e interconexo entre a providncia cautelar e a
ao principal8.
Os procedimentos cautelares servem os fins de garantia prosseguidos pela tutela
jurisdicional e, nessa medida, a sua funo assecuratria garante a efetividade da ao
principal e, com isso, a tutela jurisdicional efetiva dos direitos em questo. Digamos que
as providncias cautelares so um instrumento para assegurar a efetividade de outro
instrumento, que o processo principal. Melhor dizendo so um instrumento do
instrumento ao servio da ao judicial a que se encontra associado9, e por isso
alguns autores designam os procedimentos cautelares de instrumentais ao quadrado ou
de instrumentalidade qualificada10.
As providncias cautelares so instrumentais porque pressupem sempre uma
ao principal, ou seja, dependem da pendncia de uma ao principal, ou se esta ainda
no estiver pendente, da iminncia da sua propositura.11 12
Com a aplicao da tcnica da inverso do contencioso as providncias
cautelares perdem a sua instrumentalidade, dado que podem resolver definitivamente o
litgio, se a parte que detm o nus de intentar a ao principal, no a intentar13.
8
Neste sentido GONALVES, Marco Carvalho. Providncias Cautelares. Coimbra: Almedina, 2015, p. 122.
9
FARIA, Rita Lynce de. A Funo Instrumental da Tutela Cautelar no Especidicada. Lisboa: Universidade Catlica Editora,
2003, p. 34.
10
Vide, CALAMANDREI, Piero. Introduzione Allo Studio Sistematico dei Provvedimenti Cautelari., ob. cit., p. 21 e 22.
11
No mesmo sentido, FARIA, Rita Lynce de. A Funo Instrumental da Tutela Cautelar no Especidicada, ob. cit., p. 78.
12
A instrumentalidade das providncias cautelares tambm demonstrada pelo facto de o juiz no se encontrar vinculado
providncia cautelar que tiver sido requerida pelas partes em sede de procedimento cautelar. O juiz poder decretar, oficiosamente,
uma providncia cautelar diferente da requerida, o que decorre da regra prevista na norma do art. 5., n. 3 e 376., n. 3, 1. parte
do CPC. Porm, os factos alegados pelo requerente devem permitir fazer essa convolao oficiosa. Ou seja, esta liberdade de
adequao da providncia cautelar est balizada pela relao jurdica invocada. Desde que a situao de urgncia assim o exija e os
factos assim o permitam, o juiz pode decretar oficiosamente outra providncia cautelar. No se trata de violar o princpio do
dispositivo, mas sim de respeitar a vontade das partes e assegurar o efeito pretendido com a providncia cautelar.
17
Ainda e antes de tecer qualquer considerao a propsito dos procedimentos

cautelares, convm esclarecer que a utilizao das expresses procedimentos cautelares
e providncias cautelares no indiferente. A expresso procedimentos cautelares
refere-se ao conjunto de atos processuais que devem ser praticados, ou seja, o
mecanismo a ser utilizado para a tutela efetiva de um direito, enquanto as providncias
cautelares reportam-se s medidas concretas a adotar em sede dos procedimentos
cautelares, melhor dizendo s medidas requeridas pelas partes ou decretadas pelos
Tribunais. Contudo, e apesar de o legislador, no Cdigo de Processo Civil, utilizar as
expresses de forma distinta, estas expresses costumam ser referenciadas de forma
indistinta.
Assim, falamos em providncias cautelares quando nos referimos a uma vertente
substantiva, ao pedido ou medida decretada, e falamos em procedimentos cautelares
quando queremos fazer referncia a uma vertente adjetiva ou procedimental14, ou seja,
ao conjunto de atos a praticar.
As providncias cautelares vigentes no nosso Cdigo de Processo Civil seguem
duas modalidades distintas15, desde logo, de natureza conservatria ou antecipatria. As
providncias cautelares de natureza conservatria visam conservar, por forma a manter
inalterada a situao jurdica existente e garantir a efetividade dos direitos. Nestas por
ordem de razo o pedido ser diferente do pedido da ao principal. So exemplos de
providncias cautelares conservatrias, a providncia cautelar de arresto (art. 391. e ss.
CPC), de embargo de obra nova (art. 397. e ss. do CPC), da suspenso de deliberaes
sociais (art. 380. e ss. do CPC) e de arrolamento (art. 403. e ss.do CPC).
Ao invs, as providncias cautelares de natureza antecipatria antecipam os
efeitos jurdicos que se pretendem com a ao principal, visam uma realizao imediata
do direito que se pretende com a ao e, por isso, o pedido das providncias cautelares
desta natureza ser idntico ao pedido da ao principal. So exemplos destas, a
providncia cautelar de restituio provisria de posse (art. 377. e ss. do CPC), de
13
Como veremos mais adiante, quando decretada a inverso do contencioso, ao requerido no procedimento cautelar a quem cabe
intentar a ao principal se no quiser ver a deciso do procedimento cautelar tornar-se definitiva. Contudo, e como veremos mais
adiante j existiam providncias cautelares que resolviam definitivamente o litgio.
14
Neste sentido GERALDES, Antnio Abrantes. Reforma do Cdigo de Processo Civil - Procedimentos Cautelares. CEJ, 1997, p.
1.
15
Neste sentido, GONALVES, Marco Carvalho. Providncias Cautelares, ob. cit., p. 90.
18
arbitramento de reparao provisria (art. 388. e ss. do CPC) e de alimentos provisrios

(art. 384. e ss. do CPC).
As providncias cautelares tm natureza urgente, sendo que para que estas
possam ser decretadas necessrio o preenchimento cumulativo de trs pressupostos,
ou seja, o periculum in mora, fumus boni iuris e a existncia de interesse processual.
Traduzido o vocbulo periculum in mora daqui extramos a exigncia de perigo
na demora da tutela judicial (definitiva). Ou seja, necessria a iminncia de um dano
grave e irreparvel ou de difcil reparao no direito que se pretende tutelar. Significa
isto que as providncias cautelares apenas podem ser decretadas em situaes de
urgncia, situaes em que exista um fundado receio de perigo de dano no direito a
acautelar, e que a no serem decretadas as providncias cautelares, o dano poder-se-
verificar. Situao em que, a verificar-se esse dano grave, a tutela definitiva satisfativa
pode tornar-se intil, servindo a deciso que da se estrai apenas para encaixilhar.
A este propsito ANTUNES VARELA ensinou que as providncias cautelares
visam precisamente impedir que, durante a pendncia de qualquer aco declarativa
ou executiva, a situao de facto se altere de modo a que a sentena nela proferida,
sendo favorvel, perca toda a sua eficcia ou parte dela. Pretende-se desse modo
combater o periculum in mora (o prejuzo da demora inevitvel do processo), a fim de
que a sentena se no torne numa deciso puramente platnica.16
Para que o juiz julgue verificada a existncia deste pressuposto, necessrio
alegar e demonstrar a sua existncia e no apenas alegar um simples receio. Este tem
sido o sentido da nossa jurisprudncia17.
Ora, quanto ao direito ameaado, cujo receio de leso tem de ser suficientemente
fundado, no se exige para a concesso da sua tutela, um juzo de certeza, mas antes um
justificado receio, bastando que o requerente mostre ser fundado (compreensvel ou
justificado) o receio da sua leso, isto , a demonstrao do perigo de insatisfao desse
crdito, bastando uma averiguao e juzo perfunctrio dos factos.18
O outro pressuposto o fumus boni iuris. Segundo este, a que os brasileiros
chamam de fumaa do bom direito, para que uma providncia cautelar seja decretada
necessrio que haja aparncia da existncia do direito que se pretende acautelar.
16
VARELA, Antunes. Manual de Processo Civil. Coimbra: Coimbra Editora, 2004, p.23.
17
V. g. Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 13-03-2012, processo n. 757/10.0TNLSB-C.L1-1, disponvel in www.dgsi.pt
18
VARELA, Antunes. Manual de Processo Civil, ob. cit., p. 25.
19
Com efeito, as partes tm que alegar a titularidade do direito que pretendem

acautelar, ou seja, do direito que se encontra em risco de ser violado.
Da mesma forma, o juiz no tem de formar um juzo de certeza da existncia do
direito alegado, mas sim um juzo de probabilidade/verosimilhana, atravs de uma
cognio sumria (summaria cognitio).
Pelo exposto, os procedimentos cautelares visam o apuramento da probabilidade
da existncia de um direito, atravs de uma sumria averiguao dos respetivos factos
constitutivos do direito.
Por ltimo, o terceiro pressuposto a necessidade de interesse processual do
autor no procedimento cautelar. Significa este requisito que as partes apenas vo poder
utilizar um procedimento cautelar quando no disponham de outro meio processual
menos gravoso para se socorrerem.
Do exposto, verificamos que nestes procedimentos, sacrifica-se uma mais
aturada ponderao sobre o litgio rapidez da deciso19.
precisamente no contexto de efetividade da justia, e portanto numa perspetiva
mais publicista, que surgiu a figura da inverso do contencioso no seio dos
procedimentos cautelares.
As providncias cautelares so meios processuais para garantir a tutela
jurisdicional efetiva, princpio constitucional consagrado no art. 20. da Constituio da
Repblica Portuguesa (doravante CRP), bem como no art. 8. da Declarao Universal
dos Direitos do Homem e no art. 6. da Conveno Europeia para Proteo dos Direitos
do Homem e das Liberdades Fundamentais. Ou seja, so meios a garantir uma tutela
adequada, mas para termos um processo equitativo esse processo tambm ter de ser
temporalmente justo. Com isso, queremos dizer que ter de haver uma distribuio
isonmica do nus do tempo nos processos20.
No mbito de um processo falamos tantas vezes em nus, nus de intentar a
ao, nus de defesa, nus da prova, mas nunca nos referimos ao tempo dos processos
como um nus. De facto, o tempo num processo um nus e por isso no deve ser
19
Neste sentido FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado. Coimbra: Coimbra Editora, 2010, p.
216.
20
Frase de MITIDIERO, Daniel. Antecipao da Tutela: Da Tutela Cautelar Tcnica Antecipatria. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2013, p. 51.
20
sempre acarretado pelo autor ou demandante21. S dessa forma o processo ser

temporalmente justo. Se por exemplo o direito do autor evidente, porque razo haver
o autor de suportar o tempo da defesa excessiva ou infundada do ru? por isso mesmo
que se comeam a sentir preocupaes na redistribuio do nus do tempo entre as
partes nos processos.
Com efeito, precisamente essa preocupao, embora camuflada, que se fez
sentir na criao do regime da inverso do contencioso agora previsto no Cdigo de
Processo Civil Portugus no seio das providncias cautelares.
Contudo, no podemos ignorar que j existiam situaes de redistribuio do
nus do tempo entre as partes nos processos, como o caso dos processos de tutela
sumria, ou seja, que se caracterizam pela summaria cognitio.
1.3. Regime da inverso do contencioso
Apesar da tutela cautelar ter como funo a boa administrao e funcionamento

da justia, esta, em certas situaes j no suficiente para garantir a efetividade de
determinados direitos.
A crise que avassala o nosso pas, e cujos Tribunais no fogem regra, tem
vindo a exigir a tomada de novas medidas no seio da justia.
Um dos desafios lanados prendeu-se com a alterao do nosso Cdigo de
Processo Civil, apelando a uma maior gesto, celeridade e economia processual. Com
efeito, nesta reforma de 2013 foi criada uma nova figura, no mbito dos procedimentos
cautelares, que se d pelo nome de Inverso do Contencioso.
Apesar dos procedimentos cautelares se caracterizarem por serem procedimentos
urgentes, este valor dos mesmos pode no ser suficiente, e no em algumas situaes,
para obter a eficcia do direito a acautelar. Alm disso, muitas vezes sucedia que a
exigncia de uma ao principal para evitar a caducidade da providncia cautelar
decretada era intil, dado que o efeito pretendido j havia sido conseguido com o
decretamento de uma providncia cautelar e ainda trazia mais gastos.
21
Nestes sentido FERNANDEZ, Elizabeth. O Tempo como um nus do Processo (A pretesto da tutela da evidncia e da
denominada inverso do contencioso). In Estudos em Comemorao dos 20 anos da Escola de Direito da Universidade do Minho,
de Mrio Ferreira Monte e [et al.], 205 - 234. Coimbra: Coimbra Editora, 2014, p. 206.
21
neste contexto que surge a previso da tcnica da inverso do contencioso, no

art. 369. do Cdigo de Processo Civil Portugus22.
Na explicao de MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA23, este mecanismo
denomina-se inverso do contencioso porque, desde que se encontrem preenchidos os
requisitos do art. 369. do CPC, o requerente fica dispensado de intentar a ao principal
e sob o requerido que recai o nus de a propor, sob pena de se confirmar a
definitividade da deciso da providncia cautelar.
A instrumentalidade do procedimento cautelar para com a ao principal, e
ainda, e principalmente, a necessidade de intentar uma ao principal sob pena de
caducidade da providncia decretada, levam, a esmagadora maioria das vezes,
repetio tal e qual daquilo que se sucedeu em sede cautelar. Ou seja, so utilizados na
ao principal os mesmos fundamentos de facto e de direito, bem como os mesmos
elementos de prova. E esta repetio acontece ainda que o juiz tenha formado uma
convico segura acerca da existncia do direito do requerente no procedimento
cautelar, ou mesmo quando seja possvel prever que o requerido se conforme com
decretamento da medida cautelar. Isto acontece essencialmente nas providncias
cautelares antecipatrias, onde se pretende satisfazer antecipadamente o interesse do
requerente, no sendo difcil constatar que o pedido ser o mesmo.
Na verdade, tnhamos j providncias cautelares que compunham
definitivamente o litgio sem inverso do contencioso. So exemplos, as situaes em
que a ao principal se torna de todo intil, como o caso de uma providncia cautelar
em que se requer que determinado livro no seja publicado em determinado dia. Neste
caso, vamos ter uma composio definitiva do litgio, pois o que era pretendido j se
verificou com o decretamento da providncia, esgotando-se o efeito til da ao
principal. Outro exemplo ser uma providncia cautelar destinada a evitar que
determinado concerto, marcado para determinada data e hora, no se realize nessa
determinada data e hora.
O mesmo sucede nas providncias cautelares em que se permite ao requerente
praticar determinado ato, prejudicando o requerido, como o caso do encerramento de
22
H algum tempo que se ansiava uma alterao neste domnio, j que no mbito de outros domnios h muito que se adotaram
figuras semelhantes a esta, como o caso previsto no art. 121. do CPTA, do art. 21., n. 7 do Regime Jurdico do Contrato de
Locao Financeira, e tambm do art. 16. do j revogado Regime Processual Civil Experimental.
23
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. Instituto Portugus de Processo Civil.
13 de Outubro de 2012. http://sites.google.com/site/ippcivil/, p. 10.
22
um estabelecimento em determinado dia, em que o requerido perde clientela. Neste caso

tambm h uma composio definitiva, pois no haver ao que consiga reverter o
prejuzo sofrido pelo requerido, ainda que com indemnizao.
Contudo, estas providncias cautelares continuavam a depender de uma ao
principal para evitarem a sua caducidade.
RITA LYNCE FARIA chama a estas decises juridicamente provisrias, mas
materialmente definitivas24 e, neste seguimento, prope ser mais adequado um
processo definitivo e urgente, pois o que era pretendido j foi realizado e a deciso da
ao principal em nada alterar.
Nestes casos, as providncias cautelares conseguem o efeito til que se pretendia
com a ao principal, pelo que, as aes principais tornar-se-o inteis.
E isto era assim, porque nos encontrvamos agarrados ao dogma de que a tutela
cautelar, porque sumria, teria de ser provisria, e ao dogma de instrumentalidade da
providncia cautelar25.
Uma pura duplicao processual traz custos excessivos, bem como um prejuzo
srio para a celeridade e economia processual, valores to prezados no nosso
quotidiano. Hoje, por uma questo de poupana, quer de atos processuais, tempo da
justia, quer a nvel de custos, no faz sentido continuarmos agarrados a estes dogmas.
assim que surge ento o regime da inverso do contencioso, numa tentativa de
economia processual.
1.3.1. Artigo 369. do Cdigo de Processo Civil (CPC) 26
No ordenamento jurdico portugus a inverso do contencioso, agora prevista e

regulada pelos arts. 369. e ss. do CPC, introduzida pela Lei n. 41/2013, de 26 de
Junho, surge como uma tcnica processual utilizvel no seio dos procedimentos
cautelares e no como uma forma de tutela.
Para evitar a duplicao processual e, por conseguinte, obter ganhos em
celeridade e economia processual, o legislador previu o regime da inverso do
24
FARIA, Rita Lynce de. Apreciao da Proposta de inverso do contencioso cautelar apresentada pela comisso de Reforma do
Cdigo do Processo Civil. In Debate 'A Reforma do Processo Civil, de Revista do Ministrio Pblico, 49-61. Lisboa, 2012, p.51.
25
Dogmas que h muito foram quebrados noutros Ordenamentos Jurdicos. Veja-se o exemplo da tcnica de antecipao da tutela
no Ordenamento Jurdico Brasileiro ou o refr no Ordenamento Jurdico Francs, como estudaremos mais adiante.
26
Importa esclarecer que falamos em requerente quando nos referimos parte que intenta o procedimento cautelar e requerido
quando nos referimos parte contra quem intentado o procedimento cautelar. Sendo que, quando falamos em autor e ru queremos
referir, respetivamente, a parte que intenta a ao principal e a parte contra quem esta intentada.
23
contencioso, com o intuito de que, em determinadas situaes, a deciso cautelar

componha definitivamente o litgio, isto caso o requerido se conforme com a deciso do
procedimento cautelar e no proponha a ao destinada a demonstrar que, afinal, a
deciso cautelar no deveria ter aquela vocao de definitividade.
Com efeito, estabelece o art. 369. do CPC que, [m]ediante requerimento, o
juiz, na deciso que decrete a providncia, pode dispensar o requerente do nus da
propositura da ao principal se a matria adquirida no procedimento lhe permitir
formar convico segura acerca da existncia do direito acautelado e se a natureza da
providncia decretada for adequada a realizar a composio definitiva do litgio
(sublinhado nosso).
Com a previso desta figura no seio dos procedimentos cautelares, o requerente
tem a faculdade de requerer a dispensa da propositura da ao principal, transferindo-se
esse nus, caso seja deferido o pedido de inverso do contencioso, para o requerido.
Uma vez invertido o contencioso ser ao requerido aquele a quem caber, em certo
prazo, intentar a ao principal, caso no pretenda que a deciso cautelar se transforme
em deciso definitiva (satisfativa), resolvendo definitivamente o litgio em questo.
Significa isto que se o requerido no intentar a ao principal a providncia cautelar
decretada resolver definitivamente o litgio27.
Numa primeira nota podemos adiantar que a economia do contencioso, visada
pela possibilidade da inverso do contencioso, encontra-se limitada pelo princpio do
dispositivo, na sua vertente do princpio do pedido28, j que apenas e mediante pedido
de alguma das partes o Tribunal pode inverter o contencioso ou, por outras palavras,
dispensar o requerente de propor a ao principal.
A ideia subjacente aplicao da tcnica da inverso do contencioso a de que,
dispensado o requerente da propositura da ao principal (que apenas suceder quando o
Juiz formar convico segura acerca do direito a acautelar), o requerido aceite essa
convico segura e no proponha a ao principal, deixando a deciso cautelar compor
definitivamente o litgio. Ou seja, ao requerido que cabe deixar a providncia cautelar
27
Caso o requerido intente a ao principal depois de passado o prazo de 30 dias para a propor, o requerente poder alegar a
consolidao da providncia como uma exceo dilatria inominada. Neste sentido FARIA, Paulo Ramos, e Ana Lusa
LOUREIRO. Primeiras Notas ao Novo Cdigo de Processo Civil. Almedina, 2013, p. 297.
28
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth. Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. Porto: Vida Econmica,
2014, p. 131.
24
tornar-se definitiva, eliminando a sua instrumentalidade29. O que significa que os

litgios podero ficar dirimidos por omisso e no por ao30.
O efeito da consolidao da providncia decretada em composio definitiva do
litgio no se verifica apenas quando, decretada a inverso do contencioso, o requerido
no intente a ao principal, mas, tambm, quando, intentada a ao principal, o
processo estiver parado por mais de 30 dias por negligncia do autor (requerido no
procedimento cautelar), e, ainda, quando, absolvido o ru (requerente no procedimento
cautelar) da instncia, o autor (requerido no processo cautelar) no propuser nova ao
em tempo de aproveitar os efeitos da ao proposta anteriormente (art. 371., n. 2 do
NCPC).
Com efeito, de concluir que a composio do litgio tornar-se- apenas
definitiva pela inrcia do requerido do procedimento cautelar, quer na propositura da
ao, quer no impulso subsequente da mesma.
Com a introduo da tcnica da inverso do contencioso esbatem-se os
contornos clssicos da tutela cautelar. Quando decretada a inverso do contencioso, a
marca da instrumentalidade desaparece, assim como a sumariedade, j que se exige um
juzo de certeza acerca da existncia do direito a acautelar.
Na verdade, o que se pretende que a medida alcanada pelo procedimento
cautelar seja suscetvel de resolver o litgio, afastando a necessidade de propor uma ao
principal.
1.3.2. Pressupostos de aplicao da tcnica da inverso do contencioso
Do preceito que regula a inverso do contencioso (art. 369. e ss. do CPC)

podemos retirar quatro requisitos para a sua aplicao. Desde logo, o respeito pelo
princpio do dispositivo, que se denota pela exigncia de requerimento das partes para
fazer atuar a tcnica da inverso do contencioso no procedimento. Em seguida, a
exigncia do decretamento da providncia cautelar para decretar a inverso do
contencioso. Depois a exigncia de formao da convico segura, pelo juiz, acerca da
existncia do direito a acautelar no julgamento da prova, e, por ltimo, que a natureza
da providncia a decretar seja adequada a realizar a composio definitiva do litgio.
29
Percebemos a ideia subjacente previso e utilizao desta tcnica de inverso do contencioso, contudo temos dvidas se ir
poupar o contencioso intil.
30
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth. Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. Ob. cit.,, 2014, p. 133.
25
Da leitura da norma do art. 369. do CPC, facilmente se depreende que estamos

aqui perante requisitos cumulativos.
1.3.2.1. Requerimento das partes
A inverso do contencioso depende do requerimento do requerente, pois,

naturalmente, o requerido no ter interesse em faz-lo. A este propsito MIGUEL
TEIXEIRA DE SOUSA esclarece que tal regime pressupe requerimento da parte
interessada31. A soluo justificada pelo princpio do dispositivo, o qual consiste no
respeito pela vontade das partes em querer tornar uma deciso cautelar numa deciso
que resolva definitivamente o litgio, uma vez que, a deciso de inverso do contencioso
no oficiosamente decretada pelo juiz, mas apenas e to-s se o requerente a requerer.
Com efeito, ao requerente a quem cabe analisar se pretende ou no uma
composio definitiva do litgio e por conseguinte, caso pretenda, requerer a inverso do
contencioso32, a qual pode efetuar at ao encerramento da audincia final, tal como
dispe o art. 369., n. 2 do CPC.
Assim sendo, se o requerente, que pretende obter o decretamento de uma
providncia cautelar, pretender inverter o contencioso, ou seja, pretender a sua dispensa
quanto ao nus da propositura da ao, o requerente, para alm do pedido de
decretamento de uma providncia cautelar, ter de efetuar um pedido acessrio, ou seja,
requerer a inverso do contencioso.
Note-se, ainda, que no basta a manifestao de vontade das partes no processo
em fazer atuar a tcnica da inverso do contencioso. necessrio que, depois de
requerida, o juiz a conceda. Significa isto que o juiz no se encontra vinculado ao
requerimento das partes.
Quanto oportunidade de deduo do requerimento de dispensa do nus de
intentar a ao principal, esclarece o art. 369., n. 2 do CPC que o mesmo pode ser
requerido at ao encerramento da audincia final. Significa isto que o requerente, caso
pretenda ser dispensado de propor a ao principal, no est obrigado a requerer ab
initio a inverso do contencioso, podendo requere-la futuramente mediante um
requerimento autnomo, at ao encerramento da audincia final. Contudo, razes
31
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso, ob. cit., p. 10.
32
Se a inverso do contencioso apenas decretada depois de decretada a providncia cautelar (pretenso do requerente) ser
somente este que ter interesse em requerer a inverso do contencioso.
26
ponderosas, como a caducidade do direito que o requerente pretende acautelar podem

levar a que este tenha de deduzir esse pedido com o requerimento inicial da providncia
cautelar, dado que o pedido de inverso do contencioso impede a caducidade do direito
a acautelar, interrompendo o seu prazo (art. 369., n. 3 do CPC).
Contudo, importa ainda notar que a transformao da composio provisria em
definitiva apenas poder suceder se for da vontade das partes, e no somente da vontade
do requerente. Com isto queremos dizer que a finalidade da figura da inverso do
contencioso, no depende nica e exclusivamente da vontade do requerente, ou seja,
num primeiro momento necessrio que o requerente requeira a inverso do
contencioso, mas igualmente importante e essencial que, num segundo momento, o
requerido no proponha a ao principal. Pelo que, a composio definitiva do litgio,
ao contrrio do requerimento da inverso do contencioso, depender da vontade de
ambas as partes e no somente do requerente. Por outras palavras, para decretar a
inverso do contencioso basta a vontade do requerente, a qual manifesta-se pelo
requerimento de inverso do contencioso. J para surtirem os efeitos da inverso do
contencioso necessrio que, para alm do requerente requerer a inverso do
contencioso, e o juiz a decretar, o requerido, no intente a ao principal.
1.3.2.2. Decretamento da providncia cautelar
Importa antes do mais esclarecer que o juiz apenas vai decidir da inverso do
contencioso aquando da deciso que decrete a providncia cautelar. o que extramos
da expresso () na deciso que decrete a providncia (), que se encontra vertida
no texto da lei.
No obstante as partes, (nomeadamente o requerente do processo cautelar),
terem a possibilidade de requerer ab initio a aplicao da tcnica da inverso do
contencioso, s aquando do decretamento da providncia cautelar que o juiz ir
decidir da inverso do contencioso. Vejamos.
Prima facie, o juiz ter de formar convico segura acerca da existncia do
direito acautelando, pelo que far todo o sentido que a deciso de inverso do
contencioso seja tomada no fim do procedimento cautelar, e depois de decretada a
providncia cautelar. S posteriormente a estes momentos que o juiz poder apreciar
se h prova suficiente que lhe permita formar a convico segura acerca do direito
acautelando e inverter o contencioso. Com efeito, ser na sentena de decretamento da
27
providncia cautelar que o juiz decidir da aplicao da tcnica de inverso do

contencioso.
Com efeito, a providncia cautelar ter de ser decretada, dado que a inverter-se o
contencioso, a providncia cautelar resolver definitivamente o litgio.
ELIZABETH FERNANDEZ explica, a este propsito, que existe uma relao de
subsidiariedade imprpria entre o pedido cautelar e o pedido de dispensa da ao
principal, justificando que o pedido de dispensa s ser apreciado se uma providncia
cautelar tiver sido decretada33. Isto porque se no h providncia cautelar, porque
no h verosimilhana para o decretamento da mesma, e se no h verosimilhana, no
poder haver certeza do direito acautelando para o decretamento da inverso do
contencioso.
1.3.2.3. Formao de convico segura acerca da existncia do direito

acautelando
Para decretar a inverso do contencioso fundamental que o juiz forme uma

convico segura acerca do direito acautelando. Significa isto que a prova sumria do
direito a acautelar, embora suficiente para decretar a providncia, no bastante para
decretar a deciso da inverso do contencioso. A deciso da inverso do contencioso
pressupe, assim, uma prova com um forte grau de certeza da existncia do direito
acautelando e no de probabilidade. Ou seja, para a deciso de inverter o contencioso, o
legislador exige uma convico sobre a realidade do facto34, enquanto para o
decretamento da providncia cautelar o legislador basta-se pela verosimilhana35.
Deste modo, e nas palavras de MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA36, o que
conta que o juiz forme a convico segura da existncia do direito que a providncia
se destina a acautelar, no a convico segura da procedncia da providncia.
33
FERNANDEZ, Elizabeth. Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. Ob. cit.,, 2014, p. 131.
34
SOUSA, Miguel Teixeira de. As Partes, o Objecto e a Prova na Aco Declarativa. Lisboa: LEX, 1995, p. 200.
35
Convm aqui tecer uma breve distino entre certeza e verosimilhana. A verosimilhana o que corresponde normalidade de
um determinado tipo de acontecimentos ou condutas. Assim, um determinado facto ser verosmil quando seja normal acontecer.
Neste sentido TARUFFO, Michele. Simplemente la Verdad. Madrid: Marcial Pons, 2010, p. 105. J a certeza consiste no grau em
que um sujeito se encontra persuadido da verdade de um determinado acontecimento, sendo que quanto maior for o grau de
persuaso maior ser a certeza. Vide, TARUFFO, Michele. Simplemente la Verdad. Ob. cit., 2010, p. 103. Com efeito, sero as
provas essenciais para demonstrar se o que verosmel verdadeiro.
36
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso, ob. cit. , p. 11.
28
de notar que a convico segura acerca da existncia do direito que se

pretende acautelar ser mais certa depois da fase de instruo de toda a prova carreada
para os autos e do debate da mesma, pois s assim que o Tribunal conseguir aferir se
possui os elementos necessrios para decidir definitivamente.
Com efeito, adquirir-se- a convico segura quando tiver sido carreada para o
processo prova suficiente. Por seu lado, estaremos perante uma produo de prova
suficiente, quando seja de prever que no ser possvel adquirir matria probatria
suscetvel de alterar a deciso sobre a matria de facto.
Atingida a convico segura sobre o direito a acautelar num procedimento
cautelar, no haver razes para rejeitar que a deciso cautelar resolva definitivamente o
litgio37, uma vez que na deciso cautelar atingiu-se o mesmo grau de certeza que num
procedimento com tutela definitiva satisfativa.
Com a exigibilidade da convico segura sobre a existncia do direito a
acautelar pretende-se que o requerido se conforme com a mesma e no intente a ao
principal.
O facto de o Tribunal formar convico segura acerca da existncia do direito
permite que a medida alcanada no procedimento cautelar adquira uma estabilidade
diversa daquelas em que o Juiz no formou convico segura, pelo que seria
incongruente tapar essa evidncia. Foi precisamente com os olhos postos neste tipo de
situaes, em que o juiz formou a convico segura do direito a acautelar, que o
legislador estabeleceu a possibilidade dessas decises resolverem definitivamente o
litgio. Na prtica, essas medidas em que se alcanava a convico segura e o requerido
at se conformava com as mesmas, elas j resolviam o litgio, porm, se o requerente
no intentasse a ao principal elas caducavam.
No mbito do Cdigo do Processo nos Tribunais Administrativos, como
estudaremos mais frente, tem uma tcnica semelhante a esta, a convolao da tutela
cautelar em tutela definitiva satisfativa. Porm, neste, o legislador no exige a
convico segura acerca do direito a acautelar, mas sim que o juiz seja possuidor de
todos os elementos necessrios resoluo definitiva da questo. O mesmo sucedia no
Regime Processual Experimental aprovado pelo Decreto-Lei n. 108/2006, de 8 de
Junho e j revogado pela Lei n. 41/2013, 26 de Junho, que no seu art. 16. previa a
37
REGO, Carlos Lopes do. Os Princpios Orientadores da Reforma do Processo Civil em Curso: O Modelo de Ao Declarativa.
JULGAR, N. 16 - 2012: 99 - 135, p. 109.
29
possibilidade de antecipar o juzo a causa principal no seio dos procedimentos

cautelares.
Em suma, atingir um juzo de certeza num procedimento cautelar ser mais
acidental do que normal. No entanto, acontece muitas vezes e, por isso, essas situaes
no podem ser negadas. Com a previso do regime da inverso do contencioso essas
situaes encontram-se agora tuteladas, permitido a possibilidade de um procedimento
cautelar resolver definitivamente o litgio.
1.3.2.4. Natureza da medida adequada a realizar a composio definitiva

do litgio
Segundo o regime estabelecido no art. 369. do CPC, para decretar a inverso do

contencioso necessrio que a natureza da providncia decretada seja adequada a
realizar a composio definitiva do litgio. Com efeito, daqui retiramos que nem todas
as providncias cautelares so suscetveis de inverso do contencioso, mas to-s
aquelas que tm um carater antecipatrio. Por outras palavras, o juiz apenas pode
decretar a inverso do contencioso se a providncia se destinar a antecipar os efeitos da
deciso final, excluindo aquelas que visam conservar os direitos que se pretendem
tornar efetivos com a ao principal38.
Tal parece ser confirmado pelo art. 376., n. 4 do CPC quando refere que [o]
regime da inverso do contencioso aplicvel, com as devidas adaptaes () s
demais providncias previstas em legislao avulsa cuja natureza permita realizar a
composio definitiva do litgio.
Da letra da lei possvel extrair que apenas h aplicao da inverso do
contencioso quando a deciso da tutela cautelar seja suscetvel de substituir a deciso da
tutela definitiva satisfativa, ou seja, quando tenha caracter antecipatrio e no
conservatrio. Sem querer adiantar aquilo que veremos mais frente, este afunilamento
de aplicao da tcnica de inverso do contencioso apenas s medidas de caracter
antecipatrio criticvel, desde logo, porque tambm outras medidas que no so de
natureza antecipatria podem compor definitivamente o litgio e, alm disso, porque
38
V.g. uma providncia cautelar de arrolamento, a qual se traduz numa descrio de bens que visa protege-los e conserv-los de uma
eventual dissipao, ocultao ou extravio, no ter o mesmo objeto da ao principal, pois esta medida cautelar pretende apenas
garantir o direito que vai ser objeto da ao definitiva. Neste caso, e aplicando o atual regime da inverso do contencioso, previsto
no CPC, a medida cautelar no se pode substituir deciso definitiva, dado que o objeto no o mesmo. Contudo, como veremos,
nada impede que neste procedimento cautelar se atinga um juzo de certeza acerca do direito a acautelar.
30
apesar de o legislador prever a aplicao da inverso do contencioso apenas para

providncias cautelares de caracter antecipatrio, contradiz-se, e prev, de forma
expressa, a aplicao da inverso do contencioso a medidas cautelares de natureza
conservatria, como o caso da providncia cautelar de suspenso de deliberaes
sociais e de embargo de obra nova (art. 376., n. 4 do CPC).
Segundo MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA39 a exigncia da adequao da
natureza da providncia a decretar realizao da composio definitiva do litgio,
justificada pela hiptese de que, se o juiz decretar a inverso do contencioso e o
requerido no intentar a ao de impugnao da medida cautelar decretada, a deciso da
providncia converte-se em definitiva. Assim sendo, a providncia decretada tem de ser
idntica ao pedido que seria requerida na ao principal, s o sendo neste tipo de
providncias cautelares.
Com efeito, do exposto podemos inferir que as condies em que a deciso da
inverso do contencioso pode ser decretada no se verificam no uso de uma atividade
discricionria, orientada pela oportunidade e convenincia, mas sim no uso de critrios
legais40. J quanto deciso de inverter o contencioso, depois de preenchidos os
pressupostos legais, como veremos, o juiz encontra-se no domnio da
discricionariedade.
Importa ainda esclarecer que nos procedimentos cautelares sem prvio
contraditrio, isto , de procedimento em que o requerido apenas pode exercer o
contraditrio depois do decretamento da providncia, este apenas pode opor-se
deciso da inverso do contencioso, no momento em que lhe possvel impugnar a
providncia decretada (art. 369., n. 2 in fine do CPC), ou seja, aps a notificao
(citao) do decretamento da providncia (art. 366. CPC). Quer isto dizer que, neste
ltimo caso, haver uma impugnao conjunta.
Ainda, os direitos que se pretendem acautelar com a providncia cautelar, podem
estar sujeitos a prazo de caducidade, e, nesse caso, o prazo interrompe-se com o pedido
da inverso do contencioso, reiniciando-se a sua contagem a partir do trnsito em
julgado da deciso negativa proferida sobre a questo (art. 369., n. 3 do CPC).
39
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso, ob. cit. , p. 11.
40
Neste sentido SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso, ob. cit, p 11.
31
1.3.3. Oportunidade da deciso de inverso do contencioso
Como foi possvel verificar a quando da apresentao dos pressupostos da

aplicao da tcnica da inverso do contencioso, esta tcnica apenas poder ser
decretada depois de decretada a providncia cautelar. A deciso de inverso do
contencioso integrar a sentena do procedimento cautelar, seguindo-se ao
decretamento da providncia cautelar. Com efeito, s depois de analisada toda a prova
carreada para o processo, o que muitas vezes o juiz s far no momento da deciso,
que o juiz se encontra em condies de decretar a providncia e verificar da
possibilidade de aplicao da tcnica da inverso do contencioso.
1.3.4. Natureza da deciso de inverso do contencioso
A deciso de inverso do contencioso uma deciso que o juiz toma no uso de

poderes discricionrios. o que retiramos quando olhamos para o texto da lei e
verificamos a palavra pode, ou seja, verificados os pressupostos j analisados, o juiz
pode, ou no, dispensar o requerente de propor a ao principal. Melhor dizendo, a
possibilidade de ser decretada a inverso do contencioso e, com isso, a deciso cautelar
resolver definitivamente o litgio, est no livre arbtrio do Juiz, dado que se trata de um
poder na disposio do julgador e no de um dever ou obrigao.
Se estiverem preenchidos todos os pressupostos para aplicao da tcnica da
inverso do contencioso, o juiz no fica vinculado ao seu decretamento, porque, como
vimos, trata-se de um poder discricionrio.
Mas se o juiz usar o seu poder discricionrio e quiser inverter o contencioso,
neste caso, ter de respeitar os pressupostos legais previstos para o decretamento da
inverso do contencioso.
1.3.5. Transferncia do nus da propositura da ao principal
Antes da possibilidade de aplicao da tcnica da inverso do contencioso, o

requerente tinha o nus de intentar a ao principal se no quisesse a providncia
cautelar decretada caducasse. Agora, decretada a inverso do contencioso o requerente
fica dispensado do nus de propor a ao principal.
32
Contudo, esse nus de intentar a ao principal no desaparece41, ou seja, a

aplicao da tcnica da inverso do contencioso tem como efeito a transferncia do nus
da propositura da ao principal para o requerido. O requerido que dever intentar a
ao principal se no quiser ver a deciso cautelar resolver definitivamente o litgio42.
Convm notar que a dispensa do requerente para a propositura da ao principal
no implica que este no venha a intentar uma ao principal, caso entenda que o seu
direito no ficou suficientemente acautelado com a providncia cautelar. Ou seja, o
requerente poder intentar uma ao principal, mesmo dispensado de o fazer, desde que
no tenha o mesmo objeto do procedimento cautelar, respeitando assim o princpio do
caso julgado43.
Nas palavras de MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA44 importa ainda ()
[considerar] que a inverso do contencioso no pressupe a consumpo de qualquer
outra tutela. Significa isto que, o requerente aps o decretamento da inverso do
contencioso no procedimento cautelar pode intentar uma ao, desde que no tenha o
mesmo objeto da providncia cautelar. Dando o exemplo da providncia de restituio
provisria de posse, refere que em caso de esbulho violento, o possuidor pode pedir que
o bem seja restitudo provisoriamente sua posse. Neste caso, o requerente pode ainda
intentar uma ao em que solicite a reivindicao da coisa, e j no uma ao que tenha
como por fundamento a restituio da posse.
1.3.6. Contraditrio inverso do contencioso
Embora o art. 369. do CPC no preveja expressamente a possibilidade do

contraditrio inverso do contencioso, resulta clara a possibilidade de audio das
partes numa interpretao sistemtica dos arts. 3., 369., n. 2 e 372., n. 2, todos do
NCPC. O mesmo no sucede nos regimes das figuras afins inverso do contencioso
41
Como sucedia no regime previsto no art. 16. do Regime Processual Civil Experimental.
42
A este propsito LUCINDA DIAS DA SILVA defende que a converso em tutela definitiva fica sujeita a uma condio
resolutiva potestativa, in SILVA, Lucinda Dias da. Alteraes no Regime dos Procedimentos Cautelares, em especial a Inverso do
Contencioso. In O Novo Processo Civil: Contributos da Doutrina para a Compreenso do Novo Cdigo de Processo Civil, de
Centro de Estudos Judicirios, 127 - 141. Caderno I, 2. edio: CEJ, 2013, p. 134.
43
Neste sentido CABRAL, Ana Margarida, Carlos Andr PINHEIRO, Ins ROBALO, e Jos Henrique NUNES. Inverso do
Contencioso. In O Novo Processo Civil, de Centro de Estudos Judicirios, 7 - 20. Caderno III: CEJ, 2013, p. 15.
44
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. Instituto Portugus de Processo Civil.
13 de Outubro de 2012. http://sites.google.com/site/ippcivil/, p. 13.
33
previstas no ordenamento jurdico portugus, que preveem nas suas normas, de forma
expressa, a audio das partes45 antes da deciso.
Se o requerente solicitar no requerimento inicial do procedimento cautelar a
inverso do contencioso, o requerido exercer o seu contraditrio ao pedido de inverso
do contencioso no momento previsto para exercer a sua defesa no procedimento
cautelar. Diferente ser quando a inverso do contencioso for requerida em momento
posterior ao exerccio da defesa do requerido, neste caso, assim como o requerente tem
a possibilidade de requerer em requerimento autnomo a inverso do contencioso, o
requerido tambm ter a possibilidade de se pronunciar sobre tal pedido, em
requerimento autnomo, nos termos do art. 3. do CPC.
Coisa diferente ser o contraditrio deciso de inverso do contencioso. Neste
caso, nos termos dos arts. 369., n. 2 e 372. do CPC o contraditrio pode ser exercido
mediante impugnao, quando se entenda que face aos elementos apurados a inverso
no devia ter sido decretada, ou ainda por oposio, no caso de no haver contraditrio
prvio deciso cautelar, que apenas poder ser deduzida quando se pretenda alegar
factos ou produzir meios de prova no tidos em conta pelo tribunal e que possam afastar
os fundamentos da providncia ou determinem a sua reduo. Podendo o requerido
opor-se inverso conjuntamente com a impugnao da providncia (art. 369., n. 2 do
CPC).
Com efeito, nos casos em que o contraditrio providncia cautelar seja
exercido posteriormente deciso de inverso - o que suceder nas situaes em que a
providncia cautelar for decretada sem o conhecimento prvio do requerido - o
requerido pronunciar-se- no sobre o pedido, mas sim sobre a deciso de inverso do
contencioso46.
Outra forma de o requerido exercer o contraditrio da deciso de inverter o
contencioso ser intentar a ao principal.
Assim sendo, a deciso que inverta o contencioso pode ser impugnada atravs de
duas formas: o recurso e a ao principal, onde tambm podemos atacar por no
respeitar os pressupostos exigidos no art. 369. do CPC. E ainda por uma terceira via, a
oposio, no caso de procedimento cautelar sem contraditrio prvio.
45
Veja-se o exemplo do art. 121. do CPTA e do revogado art. 16. do RPCE.
46
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth, Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. ob. cit., p. 135.
34
1.3.7. Ao principal
No que diz respeito ao, entenda-se ao principal, por contraposio ao

procedimento cautelar no Cdigo de Processo Civil, uma vez decretada a inverso do
contencioso, o legislador dispensa o requerente de propor a ao principal. Significa isto
que, nos termos da norma do art. 371., n. 1 do CPC logo que transite em julgado a
deciso que haja decretado a providncia cautelar e invertido o contencioso, o
requerido notificado, com admonio de que, querendo, dever intentar a ao
destinada a impugnar a existncia do direito acautelado nos 30 dias subsequentes
notificao, sob pena de a providncia decretada se consolidar como composio
definitiva do litgio.
Note-se que no caso de uma providncia cautelar de suspenso de deliberaes
sociais, em que seja decretada a inverso do contencioso, o prazo de 30 dias para
intentar a ao inicia-se aps a notificao da deciso judicial que haja suspendido a
deliberao ou com o registo, quando obrigatrio, de deciso judicial (art. 382., n. 1
do CPC).
A justificao da designao de inverso do contencioso reside, essencialmente,
no facto de o nus da propositura da ao principal passar a ser do requerido e no do
requerente da providncia cautelar, sob pena de a composio do litgio se convolar em
definitiva, caso o requerido no cumpra o nus que tem agora a seu cargo.
Com isto, depois de decretada a providncia cautelar e do trnsito em julgado da
deciso de inverso do contencioso, o requerido, alm de recorrer, pode impugnar a
providncia decretada, bem como a deciso de inverso do contencioso atravs de uma
ao principal. Melhor dizendo, se o requerido no concordar com a providncia
cautelar, nem com a deciso de inverso do contencioso ter de intentar a ao principal
no prazo de 30 dias a contar da notificao do trnsito em julgado das referidas
decises.
Assim sendo, se o requerido no intentar a ao principal, no prazo para o efeito,
a providncia cautelar resolve definitivamente a questo, ou seja, a tutela cautelar (tutela
definitiva no satisfativa) converter-se- em tutela definitiva satisfativa, algo novo em
sede do direito processual civil, mas no no ordenamento jurdico portugus como
veremos de seguida.
35
Importa salientar que a deciso de inverso do contencioso no converte os

efeitos da providncia cautelar em definitivos, isto , no convola a tutela cautelar,
conseguida pela providncia cautelar, em tutela definitiva satisfativa. O que a deciso de
inverso do contencioso provoca a dispensa da propositura da ao principal pelo
requerente da providncia cautelar, ao mesmo tempo que coloca do lado do requerido o
nus de intentar a ao principal, caso o mesmo no se conforme com a composio
definitiva do litgio pela providncia cautelar decretada. A convolao da providncia
cautelar em composio definitiva do litgio, apenas suceder se o requerido no
intentar a ao principal e no com a deciso de inverso do contencioso. Assim, a
deciso de inverso do contencioso apenas origina a dispensa, para o requerente, do
nus da propositura da ao principal e no compe definitivamente o litgio.
Depois de decretada a inverso do contencioso, a composio do litgio torna-se
definitiva no momento imediatamente a seguir ao trmino do prazo para o requerido
intentar a ao principal, sem que este a tenha intentado e no no momento da deciso
da inverso do contencioso. Com efeito, a deciso de inverso do contencioso pode
provocar a convolao do processo em resoluo definitiva do litgio, mas isso depende
de uma inao do requerido.
A propsito da ao principal convm notar que a mesma intentada depois do
trnsito em julgado da deciso de inverso do contencioso, exceto quando decretada a
inverso do contencioso no procedimento cautelar que decidiu suspender as
deliberaes sociais, uma vez que neste caso, o prazo para o requerido intentar a ao
inicia-se com a notificao da deciso que decretou a providncia cautelar ou com o seu
registo, quando obrigatrio. Ou seja, em regra, o requerido que tem agora o nus de
intentar a ao principal, tem de esperar que a deciso da providncia cautelar transite
em julgado e que, posteriormente ao trnsito em julgado, o Tribunal o notifique, para,
querendo, intentar a ao principal no prazo de 30 dias a contar dessa notificao.
O lapso temporal de espera para o requerido intentar a ao principal talvez seja
propositado, com intuito de o requerido ponderar seriamente se pretende intentar a ao
principal. Dado que, com isso, estar a impugnar uma deciso sobre a qual foi invertido
o contencioso, por o juiz formar convico segura acerca da existncia do direito. O
tempo de espera pode levar a que o requerido se conforme com a deciso do
procedimento cautelar e, por conseguinte, aceite a sua definitividade na resoluo do
litgio.
36
Assim no sucede quando est em causa uma providncia cautelar de suspenso

das deliberaes sociais. Nestes casos, a ao principal tem se ser intentada antes do
trnsito em julgado da deciso que decretou a providncia cautelar (art. 382. do
NCPC). Funciona como uma antecipao dos efeitos do decretamento da inverso do
contencioso47.
Com efeito, a ao em causa destina-se a impugnar o direito acautelado pela
deciso do procedimento cautelar, colocando um travo na deciso de inverso do
contencioso, melhor dizendo na convolao da deciso que decretou a providncia
cautelar em composio definitiva do litgio.
Segundo MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA48 a ao principal pode ter duas
finalidades: por um lado, pode destinar-se a impugnar os fundamentos em que se baseou
a deciso que decretou a inverso do contencioso; por outro, pode ser uma outra
qualquer ao desde que resulte um efeito incompatvel com a providncia decretada.
Com efeito, apesar de ser exigido ao juiz que decrete a inverso do contencioso
da providncia cautelar a convico segura acerca da existncia do direito a acautelar
esta no vai vincular o juiz da ao principal.
1.3.7.1. Tipo de ao e nus da prova
Ainda no domnio da ao principal cabe refletir qual o tipo de ao que o

requerido da deciso que inverteu o contencioso tem de propor. Esta reflexo
importante, dado que o tipo de ao refletir-se- na titularidade do nus da prova na
ao principal.
Numa primeira nota, consideramos que o objeto da ao ser diferente conforme
houver ou no inverso do contencioso da providncia cautelar decretada. Se no
houver inverso do contencioso, e por isso, for o requerente a intentar a ao principal,
este ir requerer a confirmao da providncia cautelar por forma a evitar a sua
caducidade, se, pelo contrrio, houver inverso do contencioso, e por isso for o
requerido a intentar a ao principal, este ir pretender, partida, impugnar o direito
acautelado pela providncia cautelar.
A figura da inverso do contencioso uma tcnica ainda precoce, pelo menos no
Processo Civil Portugus, e j muito discutida na doutrina, designadamente no que
47
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth, Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. ob. cit.,, 2014, p. 142.
48
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. ob. cit. , p. 14.
37
toca ao tipo de ao a intentar pelo requerido, quando se depara com o decretamento da

inverso do contencioso de uma providncia cautelar.
Segundo MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA49, a ao de impugnao dos
fundamentos da deciso de inverso do contencioso uma ao de simples apreciao
negativa, ou seja, o requerido solicita que o juiz declare a inexistncia do direito
acautelado pela providncia cautelar, reclamando que os fundamentos que estiveram na
base da deciso de inverso do contencioso so inexistentes.
Ainda segundo o mesmo autor50 a ao de impugnao tambm pode ter por
objeto a alegao de um direito incompatvel com o direito acautelado pela deciso da
inverso do contencioso no procedimento cautelar,
Em processo civil, as aes podem ser declarativas ou executivas, sendo que as
declarativas podem ser aes declarativas de condenao, constitutivas ou de simples
apreciao (art. 10. do CPC). De um modo simples, as aes de condenao visam a
prestao de uma coisa ou de um facto, pressupondo ou prevendo a violao de um
direito. As aes declarativas constitutivas visam imperar uma modificao na ordem
jurdica, seja por forma a constituir, extinguir ou modificar uma relao jurdica na
ordem jurdica existente. Por fim, as aes declarativas de simples apreciao so
aquelas em que se pretende que o juiz declare ou reconhea a existncia ou inexistncia
de um determinado direito ou de um facto, conforme se trate, respetivamente, de uma
ao de simples apreciao positiva ou negativa.
Com efeito, o que se pretende com a ao principal precisamente que o juiz
declare a inexistncia do direito acautelado pela providncia cautelar, o que implicar
que a ao principal intentada pelo requerido seja uma ao declarativa de simples
apreciao negativa. Porm, tambm podemos requerer uma ao de simples apreciao
positiva, quando queremos alegar outro direito que seja incompatvel com a providncia
cautelar decretada, ou mesmo quando o requerido quer proibir o requerente de praticar
certo ato.
No que concerne ao nus da prova, o texto da lei (art. 371., n. 1 do CPC)
adianta que o requerido notificado para intentar a ao, sem prejuzo das regras
sobre a distribuio do nus da prova. Significa isto que as regras da distribuio do
nus da prova, nos termos do art. 342. e ss. do CC, mantm-se ainda que invertido o
49
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. ob. cit. , p. 15 e 16.
50
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. ob. cit. , p. 15 e 16.
38
contencioso. Essa a inteno do legislador, caso contrrio no teria alterado a redao

do artigo 371., ainda sob a forma de Proposta de Lei, para a redao que transcrevemos
supra, at porque na primeira verso no fazia qualquer aluso ao nus da prova. Com
efeito, nas aes intentadas pelos requeridos, que partida sero de simples apreciao
negativa, mantendo-se as regras do nus da prova, esse nus caber ao requerente (ru
na ao principal), embora seja criticvel como veremos mais adiante.
1.3.7.2. Posio processual assumida pelo requerido
Sobressaem dvidas em relao inverso do papel processual das partes

perante a ao principal. Perante um procedimento que aplique a tcnica de inverso do
contencioso, o requerente assume um papel de autor/demandante e o requerido, sob o
qual corre o procedimento o defensor/demandado. Decretada a inverso do
contencioso, o nus de impulso processual da ao principal transfere-se para o
requerido. Com efeito, o requerido passa a ser o autor e o requerente o ru da ao
principal.
No entanto, e apesar de ser o requerido quem d o impulso processual para abrir
o debate contraditrio, em nosso entender, este no deixa de ser um defensor, porque
embora d incio a um novo processo, o que ele provoca, essencialmente, a abertura de
mais um contraditrio, o que no lhe retira a posio de defensor. At porque, na
verdade, o que ele faz defender-se da providncia cautelar decretada e da deciso de
inverso do contencioso, de forma que a providncia cautelar decretado no resolva
definitivamente o litgio.
1.3.7.3. Efeitos da ao principal
Invertido o contencioso ao requerido a quem cabe o nus de intentar a ao

principal. Com efeito, a ao principal pode ter dois desfechos, ou seja, pode ser julgada
procedente ou improcedente.
Se a ao for julgada procedente a providncia cautelar caduca, tal como
determina o art. 371., n. 3 do NCPC. Ou seja, a providncia cautelar decretada caduca
logo que haja trnsito em julgado da deciso que julgou procedente a ao proposta pelo
requerido (autor na ao principal). Consequentemente, tambm a deciso de inverso
do contencioso ficar sem efeito, dado que o objetivo que pretendia alcanar foi deitado
por terra com a propositura da ao principal pelo requerido. Mas entenda-se: os efeitos
39
da deciso de inverso do contencioso produzem-se, ou seja, o requerente ficou

dispensado do nus da propositura da ao principal, transferindo-se esse nus para a
esfera do requerido. O que ficou sem efeito foi a finalidade que se pretendia obter com a
deciso de inverso do contencioso, isto , a convolao da deciso da providncia
cautelar em definitiva, e com isso, a composio definitiva do litgio.
Por outro lado, caso a ao principal seja julgada improcedente, depois de
transitada em julgado esta deciso, os efeitos da providncia cautelar decretada
consolidam-se como definitivos, resolvendo definitivamente o litgio. Com isso, a
deciso de inverso do contencioso alcana o seu objetivo, ou seja, compor
definitivamente o litgio atravs de procedimentos cautelares, quando nestes o juiz
atinge um juzo de certeza acerta do direito a acautelar.
1.3.8. Possibilidade de recurso
No que aos recursos concerne, estes encontram-se previstos na norma do art.

370. do NCPC.
Contudo, a deciso de inverso do contencioso uma deciso que est ao livre
arbtrio do Juiz, sendo que o mesmo, depois de preenchidos os requisitos para a
inverso do contencioso, goza de total discricionariedade para decidir inverter ou no o
contencioso. Pelo exposto, sendo a deciso de inverso do contencioso, uma deciso
tomada no uso de poderes discricionrios, esta no pode ser objeto de recurso, dado que
forma caso julgado formal (art. 620., n. 2, 630., n. 1 e 152., n. 4 do CPC). Neste
sentido, a deciso de inverso do contencioso no ser objeto de recurso, uma vez que
nos termos do art. 630., n. 1 do CPC, as decises tomadas no mbito dos poderes
discricionrios, como o caso, no admitem recurso.
Contudo, a soluo ser diferente quando o Tribunal defira a inverso do
contencioso e no se encontrem preenchidos os requisitos da inverso do contencioso.
Nesse caso, entendemos que as partes podero recorrer dessa deciso, uma vez que j
no estamos no mbito dos poderes discricionrios do julgador.
Assim sendo, a deciso que decrete a inverso do contencioso recorrvel, no
entanto s recorrvel (no que diz respeito aos seus pressupostos) juntamente com a
40
deciso que decrete a providncia cautelar51. Significa isto que, a deciso que determine
a inverso do contencioso no pode ser objeto de recurso autonomamente.
Percebe-se esta soluo quando l-mos o n. 1, do art. 369. do CPC,
nomeadamente, quando refere que o juiz decide da inverso do contencioso na deciso
que decrete a providncia. Melhor dizendo, se o juiz apenas decide da inverso do
contencioso na deciso que decrete a providncia cautelar, por essa razo, s far
sentido que as partes recorram da deciso de inverso do contencioso com a deciso que
decretou a providncia cautelar. A deciso/sentena que decrete uma providncia
cautelar incorpora a deciso de inverter o contencioso, o que implica que o recurso seja
em conjunto.
Mas no ser esse o nico motivo de um recurso conjunto, dado que quem no
se conforma com a deciso inverso do contencioso, tambm no se conforma com a
deciso que decretou a providncia cautelar, da que no faa sentido um recurso
autnomo52.
No entanto, precisamente por se tratar de uma deciso inserida num
procedimento cautelar, que a mesma s pode ser impugnada com o recurso da deciso
que ponha termo ao procedimento (art. 644., n. 3 do CPC).
Embora conjuntamente com a deciso que decrete a providncia cautelar, s
recorrvel a deciso que decrete a inverso do contencioso, pelo que a deciso que no
decrete a inverso do contencioso no recorrvel. Ou seja, quando houver
indeferimento do requerimento de inverso do contencioso, essa deciso irrecorrvel,
nos termos do art. 370., n 1, in fine do CPC, ainda que em conjunto com a deciso
que tenha indeferido a providncia requerida, no podendo nunca a inverso do
contencioso ser decretada em sede de recurso53. Deste modo, a deciso que indefira a
inverso do contencioso sempre definitiva.
Neste caso, o legislador entendeu que os Tribunais da Relao no deviam
decretar a inverso do contencioso. Contudo, se o Tribunal da Relao pode decidir
51
No caso do art. 121. do CPTA j no assim, dado que o seu n. 2 estabelece que a deciso de antecipar o juzo sobre a causa
principal passvel de impugnao nos termos gerais.
52
Contudo, podem existir situaes em que o requerido concorde com a deciso da providncia cautelar, mas no concorde com a
deciso de inverter o contencioso, ou seja, o requerido pode conformar-se com o juzo de verosimilhana exigido para o
decretamento da providncia cautelar, mas j no com o juzo de certeza exigido para inverter o contencioso.
53
Neste sentido, SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. ob. cit. , p. 13.
41
revogar a deciso que decrete a inverso do contencioso, a nosso ver tambm poderia
decidir pelo decretamento da inverso do contencioso.
Porm, a deciso de no inverso do contencioso nunca ser objeto de recurso,
uma vez que estamos perante o exerccio de um poder discricionrio por parte do
julgador. J a deciso que inverta o contencioso poder ser objeto de recurso nas
situaes em que no estejam preenchidos os seus requisitos. Melhor dizendo a deciso
de inverter ou no o contencioso, por se encontrar no uso de poderes discricionrios,
nunca ser objeto de recurso, o que pode suceder, e por essa razo que admissvel
recurso da deciso que decrete a inverso do contencioso, que os pressupostos para a
aplicao da tcnica da inverso do contencioso no estejam preenchidos.
Com efeito, o recurso da deciso que indefira a inverso do contencioso no
admissvel por essa mesma razo, ou seja porque o juiz encontra-se no uso de poderes
discricionrios.
Note-se ainda que o n. 1, da norma do art. 370. refere somente que a deciso
que decrete a inverso do contencioso s recorrvel em conjunto com o recurso da
deciso sobre a providncia requerida, parecendo fazer entender que a deciso sobre a
providncia tanto pode ser a do seu decretamento ou no. No obstante, esta dvida
clarificada pelo art. 369., n. 1 do CPC que explica que a deciso de inverso do
contencioso s pode ser decretada na deciso que decrete a providncia54.
Chegados aqui, da sentena (definitiva) que pe termo ao procedimento
admissvel recurso, mas como esta encontra-se inserta num procedimento cautelar
beneficiar da natureza cautelar e urgente destes procedimentos55.
Com efeito, o prazo de recurso de 15 dias e no de 30 dias, dado que o facto de
ter decidido definitivamente no retira a natureza cautelar e urgente a este procedimento
(art. 363. e art. 638., n. 1, 2. parte do CPC). O procedimento mantm a sua natureza
cautelar, a deciso que resolve definitivamente o litgio.
Cumpre ainda esclarecer que da deciso que decrete a inverso do contencioso,
bem como das demais decises nos procedimentos cautelares, no possvel recurso
para o Supremo Tribunal de Justia, no obstante os casos em que sempre admissvel
o recurso (art. 370., n. 2 do CPC), nomeadamente, quando estejamos perante a
54
O mesmo no sucede com outras figuras como no art. 121. do CPTA. Como veremos mais adiante, neste possvel antecipar o
juzo sobre a causa principal quer a providncia seja ou no decretada.
55
O Acrdo do Supremo Tribunal de Justia n. 9/2009 veio uniformizar a jurisprudncia no sentido de que os procedimentos
cautelares revestem sempre carcter urgente mesmo na fase de recurso, disponvel in www.dgsi.pt.
42
violao de regras sobre a competncia absoluta, desrespeito pela jurisprudncia

uniformizada ou perante ofensa de caso julgado (art. 629., n. 2 do CPC)56. Percebe-se
pela celeridade processual, caracterstica destes procedimentos.
Porm, tratando-se de um juzo de certeza como se trata aquele que o juiz tem de
formar para decretar a inverso do contencioso, paradoxal que o recurso apenas v at
aos Tribunais da Relao.
1.3.8.1. Modos de impugnao quando contraditrio subsequente
Na verdade, para alm da possibilidade de impugnao da deciso de inverso

do contencioso atravs da propositura de uma ao, e quando o contraditrio seja
subsequente ao decretamento da providncia, o requerido tem ainda dois outros meios
para impugnar essa deciso.
Deste modo, o requerido pode assim recorrer do despacho que decretou a
inverso do contencioso, quando considere que, face aos elementos apurados, esta no
devia ser decretada, que como vimos supra apenas pode ser efetuado conjuntamente
com o recurso da providncia decretada.
Alm disso, o requerido pode deduzir oposio, quando pretenda alegar factos
ou produzir meios de prova no levados em conta pelo tribunal, podendo estes afastar os
fundamentos da providncia ou mesmo determinar a sua reduo (art. 372., n. 1 ex vi
n. 2 do CPC), cabendo, neste caso, ao juiz determinar a manuteno ou revogao da
inverso do contencioso (n. 3, do mesmo preceito normativo), bem como deduzir
oposio da deciso que tenha invertido o contencioso (n. 2 do mesmo preceito
normativo).
Significa isto que o requerido vai dispor de trs meios para exercer o
contraditrio quer da medida cautelar adotada, quer da deciso de inverso do
contencioso: o recurso, a oposio e ainda a propositura da ao principal.
Tal como a impugnao atravs da ao principal e recurso da deciso de
inverso do contencioso tem de ser conjunta com a deciso que decrete a providncia
56
A propsito do regime do art. 16. do Regime Processual Civil Experimental, entende PAULO RAMOS DE FARIA que a
sentena no est abrangida pelo esprito da norma vertida no art. 387.-A do CPC no uma deciso provisria,
pronunciando-se, sim, definitivamente sobre os direitos das partes -, pelo que no lhe aplicvel (atual 370., n. 2 do CPC).
Assim, no seu entendimento admissvel recurso quer para o Tribunal da Relao, quer para o Supremo Tribunal de Justia, nas
situaes em que o seja admissvel. In FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado. ob. cit.,. 251.
43
cautelar, a impugnao da deciso de inverso do contencioso atravs de oposio

tambm dever ser em conjunto com a deciso que decrete a inverso do contencioso.
Cumpre ainda notar que o requerido ter direito a impugnar a deciso de
inverso do contencioso mediante recurso e oposio cumulativamente, dado que para
deduzir oposio apenas pode basear-se em factos novos, no tomados em considerao
pelo Tribunal.
1.3.9. mbito de aplicao do regime da inverso do contencioso
A figura da inverso do contencioso vem prevista e regulada no Captulo I, do

Ttulo IV, do Livro II, do CPC, que diz respeito aos procedimentos cautelares comuns.
Mas ser que a tcnica da inverso do contencioso aplicvel somente nos
procedimentos cautelares comuns ou tambm pode ser aplicada nos procedimentos
cautelares nominados? Se sim, ser aplicvel a todas as providncias cautelares ou s
em algumas?
A norma do art. 376. do CPC, mais precisamente no seu n. 4 vem esclarecer.
Com efeito, da leitura da referida norma, podemos inferir que o regime da inverso do
contencioso, alm das providncias cautelares comuns de natureza antecipatria, tem
aplicao subsidiria, desde que com as devidas adaptaes, a algumas providncias
cautelares nominadas, enumerando-as de forma taxativa. Deste modo, a tcnica da
inverso do contencioso aplicvel restituio provisria da posse, suspenso das
deliberaes sociais, aos alimentos provisrios, ao embargo de obra nova.
Mas a sua aplicao no se fica pelo Cdigo de Processo Civil, dado que o n. 4
do art. 376. do CPC tambm permite a aplicao subsidiria da tcnica da inverso do
contencioso s demais providncias cautelares previstas em legislao avulsa57, desde
que a sua natureza possibilite realizar a composio definitiva do litgio.
Como vimos supra, a tcnica da inverso do contencioso apenas tem a sua
aplicao s providncias cautelares comuns suscetveis de realizar de forma adequada a
composio definitiva do litgio, ou seja, de natureza antecipatria. o caso da
providncia cautelar comum de restituio provisria da posse quando no h esbulho
violento.
57
V. g. Art. 21. do DL 149/95, de 24 de Junho, que prev uma providncia cautelar de entrega judicial do bem, para os casos em
que, findo o contrato de locao financeira, o locatrio no exercer o seu direito de compra. Verificamos pois, que esta providncia
tem carater antecipatrio, uma vez que os efeitos que se pretendem so os mesmos.
44
Nas providncias cautelares especificadas ou nominadas o legislador decidiu

aplicar a figura da inverso do contencioso somente a quatro das sete providncias
cautelares especificadas no Novo Cdigo de Processo Civil. A deciso do legislador em
aplicar a inverso do contencioso somente a algumas das providncias cautelares
nominadas justifica-se pela mesma razo da no aplicao da inverso do contencioso a
todas as providncias cautelares comuns, pois entende, o legislador, que a aplicao
desta tcnica somente compatvel com uma providncia cautelar suscetvel de compor
definitivamente um litgio, ou seja, uma providncia cautelar de caracter antecipatrio e
no de garantia.
Analisando em concreto providncia cautelar de restituio provisria de
posse, de alimentos provisrios e de embargo de obra nova aplicvel o regime da
inverso do contencioso sem especificidades.
Contudo, no que diz respeito providncia cautelar de suspenso das
deliberaes sociais j no assim. Neste procedimento cautelar temos algumas
especificidades.
Vejamos. Nos outros procedimentos cautelares o prazo de 30 dias para a
propositura da ao principal inicia-se aps a notificao com advertncia de que,
querendo, deve intentar a ao principal para impugnar a existncia do direito
acautelado, a qual efetuada aps o trnsito em julgado da deciso que decretou a
providncia cautelar e inverteu o contencioso. Ora, no procedimento cautelar de
suspenso das deliberaes sociais temos duas especificidades quanto ao incio da
contagem do prazo para impugnao da providncia cautelar e deciso de inverso do
contencioso, que como vimos tem de ser conjunta.
No procedimento cautelar de suspenso das deliberaes sociais, a contagem do
prazo para a propositura da ao principal inicia-se: ou com a notificao da deciso
judicial que haja suspendido a deliberao; ou com o registo, quando obrigatrio de
deciso judicial (art. 382. do CPC).
Apesar de nada ser referido quanto ao prazo para a propositura da ao principal,
pressupe-se que o mesmo seja igualmente de 30 dias, aplicando-se a norma do art.
371.do CPC.
No percetvel o tratamento distinto no que concerne ao incio da contagem do
prazo para a propositura da ao principal. Assim como no igualmente percetvel
porque nos demais procedimentos cautelares o requerido tem de esperar para que a
45
providncia cautelar transite em julgado e neste, seja logo notificado, para, querendo,
propor a ao principal.
Nesta senda, o requerido no tem de esperar pela deciso de recurso, se o
intentar, uma vez que pode logo propor a ao principal.
Outra especificidade da inverso do contencioso no procedimento cautelar de
suspenso das deliberaes sociais tem que ver com a legitimidade para propor a ao
principal.
Enquanto nas demais providncias cautelares, quando decretada deciso que
inverta o contencioso, o requerido que tem legitimidade processual para intentar a
ao principal, neste procedimento cautelar a legitimidade mais alargada, dado que
alm do requerido podem intentar ou intervir na ao principal aqueles que teriam
legitimidade para a ao de nulidade ou anulao das deliberaes sociais.
Antes de se encontrar prevista a tcnica da inverso do contencioso, a
legitimidade ativa do procedimento cautelar pertencia a qualquer scio e na ao
principal pertencia a qualquer interessado direto que seja ou no scio ou aos scios que
no tenham votado favoravelmente a deliberao e pelo rgo de fiscalizao nos
termos do art. 59. do CSC, caso se trate, respetivamente, de uma ao de declarao de
nulidade ou anulabilidade.
No que se reporta legitimidade passiva quer no procedimento cautelar quer na
ao principal a mesma pertencia unicamente sociedade, tal como dispe o art. 60.,
n. 1 do CSC.
Com a previso da tcnica da inverso do contencioso no NCPC portugus a
legitimidade alterou-se, no no que diz respeito legitimidade para o procedimento
cautelar, mas sim quanto legitimidade para a ao principal. Isto porque, uma vez
invertido o contencioso quem passa a ter legitimidade ativa para intentar a ao
principal o requerido no procedimento cautelar, ou seja, a sociedade. Contudo, como o
Cdigo das Sociedades Comerciais permite aos scios que no tenham votado
favoravelmente a deliberao e ao rgo de fiscalizao intentar uma ao de anulao
das deliberaes sociais ou no caso de nulidade das deliberaes sociais, a qualquer
interessado intentar a ao de declarao de nulidade, no podia o Cdigo de Processo
Civil restringir esta faculdade, dado que isso implicaria que outros interessados, que no
os intervenientes no procedimento cautelar, no pudessem intervir na ao principal,
ainda que prejudicados. Ou pior, os outros interessados, caso o requerido no
46
procedimento cautelar no quisesse intentar a ao principal, veriam a providncia

cautelar tornar-se definitiva, formando-se caso julgado.
Com efeito, do mesmo modo que o Cdigo das Sociedades Comerciais prev a
possibilidade dos scios que no tenham votado favoravelmente a deliberao e pelo
rgo de fiscalizao intentar uma ao de anulao das deliberaes sociais e o Cdigo
Civil a possibilidade de qualquer interessado intentar a ao de declarao de nulidade,
tambm essa possibilidade deve ser assegurada ainda que invertido o contencioso. O n.
2, do art. 382. do CPC veio esclarecer a permanncia dessa legitimidade
expressamente. S assim poderia ser, visto que o contencioso apenas se inverte para as
partes no procedimento cautelar, mas tem efeitos para esses terceiros, que passam pela
composio definitiva do litgio.
A al. b), do n. 1 do art. 382. do CPC, juntamente com o n. 2 do mesmo artigo
demonstram que a deciso de suspenso das deliberaes sociais tem efeitos para alm
do processo, uma vez que os prazos, para quem no parte no processo contam a partir
do registo da deciso judicial, quando obrigatrio, e ainda porque podem intentar a ao
principal partes que no intervieram no processo (ver n. 2 do mesmo artigo).
Com efeito, e uma vez que os efeitos do caso julgado se estendem a terceiros,
designadamente os efeitos da deciso de inverso do contencioso, far todo sentido
aqueles poderem intervir no processo, at para evitarem a composio definitiva do
litgio, se assim o entenderem.
1.3.10. Anlise jurisprudencial
Dada a precocidade do regime da inverso do contencioso no seio das

providncias cautelares, visto que apenas entrou em vigor no dia 1 de Setembro do ano
de 2013, com a Lei n. 41/2013, de 26 de Junho, ainda no existe jurisprudncia acerca
do tema. Porm, conseguimos encontrar dois acrdos que abordam questes da tcnica
da inverso do contencioso, curiosamente ambos do Tribunal da Relao do Porto: o
acrdo com o processo n. 2727/13.8TBPVZ.P1, datado de 19 de Maio de 2014 e o
acrdo com o processo n. 3275/13.1TBVFR.P1, datado de 12 de Setembro de 201358.
58
Disponveis in www.dgsi.pt.
47
1.3.10.1. Acrdo do Tribunal da relao do Porto com o processo n.

2727/13.8TBPVZ.P1, datado de 19 de Maio de 2014
Neste acrdo estava em causa uma providncia cautelar de arrolamento. A

recorrente tinha intentado um procedimento cautelar de arrolamento contra a recorrida,
peticionando, entre outros, o arrolamento de todas as coisas que se encontravam nas
instalaes da requerida e ainda que o Tribunal decretasse a nulidade da transao
celebrada59, nos termos do preceituado artigo 369. do Cdigo de Processo Civil,
operando a inverso do contencioso e dispensando a requerente de propor a ao
principal. O tribunal de primeira instncia improcedeu o arrolamento requerido, com
fundamento de que, face posio assumida pela requerida em colocar disposio da
requerente os bens pretendidos arrolar, o arrolamento tornou-se intil. Ainda, o mesmo
Tribunal improcedeu o pedido de aplicao da inverso do contencioso, por considerar
no estarem reunidos os pressupostos para a sua aplicao, nos termos do art. 369. do
CPC.
Desta deciso, a requerente interps recurso para o Tribunal da Relao do
Porto, alegando que do que transcreveu e da prova testemunhal existente nos autos,
tornava-se evidente que a matria de facto adquirida permitia decidir de forma definitiva
a questo essencial (principal) (que era a nulidade da transao celebrada com a
requerida, que continha uma norma convencional segundo a qual, a requerente deixaria
de ter interesse nos bens de que era proprietria). Entendia, pois, a requerida, que o
Tribunal poderia decretar a inverso do contencioso, visto que, no seu entender,
encontravam-se verificados os seus pressupostos de aplicao.
O Tribunal da Relao do Porto, depois de fazer uma breve exposio sobre os
pressupostos da inverso do contencioso, acordou que a inverso do contencioso no era
aplicvel providncia cautelar de arrolamento, uma vez que, nos termos do art. 403.
do CPC, esta providncia tem uma funo meramente conservatria, ou seja de garantia,
e por isso no poderia resolver definitivamente o litgio.
De facto, o Tribunal da Relao fundamenta-se naquele que foi o sentido que o
legislador quis dar aplicao da inverso do contencioso. Efetivamente, o legislador
59
Note-se que a requerente havia sido arrendatria da requerida e celebraram um acordo de cessao da relao arrendatcia, ficando
estabelecido no mesmo acordo, que teve a forma de uma transao judicial, que a requerente entregava o arrendado naquela data,
devoluto de pessoas e bens, com exceo dos bens que constavam de uma lista que a requerente entregou requerida e que esta
autorizava que os mesmos ficassem a guardados at data de 31 de Dezembro de 2012.
48
deixou claro, no art. 376., n. 4 do CPC a contrario, que a inverso do contencioso no

aplicvel providncia cautelar de arrolamento, dizendo taxativamente a quais
providncias cautelares nominadas aplicvel a referida tcnica.
Porm, e tal como j deixamos acima escrito, apesar de ser essa a interpretao,
achamos que o legislador deveria ter ido mais longe e permitir a aplicao da tcnica da
inverso do contencioso a outras providncias cautelares ainda que conservatrias, se,
claro, dispusesse dos elementos essenciais que lhe permitissem formar a convico
segura acerca do direito a acautelar, e com isso decidir definitivamente sobre o litigio
em causa.
1.3.10.2. Acrdo do tribunal da relao do Porto com o processo n.

3275/13.1TBVFR.P1, datado de 12 de Setembro de 2013
Neste acrdo estava em causa uma providncia cautelar comum, em que o

requerente peticionou que os requeridos fossem notificados para permitir a entrada e a
colocao de andaimes e outros materiais no prdio destes. Com tal providncia
cautelar, o requerente pretendia realizar obras de impermeabilizao e conservao no
seu prdio, que confinava com o prdio dos requeridos, uma vez que estes no estavam
a permitir a sua realizao. No foi requerida a inverso do contencioso, dado que a
possibilidade da sua aplicao ainda no se encontrava prevista no Cdigo de Processo
Civil data da propositura do procedimento cautelar.
Estava aqui em causa uma providncia cautelar de natureza antecipatria, que o
Tribunal de primeira instncia entendeu no ser a medida mais adequada tutela do
direito em questo. O referido Tribunal fundamentou que aquilo que o requerente
verdadeiramente pretendia era o suprimento do consentimento dos requeridos para
colocar andaimes e passar com os materiais para realizao das obras pretendidas,
afirmando que a pretenso do requerente esgotava-se com o eventual deferimento
daquela providncia, no se vislumbrando a necessidade de instaurao de qualquer
aco principal para acautelar o seu direito invocado. Com este entendimento o
Tribunal pugnou pela convolao deste procedimento em ao especial para suprimento
do consentimento. O Requerente recorreu.
O Tribunal da relao entendeu que a referida providncia cautelar era um meio
adequado, ensinando que os procedimentos cautelares so meios para preservar a
eficcia de sentenas e que tal instrumentalidade pode passar pela antecipao dos
49
resultados da ao principal. De facto, o objecto deste tipo de providncia a prpria

antecipao da tutela da situao que ser definitiva e autonomamente discutida e
julgada ulteriormente. O referido Tribunal socorreu-se ainda da figura (j revogada)
prevista no art. 16. do Regime Processual Civil Experimental e no art. 369. do NCPC
(inverso do contencioso) para afirmar que estas possibilidades no estavam ali em
causa, mas que permitem frisar a filosofia que j h alguns anos enforma os
procedimentos cautelares preliminares.
50
II FIGURAS AFINS INVERSO DO CONTENCIOSO
A inverso do contencioso prevista no nosso CPC , como explicamos, uma

forma de tutelar a evidncia dos direitos. Ou seja, uma forma de decidir definitivamente
o litgio, se da prova produzida o juiz alcanou a certeza ou evidncia do direito, que
pretendia acautelar. Porm no a nica forma de tutelar definitivamente os direitos no
seio dos procedimentos cautelares, dado que no nosso ordenamento jurdico temos j
algumas situaes em que a tutela sumria d origem a tutela definitiva satisfativa, ou
seja que resolvem definitivamente a questo de mrito.
Comecemos pelo CPTA, o qual consagra, desde 200260, no art. 121, n. 1 que
perante manifesta urgncia na resoluo definitiva do caso, atendendo natureza das
questes e gravidade dos interesses envolvidos, permita concluir que a situao no
se compadece com a adopo de uma simples providncia cautelar e tenham sido
trazidos ao processo todos os elementos necessrios para o efeito, o tribunal pode,
ouvidas as partes pelo prazo de 10 dias, antecipar o juzo sobre a causa principal.
Neste regime necessrio que os interesses envolvidos sejam de tal forma
graves e importantes, para que a resoluo da questo no se compadea com uma tutela
provisria, mas sim com uma tutela definitiva e urgente.
Aqui o juiz no s torna a tutela em definitiva, como ao mesmo tempo d mais
do que aquilo que as partes solicitaram, dado esta convolao feita oficiosamente. No
entanto, as partes tm sempre uma palavra a dizer.
Aqui a convolao do processo cautelar em processo definitivo consiste na
possibilidade da tutela cautelar transformar-se em tutela definitiva urgente, dado que o
Tribunal pode antecipar a deciso do mrito da causa. Trata-se assim de um processo
urgente, dado que implica um processo clere e definitivo.
O Regime Processual Civil Experimental (RPCE), entretanto revogado pela Lei
n. 41/2013, de 26 de Junho, foi inspirado na soluo acabada de expor, e consagrava
em 2006 um regime semelhante no seu art. 16., considerando que quando tenham sido
trazidos ao procedimento cautelar os elementos necessrios resoluo definitiva do
caso, o tribunal pode, ouvidas as partes, antecipar o juzo sobre a causa principal.
Desde logo, salta-nos vista que este regime era menos exigente que o do art.
121. do CPTA, uma vez que no impunha a necessidade de estarem em causa
60
Lei n. 15/2002, de 22 de Fevereiro.
51
interesses de tal ordem importantes. Aqui a inteno j no consistia em proteger

determinados direitos mas sim, poupar o contencioso intil, tal como no regime de
inverso do contencioso previsto no nosso CPC.
Neste regime, o juiz, oficiosamente, verificava os elementos necessrios
deciso definitiva, e depois de ouvir as partes, atingindo um grau de certeza compunha
Ainda, no seio do regime de locao financeira, o DL n. 149/95 alterado pelo
DL n. 30/2008 consagrou no seu art. 21., n. 7 o seguinte: Decretada a providncia
cautelar, o tribunal ouve as partes e antecipa o juzo sobre a causa principal, excepto
quando no tenham sido trazidos ao procedimento, nos termos do n. 2, os elementos
necessrios resoluo definitiva do caso(sublinhado nosso). Neste caso, s depois de
decretada a providncia cautelar que o juiz efetua um juzo de prognose, compondo
definitivamente a lide se estiver perante os elementos necessrios a essa operao e
ouvidas as partes. Aqui j sabemos qual o sentido da providncia cautelar.
2.1. Art. 121. do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos
O art. 121. do CPTA encontra-se inserido no ttulo V Dos procedimentos

cautelares. Estabelece o mesmo que Quando a manifesta urgncia na resoluo
definitiva do caso, atendendo natureza das questes e gravidade dos interesses
envolvidos, permita concluir que a situao no se compadece com a adopo de uma
simples providncia cautelar e tenham sido trazidos ao processo todos os elementos
necessrios para o efeito, o tribunal pode, ouvidas as partes pelo prazo de 10 dias,
antecipar o juzo sobre a causa principal. (sublinhado nosso).
Daqui podemos inferir, desde logo, quatro pressupostos cumulativos para
aplicao deste artigo. Em primeiro lugar, necessrio que haja urgncia manifesta na
resoluo do caso, atendendo natureza das questes e gravidade dos interesses
envolvidos. Em segundo lugar, necessrio que essa urgncia no se compadea com a
adoo de uma simples providncia cautelar. Em terceiro lugar necessrio que tenham
sido levados ao processo todos os elementos necessrios resoluo definitiva do caso.
E por ltimo, as partes tm que ser ouvidas, respeitando assim o princpio do
contraditrio.
Note-se ainda que os primeiros dois requisitos so de natureza substantiva
enquanto os ltimos dois so de natureza processual.
52
Desde a entrada em vigor do CPTA que existe a possibilidade do decretamento

de providncias cautelares antecipatrias. Porm, com o decretamento de uma
providncia cautelar desta natureza poderia surgir uma de duas situaes, concretizando,
ou na ao principal no haveria nada para decidir, ou o litgio em questo no se
compadecia com uma medida de natureza provisria.
Atendendo ao princpio da economia processual e s situaes em que a mera
tutela cautelar j no era satisfatria, foi adotado, em 2002, no mbito das providncias
cautelares administrativas, o mecanismo da convolao do processo cautelar em
processo definitivo. Com isso, pretendeu-se uma melhor realizao do princpio da
tutela jurisdicional efetiva.
A propsito dos direitos, liberdades e garantias o CPTA consagrou no seu art.
109. uma intimao (urgente) para os direitos, liberdades e garantias. No se trata de
uma convolao do processo cautelar em processo definitivo, mas sim, desde logo, de
uma tutela definitiva urgente. Contudo, situaes existem que apesar de no se tratarem
de direitos, liberdades ou garantias so igualmente protegidas pela Constituio da
Repblica Portuguesa, como por exemplo o direito ao ambiente ou sade pblica.
Com efeito, a convolao da tutela cautelar em tutela definitiva urgente veio permitir
uma proteo adequada que no existia para outras situaes tambm elas importantes
para a nossa Constituio61.
61
Numa primeira apreciao podemos verificar que a intimao prevista no art. 109. do CPTA um processo desde logo, ou seja,
ab initio, definitivo sem necessidade de convolao e que apenas aplicvel aos direitos, liberdades e garantias. J no art. 121. do
CPTA apenas refere a possibilidade convolao do processo cautelar em declarativo, contudo apenas e somente quando preenchidos
os pressupostos para a convolao. Neste artigo, ao contrrio do art. 109., no verificamos qualquer limitao material, dado que
este ltimo artigo apenas aplicvel aos direitos, liberdades e garantias, da o nome de intimao para direitos, liberdades e
garantias.
Assim sendo, podemos questionar-nos se a soluo apresentada pelo art. 121. do CPTA aplicvel a todas as matrias ou
somente quelas que no so direitos, liberdades e garantias? Em resposta, a soluo do art. 121. do CPTA trata-se de uma soluo
idntica soluo apresentada pelo art. 109., dado que ambas chegam a uma deciso de mrito definitiva urgente. Contudo,
enquanto a soluo apresentada no art. 121. provm no seio de um procedimento cautelar, a soluo do art. 109. um processo,
desde logo definitivo e urgente. MRIO AROSO DE ALMEIDA in ALMEIDA, Mrio Aroso de. Manual de Processo
Administrativo. Coimbra: Almedina, 2010, p. 494, entende que a soluo prevista no art. 121. do CPTA funciona como
complemento em relao aos processos declarativos urgentes, sendo que s se aplica este quando no for possvel a aplicao de
outro processo urgente, designadamente a intimao para direitos, liberdades e garantias. Para o mesmo autor a antecipao prevista
no art. 121. do CPTA serve para aplicar s situaes em que no seja possvel a aplicao de um processo urgente. Nas situaes
que no se encontrem direitos, liberdades e garantias, o mximo que o Cdigo pode fazer permitir a antecipao, em sede
cautelar (...) , in ALMEIDA, Mrio Aroso de. Manual de Processo Administrativo. ob. cit., p. 494.
TIAGO ANTUNES entende que nada impede a utilizao do mecanismo previsto no art. 121. para tutelar direitos, liberdades e
garantias. Diz-nos o autor, que se for clara a urgncia de um processo definitivo o requerente deve utilizar o mecanismo do art. 109.
do CPTA, caso contrrio dever utilizar o mecanismo previsto no art. 121. do CPTA, cabendo ao juiz decidir ou no se necessria
53
2.1.1. Requisitos da convolao do processo cautelar em processo definitivo
1) Manifesta urgncia na resoluo do caso, atendendo natureza das

questes e gravidade dos interesses envolvidos
Trata-se claramente de um pressuposto de natureza substantiva, dado que atende

natureza das questes e gravidade dos interesses envolvidos para determinar a
urgncia na resoluo do caso. Com efeito, cumpre-nos ento determinar a natureza das
questes e a gravidade dos interesses envolvidos.
Quando falamos em natureza das questes, daqui inferimos que se pretendeu
atender ao objeto/matria do litgio. No entanto a lei no refere, nem explica no seu
prembulo quais as matrias em que poderia ser utilizado este mecanismo de
convolao em tutela definitiva satisfativa. Quando, por outro lado, falamos em
gravidade dos interesses podemos inferir que interesses graves so aqueles que tm
grande relevncia jurdica, sendo portanto, partida interesses com dignidade
constitucional.
Pelo exposto, o que sabemos que estes conceitos so indeterminados, e que o
seu contedo apenas poder ser determinado casuisticamente62.
DORA LUCAS NETO63 apresenta como exemplos de questes para aplicao
do mecanismo da convolao do processo cautelar em definitivo, designadamente
quando a situao trazida ao procedimento cautelar se articula com atos de um
procedimento concursal; ou quando esteja em causa uma situao pessoal ou
profissional das partes. Ensina a autora que exemplo emblemtico o de um
requerimento cautelar de admisso provisria num concurso, ou numa escola ou
a convolao, in ANTUNES, Tiago. O Tringulo das Bermudas no Novo Contencioso Administrativo. In Estudos em
Homenagem ao Professor Doutor Marcelo Caetano, no centenrio do seu nascimento. vol. II, de Faculdade de Direito da
Universidade de Lisboa, 711-737. Coimbra: Coimbra Editora, 2006, p. 729.
Contudo, MRIO AROSO DE ALMEIDA diz-nos que a sua posio no contradiz a de TIAGO ANTUNES, j que ao convolar
a jurisprudncia tem adotado o processo urgente definitivo de intimao para estes casos, in ALMEIDA, Mrio Aroso de. Manual
de Processo Administrativo. ob. cit. , p. 495.
62
A propsito da determinao dos conceitos de "natureza das questes" e "gravidade dos interesses", no plano dos procedimentos
cautelares administrativos veja-se o Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 16 de janeiro de 2008, disponvel in
www.dgsi.pt.
63
NETO, DORA LUCAS. Notas sobre a antecipao do juzo sobre a causa principal. 55-62. Centro de Estudos de Direito
Pblico e Regulao: (CEDIPRE), 2009, p. 58.
54
faculdade ou de autorizao provisria de exerccio de uma dada atividade

profissional.64
O art. 132., n. 7 do CPTA um elemento concretizador da natureza das
questes e da gravidade dos interesses, dado que representa uma das situaes em que
utilizado o mecanismo do art. 121. do CPTA. Prescreve o art. 132., n. 7 do CPTA que
quando, logo no processo cautelar, o juiz considere demonstrada a ilegalidade de
especificaes contidas nos documentos do concurso que era invocada como
fundamento do processo principal, pode determinar a sua correo, decidindo, desse
modo, o fundo da causa, segundo o disposto no artigo 121.. Com efeito, aplicvel a
procedimentos concursais, ou seja, procedimentos que lidam com situaes pessoais ou
profissionais das partes65.
Outras questes em que possvel aplicar o mecanismo da convolao do
processo cautelar em processo definitivo so os direitos constitucionalmente
consagrados que no sejam direitos, liberdades e garantias, uma vez que estes j
encontram uma proteo adequada com o mecanismo da intimao urgente para
direitos, liberdades e garantias, previsto no art. 109. do CPTA. Assim sendo, ser de
aplicar o mecanismo de convolao em tutela definitiva quando estejam em causa,
nomeadamente, interesses ou direitos relativos ao ambiente, sade pblica, ao
ordenamento do territrio, ao patrimnio cultural, entre outros, os previstos no art. 9.
do CPTA. De uma forma simples ser aplicvel a direitos que dada a sua importncia
necessitam de uma tutela especial.
2) Situao em causa no se compadea com a adoo de uma simples

providncia cautelar
Perante este segundo pressuposto cumpre esclarecer o sentido da palavra

compadecer. Quando a norma refere possvel a aplicao da antecipao da tutela
quando a situao em causa no se compadea com a adoo de uma simples
64
PAULO RAMOS DE FARIA64 aponta como exemplo, em pode ser antecipada a tutela definitiva, atendendo natureza das
questes, a situao prevista no art. 368., n. 2 do NCPC, ou seja, quando o prejuzo do eventual decretamento da providncia
cautelar exceda consideravelmente o dano que o requerente pretende evitar com o seu decretamento, in FARIA, Paulo Ramos.
Regime Processual Civil Experimental Comentado. Coimbra, ob. cit., 2010, p. 240.
65
TIAGO ANTUNES entende que os interesses em causa tm de estar previstos na lei, dando como o exemplo o do art. 132., n. 7
do CPTA. Para este autor s faz sentido aplicar o art. 121. com base na gravidade dos interesses envolvidos se existir habilitao
normativa para esse efeito, in ANTUNES, Tiago. O Tringulo das Bermudas no Novo Contencioso Administrativo. In
Estudos em Homenagem ao Professor Doutor Marcelo Caetano, no centenrio do seu nascimento. ob. cit. , p. 728.
55
providncia cautelar ser que quer dizer que, o decretamento de uma providncia
cautelar para a situao em causa impossvel ou apenas insuficiente? Parece-nos
querer significar que de aplicar o mecanismo de convolao do processo cautelar em
processo principal, quando o decretamento de uma providncia cautelar insuficiente,
por no adequado para a situao em questo. O decretamento da providncia cautelar
ser possvel, mas no suficientemente adequado a uma tutela jurisdicional efetiva.66
Com efeito, a situao no se compadecer, melhor dizendo a providncia
decretada ser insuficiente, quando o decretamento da mesma exceda os limites de
provisoriedade e instrumentalidade inerentes tutela cautelar, como o caso do
decretamento de uma providncia cautelar de natureza antecipatria que resolva o litgio
entre as partes e a deciso principal nada vem acrescentar, ou quando o decretamento de
uma providncia cautelar, isto , de uma medida provisria traga prejuzos
irreversveis67, melhor dizendo, traga efeitos ou direitos que se prolonguem no tempo
at deciso do processo principal e a sua anulao traga prejuzos definitivos e/ou
irreversveis.
Com efeito, as situaes de urgncia da deciso definitiva e de evidente
procedncia da providncia cautelar (art. 120., n. 1, al. a) do CPTA) so situaes que
claramente se compadecem com a convolao do processo cautelar em definitivo.
3) Elementos necessrios resoluo definitiva do caso
Perante este pressuposto, as questes que nos surgem so as seguintes: quais os

elementos necessrios resoluo definitiva da causa? E quando que Juiz sabe que o
procedimento tem todos os elementos necessrios resoluo definitiva do caso?
A segunda questo mais difcil de responder do que a primeira. Pois se
pensarmos bem, os elementos necessrios so os factos e a produo da prova sobre os
mesmos, ou seja, os factos e a instruo feita sobre os mesmos. O mais difcil saber se
66
Neste sentido DORA LUCAS NETO, in NETO, DORA LUCAS. Notas sobre a antecipao do juzo sobre a causa principal.
55-62. ob. cit. , p. 60 e ANA MARTINS GOUVEIA in MARTINS, Ana Gouveia. A Tutela Cautelar no Contencioso
Administrativo. Coimbra: Coimbra Editora, 2005, p. 355, sentido igualmente preconizado na legislao italiana, fonte deste
mecanismo.
67
Por exemplo, a admisso de um candidato que implique a excluso de outro. O candidato que poder ser excludo ter
necessariamente urgncia em resolver definitivamente a situao, dado que poder eventualmente perder outras oportunidades de
colocao. Neste caso, a situao em questo no se compadece com o decretamento de uma providncia cautelar, por esta ser
insuficiente a uma resoluo adequada do litgio.
56
os factos alegados e a consequente prova dos mesmos a suficiente para resolver

PAULO RAMOS FARIA68 diz-nos que o juiz ter os elementos necessrios
resoluo definitiva do caso quando toda a defesa relevante j foi alegada e objeto de
instruo, sendo que a prova ser suficiente quando nova produo de prova no
influenciar na deciso sobre a matria de facto.
No entanto, no se trata de uma soluo to linear assim. Como pode o juiz
afirmar que o procedimento cautelar abrange todas as questes? At porque o prazo de
contestao inferior nos procedimentos cautelares, o que pode levar a uma defesa no
to bem conseguida, ou, por estratgia processual, as partes podem no levar todas as
questes ao procedimento cautelar, dado que no h qualquer influncia na deciso final
do procedimento cautelar no julgamento da ao principal (art. 364., n. 4 CPC). No
obstante, se o procedimento cautelar surgiu na pendncia da ao principal, o Tribunal
ter a sua tarefa mais facilitada, dado que permitir-lhe- aferir com maior facilidade
quais os elementos essenciais e se j dispe de todos eles.
S com o respeito pelo princpio do contraditrio, e por isso preenchimento do
quarto requisito, que o tribunal poder certificar-se de que contm todos os elementos
necessrios resoluo definitiva do litgio. Porque s ouvindo as partes e informando-
as da inteno de inverter o contencioso, que o juiz perceber se esto em causa todos
os factos necessrios resoluo definitiva do litgio apresentado. Com efeito, se as
partes no levaram tudo o que era essencial ao procedimento cautelar para a resoluo
do litgio, vo faz-lo no exerccio do contraditrio que lhes ser concedido com
inteno por parte do Tribunal de utilizao do mecanismo de antecipao do juzo
sobre a causa principal previsto no art. 121. do CPTA. Pelo exposto, ser aps o
contraditrio que o Tribunal certificar-sede que contm os elementos essenciais para
a resoluo definitiva do litgio.
DORA LUCAS NETO69 concretiza que estaro presentes todos os elementos
necessrios resoluo definitiva da causa, e por isso antecipao da deciso de
mrito, se a deciso recair somente sobre matria de direito. Nestes casos, e uma vez
preenchidos os restantes requisitos do art. 121. do CPTA, impe-se claramente uma
antecipao da deciso de mrito por questes de eficcia e celeridade processual.
68
FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado. Coimbra, ob. cit., 2010, p. 219.
69
NETO, DORA LUCAS. Notas sobre a antecipao do juzo sobre a causa principal. ob. cit. , p. 58.
57
MRIO AROSO DE ALMEIDA70 ensina que estaro reunidas todas as

condies processuais, ou seja, estaro presentes todos os elementos processuais
convolao do processo cautelar em definitivo, sobretudo quando estejamos perante
questes cuja indagao no se revista de grande complexidade. Nestes casos a
matria dever estar madura para a deciso.
JOS VIEIRA DE ANDRADE, a propsito da convolao do processo cautelar
em processo principal nos processos administrativos, defende a possibilidade da
convolao () quando os interesses envolvidos sejam de grande relevo e esteja
seguro de possuir todos os elementos de facto relevantes para a deciso deciso que
poder ocorrer mais facilmente quando esteja em causa, apenas uma questo de direito
ou quando a providncia tenha sido requerida como incidente do processo
principal.71
4) Audio das partes
O quarto requisito a audio das partes72. Note-se que a lei no exige a

concordncia das partes mas to-s que mesmas sejam ouvidas.
A certeza jurdica exigida pelo direito constitucionalmente consagrado ao
processo equitativo (art. 20. da CRP) no colocada em causa, dado que ao saberem da
existncia do referido mecanismo e da possibilidade de o mesmo ser utilizado no seio
dos procedimentos cautelares, a partes, quando recorrerem a uma providncia cautelar
sabero que o Tribunal quando munido dos elementos necessrios resoluo definitiva
do caso poder antecipar o juzo sobre a causa principal.
Contudo, apesar da desnecessidade da anuncia das partes para antecipar o juzo
sobre a causa principal deveria ser dada oportunidade de produo de prova no
exerccio do contraditrio.
No campo do art. 121. do CPTA o Juiz pode convolar a tutela cautelar em tutela
definitiva satisfativa oficiosamente ou atravs de requerimento. Contudo, e no obstante
o mecanismo da convolao encontrar-se ao servio da tutela efetiva das partes, ser
sempre ao Tribunal a quem cabe o poder de decidir se pretende convolar o processo
70
ALMEIDA, Mrio Aroso de. Manual de Processo Administrativo, ob. cit. , p. 495.
71
ANDRADE, Jos Carlos Vieira. A Justio Administrativa. Coimbra: Almedina, 2006, p. 367.
72
A no observncia deste pressuposto constitui motivo de impugnao da deciso de convolao, nos termos do art. 121., n. 2 do
CPTA.
58
cautelar em processo declarativo. Trata-se de uma faculdade cuja sua utilizao depende
de poderes discricionrios.
2.2. Art. 16. do regime processual civil experimental antecipao do juzo

sobre a causa principal em sede de procedimento cautelar
O Regime Processual Civil Experimental (RPCE), aprovado pelo Decreto-Lei

n. 108/2006, de 8 de Junho e j revogado pela Lei n. 41/2013, 26 de Junho, inspirado
na soluo acabada de expor, consagrou em 2006 um regime semelhante no seu art. 16,
que prescreve o seguinte: quando tenham sido trazidos ao procedimento cautelar os
elementos necessrios resoluo definitiva do caso, o tribunal pode, ouvidas as
partes, antecipar o juzo sobre a causa principal.
Tendo em vista a possibilidade de serem trazidos ao processo todos os elementos
necessrios resoluo definitiva do caso, o RPCE consagrou a possibilidade de atingir
uma resoluo definitiva do litgio com um procedimento cautelar, que partida era
instrumental e precrio.
No entanto, em termos processuais no havia uma transformao do
procedimento cautelar em ao comum ou especial, tpicas da tutela definitiva
satisfativa. O procedimento continuava o mesmo, no seguindo a forma processual que
seria seguida, se estivssemos perante um pedido de tutela definitiva satisfativa. Da
tambm, PAULO RAMOS DE FARIA73 afirmar que no estamos perante uma
convolao processual nesta figura criada pelo art. 16. do referido diploma legal, mas
sim perante uma convolao ao nvel da natureza da cognio e da deciso do Tribunal.
Significa isto que, com esta figura o que mudava no era o exterior, mas sim o interior
do procedimento. A forma processual mantinha-se tal e qual a forma da tutela cautelar,
mas a cognio e, consequentemente, a deciso do Tribunal deixava de ser sumria,
caracterizando-se como exauriente.
2.2.1. Requisitos da antecipao do juzo sobre a causa principal
Da leitura do art. 16. do RPCE verificamos a exigncia de dois requisitos, de

forma cumulativa, para a sua aplicao. Em primeiro lugar, o processo tinha que ser
detentor de todos elementos necessrios resoluo definitiva do caso e, em segundo
73
FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado, ob. cit., 2010, p. 218.
59
lugar, era necessrio, igualmente para antecipar o juzo sobre a causa principal, ouvir as
partes, ou seja, respeitar o princpio do contraditrio.
Perante este pressuposto, as questes que nos surgem so as mesmas que

surgiram quando abordamos este pressuposto para a figura do art. 121. do CPTA, pelo
que, quanto a este ponto, remetemos a nossa exposio para o ponto 2.1.1, alnea 3).
2) Audio das partes
O segundo requisito era a audio das partes. Note-se que a lei no exigia
(igualmente ao art. 121. do CPTA) a concordncia das partes, mas to-somente que
estas fossem ouvidas74.
Com efeito, remetemos igualmente a exposio deste ponto para o ponto 2.1.1
alnea 4), onde analisamos este requisito, acrescentando somente que PAULO RAMOS
DE FARIA ensina que a audio prvia convolao da tutela definitiva em tutela
cautelar servia, no s para ouvir as partes acerca da deciso de convolao, mas
tambm para dar a possibilidade de discutir as razes de facto e de direito pertinentes
demanda j considerando a hiptese de a pronncia sobre elas ter natureza
definitiva.75
2.3. Art. 21., n. 7 do regime jurdico do contrato de locao financeira
Outra figura afim da inverso do contencioso encontra-se no seio do regime

jurdico do contrato de locao financeira. O Decreto-Lei n. 149/95, de 24 de Junho,
alterado (na ltima vez) pelo Decreto-Lei n. 30/2008, de 25 de Fevereiro, que prev o
regime jurdico do contrato de locao financeira, consagrou no seu art. 21., n. 7 a
74
Para PAULO RAMOS DE FARIA h uma distino a fazer quando o procedimento cautelar prvio ao principal ou
incidental da mesma. Segundo este autor, quando o procedimento cautelar preliminar ao, as partes tm que anuir a antecipao
do juzo sobre a causa principal, pois s assim, diz o autor, o art. 16. do RPCE respeita a Constituio. Para o autor, o pedido que o
Tribunal pode apreciar o pedido formulado no procedimento cautelar, sendo que, nestes casos, o autor no pede para apreciar
definitivamente a questo ou resolver definitivamente o litgio. Alm do mais, o Tribunal tambm no conhece, nos procedimentos
cautelares instaurados como preliminares ao principal, o pedido que seria formulado nesta ltima, pois muitas das vezes os
pedidos so diferentes como o caso das providncias cautelares de arresto e arrolamento, in FARIA, Paulo Ramos. Regime
Processual Civil Experimental Comentado, ob. cit. , p. 223.
75
FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado, ob. cit., 2010, p. 226.
60
possibilidade de antecipao do juzo sobre a causa principal sobre a entrega do bem

locado. Determina o n. 1 do referido artigo que [s]e, findo o contrato por resoluo ou
pelo decurso do prazo sem ter sido exercido o direito de compra, o locatrio no
proceder entrega do bem ao locador, pode este, aps o pedido de cancelamento do
registo da locao financeira, a efectuar por via electrnica sempre que as condies
tcnicas o permitam, requerer ao tribunal providncia cautelar consistente na sua
entrega imediata ao requerente. Acrescentando no seu n. 7 que [d]ecretada a
providncia cautelar, o tribunal ouve as partes e antecipa o juzo sobre a causa
principal, excepto quando no tenham sido trazidos ao procedimento, nos termos do n.
2, os elementos necessrios resoluo definitiva do caso (sublinhado nosso).
Com efeito, trata-se de outra forma de extinguir a obrigatoriedade de intentar
uma ao principal, seguida de um procedimento cautelar, que tinha por efeito evitar a
caducidade da providncia cautelar decretada. Evita-se assim, a existncia de duas aes
que tinham o mesmo objeto.
Desde logo salta-nos vista que, neste, s depois de decretada a providncia
cautelar que o juiz efetua um juzo de prognose, compondo definitivamente a lide,
caso esteja perante os elementos necessrios a essa operao e depois de ouvidas as
partes.
Aqui j sabemos qual o sentido da providncia cautelar. Ao contrrio dos
mecanismos abordados anteriormente, neste j sabemos o sentido da providncia
cautelar, efetivamente por esta j ter sido decretada. Enquanto os outros mecanismos
podero ser utilizados quer no caso de procedncia ou improcedncia da ao, este s
poder ser utilizado nos casos de procedncia da providncia cautelar, dado que s
depois de decretada a providncia que o juiz poder antecipar o juzo sobre a causa
principal.76
Com efeito, neste mecanismo, mais no se trata do que perante a providncia
cautelar decretada aferir se esto presentes os elementos essenciais resoluo
definitiva da causa, e se estiverem, decidir definitivamente, por forma a poupar
contencioso intil e entregar o bem locado o mais rapidamente possvel ao seu locador.
Se no estiverem presentes os elementos essenciais, no haver convolao, pois a
76
ELIZABETH FERNANDEZ considera que este mecanismo aproximar-se-ia mais de um processo urgente de natureza definitiva
com duas fases (o decretamento da providncia da entrega do bem seguida da deciso definitiva do litgio) do que de um
procedimento cautelar, in FERNANDEZ, Elizabeth. Entre a Urgncia e a Inutilidade da Tutela Definitiva. Cadernos de Direito
Privado, n. 1 - Especial, Dezembro 2010: 45 - 56, p 51.
61
deciso definitiva ser remetida para uma deciso autnoma em sede de uma ao
principal.
2.3.1. Requisitos da antecipao do juzo sobre a causa principal
De uma leitura simples norma do art. 21. do Regime Jurdico do Contrato de

Locao Financeira podemos retirar trs requisitos: o decretamento prvio da
providncia cautelar; a existncia dos elementos necessrios resoluo definitiva do
caso; e a audio das partes.
1) Decretamento prvio da providncia cautelar
Ao contrrio dos mecanismos de antecipao do juzo sobre a causa principal

previstos nos arts. 121. do CPTA, e no j revogado art. 16. do RPCE, o regime
jurdico do contrato de locao financeira prev a possibilidade de antecipao do juzo
definitivo apenas e s depois de decretada a providncia cautelar de entrega do locado.
Com efeito, a grande diferena entre a antecipao do juzo sobre a causa
principal prevista no art. 21. do RJLF e as outras possibilidades de antecipao da
tutela definitiva satisfativa, acima enunciadas, prende-se com o facto de o art. 21. do
RJLF exigir, para antecipar o juzo sobre a causa principal, que a deciso do
procedimento cautelar j tenha sido tomada e que esta seja no sentido do decretamento
da providncia.77 Enquanto nas outras possibilidades de antecipao do juzo de mrito
pressupem uma simultaneidade do momento da deciso do procedimento cautelar e da
deciso de antecipao do juzo sobre a causa principal.
Perante este pressuposto, as questes que nos surgem so as mesmas que

surgiram para os mecanismos de antecipao do juzo sobre a causa principal acima
descritos, pelo que igualmente remetemos a nossa exposio para o ponto 2.1.1, alnea
3).
77
No mesmo sentido Rui Pinto Duarte in DUARTE, Rui Pinto. O contrato de Locao Financeira - Uma Sntese. THEMIS, Ano
X, n. 19, 2010: 135-194, p. 178.
62
3) Audio das partes
Note-se que, semelhana dos outros mecanismos de antecipao do juzo sobre

a causa principal, este mecanismo previsto no seio do regime jurdico do contrato de
locao financeira no exige a concordncia das partes, mas to-s que mesmas sejam
ouvidas, pelo que igualmente remetemos a nossa exposio para o ponto 2.1.1 alnea 4).
2.4. Apreciao comparativa das figuras afins inverso do contencioso
Passando os olhos por estas figuras que acabamos de expor, podemos insurgir
que estes regimes inspiraram o regime adotado pela Comisso na Proposta de Lei para
alterao do Cdigo de Processo Civil, que se encontra aprovado pela Lei n. 41/2013
de 26 de Junho, dado que todas tm em si um ponto em comum, a convolao da tutela
cautelar em tutela definitiva satisfativa.
Quando olhamos para estas figuras afins inverso do contencioso verificamos,
desde logo, que, ao contrrio desta ltima, h uma compresso do princpio do
dispositivo, na vertente do princpio do pedido, por ventura, um dos princpios
caracterizadores do processo, ainda mais vincado nos processos judicias. Contudo, esta
supresso no discricionria, tendo uma preocupao com valores de tutela efetiva e
adequada dos interesses em jogo. No estamos aqui perante uma afetao do princpio
da confiana das partes, dado que as partes sabem que a deciso cautelar pode vir a
convolar-se em definitiva.
O esquema destas figuras, que propomos como figuras afins inverso do
contencioso, est muito bem pensado, isto porque o juiz que, trazidos os factos ao
processo e produzida a prova, vai aferir se tem os elementos essenciais resoluo
definitiva do caso. Se o juiz achar que perante os elementos do processo tem os
elementos essenciais, informa as partes da sua pretenso, permitindo-lhes o
contraditrio j com o conhecimento de que o juiz entende que esto reunidos os
elementos essenciais resoluo definitiva do caso e que vai decidir de modo definitivo
a questo.
No entanto, aps esta declarao de intenses as partes tero direito ao
contraditrio, no vinculativo, o que permitir perceber ao juiz se afinal tem os
elementos essenciais resoluo definitiva do caso. Se, pelo debate contraditrio, o juiz
aperceber-se de que tem os elementos essenciais, este julga definitivamente. Se, pelo
63
contrrio, aperceber-se de que afinal, pelas declaraes das partes, no tem todos os
elementos essenciais, porque teve conhecimento de outros elementos tambm
importantes e que preciso debater, no julgar definitivamente a questo.
Na inverso do contencioso j no se afigura assim, dado que, primeiro, tem de
ser requerido e segundo, o juiz no tem de verificar se tem os elementos essenciais
resoluo definitiva da questo, mas sim formar um juzo de convico segura acerca do
direito a acautelar. Contudo, para formar esse juzo de convico segura preciso ter os
elementos essenciais para a resoluo definitiva da lide, pelo que esses pressupostos
acabam por se tocar.
Note-se ainda que no regime de inverso do contencioso no se encontra
prevista a audio da parte contrria relativamente intenso de convolao, ao
contrrio das outras figuras, j que todas preveem expressamente a audio da parte
contrria relativamente intenso de convolar a tutela em definitiva satisfativa.78
Podemos ainda observar que apenas a figura prevista no art. 21., n. 7 do
Regime Jurdico do Contrato de Locao Financeira, tal como a figura da inverso do
contencioso, so aplicadas depois de decretada a providncia cautelar. Ou seja,
enquanto estas figuras s se aplicam depois de decretada a providncia, as outras (art.
121. do CPTA e 16. RPCE) so aplicveis sem necessidade de decretamento da
providncia cautelar. Por isso, nada obsta a que nestas ltimas esta possibilidade de
antecipao de tutela definitiva satisfativa seja aplicada mesmo nos casos de
improcedncia da providncia cautelar.79
78
Entendemos que talvez se encontre previsto para estas figuras, dado que a convolao da tutela cautelar em tutela definitiva
satisfativa pode ser aplicada oficiosamente. Na figura de inverso do contencioso essa convolao s suceder se requerida, pelo que
aplicar-se-o as regras gerais do princpio do contraditrio (art. 3. NCPC).
79
Neste sentido FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado, ob. cit., 2010, p. 246. Para RUI PINTO
a resoluo definitiva no tem de ser favorvel ao autor, tal como tradicionalmente, a deciso final da tradicional aco principal
pode confirmar ou infirmar a medida cautelar. () A lei pretende a antecipao da resoluo do litgio, e no a antecipao
da resoluo favorvel do litgio in PINTO, Rui. Critrios Judiciais de Convolao no homognia pelo art. 16. do Regime
Processual Civil Experimental. s.d. https://www.csm.org.pt/ficheiros/formacao/ruipinto_criterios16rpce.pdf (acedido em 30 de
Janeiro de 2015). No entanto, outros autores, como FRANA GOUVEIA, in GOUVEIA, Mariana Frana. Regime Processual
Experimental Anotado. Coimbra: Almedina, 2006, p. 153 e BORGES MAIA e INS SETIL in MAIA, lisio Borges, e Ins SETIL.
Breve Comentrio ao Regime Processual Experimental aprovado pelo DL n. 108/2006, de 8/6. Scientia Iuridica, Tomo L V, n.
306, Abril-Junho 2006: 313 - 346, p. 335, consideram que a deciso de antecipao da tutela definitiva apenas admissvel quando
estejam reunidos os requisitos da providncia, devendo a resoluo definitiva do litgio ser no mesmo sentido desta. A propsito do
regime previsto no art. 21., n. 7 do RJLF, ELIZABETH FERNANDEZ entende que a deciso da causa principal s pode ser a
favor do requerente da entrega judicial do bem, isto , uma vez decretada a providncia, a deciso definitiva s poder ser a da
procedncia da pretenso inerente entrega judicial do bem in FERNANDEZ, Elizabeth. Entre a Urgncia e a Inutilidade da
Tutela Definitiva. , ob. cit. , p 51.
64
Tambm verificamos que apenas na figura da inverso do contencioso prev o

requisito da adequao da providncia decretada resoluo definitiva do litgio, pelo
que nos outros casos de convolao da tutela cautelar em tutela definitiva satisfativa no
se impe a necessidade de natureza antecipatria da providncia decretada.
Ainda verificamos que somente o regime previsto no art. 121. do CPTA prev a
necessidade de estarem em causa interesses de tal ordem importantes, que no se
compadeam com a adoo de uma simples providncia cautelar, pelo que, salta-nos
vista que os outros regimes so menos exigentes do que este. Nos outros regimes, a
inteno no est na urgncia de proteger determinados direitos, mas sim poupar o
contencioso intil, isto , na tutela da evidncia.
Cabe, ainda, fazer algumas consideraes relativamente ao poder do juiz na
convolao da tutela cautelar em tutela definitiva satisfativa, ou seja, saber se estamos
perante poderes discricionrios ou vinculativos. Em todos os regimes, com exceo do
regime previsto no art. 21., n. 7 do RJLF, podemos ler a palavra pode, por isso,
tratar-sede poderes discricionrios. Da leitura do n. 7 do art. 21. do RJLF parece-
nos que, depois de decretada a providncia cautelar, ouvidas as partes e trazidos ao
procedimento os elementos necessrios resoluo definitiva do caso, o Tribunal
encontra-se vinculado a antecipar o juzo sobre a causa principal. Trata-se assim de um
poder vinculativo80 e no facultativo como acontece nos outros mecanismos de
antecipao do juzo sobre a causa principal81.
Com efeito, com exceo do regime previsto no art. 21., n. 7 do RJLF, a
deciso de no convolao nunca ser objeto de recurso, uma vez que estamos perante o
exerccio de um poder discricionrio por parte do julgador. J a deciso de convolao
poder ser objeto de recurso nas situaes em que no estejam preenchidos os
requisitos, dado que obedece a critrios legais.
Como vimos, da deciso que decrete a inverso do contencioso, apenas
admissvel recurso em conjunto com a deciso que decrete a providncia requerida.
Contudo, na convolao em tutela definitiva satisfativa prevista no CPTA j no
assim, dado que o n. 2 do art. 121. do CPTA consagra a possibilidade de impugnao
da deciso de convolao, caso alguma das partes considere no estarem preenchidos
80
Significa isto que, se decretada a providncia cautelar, ouvidas as partes e o Tribunal estiver perante os elementos necessrios
resoluo definitiva do caso, este tem de antecipar o juzo sobre a causa principal, ainda que as partes se oponham.
81
No mesmo sentido PAULO RAMOS DE FARIA in FARIA, Paulo Ramos. Regime Processual Civil Experimental Comentado.
Ob. cit. , p. 233.
65
todos os requisitos necessrios convolao, sendo que essa impugnao ser feita nos
termos gerais (art. 140. e ss. do CPTA). Quanto s restantes figuras (art. 16. RPCE e
21., n. 7 do RJLF) os seus normativos legais so omissos nessa parte. Porm, e uma
vez que se tratam de decises inseridas num procedimento cautelar, a deciso de
convolao s pode ser impugnada com o recurso da deciso que ponha termo ao
procedimento (art. 644., n. 3 do CPC).
Com efeito, convm notar que todas estas figuras tm em comum a necessidade
de uma tutela definitiva satisfativa, que torna a tutela cautelar insuficiente, seja pela
urgncia, seja pela evidncia, da a possibilidade de aplicao do mecanismo de
convolao da tutela cautelar em tutela definitiva satisfativa, por forma a tutelar todos
os interesses em respeito e melhor concretizao do princpio constitucional da tutela
jurisdicional efetiva. Nestes a deciso principal ser obtida num processo mais curto,
mas sem uma implicao discricionria de reduo de garantias de defesa, dado que a
deciso de convolao assim como a deciso de mrito obtida pela convolao da tutela
cautelar em tutela definitiva satisfativa tero necessariamente de ser fundamentadas.
Em suma, note-se que a convolao implica uma deciso de mrito, isto ,
definitiva, muito mais clere do que os processos declarativos, o que por sua vez,
implica um encurtar das garantias de defesa, pelo que na aplicao dos presentes
mecanismos o juiz deve ser rigoroso na apreciao dos seus pressupostos, por forma a
realizar a tutela jurisdicional efetiva, que pretende um equilbrio entre a celeridade e
garantias processuais.
66
III - APRECIAO CRTICA DA TCNICA DE INVERSO DO

CONTENCIOSO PREVISTA NO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Numa primeira nota, e em comparao com outras solues nacionais82 h aqui

um respeito excessivo pelo princpio do dispositivo, na sua vertente do princpio do
pedido, uma vez que apenas mediante requerimento ser possvel converter a tutela
cautelar em tutela definitiva satisfativa. Por outro lado, e em comparao com as
solues internacionais da mesma natureza83, permite um maior respeito pela segurana
jurdica, visto que no permite que uma soluo provisria vigore eternamente.
Assinala-se assim um especial cuidado, por parte do legislador, em no cair nas
desvantagens que as outras solues de poupana de contencioso intil ou de urgncia
nos apresentam. Com isso, o legislador criou uma instrumentalidade mitigada, em que a
definitividade, no que concerne resoluo definitiva do litgio, s poder ter lugar a
pedido das partes, ou seja, mediante requerimento do requerente, e pela inrcia do
requerido.
Significa isto que a finalidade da aplicao da tcnica de inverso do
contencioso, que a redistribuio do nus do tempo nos processos, bem como poupar
o contencioso intil, estar dependente do requerimento do requerente, mas no s. Isto
porque apesar dos efeitos da aplicao da tcnica de inverso do contencioso se
produzirem (dispensar o requerente do nus de propor a ao principal), necessrio
que o requerido no intente a ao principal para atingir a sua finalidade. Com efeito,
apenas teremos uma providncia cautelar a resolver definitivamente o litgio, mediante
uma ao do requerente (o pedido de inverso do contencioso) e ainda, mediante uma
omisso do requerido, ou seja, preciso que depois de requerida a inverso do
contencioso e deferida, o requerido no intente a ao principal.
Porm, se este intentar a ao, voltamos ao mesmo ponto em que estvamos.
Neste caso, simplesmente, o que sucede e realmente se verifica com a aplicao da
tcnica da inverso do contencioso, a redistribuio do nus do tempo no processo,
82
Como o caso da figura prevista no art. 121. do CPTA e aquela que se encontrava prevista no art. 16. do Regime Processual Civil
Experimental, entretanto j revogado, que so tcnicas utilizadas para resolver definitivamente os litgios no mbito de
procedimentos cautelares. Note-se que nestas, o juiz pode resolver definitivamente o litgio sem necessidade de requerimento das
partes.
83
Como o Rfr que infra abordaremos.
67
dado que invertido o contencioso quem fica a suportar o nus do tempo no processo o
requerido e j no o requerente.
Com efeito, o legislador trouxe uma soluo ainda muito conservadora, agarrada
ao princpio do dispositivo, no permitindo alcanar o objetivo a que se props, que o
da economia processual, concretamente, poupar contencioso intil. Com isto, a reforma
de 2013, no que diz respeito poupana do contencioso intil no seio dos
procedimentos cautelares, ficou muito aqum das expetativas. No percebemos porque
que depois de quebrado o dogma mais difcil de quebrar, que o de que num
procedimento cautelar poder atingir-se um juzo de certeza acerca do direito a acautelar,
ficamos agarrados ao princpio do dispositivo, na sua vertente do pedido. Se o que se
pretende tutelar a evidncia dos direitos, ento no deveria ser a necessidade de um
pedido a colocar um travo tutela da evidncia.
A ASJ84 defende que a inverso do contencioso no devia caraterizar-se pela
eventualidade, mas sim pela normalidade dos procedimentos. Significa isto que,
sustenta que a inverso do contencioso no deveria depender de requerimento.
Em nosso entender a necessidade de requerimento apenas causa um entrave
tutela da evidncia. Se o juiz quem tem de apreciar se formou ou no a convico
segura acerca do direito a acautelar, este que, mediante isso, deveria apreciar se, uma
vez preenchidos os pressupostos da tcnica de inverso do contencioso, cabe lugar sua
aplicao. Depois de o requerente efetuar o pedido de aplicao da tcnica de inverso
do contencioso, o juiz vai fazer isso mesmo, ou seja cabe-lhe a ele igualmente apreciar
se naquele caso concreto poder aplicar a referida tcnica. Contudo, o problema surgir
se o juiz podia aplicar a inverso do contencioso, porque tendo em conta a prova
produzida no processo, formou a convico segura acerca do direito a acautelar e o
requerente no tiver solicitado a inverso do contencioso. Nestes casos, estaremos a
tapar os olhos realidade, pelo simples facto de nos encontrarmos agarrados ao
princpio do dispositivo na sua vertente do princpio do pedido.
Outro problema surgir com a oportunidade de realizao do requerimento de
inverso do contencioso. Na verdade, e no nosso entender, parece tambm existir
problemas quanto ao momento em que possvel requerer a inverso do contencioso.
84
Associao Sindicial dos Juzes, Parecer da Proposta de Comisso de Reviso do Processo Civil. Fevereiro de 2012.
http://www.inverbis.pt.
68
Como vimos, o requerimento poder ser deduzido at ao encerramento da

audincia de discusso e julgamento (art. 369., n. 2 do CPC). Naturalmente que o
requerido ter de ter a possibilidade de exercer o contraditrio ao pedido de inverso do
contencioso (art. 3. do CPC). Com efeito, se o requerente solicitar a aplicao da
inverso do contencioso com o requerimento inicial do procedimento cautelar, o
requerido aproveitar o momento de defesa da providncia cautelar, para exercer o
contraditrio acerca do pedido de inverso do contencioso. Se, pelo contrrio, o
requerente requerer a inverso do contencioso numa fase posterior defesa do
requerido, ento, neste caso, o requerido ter de ter a possibilidade de se defender em
requerimento autnomo. Com isso, verificamos que, a haver requerimento para inverso
do contencioso, o mesmo deveria ser deduzido antes da defesa do requerido no
procedimento cautelar, por forma a que o requerido pudesse aproveitar esse momento e
deduzir igualmente a sua defesa quanto ao pedido de inverso do contencioso. No
entanto, como no assim, se o requerente deduzir o pedido depois de exercida a defesa
do requerido, este vai abrir lugar a outro momento de defesa, protelando no tempo o
procedimento cautelar. Ou seja, poder implicar aqui uma perturbao temporal no
decurso de um procedimento que se quer clere.
Percebemos a ideia de poder deduzir o pedido de inverso do contencioso at ao
encerramento da audincia de discusso e julgamento, uma vez que a parte (requerente)
poder apenas aperceber-se que a providncia cautelar poder resolver definitivamente
o litgio, depois de deduzida toda a prova no processo. Contudo, no o requerente que
tem de aperceber-se, mas sim o juiz, pelo que nem sequer deveria ser necessria a
exigncia de requerimento para aplicao desta tcnica.
Ainda, a possibilidade de requerer tal efeito at ao encerramento da audincia
final colocar em causa a regra da boa-f, bem como o princpio do processo equitativo,
pois no nos parece justo que o requerido s tenha conhecimento dessa intenso depois
de ter produzido a sua prova. Mais um motivo, para que, a ser necessria a deduo de
requerimento, o mesmo deveria ser feito logo no incio do procedimento para dar
possibilidade outra parte de se defender, tendo conscincia de que aquela deciso se
pode tornar definitiva.
69
Com efeito, e como refere PAULA COSTA E SILVA85 a soluo que se

pretendia mais eficiente acabou por se tornar mais complexa e menos eficaz.
Contudo, uma certeza fica, nos casos em o direito a acautelar esteja sujeito a
caducidade, o pedido de inverso do contencioso vai ser realizado com o requerimento
inicial do procedimento cautelar, j que por efeito do art. 369., n. 3 do CPC, tal pedido
interrompe o prazo de caducidade do direito a acautelar.
Desta feita, conclumos que no deveria ser necessria a realizao de
requerimento para a aplicao desta figura. Contudo, mesmo a admitir-se a necessidade
de realizao de requerimento, pois o que conta do texto da lei, o mesmo dever ser
exposto ab initio, para um melhor funcionamento desta figura.
Alm disso, o regime de inverso do contencioso no conseguiu evitar a
duplicao processual que se desenrola pelo procedimento cautelar e ao principal. Isto
porque, requerida a inverso do contencioso e posteriormente decretada pelo Tribunal, o
seu efeito traduz-se na transferncia do nus da propositura da ao principal que
pertencia ao requerente, para o requerido. Ora, com isso, o requerido, sabendo que tem
um nus de intentar a ao principal, se no quiser ver a deciso cautelar convolar-se
em composio definitiva do litgio, vai intentar, sempre, a ao principal. Pelo exposto,
no teremos poupana de um contencioso intil, pois teoricamente o requerido at se
poderia conformar com a deciso do procedimento cautelar e no intentar a ao
(principal), mas na prtica, como todos ns sabemos, vai utilizar todos os meios de
impugnao que tiver ao seu dispor para evitar uma deciso que lhe seja desfavorvel.
Nas palavras de RITA LYNCE DE FARIA 86 este regime, que se concretiza na
transferncia do nus do impulso processual da ao principal para o requerido,
apresenta uma vantagem em relao ao regime do art. 16., do RPCE, pois parece
evitar a subverso do esprito do procedimento cautelar, uma vez que as partes
podero ainda inverter a sucumbncia por meio da propositura da ao principal.
No entanto, a possibilidade de intentar uma ao principal, quando o juiz formou
convico segura acerca da existncia de um direito, de todo incoerente. Se o juiz j
havia formado convico segura da existncia do direito, por que razo h de agora ser
85
SILVA, Paula Costa e. Cautela e certeza: breve apontamento acerca do proposto regime de inverso do contencioso na tutela
cautelar. Revista do Ministrio Pblico - Debate "A reforma do Processo Civil", 2012: 39-49, p.41.
86
Cdigo do Processo Civil. In Debate 'A Reforma do Processo Civil, de Revista do Ministrio Pblico, 49-61. Lisboa, 2012, p. 57.
70
possvel intentar outra ao suscetvel de derrogar aquela? Se o Juiz atingiu certeza

acerca do direito a acautelar, ento deveria haver supresso desse contencioso intil.
RITA LYNCE DE FARIA87 defende que o que legitima a prevalncia da
deciso da ao principal para com a deciso do procedimento cautelar a summaria
cognitio desta. De facto, no se verificando esta diferena, as duas decises esto no
mesmo nvel, aplicando-se, portanto, a regra do art. 625., n.1 do CPC. Quer isto dizer
que, ainda que a deciso principal seja em sentido contrario, a deciso do procedimento
cautelar deve prevalecer como definitiva, desde que transitada em julgado em primeiro
lugar. Pois se num procedimento de cognio sumria atingiu-se um juzo de certeza
acerca do direito a acautelar, o que importa o juzo de certeza, sendo desnecessria
outra ao para validar esse juzo de certeza formado pelo juiz da causa.
Ainda, e ao invs daquilo que se possa pensar, o carter urgente do
procedimento cautelar fica comprometido com o regime da inverso do contencioso.
Por um lado, porque ao ser requerida a inverso do contencioso, o requerido vai ter a
tendncia de carrear toda a prova possvel para o processo, por outro, porque o prprio
requerente, para que o juiz decrete a inverso do contencioso e por conseguinte obter
uma composio definitiva do litgio, tambm vai trazer ao processo todos os elementos
de prova que considere necessrios. De qualquer forma, ser sempre mais rpido do que
a duplicao processual exigida para evitar a caducidade da providncia cautelar
decretada.
No que diz respeito ao nus de intentar a ao principal, como vimos, o regime
da inverso do contencioso coloca-o do lado do requerido, no entanto, quanto ao nus
da prova h consideraes a fazer.
Segundo a letra da lei, designadamente do art. 371., n. 1 do CPC, a ao
principal dever ser proposta sem prejuzo das regras sobre a distribuio do nus da
prova. Ou seja, a ao dever ser proposta sem alterao das regras do nus da prova,
previstas nos termos dos arts. 342. e ss. do Cdigo Civil. Assim sendo, significa que se
o requerido intentar uma ao de simples apreciao negativa, o nus da prova cabe ao
requerente (ru na ao principal), nos termos do art. 343. do Cdigo Civil.
Porm, apesar da letra da lei dizer expressamente que a inverso do contencioso
no prejudica as regras existentes para o nus da prova, isto nem sempre foi assim. H
87
Cdigo do Processo Civil. ob. cit. , p. 58.
71
que clarificar que a Proposta de Lei inicial (PL 521/2012 de 22/11/2012) para este artigo
no continha esta expresso que acabamos de citar. Porm, e dado que faziam-se surgir
dvidas na conciliao entre o regime da inverso do contencioso e as regras de
distribuio do nus da prova, foi aprovada uma proposta de alterao ao artigo 371.,
ainda sob a forma de Proposta de Lei, que deu origem atual redao.
A este propsito, a Associao Sindical de Juzes88 (ASJ) defende que o nus da
prova na ao principal deveria continuar a caber ao requerente da providncia cautelar
(agora ru). Isto porque, neste caso estamos perante uma ao de simples apreciao
negativa89, e defendem que no se retira da letra da lei que prev a inverso do
contencioso, uma alterao no domnio do direito probatrio material, pois, como
consagra o art. 343., n. 1 do CC, nestes casos o nus da prova recai sob o ru, o qual
tem que alegar os factos constitutivos do seu direito. No mesmo sentido surgiu o
Parecer da Ordem dos advogados de 23 de Setembro de 201290.
Ainda sobre este propsito LOPES REGO91 refere que [a] circunstncia de o
requerente j dispor a seu favor de uma sentena jurisdicional favorvel, obtida
embora num procedimento desprovido das garantias formais do processo comum,
justifica e legitima, () a inverso das regras normais sobre a repartio do nus
probatrio ().
No mesmo sentido, RITA LYNCE DE FARIA92 defende uma regra especial de
inverso do nus da prova, sob pena de retirar a utilidade ao regime da inverso do
contencioso.
Neste seguimento, MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA93 diz-nos que
independentemente daquilo que se retira do art. 343., n. 1 do CC, quanto
distribuio do nus da prova, claro que, na ao de apreciao negativa que
88
89
No entanto, como refere RITA LYNCE DE FARIA, existem situaes em que a ao que segue a providncia cautelar pode no
ser de simples apreciao negativa, como o caso da instaurao de ao de anulao de deliberao de assembleia de condminos,
em que a ao ser constitutiva. In FARIA, Rita Lynce de. Apreciao da Proposta de inverso do contencioso cautelar apresentada
pela comisso de Reforma do Cdigo do Processo Civil. , ob. cit. , p. 59.
90
Ordem dos Advogados, Parecer da Ordem dos Advogados - Projecto da Reforma do Cdigo de Processo Civil. Ordem dos
Advogados. 2012 de Setembro de 23. http://www.oa.pt.
91
REGO, Lopes. O Novo Processo Declarativo. Maro de 2012. www.stj.pt.
92
Cdigo do Processo Civil. , ob. cit. , p.60.
93
SOUSA, Miguel Teixeira de. As providncias Cautelares e a Inverso do Contencioso. , ob. cit. , p.15.
72
instaurada pelo requerido para evitar a consolidao da providncia cautelar em

relao qual se verificou a inverso do contencioso, o nus da prova tem de pertencer
ao autor da ao. De outro modo a inverso do contencioso em nada beneficiaria o
requerente da providncia. Segundo o mesmo autor se o nus de provar os factos
constitutivos do seu direito fosse do requerente da providncia, ento a inverso do
contencioso no lhe serviria de nada, pois estaria na mesma se a inverso do
contencioso no fosse decretada ou se sobre ele recasse o nus de propor a ao
principal.
Nesta esteira cremos que o requerente s retirar proveito do regime da inverso
do contencioso, se o mesmo no tiver a seu cargo o nus de intentar a ao principal,
nem o nus da prova. Dizer que o nus de intentar a ao cabe ao requerido, mas o nus
de prova dos factos cabe ao requerente, torna intil o prprio regime da inverso do
contencioso. Aqui nem a finalidade de redistribuio do nus do tempo esta tcnica
atinge, dado que o requerido, suporta o nus do tempo at intentar a ao principal, mas
depois de intentada quem suporta novamente esse nus o requerente, porque tem de
provar os factos constitutivos do seu direito.
Com efeito, e uma vez que o requerente tem o nus da provar os factos alegados,
haver e no haver inverso do contencioso tem na prtica o mesmo efeito que teria se
no houvesse inverso do contencioso. Com isso, facilita-se de um lado, mas dificulta-
se pelo outro. Digamos que demos um passo em frente e dois para trs.
A letra da lei clara a respeito da titularidade do nus da prova na ao
principal, mas a figura da inverso do contencioso prevista no NCPC s faria sentido se
o nus da prova coubesse igualmente ao requerido, autor na ao principal.
Da exposio de motivos da Lei n. 41/2013 de 26 de Junho que aprovou o Novo
Cdigo de Processo Civil, quando nos refere que a deciso se torna definitiva se o
requerido no demonstrar em ao principal, que aquela ao no devia ser definitiva,
podemos retirar que o legislador pretendia que fosse o requerido a provar que aquela
deciso no devia resolver definitivamente o litgio94. Daqui retiramos que a intenso
dos criadores da lei era a de que o nus da prova coubesse ao requerido. Por isso, no
94
Segundo o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 9 de Fevereiro de 2011 (disponvel in www.dgsi.pt), no caso de uma
oposio a uma ao de execuo, em que consideramos a oposio como uma ao de apreciao negativa, o oponente que tem o
nus de provar os factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do exequente. Deste modo, poderamos transportar este
exemplo para a situao em que o requerido intenta a ao principal, cabendo ao mesmo o nus de provar os factos impeditivos,
modificativos ou extintivos do direito do requerente.
73
percebemos muito bem porque alteraram a redao do art. 371.. O que retiramos que
at o prprio Legislador estava confuso, dizendo que era o requerido quem devia
demonstrar na ao principal que a deciso cautelar no devia resolver definitivamente
o litgio e depois acresce ao art. 371. a expresso de que o requerido pode intentar a
ao principal, sem prejuzo da distribuio das regras do nus da prova.
Assim sendo, apesar de no texto da lei referir que a inverso do contencioso no
prejudica as regras do nus da prova, entendemos que no deveria ser assim, ou seja,
deveria ser o requerido a demonstrar que a deciso cautelar no deve resolver
definitivamente o litgio. Pois assim, colocamos o requerente na mesma situao que
estaria se no tivesse sido invertido o contencioso.
A ao principal mais um problema deste regime. Apesar da evoluo no
sentido de colocar o nus do impulso processual do lado do requerido, dispensando o
requerente de intentar a ao principal, a possibilidade de haver outra ao para
confirmar ou desmentir um juzo de certeza conseguido no procedimento cautelar, ainda
deixa muito a desejar. claro que percebemos porque que o legislador quis manter a
ao principal, pois nestes casos o juzo de certeza foi conseguido num procedimento
cautelar. Contudo, o facto de estarmos perante um procedimento cautelar no significa
que no se consiga atingir um juzo de certeza sobre o direito a acautelar, e pelo
contrrio, o facto de estarmos perante um processo de tutela definitiva satisfativa no
garante que se obtenha um juzo de certeza, podendo apenas chegar a um juzo de
probabilidade.
Com efeito, o facto de a ao principal vir afastar uma deciso tomada com um
juzo de certeza acerca do direito a acautelar no faz qualquer sentido, tornando-se
mesmo desnecessria, visto que o contraditrio j ser exercido mediante recurso.
Assim sendo, conclumos ainda que perante aquilo em que se concretiza o
regime da inverso do contencioso, o requisito da convico segura acerca da existncia
do direito bastante excessivo. Isto porque, se dada a possibilidade ao requerido de
intentar uma ao, em que se vai discutir tudo novamente, para que serve a convico
segura? Ento, a ser assim, esta s se compadece com um regime em que essa deciso
se torne desde logo definitiva, como o caso do revogado art. 16. do RPCE ou do art.
121. do CPTA.
Desta feita, esta soluo tambm criticvel no que respeita s formas de
impugnao. Com efeito, o legislador consagrou vrios meios de defesa contra a deciso
74
da inverso do contencioso, podendo o requerido recorrer da providncia cautelar

decretada e da deciso que inverta o contencioso (ainda que impugnadas
conjuntamente), e alm disso, para alm do recurso, o requerido pode ainda impugnar a
deciso de inverso do contencioso, em sede de ao principal. Sendo que, quando h
deciso sem contraditrio prvio, o requerido ainda se pode opor deciso de inverso
do contencioso. Deste modo, verificamos aqui muitos meios ao dispor do requerido, que
certamente vo travar a celeridade, para alm de que traz-nos complexidade no que diz
respeito aos meios de impugnao.
Ainda quanto impugnao da deciso de inverso do contencioso, PAULA
COSTA E SILVA95 sustenta, e ns anumos, que no possvel impugn-la tal como
este regime se encontra desenhado, precisamente porque a deciso que decretou a
inverso do contencioso transitou em julgado, como refere o prprio art. 371. do
CPC96. Assim sendo, este regime permite que esgotada a via de impugnao geral, seja
possvel intentar nova ao para colocar em crise a questo que foi objeto de deciso
transitada em julgado.
A deciso de inverso do contencioso pressupe um juzo de certeza acerca da
existncia do direito e segundo a autora este juzo que vai ser objeto de sindicncia na
ao, e portanto ser sindicado quer pelo recurso, quer pela ao. Deste modo, a autora
defende que h caso julgado material, precisamente por se versar sobre uma questo
material (juzo de certeza acerca da existncia do direito), pelo que coloca em causa o
segundo mecanismo de impugnao: a ao. Ora, perante este caso julgado que se
forma em relao existncia do direito teremos criado, atravs da dupla impugnao
da inverso do contencioso, uma ao de reviso do caso julgado formado sobre a
questo da existncia do direito acautelando97.
Alm desta ao de reviso do caso julgado, os Tribunais podem ser colocados
em contextos de poderem contradizer-se ao permitir que um juiz de primeira instncia
aprecie uma deciso de outro juiz de primeira instncia, ou at que, no caso de haver
recurso da deciso de inverso do contencioso e por isso que a questo seja apreciada
95
cautelar. , ob. cit. , p. 45.
96
Com exceo da providncia cautelar de suspenso das deliberaes sociais, situao em que, nos termos do art. 382. do NCPC,
no necessrio que a providncia cautelar transite em julgado para o requerido intentar a ao principal, uma vez que o prazo para
a intentar comea a correr a partir da notificao da deciso de suspenso das deliberaes ou do seu registo.
97
cautelar. , ob. cit., p. 45.
75
por um juiz de segunda instncia e at confirmada por este, um juiz de primeira

instncia (juiz da ao principal) aprecie novamente a questo.98.
tambm criticvel o facto de ser possvel decretar a inverso do contencioso
sem audincia prvia do requerido (art. 369., n. 2 da CPC). Isto porque, se o
requerido no foi ouvido no procedimento cautelar, como que o juiz poder formar a
convico segura acerca do direito a acautelar? Alm disso, o requerido, quando
decretada providncia cautelar sem a sua audio prvia pode alternativamente,
recorrer, nos termos gerais, quando entenda, em face dos elementos apurados que a
providncia cautelar e a inverso do contencioso no deviam ser decretadas e/ou deduzir
oposio, quando pretenda alegar factos ou produzir meios de prova no tidos em conta
pelo Tribunal. Ora, no que se reporta oposio, deveria ser permitido opor-se no s
mediante novos factos, isto , factos que no tenham sido apreciados, mas tambm
sobre os factos j alegados e que o requerido no teve oportunidade de discutir. A este
propsito ELIZABETH FERNANDEZ entende que tratando-se de alterar uma
deciso sobre a certeza judicial da existncia de um direito, e no meramente de
afastar uma medida cautelar provisoriamente decretada, parece-nos existir aqui um
dfice de processo equitativo por restrio excessiva da garantia fundamental do
contraditrio, que pode abalar a constitucionalidade do regime legal pelo menos neste
caso99.
No que diz respeito caducidade do direito a acautelar, a norma do art. 369., n.
3 do CPC refere que a caducidade interrompe-se com o pedido de inverso do
contencioso. Porm, a referida norma contm um erro, dado que a caducidade no se
interrompe, a caducidade impedida pela propositura da ao, sendo que o que se
interrompe o seu prazo. Ou seja, a caducidade impedida com o pedido de inverso
do contencioso, sendo que o seu prazo, que foi interrompido no momento em que foi
requerida a inverso do contencioso, reinicia-se a partir do trnsito em julgado da
deciso que negue o pedido. Neste caso, o prazo de caducidade comea a contar de
novo.
Da letra da lei basta que o requerente requeira a inverso do contencioso para
impedir a caducidade, no sendo necessria a apreciao desse pedido.100
98
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth. Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. ob.cit. , 2014, p. 152.
99
FERNANDEZ, Elizabeth. Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas. ob. cit., 2014, p. 136.
100
A redao da proposta de lei apenas referia que se o direito acautelando estiver sujeito a caducidade, esta interrompe-se com o
pedido de inverso do contencioso, reiniciando-se a contagem do prazo a partir do trnsito em julgado da deciso proferida sobre
76
Quanto norma do art. 382. do CPC, que no seio do procedimento cautelar de

suspenso de deliberaes sociais tem como epgrafe inverso do contencioso, a Ordem
dos Advogados101 critica-a, pois entende que o prazo de 30 dias para o requerido
intentar a ao, deve contar-se apenas a partir da notificao da deciso judicial que haja
suspendido a deliberao e nunca a partir do registo, quando obrigatrio, de deciso
judicial, pois o requerido pode no ter conhecimento, o que colocar em causa a sua
defesa relativamente deciso da inverso do contencioso. Contudo, entendemos que o
requerido ser sempre notificado da deciso que decrete a providncia cautelar e a
inverso do contencioso, pelo que a contagem do prazo a partir do registo da deciso
judicial aplicar-se- a terceiros e no ao requerido.
No entanto, o regime previsto para a inverso do contencioso no procedimento
cautelar de suspenso das deliberaes sociais no deixa de ser mais agressivo para o
requerente do que nos outros procedimentos cautelares, dado que parece exigir que o
requerido proponha a ao principal, ainda que tenha impugnado, mediante recurso, a
deciso de inverso do contencioso, correndo ao mesmo tempo as duas formas de
impugnao.
Convm ainda considerar que na previso do regime da inverso do contencioso,
nada refere relativamente ao modo como este mecanismo vai proceder quando a ao
principal for preliminar ao procedimento cautelar. Ser que decretada a inverso do
contencioso inverte-se o nus da prova na ao? Ou o requerente desiste da ao,
ficando o requerido na mesma com o nus de a intentar?
Ora, estamos em crer que se o requerente da providncia cautelar for o Autor na
ao, este desistir da mesma porque j no tem interesse, pelo que, partida, transferir-
se- igualmente para o requerido, o nus do impulso processual para intentar a ao
principal. Contudo, se pelo contrrio, o requerido for Autor na ao principal pendente,
surgem novamente as nossas dvidas. Ser que o requerido pode aproveitar a ao para
evitar que a deciso (sobre a qual foi invertido o contencioso) se consolide em
definitiva, ou ter de intentar nova ao, porque entretanto houve outra deciso que se
a questo. Contudo, esta soluo era criticvel, dado que no devia reiniciar-se no caso de a deciso ser favorvel, pois a o
requerente teria na mesma de praticar o ato a que se encontrava anteriormente obrigado, que era intentar a ao principal. Se o prazo
voltasse a contar quando transitada em julgado a deciso, at ao requerido intentar a ao principal, ou passar o seu prazo, o direito
do requerente poderia caducar. Neste sentido Associao Sindicial dos Juzes. Parecer da Proposta de Comisso de Reviso do
Processo Civil. Fevereiro de 2012. http://www.inverbis.pt.
101
Ordem dos Advogados, Parecer da Ordem dos Advogados - Projecto da Reforma do Cdigo de Processo Civil. Ordem dos
Advogados. 2012 de Setembro de 23. http://www.oa.pt.
77
extinguiu por inutilidade superveniente da lide, j que que noutro procedimento foi
atingido um juzo de certeza sobre o litigio em questo? So perguntas s quais o
legislador ainda no deu respostas. No obstante, parece-nos que com a deciso de
mrito obtida no procedimento cautelar, que se baseou num juzo de certeza acerca da
existncia do direito a acautelar, a ao pendente extingue-se por inutilidade
superveniente da lide e o requerido ter de intentar nova ao, se no quiser ver esta
consolidar-se em definitiva.
Contudo, parece-nos que esta questo poder deixar de se colocar, visto que,
face possibilidade de inverso do contencioso, as partes optaro desde logo pelo
procedimento cautelar, requerendo a inverso do contencioso. Tem sido esta a prtica
judiciria. Contudo, nos casos em que j h uma ao pendente surgem dvidas, acerca
do seu relacionamento com a inverso do contencioso.
Um dos pressupostos de aplicao da tcnica de inverso do contencioso a
exigncia de natureza antecipatria da providncia cautelar decretada. Com efeito, mais
uma vez entendemos que aplicao da referida tcnica poderia ter ido mais longe, dado
que poderia ser possvel a sua aplicao a providncias de outra natureza, que no
antecipatria.
O procedimento cautelar deveria assim seguir um duplo objetivo. Por um lado, a
definitividade das decises proferidas acerca do direito acautelando, desde que a
tutela requerida, seja compatvel com aquela que suscetvel de satisfazer os interesses
do requerente na ao principal. Por outro lado, a possibilidade de uma providncia
cautelar de carater conservatrio tutelar o interesse substantivo do requerente e no
apenas o periculum in mora102. De facto, esta soluo parece-nos vivel, pois se o juiz
tem convico segura do direito do requerente a discutir na ao principal (ainda que
estejamos perante uma providncia de carcter conservatrio, porque no decidir
definitivamente o litigio? Tal medida promoveria a celeridade da justia.
Pelo exposto, a possibilidade de composio definitiva da tutela cautelar poderia
ser alargada a todas as providncias, relativamente s quais fosse possvel e adequada
uma composio definitiva do litgio. Quer isto dizer que, se numa providncia de
arresto, o juiz formasse convico segura acerca da existncia do direito a acautelar na
ao principal, este decidiria o arresto e a questo. Atenderamos assim, no natureza
102
Neste sentido SILVA, Paula Costa e. Cautela e certeza: breve apontamento acerca do proposto regime de inverso do
contencioso na tutela cautelar. , ob. cit., p. 41 e 42.
78
da providncia, mas aquilo que se pretende com a deciso, a qual se deveria manter at
serem alteradas as circunstncias que determinaram o seu decretamento.
Com isto, queremos dizer que o juiz, num processo, tem de dar aquilo que lhe
evidente e no apenas aquilo que lhe pedido, pois s assim teremos um processo mais
justo. Caso contrrio, apenas teremos tutela da evidncia se as partes a requererem e,
mesmo assim apenas para as providncias cautelares de natureza antecipatria. Com
efeito, a tutela da evidncia aliada ao princpio da adequao formal permitiria a
aplicao deste regime a todas as providncias cautelares onde se formasse a convico
segura acerca do direito a cautelar e no s s providncias de natureza antecipatria.
Por outro lado, o legislador tambm permite, em certos casos, a aplicao da
inverso do contencioso a providncias cautelares de natureza conservatria, como o
caso da providncia cautelar de suspenso das deliberaes sociais (art. 380. do CPC) e
do embargo de obra nova (art. 397. do CPC). Estas providncias no visam antecipar
os efeitos da deciso da ao principal, mas to-s conservar, estagnar a situao
jurdica existente por forma a evitar danos irreparveis para o direito que se pretende
acautelar com a ao principal.
Com efeito, o texto da lei contraditrio, j que coloca como requisito de
aplicao s providncias cautelares comuns (art. 369. do CPC), que a natureza da
providncia decretada seja adequada a realizar a composio definitiva do litgio, isto ,
que tenha natureza a antecipatria e, por outro lado, permite a aplicao desta tcnica a
procedimentos cautelares nominados de natureza conservatria.
Na verdade, encontramos aqui o legislador a admitir que as providncias
cautelares de natureza conservatria tambm podero ser suscetveis de resolver
definitivamente o litgio existente entre as partes.
Alm disso, a deciso de inverso do contencioso no resolve definitivamente o
litgio, o que ela provoca a convolao da deciso cautelar em definitiva satisfativa,
atravs da dispensa da propositura da ao principal pelo requerente. Esta soluo
tambm criticvel neste aspeto, dado que, os seus efeitos no se traduzem na
composio definitiva da lide, mas na dispensa do requerente do nus da propositura da
ao principal e a consequente transferncia desse nus para o requerido. Esta soluo,
por forma a ser mais eficaz deveria compor definitivamente o litgio aquando da sua
deciso e no deixar esse efeito nas mos do requerido, espera que ele fique quieto.
79
Em forma de balano, cremos que a previso da figura da inverso do

contencioso teve os seus avanos, nomeadamente no que respeita tutela da evidncia,
ou seja, de tutelar as situaes em que num processo sumrio e instrumental se formava
um juzo de certeza acerca do direito a acautelar. Contudo, apesar desse avano
importante, a previso desta tcnica ficou aqum das expetativas, agarrando-se
demasiado ao princpio do pedido e instrumentalidade dos procedimentos cautelares.
Desta feita, verificamos que os valores a que o regime da inverso do
contencioso se propunha, como a celeridade e economia processuais, no sero
conseguidos. de notar que face ao exposto supra este regime no poupa o contencioso
intil, uma vez que fecha uma porta, mas, em contrapartida abre outra ainda maior,
quando coloca nas mos do requerido vrios modos de impugnao da deciso de
A ASJ103 defende que um regime deste gnero poder trazer prejuzos
desastrosos para o requerido, uma vez que o requerente pode instrumentalizar o
procedimento cautelar para, por um lado, fazer prova do seu direito de uma forma
menos exigente, e por outro, no tendo de recorrer diretamente a uma ao, beneficiar
da inverso do nus da prova como efeito da inverso do contencioso. Deste modo,
defende uma soluo como a do art. 16. do RPCE, justificando ser um regime mais
coerente, pois transformando-se ou no numa verdadeira ao decide definitivamente o
litgio e poupa o contencioso intil.
Num sentido prximo PAULA COSTA E SILVA104 defende um regime similar
ao do art. 16. RPE, ou seja, um regime que no pressuponha a propositura de uma
ao confirmativa ou infirmativa da deciso cautelar, alargando-o mesmo s
providncias conservatrias.
Neste seguimento defendemos uma soluo mais eficaz na poupana do
contencioso intil, prxima do regime do art. 16. do RPCE.
Desde logo, no verificamos necessidade de uma ao principal, visto que, como
refere PAULA COSTA E SILVA105 nada impede que num procedimento que segue
103
104
105
80
uma tcnica sumria o juiz logre um juzo de certeza acerca da existncia de uma
posio jurdica, assim como que, num processo que no siga uma tcnica sumria, o
juiz apenas logre formar um juzo de probabilidade acerca da existncia de uma
determinada situao jurdica.
Tendo o juiz certeza, isto , quando o seu grau de convico ultrapassar o fumus
bonis juris, a deciso deve resolver definitivamente o litgio. No tendo a convico
segura da existncia do direito, a providncia cautelar deve continuar precria, no
devendo o juiz decidir definitivamente a lide.
Com efeito, conclumos que uma soluo semelhante quela que se encontrava
prevista do art. 16. do RPCE resolveria com maiores resultados o problema da
duplicao processual e por isso, deseconomia processual, bem como da urgncia na
obteno de uma soluo que resolvesse definitivamente o litgio.
Se o que se pretende com este tipo de mecanismos a garantia da tutela da
evidncia106, ento no deveriam ficar agarrados ao princpio do dispositivo, na vertente
do pedido. Como vimos nada impedir que num processo de tutela definitiva satisfativa
se atinga um juzo de verosimilhana, assim como num processo de natureza cautelar se
atinja um juzo de certeza, pelo que devemos sobrepor o princpio do resultado ao
princpio do pedido, por forma a conseguir uma tutela adequada situao em litgio.
Quanto possibilidade de carrear de forma exaustiva toda a prova para o
procedimento cautelar, ser um risco que tambm ocorreria com a inverso do
contencioso. Contudo, haveria mais poupana no contencioso intil.
Assim, ao libertar o requerente do nus de intentar a ao sob pena da
caducidade da providncia, cria-se um efeito de estabilidade das providncias
decretadas, permitindo segurana jurdica, ao mesmo tempo que se ganha em celeridade
e economia processual.
O requerido poderia sempre impugnar, atravs de recurso, a deciso que
imponha a definitividade da providncia, colocando em causa a convico segura da
existncia do direito formada pelo juiz.
Assim, como vantagens podemos retirar a celeridade e economia processuais.
Estes princpios foram os grandes impulsionadores deste mecanismo. Mas no s, a
poupana de atos tambm se pode traduzir numa poupana ao nvel das custas
processuais.
106
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth. Um Novo Cdigo de Processo Civil?- Em busca das diferenas, ob. cit., p. 149.
81
Apesar das suas vantagens este mecanismo tambm comporta as suas

desvantagens, dado que pode levar a que os requerentes tendam a adotar estes
procedimentos para questes que no sejam urgentes, atribuindo-lhe a urgncia que no
detinham para conseguirem uma resoluo definitiva do litgio de forma mais rpida.
Isto pode trazer problemas, j que onde tudo urgente, nada urgente.
Ainda, elaborar uma deciso que coloque fim ao litgio diferente de uma
deciso cautelar com efeitos provisrios, j que acarretar mais estudo por parte do
julgador. Com efeito, o decretamento de uma deciso com tutela definitiva satisfativa
demorar, naturalmente, mais tempo do que uma deciso cautelar, que se pauta por
juzos de probabilidade e verosimilhana, o que tambm se poder fazer sentir na
morosidade da justia.
Por outro lado, a utilizao da inverso do contencioso nos procedimentos
cautelares, que so urgentes, tambm retira tempo ao julgador para outras causas
urgentes ou prioritrias. No entanto, esta demora sempre mais curta do que aquela que
sucede quando, alm da deciso cautelar necessrio posteriormente estudo para uma
deciso definitiva.
Alm disso, os requerentes tendero a utilizar este mecanismo como forma de
diminuir as garantias de defesa do requerido. Contudo, o Tribunal deve estar atento ao
comportamento das partes, condenando-as, se necessrio, como litigantes de m-f.
Com efeito, conclumos que o regime da inverso do contencioso tal como se
encontra previsto no cumpre os objetivos a que se propunha, j que permanece
demasiado agarrado ao princpio do dispositivo na sua vertente do pedido, colocando de
lado o princpio na tutela judicial efetiva, na sua vertente da tutela adequada.
Contudo, esta reforma no deixa de ser positiva, pois tenta romper com o dogma
da instrumentalidade, bem como com o paradigma de que a tutela cautelar tinha de ser
provisria. Esta soluo ora apresentada no CPC teve tambm alguma evoluo no que
concerne tutela da evidncia dos direitos, ou seja, em julgar definitivamente a lide se
do procedimento se extrair uma certeza quanto ao direito a acautelar. Contudo, na
prtica ficar longe desta tutela, dado que, para existir tem de haver requerimento, e se
houver requerimento e for decretada a inverso do contencioso, necessrio que o
requerido no cumpra um nus que a agora tem a seu cargo, intentar a ao principal.
Ora, estamos mesmo a ver que o requerido, tendo a seu dispor mais um meio de
82
impugnao da deciso de inverso do contencioso, a ao principal, vai utiliza-lo

sempre.
83
IV DENSIFICAO DO CONCEITO DE INVERSO DO CONTENCIOSO
4.1 Consideraes iniciais sobre a noo de inverso do contencioso
Antes de qualquer considerao sobre o conceito de inverso do contencioso

cumpre esclarecer a necessidade da sua densificao.
A densificao deste conceito torna-se importante na medida em que, face ao
regime legal apresentado no art. 369. do CPC como inverso do contencioso,
conclumos, sem querer adiantar a matria dos prximos captulos, que esta figura pode
no ser uma verdadeira inverso do contencioso luz do seu conceito original. Pelo que
nos propomos a analisar essa questo nos prximos captulos.
Posto isto, as origens da tcnica de inverso do contencioso remontam alta
Idade Mdia107. Alm de temporalmente, conseguimos ainda localizar as suas origens
espaciais, sendo que podemos fazer coincidir as suas origens com a criao do
mandatum de solvendo cum clausula justificativa, no sculo XIII em Itlia. Este
processo, ento mais rpido, foi criado para combater a excessiva lentido e
formalismos do processo ordinrio medieval.
O mandatum consistia numa ordem de pagamento ou de fazer qualquer coisa.
Essa ordem era emitida sem que se efetuasse um exame de fundo da pretenso do
demandante. Este procedimento tinha como caracterstica essencial a supresso inicial
do exame de fundo da questo, ou seja, o exame de fundo da questo era apenas
efetuado se a outra parte contestasse. Este modo de atuar facilmente percetvel quando
olhamos para a inteno do legislador, que era utilizar este procedimento, melhor
dizendo a tcnica de inverso do contencioso neste procedimento, quando a pretenso
do requerente fosse aparentemente incontestvel. O contraditrio, e por conseguinte,
uma anlise de fundo da causa, dependia unicamente de uma reao do requerido.
Com efeito, daqui apenas poderia resultar uma de duas hipteses: ou a outra
parte no vinha contestar e formava-se caso julgado daquela ordem emitida, ou, em
alternativa, a outra parte vinha contestar a ordem emitida e dava origem a um processo
ordinrio com todas as suas caractersticas, colocando de parte o processo especial
inicialmente utilizado.
107
Neste sentido DELCASSO, M. Jean-Paul Correa. Le titre excutoire europen et l'inversion du contentieux. Revue
internationale de droit compar, vol53 n.1, Janvier - mars 2001: 61-82, p. 305.
84
Este tipo de procedimento foi posteriormente importado pelos mercadores

italianos, protagonistas da economia mediterrnea, para o resto da Europa nos sculos
XIV, XV, XVI, nomeadamente para os pases germnicos, que o desenvolveram de
forma ainda mais eficaz108.
Desta feita, para percebermos, de facto, o que verdadeiramente a tcnica de
inverso do contencioso precisamos primeiramente de saber o que o contencioso.
Assim sendo, o contencioso implica uma discusso, ou seja, implica que as partes em
litgio possam recorrer aos Tribunais para discutirem o objeto do seu litgio. Com efeito,
antes de o Tribunal decidir, as partes vo poder debater, na fase de instruo, o objeto
do litgio em questo. Pelo contrrio, e numa explicao simplificada, a inverso do
contencioso, como o prprio nome indica, ser uma inverso do conhecido contencioso,
ou seja, implicar alterar a regra do contencioso, que consiste em discutir o objeto da
causa antes da deciso do Tribunal.
Numa primeira nota, cumpre apreciar que a inverso do contencioso se trata de
uma tcnica e no de tutela de direitos. A tutela de um direito conseguida com a
existncia de um direito e com a sua proteo. No entanto, para que a tutela de um
direito seja efetiva, isto , para efetivar a realizao de um direito material necessrio
utilizar a tcnica processual, que vai funcionar como previso de instrumentos para
efetivar a tutela. Com efeito, a consagrao de meios para garantir a tutela jurisdicional
adequada, consiste na utilizao de uma tcnica processual, neste caso, a tcnica de
inverso do contencioso, uma tcnica utilizada pelo legislador com vista a alcanar
inmeros objetivos, desde logo, a celeridade e economia processuais, bem como a
redistribuio do nus do tempo nos processos.
Contudo, a tcnica de inverso do contencioso no definida uniformemente na
doutrina. Stricto sensu a inverso do contencioso identificada com o procedimento de
injuno, como o caso de CORREA DELCASSO109. Porm, no nosso entender, esta
figura, est presente em muitas mais situaes do que aquelas que possamos pensar, no
se restringindo to-s aos procedimentos de injuno. A este propsito, GEORGE
LEVAL110, refere que o procedimento de injuno constitui a la plus belle illustration
da inverso do contencioso, o que significa que a inverso do contencioso no se traduz
108
Neste sentido DELCASSO, M. Jean-Paul Correa. Le titre excutoire europen et l'inversion du contentieux. , ob. cit. , p. 65.
109
DELCASSO, M. Jean-Paul Correa. Le titre excutoire europen et l'inversion du contentieux. , ob. cit. , p. 68.
110
LEVAL, Georges de apud BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux. Belgique: Larcier, 2010, p.
214.
85
apenas no procedimento de injuno, mas, pelo contrrio, est presente em muitas

outras situaes, como veremos mais adiante.
Como j referimos supra no h unicidade na doutrina quanto definio da
tcnica de inverso do contencioso, pelo que h vrias definies dessa tcnica, sendo
que umas aproximam-se mais da transferncia da responsabilidade da iniciativa
processual, e outras no diferimento do contraditrio para um momento posterior
deciso. Analisaremos portanto cada uma delas.
4.2. Inverso do contencioso como transferncia da iniciativa processual
Segundo esta definio, a inverso do contencioso consiste na transferncia da

iniciativa processual do credor para o devedor, ou seja, do demandante para o
demandado. Num processo normal, isto , num processo dito clssico, o Autor que
tem o nus de iniciar o procedimento se quiser ver o seu crdito recuperado. Todavia,
num procedimento que incorpore esta tcnica, o demandado que passa a ser o
responsvel por iniciar o processo ordinrio se quiser contestar o crdito reclamado pelo
credor. A inverso do contencioso caracteriza-se assim pela posio ativa do devedor no
que concerne iniciativa processual111.
Trata-se de uma situao, em que o devedor ter de dar o impulso processual
inicial, se no quiser que a deciso (provisria) d origem a um ttulo executivo.
Contudo, esta noo no caracteriza totalmente a tcnica de inverso do
contencioso, dado que, h situaes em que esta tcnica utilizada, e no temos
transferncia da iniciativa processual, ou seja, situaes existem em que a iniciativa
permanece no demandante e temos na mesma o diferimento do debate contraditrio112.
Ou seja, a iniciativa processual para dar lugar ao procedimento contraditrio pertence,
em algumas situaes, ao demandante, seja por imposio da lei, seja por imposio do
julgador (autor da medida).
Do exposto, podemos inferir que esta noo de inverso do contencioso foi
largamente inspirada no procedimento de injuno, no qual se procede recuperao
rpida dos crditos no contestados. Trata-se de uma situao em que o legislador
atribui efeitos jurdicos ao silncio do devedor, permitindo ao credor obter o valor do
seu crdito muito mais rapidamente.
111
Cfr. BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux., ob. cit. , p. 215.
112
Neste sentido BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux., ob. cit. , p. 215.
86
4.3. Inverso do contencioso como diferimento do debate contraditrio
Segundo esta ideia, a inverso do contencioso consiste, como o prprio nome

indica, em inverter o contencioso, o chamado contencioso clssico. No contencioso
clssico temos, alm da pea processual que d incio ao procedimento, uma
contestao, isto , surge sempre um momento em respeito do princpio do
contraditrio, seja escrito ou oral, antes da deciso. Ora, assim no sucede num
procedimento em que utilizada tcnica da inverso do contencioso. Nos
procedimentos em que utilizada esta tcnica, temos uma deciso ou ordem (p. ex.
ordem de pagamento) antes do debate contraditrio e s posteriormente, se o requerido
no concordar com a deciso, e, por assim dizer, quiser contestar, que se segue um
debate, em respeito pelo princpio do contraditrio. Digamos que nestes casos o
contraditrio transferido para um momento a posteriori da deciso.
Trata-se de um procedimento em que a lei confere efeitos jurdicos ao silncio
do demandado, uma vez que a autoridade, seja judicial ou administrativa, decide sem
ouvir a contraparte.
Este conceito integra, consequentemente, a noo de transferncia da iniciativa
processual, j que para surgir o debate contraditrio depois da deciso que protegeu o
interesse do requerente, necessrio que o demandado adote uma posio ativa perante
o tribunal ou entidade administrativa que tomou a deciso, colocando-a em crise. At
porque, partida, como ser o requerido a ter interesse em discutir, ser este que ter
interesse em dar origem a um procedimento ordinrio, garante do princpio do
contraditrio. Contudo, situaes existem em que o debate contraditrio no depende do
demandado, ou seja, a iniciativa processual para dar lugar ao procedimento
contraditrio pertence, em algumas situaes, ao demandante, seja por imposio da lei,
seja por imposio do julgador (autor da medida). No obstante, nas situaes de
inverso do contencioso o normal que a iniciativa processual pertena aquele que tem
interesse em contradizer a deciso j tomada.
HAKIM113 entende que uma definio deste gnero a que melhor caracteriza a
tcnica da inverso do contencioso, dado que permite que esta seja muito mais
abrangente, e consequentemente que seja possvel desligar da mesma, a marca ou rtulo
113
BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux. , ob. cit. , p. 218.
87
do procedimento de injuno. Dado que para o mesmo autor114 a transferncia da

iniciativa processual prpria dos processos sumrios de recuperao de crditos. Por
isso, a transferncia da iniciativa processual poder ser uma implicao da inverso do
contencioso, mas no a definio que a melhor caracteriza, sendo que no definiria
aquilo que a inverso do contencioso realmente implica, que a perturbao
cronolgica de atos, a supresso temporria, eventualmente definitiva (no caso de o
demandado no contestar), do debate contraditrio.
Com efeito, segundo esta definio, a aplicao da tcnica de inverso do
contencioso d origem a um procedimento inaudita altera parte.
4.4. Princpios da inverso do contencioso115
Chegados aqui, conseguimos adiantar alguns princpios por que se pauta a

tcnica de inverso do contencioso, os quais so gerais e independentes da definio de
inverso de contencioso que se possa adotar.
Desde logo, tem de haver um respeito pelo princpio da igualdade entre as partes
nos procedimentos que utilizem esta tcnica. A aplicao da tcnica da inverso do
contencioso implica o suprimento de garantias processuais, ao mesmo tempo que
implica um favorecimento para o requerente, dado que este pode ver julgada procedente
a sua pretenso de uma forma mais rpida.
Com efeito, podemos concluir que esta tcnica coloca visivelmente o requerido
numa posio mais desfavorecida, pelo que, e em respeito pelo princpio da igualdade,
torna-se necessrio uma justificao razovel para a utilizao da referida tcnica. Ou
seja, necessrio um objetivo legtimo que justifique o desequilbrio entre as partes,
pressuposto da utilizao desta tcnica.
Um dos grandes objetivos a eficcia dos procedimentos e com isso, a
efetividade dos efeitos/direitos que se pretendem salvaguardar. Acontece muitas vezes,
os processos serem demasiado morosos e quando temos uma deciso, esta j no se
ajusta realidade, sendo, por vezes, intil para o fim que se visava atingir. Com feito,
torna-se necessrio adotar procedimentos mais rpidos, para que possam tornar-se
114
115
Neste sentido LEVAL, Georges de. Les ressources de l'inversion du contentieux. In L'eficacit de la justice civile en europe, de
Coupain e Marie-Thrsee e Georges de Leval, 81 - 97. Bruxelles: Larcier, 2000, p. 86 a 89 e BOULARBAH, Hakim. Requte
Unilatrale et Inversion du Contentieux. , ob. cit. , p. 279.
88
eficazes e os direitos efetivos. Outro objetivo prende-se com a recuperao rpida de

crditos, para continuar a dinamizar a economia.
Um outro escopo prende-se com o facto de se estarem a exigir coisas que
partida no vo ser contestadas pelo requerido, e por isso recorre-se a um processo que
da forma como se encontra organizado mais curto. Nestes casos no fazia sentido
algum recorrer a um processo clssico, caracterizado pela sua morosidade para exigir
coisas que partida no sero contestadas, como por exemplo dvidas certas, lquidas e
exigveis.
No que inverso do contencioso extrajudicial se reporta, nestes podemos ter
como objetivos a recuperao de valores para entidades pblicas, bem como a
necessidade de no deixar determinados comportamentos impunes, mas essencialmente
a eficcia de represso desses comportamentos com a rapidez que so reprimidas as
infraes.
Ainda nos procedimentos com aplicao da tcnica de inverso do contencioso
tem que ser facultada ao destinatrio da medida oportunidade de defesa116. O requerido
tem de ter direito a uma possibilidade de resposta deciso com utilizao da tcnica de
inverso do contencioso. A defesa oferecida ao requerido trata-se essencialmente de
repor a igualdade entre as partes processuais.
Para que o requerido possa exercer a sua defesa, atravs da oposio, a
notificao da deciso com aplicao da tcnica da inverso do contencioso deve conter
todas as informaes necessrias para que a defesa seja efetiva. Com isto, queremos
dizer que deve informar o requerido da deciso, das razes que justificaram essa
deciso, bem como dos meios de defesa e dos prazos de que dispe para se opor a tal
deciso. Alm disso, no devem ser criadas entraves ao requerido para apresentar a sua
defesa. Com efeito, esta oposio deciso dar sempre lugar a um procedimento
ordinrio garante de todos os direitos de defesa.
Outra caracterstica a apontar prende-se com o controlo prvio nos casos de
inverso do contencioso. O procedimento que utiliza a tcnica da inverso do
116
Convm aqui fazer uma nota prvia acerca da terminologia utilizada, contestao em vez de recurso. Nesta sede, vamos preferir o
termo contestao ou defesa, em vez de recurso, dado que este implica uma segunda via ou fase, e nos procedimentos com aplicao
da tcnica de inverso do contencioso essa etapa no diferente, mas sim uma concluso, ou melhor, continuao do mesmo
procedimento. Uma vez que ainda no houve lugar ao contraditrio, dado que este, como caracterstico deste tipo de
procedimentos, foi suprimido temporariamente, a contestao ser uma continuao, quase como que uma reposio da fase do
debate contraditrio que num primeiro momento foi colocada de parte.
89
contencioso pode ver a pretenso do requerente sujeita a controlo prvio. Partido da

ideia de que nestes procedimentos a deciso alcanada precria, porque em
desrespeito por alguns princpios e garantias da defesa, e se o requerido no exercer a
sua defesa, pode vigorar eternamente, as decises no mbito desses procedimentos
deveriam ter um controlo de fundo por parte do juiz.
No obstante, por vezes o controlo da pretenso do requerente quase nulo, se
no nulo. Nos procedimentos em que exigem uma prova documental para a pretenso
do requerente, o controlo efetuado, ainda que de forma sumria. Nos outros modelos,
isto , naqueles em que no se exige prova documental para a pretenso do devedor, o
controlo colocado responsabilidade do requerido, que tem de contestar a pretenso
do requerente se no quiser ser executado. Nestes ltimos modelos a deciso ou ordem
quase automtica, cabendo ao requerido a responsabilidade de tomar uma iniciativa
processual de modo a poder discutir a pretenso do requerente.
Outra caracterstica o papel de defensor assumido pelo requerido perante a
oposio deciso com aplicao da tcnica de inverso do contencioso. A este
propsito HAKIM BOULARBAH ensina que "le contradictoire est certes diffr, mais
il n'emporte pas pour autant une inversion des rles respectifs des parties dans le
procs enclench par le contredit"117.
Este entendimento tem importantes implicaes no nus da prova. Passemos a
explicar. Quem entende que o defensor passa a assumir a posio processual de
demandante sobre este que vai recair o nus da prova no procedimento em que se vai
abrir o contraditrio, caso contrrio, isto , se o defensor continuar a ser visto como
demandado, o nus da prova no se inverte, e manter-se- carga do requerente
demandante.
Outra caracterstica o carcter suspensivo do prazo de defesa e da defesa.
Normalmente, com a aplicao da tcnica de inverso do contencioso, tanto o prazo de
defesa, como a defesa propriamente dita caracterizam-se pelo efeito suspensivo. No
entanto, autores como HAKIM118 defendem que pode haver lugar a execuo provisria
quando interesses imperiosos o justifiquem e desde que isso no coloque o requerido
numa situao grave e irreversvel. O autor ainda defende que, nestes casos de execuo
provisria devem ser disponibilizados ao requerido vias de direito para anular ou reparar
117
118
90
os efeitos produzidos pela deciso obtida no mbito de aplicao da tcnica da inverso

do contencioso.
Outra caracterstica reporta-se recuperao de crditos aparentemente no
contestados de forma mais eficaz. Com o encurtamento do procedimento, permite ao
procedimento que utilize este tipo de tcnica conseguir o efeito til que pretendia de
forma mais eficaz. Ao proceder a uma economia de procedimento, queremos ns dizer
de atos do procedimento, permite diminuir atos inteis e os custos com o processo.
Desta forma, vamos obter uma deciso de uma forma mais clere, que por vezes se
assim no fosse, a deciso perderia o seu efeito til. Assim, podemos ter economia e
efetividade processual, nos crditos que no so verdadeiramente litigiosos, permitindo
que os procedimentos ordinrios se tornem tambm mais eficazes por lhes serem
retirados estes procedimentos e ocuparem-se com o que realmente devem ocupar.
Estes procedimentos permitem que o requerido seja muitas vezes dissuadido a
cumprir desde logo a pretenso do requerente, de modo a evitar que este discuta o seu
direito num procedimento ordinrio.
claro que, este tipo de procedimento, que de certa forma se encontra diminudo
em termos de garantias processuais tem que ter uma razo justificvel, que como vimos
so designadamente a existncia de uma dvida certa, lquida e exigvel, ou seja, estes
no devem ser verdadeiramente litigiosos, isto , crditos que aparentemente no sero
contestados.
4.5. Formas e mecanismos inverso do contencioso
Antes de apresentarmos os mecanismos de inverso do contencioso cumpre

esclarecer que os mesmos sero apresentados de acordo com a posio adotada da
noo de inverso do contencioso, que desde j adiantamos ser a inverso do
contencioso como tcnica de diferimento do debate do contraditrio, por ser a que o
melhor caracteriza. De uma forma simples, pois deixaremos a explicao desta posio
para o ltimo captulo, a tcnica de inverso do contencioso, como o prprio nome
indica, consiste em inverter o contencioso. Com efeito, se o contencioso implica a
apreciao por parte do Tribunal do litgio entre as partes, na inverso do contencioso o
Tribunal no vai apreciar o litgio entre as partes, mas to-s a pretenso do requerente,
por razes justificadas. Pelo que, a definio de inverso do contencioso como
transferncia da iniciativa processual, apesar de no deixar de caracterizar a inverso do
91
contencioso, uma definio formal por a questo da iniciativa processual se tratar de

uma questo de legitimidade, questo formal e no material. Com efeito, perante o
esboo desta noo da tcnica de inverso do contencioso, facilmente percebemos que
j utilizamos e continuamos a utilizar a tcnica de inverso do contencioso, embora no
a apelidssemos com o seu nome. o que abordaremos a seguir.
Depois desta breve exposio, podemos adiantar que a tcnica da inverso do
contencioso pode ser classificada como inverso do contencioso judicial ou
extrajudicial, sendo que a pedra de toque para a sua diferenciao reside na natureza do
rgo que a aplica. O mesmo dizer que quando estamos perante uma autoridade de
natureza judiciria, a inverso do contencioso classificar-se- como judicial. Pelo
contrrio, quando estamos perante uma autoridade de natureza no judiciria, mas por
exemplo administrativa, a inverso do contencioso classificar-se- como no judiciria,
ou seja, extrajudicial.
Daqui podemos extrair que a tcnica da inverso do contencioso no apenas
utilizada nos Tribunais mas tambm por outras entidades aplicadoras de medidas
nomeadamente, os rgos administrativos.
4.5.1. Inverso do contencioso judicial
A forma judicial da inverso do contencioso, como a montante havamos

explicado, caracteriza-se pelo facto de ser uma autoridade judicial a conceder uma
deciso ou mesmo medida com a aplicao da tcnica da inverso do contencioso e, por
isso, classific-la-emos de deciso/medida judicial.
Esta verso da inverso do contencioso corre perante um tribunal e caracteriza-
se pelo diferimento do processo ordinrio, caracterizado pelo princpio do contraditrio,
para um momento posterior deciso judicial, na maioria das vezes por razes
processuais, nomeadamente a eficcia das decises judiciais.
Note-se que, o contraditrio no diminudo ou mesmo suprimido, a utilizao
desta tcnica implica meramente o diferimento do contraditrio para um momento
posterior, que fica sujeito a uma oposio/defesa do demandado. Nestes casos o
Tribunal toma uma deciso sem ouvir a parte contrria, sendo que esta tem o direito a
responder, contestar, caso pretenda, dando essa contestao origem a um processo
ordinrio contraditrio respeitador de todos os direitos de defesa.
92
Digamos que temos tambm aqui um diferimento dos direitos de defesa, por
fora da eficcia e efetividade das decises judiciais.
O processo ordinrio ao respeitar escrupulosamente todos os direitos de defesa
das partes torna-se, na maioria das vezes, excessivamente moroso, o que, por sua vez,
afeta a efetividade e eficcia das decises judiciais. Com efeito, a utilizao da tcnica
da inverso do contencioso permite uma perturbao cronolgica do processo necessria
efetividade das decises judiciais.
93
4.5.2. Mecanismos judiciais da inverso do contencioso
No seguimento da noo adotada de inverso do contencioso podemos constatar

que a inverso do contencioso no algo totalmente novo para Portugal, pois j temos
esta figura h muito tempo, ainda que com outra veste.
Assim sendo, exemplo de inverso do contencioso o procedimento cautelar
especificado de restituio provisria da posse, previsto no art. 377. e ss. do CPC, dado
que se o juiz aferir, pelo exame das provas apresentadas pelo requerente, que este tinha
a posse e dela foi esbulhado violentamente, ordena a restituio (provisria) da posse,
sem citao nem audincia do requerido (esbulhador). Neste procedimento, o juiz vai
decidir, melhor dizendo, vai decretar a providncia cautelar sem ouvir o requerido. Com
efeito, o requerido apenas ser citado (chamado ao processo) para o procedimento
depois da deciso, pelo que quando o chamarem ao processo pela primeira vez que
este vai ter conhecimento da deciso. Como vemos, h aqui um contraditrio diferido
para o momento posterior deciso judicial, pois s aps o conhecimento desta que o
requerido poder opor-se pretenso do requerente sobre a qual j houve deciso.
Outro exemplo semelhante o do procedimento cautelar especificado de arresto,
previsto no art. 391. e ss. do CPC. Neste, o credor que tenha justificado receio da perda
da garantia patrimonial do seu crdito pode requerer o arresto dos bens do devedor,
sendo que, depois de examinadas as provas, o juiz decreta a providncia cautelar de
arresto sem audincia da parte contrria (art. 393. do CPC). Mais uma vez temos um
procedimento cautelar que j utiliza a tcnica de inverso do contencioso, dado que o
requerido, quem vai abrir o debate contraditrio, se pretender, mediante oposio
deciso de decretamento da providncia cautelar de arresto. E note-se, que estes
mecanismos onde se encontra aplicada a tcnica de inverso do contencioso encontram-
se previstos no seio dos procedimentos cautelares.
Com efeito, encontramos tambm a tcnica de inverso do contencioso no
processo especial de tutela da personalidade, concretamente no art. 879., n. 5 do CPC
quando estabelece que pode ser proferida uma deciso provisria, irrecorrvel e
sujeita a posterior alterao ou confirmao no prprio processo, quando o exame das
provas oferecidas pelo requerente permitir reconhecer a possibilidade de leso
iminente e irreversvel da personalidade fsica ou moral e se, em alternativa: o tribunal
no puder formar uma convico segura sobre a existncia, extenso, ou intensidade
da ameaa ou da consumao da ofensa; razes justificativas de especial urgncia
94
impuserem o decretamento da providncia sem prvia audio da parte contrria.

Neste caso, pode ser decretada uma medida provisria sem audio da parte contrria no
mbito da tutela definitiva satisfativa, com aplicao da tcnica de inverso do
contencioso, dado que o requerente apenas pode opor-se depois de decretada a medida.
O procedimento de exequatur outro exemplo da aplicao da tcnica da
inverso do contencioso, dado que segundo o Regulamento de Bruxelas I119 a parte
contra a qual a execuo promovida apenas poder exercer a sua defesa aps a deciso
sobre o pedido de declarao de executariedade.120
A inverso do contencioso um instrumento processual que inverte a cronologia
da discusso e da deciso para obter ganhos na efetividade da justia, pelo que todos os
procedimentos que impliquem essa alterao cronolgica de atos utilizam a tcnica de
A originalidade desta tcnica reside no diferimento do debate contraditrio, ou
seja, como o prprio nome indica na inverso do contencioso e no na ausncia de
contraditrio, pelo que, podemos concluir que se trata de uma tcnica que transforma o
procedimento mais curto at deciso, por forma a conseguir uma maior efetividade e
eficcia dos efeitos jurdicos pretendidos, bem como alcanar uma maior celeridade na
justia atravs do princpio da economia processual.
Contudo, a tcnica da inverso do contencioso colocar tambm em causa a
igualdade processual entre as partes, sendo que estas tero posies de fora diferentes.
Com efeito, cumpre apelar racionalizao do uso desta tcnica, sendo apenas invocada
em situaes justificveis de modo a preservar os interesses de quem se v sujeito a uma
medida/deciso tomada no seio de um procedimento caracterizado pelo uso da tcnica
da inverso do contencioso.
Chegados aqui, conseguimos perceber que afinal j tnhamos inverso do
contencioso, uma vez que, do exposto foi possvel identificar situaes que apesar de
no chamarmos de inverso do contencioso aplicam a tcnica de inverso do
contencioso.
119
REGULAMENTO (CE) N. 44/2001 DO CONSELHO, de 22 de Dezembro de 2000, relativo competncia judiciria, ao
reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial.
120
Outro exemplo so as ordens de penhora num processo executivo sem citao prvia do requerido.
95
4.5.3. Inverso do contencioso extrajudicial
As decises/medidas tomadas com a tcnica da inverso do contencioso,

classificada como extrajudicial, so decises conseguidas por autoridades
administrativas.
A possibilidade de as autoridades administrativas utilizarem a tcnica da
inverso do contencioso justifica-se, essencialmente, diz-nos HAKIM
BOULARBAH121, pelos les privilges du pralable et de lexcution dofice et la
necessite dassurer une gestion efficace de ltat ou dun service public qui permettent
une autorit ou un organisme de se constituer un titre excutoire non judiciaire contre
lequel appartiendra au dbiteur de reagir.
Com esta possibilidade as autoridades administrativas podem obrigar um
terceiro a cumprir determinada medida sem terem de recorrer s autoridades judicirias,
ou seja, aos Tribunais.
O mecanismo do procedimento de injuno , por excelncia, o procedimento
caracterizador da inverso do contencioso extrajudicial. O mesmo dizer que quando
estudamos as formas da inverso do contencioso verificamos que o procedimento de
injuno o mais estudado, e por isso mais desenvolvido.
Na verdade, a inverso do contencioso extrajudicial opera noutros
procedimentos, e no apenas no procedimento de injuno, como poderemos verificar e
analisar mais frente.
Contudo, sendo o procedimento de injuno, como mecanismo que emprega a
tcnica da inverso do contencioso que , o mais estudado, e por isso mais
desenvolvido, foi este que nos permitiu tracejar princpios comuns a todas as aplicaes
da tcnica de inverso do contencioso.
4.5.4. Mecanismos extrajudiciais onde utilizada a tcnica da inverso do

contencioso
A tcnica da inverso do contencioso tambm utilizada fora dos Tribunais, por

exemplo no caso de recuperao de crditos fiscais ou no fiscais do Estado ou outras
entidades pblicas. o que acontece quando o Estado ou outras entidades pblicas
legalmente autorizadas emitem ordens de pagamento, por exemplo quando esto em
121
96
dvida contribuies segurana social ou o pagamento dos impostos, e s depois dessa

ordem ou deciso que o requerido vai poder opor-se deciso ou ordem
administrativa.
A tcnica da inverso do contencioso tambm pode ser utilizada na matria de
direito penal administrativo, por exemplo na aplicao das coimas. Ou seja, muitas
vezes, quando somos notificados das coimas, a deciso j est tomada, sendo que s
aps a notificao dessa deciso que podemos exercer o debate contraditrio, se
pretendermos.
Ainda, e como vimos supra um dos grandes exemplos da inverso do
contencioso so os procedimentos de injuno para recuperao de crditos, razo que
nos leva a explorar este mecanismo com maior extenso.
4.5.4.1. Procedimento de injuno
Segundo CORREA DELCASSO este procedimento um procdure spciale

dclarative qui tend, moyennant la technique de linversion du contentieux, la
cration rapide dun titre excutoire produisant de pleins effets de chose juge dans les
cas fixs par la loi122. No mesmo sentido, TBAR define-o como un processo
especial plenrio rpido destinado a abtener el pago voluntario de una deuda dineraria
mediante un requerimento judicial para ello, o, en caso de incomparecencia del deudor,
a la obtencin de un auto despachando ejecucin123. O mesmo dizer que trata-se de
um processo declarativo especial com objetivo de recuperao rpida dos crditos,
aparentemente incontestveis pelo devedor, mediante a aplicao da tcnica da inverso
do contencioso. Este procedimento permite obter um ttulo executivo de forma rpida,
com efeito de caso julgado, caso o devedor no conteste a ordem de pagamento emitida
dentro de determinado prazo.
Para PAULA COSTA E SILVA124 o procedimento de injuno incorpora uma
ordem (ou injuno) de pagamento de um crdito contra o devedor, por um terceiro
relativamente situao jurdica alegada e que o credor afirma estar em situao de
incumprimento. Aqui a ordem emitida atravs dos dados fornecidos somente pelo
demandante, j que o demandado apenas pode reagir posteriormente sua emisso. Ou
122
DELCASSO, M. Jean-Paul Correa. Le titre excutoire europen et l'inversion du contentieux. , ob. cit. , p. 68.
123
TBAR, Rafael I. Balbuena. Breves Comentarios sobre el Llamado Proceso Monitorio. , ob. cit. , p. 302.
124
SILVA, Paula Costa e, Processo de Execuo, vol I, Ttulos Executivos Europeus. Coimbra: Coimbra Editora, 2006, p. 135.
97
seja, ser a reao do requerido que dar origem ao contraditrio. Com efeito,
verificamos aqui um contraditrio postum da ordem emitida. Pelo contrrio, se o
requerido no reagir formar-se- ttulo executivo sobre a ordem emitida.
Historicamente podemos constatar a existncia simultnea de dois modelos do
procedimento de injuno125, por um lado temos o modelo puro e por outro, o modelo
documental. O modelo puro do procedimento de injuno de pagamento permite que a
deciso de ordem de pagamento seja tomada apenas com a declarao unilateral do
credor, mesmo que o credor no junte qualquer prova mesma. No entanto, se o
devedor se opuser deciso, o procedimento ordinrio a que der origem no serve
apenas para abrir um debate contraditrio, mas sim para decidir ex novo sobre a
declarao do credor126. No modelo documental, a declarao do credor tem que ser
acompanhada de um documento que a justifique e lhe d fora. Nestes, a oposio do
devedor d origem a um debate contraditrio em processo ordinrio.
Neste ltimo modelo, denominado de documental, o requerimento de injuno
que no seja acompanhado de um documento que prove a existncia do crdito,
inadmissvel. Trata-se de uma garantia/travo para o devedor, relativamente aquelas
dvidas infundadas.
Aqui o devedor tem oportunidade de responder no fim de ordenada a medida,
sendo que se no responder dentro de determinado prazo, a medida faz fora de caso
julgado. Este modelo foi adotado pela maioria dos pases da Unio Europeia.
O fundamento desta distino dos modelos de procedimento de injuno tem que
ver essencialmente com questes culturais. Se repararmos, nos pases, Espanha, Frana,
Itlia, Luxemburgo, Blgica o modelo implementado o documental 127, enquanto nos
pases germnicos, como a Alemanha, Finlndia, Portugal, Sucia e ustria aplicam o
modelo de procedimento de injuno puro.
Podemos constatar que no modelo documental a tnica dada ao juiz, ou seja
essencial que o juiz aprecie o requerimento de injuno, bem como a prova com ele
apresentada para poder decidir.
125
Cfr. DELCASSO, M. Jean-Paul Correa. Le titre excutoire europen et l'inversion du contentieux. , ob cit., p. 66 e TBAR,
Rafael I. Balbuena. Breves Comentarios sobre el Llamado Proceso Monitorio. , ob. cit. p. 304.
126
Como vimos supra a figura do mandatum de solvendo cum clausula justificativa deliberada somente com base na declarao do
credor, uma vez que no era exigida a exibio de qualquer documento.
127
Da que HAKIM BOULARBAH integre o procedimento de injuno como um mecanismo de inverso do contencioso judicial,
dado que em Frana esses procedimentos correm diante do Tribunal in BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du
Contentieux., ob. cit., p. 248.
98
No modelo puro a formao do ttulo executivo est sob a responsabilidade do

devedor, que, se no quiser ver o requerimento de injuno transformar-se em ttulo
executivo tem de responder ao requerimento de injuno em certo prazo.
Com efeito, podemos concluir que o modelo puro do procedimento de injuno
tem caractersticas processuais prprias, peculiares do tipo de modelo de injuno em
causa. Desde logo, podemos apontar que no procedimento de injuno puro no h
lugar a um exame de fundo da causa, o que em certo modo no deixa de ser um reflexo
da no exigibilidade de prova a priori. Em segundo lugar, no exigido que o
requerimento de injuno seja apreciado por uma autoridade judiciria. Note-se a este
respeito que nos pases onde teve lugar a adoo deste modelo, o poder de deliberar
sobre a injuno delegado nos funcionrios judiciais, e noutros casos, como na Sucia,
aos agentes de execuo, que so instncias administrativas que no pertencem ao poder
judicirio. Note-se ainda o modelo portugus que criou um balco nacional de injunes
para as aplicar. No nosso sistema o procedimento de injuno trata-se de uma
desjudicializao por forma a que o prprio sistema judicial funcione melhor, sendo que
apenas correr nos Tribunais se o requerido se opuser injuno.
No entanto, esta ausncia de proteo do devedor, caracterizada como vimos
pela inexistncia de prova, inexistncia de exame de fundo sobre a pretenso do
requerente credor, bem como em muitos casos a desnecessidade da deliberao da
injuno ser efetuada por um juiz, levou, em quase todos os pases que seguem este
modelo, a adotar duas possibilidades de oposio. Nestes casos, o devedor tem a
possibilidade de opor-se dentro de determinado prazo deciso de injuno, mas caso
no o faa ainda pode opor-se a uma segunda deciso que tomada a seguir aquela,
sendo que s esta ter carcter executivo. Com esta nova deciso corre um novo prazo
para o devedor opor-se. S se o devedor no se opuser a esta deciso que se forma
caso julgado da injuno. Digamos que se trata de um sistema de duplo recurso, em que
o devedor tem a faculdade de se defender por duas vezes.
Trata-se de uma espcie de compensao pela diminuio ou supresso inicial
das garantias de defesa. No entanto, pode trazer as suas desvantagens, dado que a
recuperao do crdito demorar tanto como num processo ordinrio (clssico), e assim
desvirtuar o sentido destes procedimentos, que a recuperao rpida dos crditos.
No entanto, h 2 pases que embora tenham adotado o modelo puro, no
asseguram este sistema de duplo recurso, sendo eles a ustria e Portugal. Nestes, o
99
devedor apenas tem uma oportunidade de oposio injuno. Com este afastamento do
duplo recurso, ou se quisermos, dupla oposio, estes pases pretendem uma maior
eficcia do seu sistema. Contudo, essa falta de controlo implicou que, depois de
declarada inconstitucional com fora obrigatria geral a norma do art. 814., n. 2 do
CPC anterior, pelo Acrdo do Tribunal Constitucional n. 388/2013, no sentido de que
a oposio execuo baseada em requerimento de injuno sobre o qual foi aposta a
formula executria encontrava-se limitada aos fundamentos de oposio execuo
baseada em sentena, a nossa jurisprudncia tenha vindo a pronunciar-se no sentido de
que numa oposio baseada em requerimento de injuno ao qual seja aposta formula
executria, seja possvel ao executado deduzir quaisquer factos ou circunstncias que
possam ser invocadas no processo de declarao.128 Todavia, PAULA COSTA E
SILVA129, embora no equiparando os fundamentos de oposio execuo com base
em requerimento de injuno ao qual foi aposta frmula executria aos fundamentos de
oposio execuo com base em sentena, tambm no a equipara aos fundamentos da
oposio execuo com base nos demais ttulos executivos, assumindo uma posio
equilibrada. Precisamente por ser concedida oportunidade de defesa ao requerido no
procedimento de injuno (ele que no a exerceu), coisa que no sucede nos outros
ttulos extrajudiciais, tambm no podemos iguala-lo a estes. Por isso, PAULA COSTA
E SILVA entende, e de forma clarividente, que em oposio execuo com base em
requerimento de injuno ao qual foi aposta frmula executria no podero alegar-se
mais fundamentos do que aqueles que garantido discutir-se num processo comum em
que o ru assume a posio de revel.130
Retomando, tanto num como no outro modelo a formao do ttulo executivo
depende de uma no atuao do devedor, no entanto, enquanto o modelo documental d
mais importncia atuao do juiz na anlise, desde logo, do fundo da causa, ainda que
no contestado, no puro dada mais importncia, e por isso responsabilidade, atuao
do devedor. O requerente pode no trazer para o procedimento a realidade, sendo que
caber sempre ao devedor contestar a deciso se no concordar com a mesma, e se no
contestar, ou seja, concordar com a deciso, temos ttulo executivo mais rpido nos
procedimentos de injuno de modelo puro.
128
Neste sentido Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra de 14-01-2014, com processo n. 633/11.0TBFIG-A.C1 e Acrdo do
Tribunal da Relao de vora de 27-02-2014, com o processo n. 2710/09.8TBEVR-A.E1, disponveis in www.dgsi.pt.
129
SILVA, Paula Costa e, Processo de Execuo, vol I, Ttulos Executivos Europeus., ob. cit. , p. 148.
130
SILVA, Paula Costa e, Processo de Execuo, vol I, Ttulos Executivos Europeus., ob. cit., p. 149.
100
Como vimos, todos os procedimentos monitrios, ou seja, procedimentos de

injuno, so mecanismos de inverso do contencioso. Melhor dizendo, todos os
mecanismos previstos no direito portugus que comeam por uma certeza, ou seja,
deciso, diferindo a fase de debate para um momento posterior a esta, so mecanismos
de aplicao da tcnica de inverso do contencioso.
No caso de Portugal, esta tcnica utilizada para mltiplos fins, desde logo para
recuperao de crditos no seriamente contestados, como caso do cumprimento de
obrigaes pecunirias emergentes de contratos de valor no superior a EUR. 15 000
(Decreto-Lei n. 269/98 de 1 de Setembro, que estabelece o regime da injuno 131), bem
como o caso do cumprimento das obrigaes emergentes de transaes comerciais
abrangidas pelo Decreto-Lei n. 32/2003, de 17 de Fevereiro, para os quais encontra-se
previsto o regime do procedimento de injuno. Nas duas situaes a dvida tem de ser
certa, lquida e exigvel, nos termos do art. 10. Decreto-Lei n. 269/98 de 1 de
Setembro ex vi art. 7. do Decreto-Lei n. 32/2003, de 17 de Fevereiro, mas enquanto no
primeiro a utilizao desta tcnica justifica-se pelo facto de tratarem-se de crditos no
seriamente contestados, dado o seu teto limite de EUR. 15 000,00, no segundo caso a
justificao razovel para o desequilbrio entre as partes outra. No caso do Decreto-
Lei n. 32/2003, de 17 de Fevereiro, a justificao prende-se com o facto de atualmente
recarem sobre as empresas, particularmente as de pequena e mdia dimenso, encargos
administrativos e financeiros em resultado de atrasos de pagamento e prazos
excessivamente longos para receberem os seus crditos. Estes problemas so uma das
principais causas de insolvncia dessas empresas, ameaando a sua sobrevivncia e por
consequncia os correspondentes postos de trabalho. Com efeito, estes casos para alm
de protegerem a economia e os postos de trabalho, permitem repor a igualdade entre os
contratantes que muitas vezes porque esto numa situao menos favorecida sujeitam-se
a receber os seus crditos com prazos muito longos, afetando a sua solvabilidade.
S nos casos do art. 7., n. 2 Decreto-Lei n. 32/2003, de 17 de Fevereiro, que
a contestao do requerido neste tipo de procedimentos d lugar a um procedimento
ordinrio, dado que para os outros casos em que h contestao/oposio encontra-se
prevista uma ao especial para cumprimento de obrigaes pecunirias, ou seja, um
processo sumrio.
131
A Diretiva n. 2000/35/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 29 de Junho, veio estabelecer medidas de luta contra os
atrasos de pagamento em transaes comerciais, melhorando o regime do procedimento de injuno.
101
A inverso do contencioso frequentemente vista como uma figura, ou melhor

dizendo, uma tcnica grandemente utilizada no procedimento de injuno, mas como
vimos no se imiscui com o procedimento de injuno, embora este seja o procedimento
onde a tcnica da inverso do contencioso tem mais expresso.
Estes mecanismos aparecem muitas vezes associados devido ao importante papel
que a inverso do contencioso tem neste tipo de procedimentos, que se caracterizam por
uma apreciao sumria da pretenso do demandante. O procedimento de injuno
destina-se essencialmente a recuperar crditos no contestados, sendo por isso um
mecanismo indispensvel economia e transaes comerciais.
Este procedimento veio assim fazer face ao atraso nos pagamentos no seio das
transaes comerciais, uma vez que permite aos credores recuperar o seu crdito mais
rapidamente. Tendo a recuperao de crditos, aparentemente no contestveis, um
importante papel na economia normal que o procedimento de injuno, como
procedimento acelerado para os recuperar, seja a maior expresso da inverso do
contencioso.
No entanto, situaes existem em que a tcnica da inverso do contencioso
utilizada para outras situaes, nomeadamente por razes de eficcia das decises.
Em suma, a tcnica da inverso do contencioso ou pode ser utilizada nas
situaes em que o efeito surpresa da medida requerida, essencial para a eficcia do
direito que se pretende acautelar, ou seja para o feito til das decises. Vejamos. Nos
procedimentos em que utilizada a tcnica da inverso do contencioso, o demandado
apenas chamado ao procedimento depois da deciso/ordem do Tribunal ou rgo
administrativo se for o caso de inverso do contencioso extrajudicial, o que por sua vez
permite uma realizao mais eficaz do direito do demandante. Isto porque, quando o
demandado souber do procedimento, j haver uma deciso no mesmo, qual o
demandado no poder fugir, a no ser que conteste e seja alterado o sentido da mesma.
Com esta utilizao no se pretende proteger um segredo, mas sim a efetividade dos
direitos.
102
V CONCLUSO: INVERSO DO CONTENCIOSO PREVISTA NO ARTIGO

369. DO CPC, UMA VERDADEIRA INVERSO?
5.1. Inverso do contencioso, uma verdadeira inverso?
Chegados aqui, cumpre-nos ainda apreciar se a inverso do contencioso prevista

no nosso NCPC, aprovado pela Lei n. 41/2013 de 26 de Junho, no seio dos
procedimentos cautelares uma verdadeira inverso do contencioso luz do que
estudamos nos captulos antecedentes. Parece-nos que no. A inverso do contencioso
prevista no art. 369. do CPC nada tem a ver com a verdadeira tcnica da inverso do
contencioso. Vejamos infra.
A inverso do contencioso, como vimos no captulo IV, no definida
uniformemente na doutrina. Por uns definida como como uma tcnica que implica a
transferncia do nus da iniciativa processual do demandante para o demandado e por
outros, como tcnica que implica o diferimento do contraditrio para um momento
posterior deciso ou ordem por razes justificveis, contraditrio esse que pode
mesmo ser suprimido se o demandado no reagir deciso ou ordem tomada.
Porm, entendemos que uma definio de inverso do contencioso simplesmente
como transferncia do nus da iniciativa processual do demandante para o demandado
no a definio que melhor caracteriza a figura da inverso do contencioso. Trata-se
de uma definio formal, pois define a inverso do contencioso atravs de um
pressuposto formal e no material, que a questo da legitimidade. A definio de
inverso do contencioso como transferncia da iniciativa processual do demandante
para o demandado uma questo de legitimidade e que at poder integrar a definio
de inverso do contencioso como diferimento do debate contraditrio para um momento
posterior deciso.
Com efeito, entendemos que a definio de tcnica de inverso do contencioso
como diferimento do contraditrio para um momento posterior ordem ou deciso a
que melhor a caracteriza132. No s por aquela definio ser formal, mas tambm
porque esta, como veremos, ser a que melhor caracteriza a inverso o contencioso.
Na verdade, o que justifica a aplicao da tcnica de inverso do contencioso a
ausncia aparente de contestao nos processos de recuperao de determinadas
quantias (como os procedimentos de injuno). Com efeito, essa ausncia aparente de
132
Neste sentido BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux. , ob. cit., p. 216.
103
contestao, essa certeza, que justifica o diferimento do contraditrio, pois como

partida o demandado no vai contestar, porque aparentemente no h litgio sobre o
crdito exigido, o demandante obter o seu crdito de uma forma mais rpida, porque o
demandado no foi ouvido. Essa ausncia aparente de contestao, que ter de ser
demonstrada, levar obteno mais rpida de uma deciso, porque pensa-se que o
demandado no ir contestar. No entanto, para no suprimir totalmente os direitos de
defesa do demandado dada oportunidade de responder no processo, mas
posteriormente deciso ou ordem, sendo que se exercer a sua defesa abrir um
processo ordinrio garante de todos os direitos de defesa. Com efeito, essa aparncia de
ausncia de contestao ligada eficcia dos direitos que justifica o suprimento
temporrio da fase do contraditrio. Melhor dizendo, se h aparente ausncia de
contestao quer dizer que no temos, partida, contencioso, pelo que significa que
partimos de uma certeza. Com efeito, a tcnica de inverso do contencioso utilizada
nas situaes em que h partida no h contencioso entre as partes, podendo o
contencioso surgir ou no posteriormente deciso. E precisamente por, partida no
haver contencioso entre as partes, que a figura do regime se designa por inverso do
contencioso, pois parte-se de uma certeza para o contencioso e no do contencioso para
uma certeza. Ou seja, parte de uma certeza para a discusso e no de uma discusso para
a certeza como o caso dos processos declarativos ordinrios.
Com efeito, sendo que o contencioso normal caracteriza-se pela existncia da
iniciativa processual do demandante (petio inicial) e em seguida pela contestao do
demandado, ou seja, da existncia de um debate contraditrio prvio deciso do
julgador, o contencioso invertido caracterizar-se- como o procedimento em que a
deciso prvia ao momento do contraditrio. Ou seja, o juiz ou rgo administrativo
forma um juzo inaudita altera parte.
Utilizando as palavras de AMRANI-MEKKI133 esta tcnica perturbent le
droulement chronologique de la procdure afin de renforcer son efficacit. Isto , a
sequncia cronolgica dos atos alterada em relao ao contencioso clssico, de modo a
obter mais eficcia nos objetivos que se pretendem atingir com os procedimentos.
Nestes procedimentos temos uma deciso que antecede a resposta do
demandado. A deciso tomada sem o seu conhecimento, sendo que o mesmo apenas
chamado a pronunciar-se sobre a posio do demandante depois de j haver uma
133
S. AMRANI-MEKKI apud BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux. , ob. cit., p. 219.
104
deciso do julgador. No entanto, s se o demandado contestar que h debate

contraditrio. Digamos que com esta tcnica h uma supresso temporria do princpio
do contraditrio e da defesa, a qual poder colocar, ou no, em causa os direitos de
defesa, o que ser uma questo a abordar mais frente.
Para j podemos inferir que essa derrogao temporria do princpio do
contraditrio que define e caracteriza a tcnica da inverso do contencioso.
Com efeito, a noo de inverso do contencioso como tcnica que implica o
diferimento do contraditrio para um momento posterior deciso a que melhor
caracteriza esta tcnica. At porque para os procedimentos em que utilizada esta
tcnica, que so justificados pela ausncia aparente de contestao, no importa o
contencioso entre as partes. O que importa que face urgncia da pretenso do
demandante por esta se encontrar em perigo ou face evidncia da mesma, o rgo
judicial ou administrativo no se vai importar com o contencioso, pelo menos, numa
primeira fase, sendo isso que justifica um procedimento inaudita altera parte. O rgo
que vai emitir a ordem ou deciso, seja judicial ou administrativo, quando demonstrada
a ausncia aparente de contestao, isto , que se trata de um direito que, partida no
ir ser contestado pelo demandado, vai prescindir de saber se existe verdadeiramente
contencioso. Pelo menos no procedimento que utilize essa tcnica, sendo que se o
demandado quiser contestar poder faze-lo posteriormente deciso, abrindo um
verdadeiro contencioso.
Mas no ser s a evidncia do direito (ausncia aparente de contestao) que
justificar a aplicao desta tcnica, sendo que a mesma pode ser justificada pela
urgncia, como o caso por exemplo de perigo de fuga com o patrimnio, ou seja, o
perigo de dano no direito do demandante, tudo em prol da eficcia da tutela peticionada
ao Tribunal.
Pelo exposto, so estas razes que justificam a aplicao da tcnica de inverso
do contencioso, que permitem a derrogao temporria do princpio do contraditrio, do
contencioso, pelo que inverso do contencioso uma tcnica justificada pela urgncia
ou evidncia que implica a transferncia do contencioso para um momento posterior a
uma ordem ou deciso, podendo implicar (ou no) a transferncia da iniciativa
processual para o demandado que quem, partida, tem interesse em contradizer. A
definio de inverso do contencioso como tcnica de diferimento do debate
105
contraditrio , por assim dizer, a definio que melhor caracteriza a especificidade

deste mecanismo em relao aos processos ordinrios.
Se o que na verdade justifica a aplicao desta tcnica so situaes de evidncia
ou de urgncia na tutela dos direitos, ento justificar-se- que, nestes casos o nus do
tempo deixe de ser suportado unicamente pelo demandante e seja transferido para o
demandado, situao esta que justificar a obteno da deciso de uma forma mais
clere e inaudita altera parte, para que obtida a ordem ou deciso seja o demandado a
suportar o nus do tempo do processo. precisamente por os processos que aplicam a
tcnica da inverso do contencioso se caracterizarem por essa supresso temporria,
justificada, do contraditrio, por no lhe interessar, numa primeira fase, averiguar o
contencioso, que justifica a definio de inverso do contencioso como tcnica de
diferimento do debate contraditrio para um momento posterior deciso.
Com isto queremos dizer que esta alterao cronolgica justificada de atos que
permite definir inverso do contencioso como tal.
Com efeito, com a possibilidade de aplicao da tcnica de inverso do
contencioso, criou-se uma justia () deux vitesses: une vitesse de croisire, qui
respecte les droits de la defense scrupuleusement, et une vitesse rapide, qui permet
devacuer un contentieux abondant, deviter certaines manouvres dilatoires tout en
reforant leficacit, ou plutt leffectivit concerte des droits qui ne supportent plus les
lentures prjudiciables134.
Desta feita, conseguimos notar que inverso do contencioso prevista no art. 369.
e ss. do CPC, nada tem a ver com a tcnica de inverso do contencioso que acabamos de
expor, e por isso, a inverso do contencioso prevista no nosso CPC no uma
verdadeira inverso do contencioso. Vejamos.
Numa primeira nota a verdadeira tcnica de inverso do contencioso caracteriza-
se pelo diferimento do contraditrio para uma fase posterior deciso. Como vimos
supra h uma supresso do contraditrio antes da deciso, dado que o contraditrio, ou
seja, a defesa do requerido, vem depois da deciso. Ora, isto no se verifica na tcnica
de inverso do contencioso aplicvel no seio dos procedimentos cautelares prevista no
nosso CPC. Neste no h diferimento do contraditrio para um momento posterior
deciso. O requerido tem a possibilidade de exercer a sua defesa quanto ao pedido de
decretamento da providncia cautelar e de inverso do contencioso antes da deciso que
134
S. AMARANI-MEKKI apud BOULARBAH, Hakim. Requte Unilatrale et Inversion du Contentieux., ob. cit., p. 249.
106
que decrete a medida cautelar e a inverso do contencioso, embora num processo

sumrio. Como a inverso do contencioso prevista no nosso CPC tem de ser requerida,
aps esse requerimento, que como vimos pode surgir at ao encerramento da audincia
final, o requerido ter sempre oportunidade de se defender nos termos gerais (art. 3. do
CPC) antes da deciso que a decrete. Com efeito, no h nesta figura do art. 369. do
CPC inverso do contencioso, j que o procedimento ouve as duas partes, quer quanto
pretenso do requerente de tutela do direito, quer quanto pretenso de decretamento de
inverso do contencioso. Neste procedimento cautelar, o Tribunal interessa-se pelo
contencioso entre as partes e por isso ouve-as no procedimento, no diferindo por
motivos justificados a sua audio para uma fase posterior deciso.
Outra diferena que a tcnica de inverso do contencioso no CPC portugus
tem de ser requerida e nesta no, dado que a tcnica de inverso do contencioso a
forma normal dos procedimentos em que aplicada, veja-se o exemplo dos
procedimentos de injuno. Aqui o prprio procedimento j integra a tcnica de
inverso do contencioso, que aplicada pelo legislador.
O que tm em comum que posteriormente deciso com aplicao da tcnica
de inverso do contencioso, o nus do impulso processual para contradizer a deciso
cabe ao requerido, ou seja, em ambas temos uma transferncia do impulso processual
para o requerido, para este intentar uma ao sob a forma de um processo comum
respeitador de todas as garantias de defesa. Porm, se o requerido, tanto numa como
noutra tcnica no intentar essa ao, a deciso resolver definitivamente o litgio.
Estamos em crer que a inverso do contencioso prevista no nosso CPC teve a
sua fonte no procedimento francs denominado de rfr, e sendo que para os autores
que defendem que a inverso do contencioso uma tcnica de transferncia da
iniciativa processual, este um mecanismo de inverso do contencioso, talvez por isso,
o legislador portugus alinhando nessa definio, tenha designado o mecanismo
previsto no art. 369. do CPC como inverso do contencioso. Contudo, atendendo
definio que melhor caracteriza a tcnica de inverso do contencioso, o procedimento
de rfr no consiste numa aplicao da tcnica de inverso do contencioso, j que o
requerido, ainda que oralmente e de uma forma muito rpida intimado para
comparecer no processo e exercer a sua defesa.
Alm disso, mesmo que o nosso mecanismo designado de inverso do
contencioso se tenha inspirado no mecanismo de rfr para poupar um contencioso
107
intil, aquele nada tem a ver com este, j que as suas diferenas permitem a este ltimo
poupar realmente um contencioso intil.
O procedimento francs, o rfr, que supomos ter inspirado a nossa figura da
inverso do contencioso encontra-se previsto nos artigos 484. e ss do NCPC francs e
desdobra-se em duas modalidades: les ordonnances sur requte, que so decises
provisrias unilaterais e les ordonnances sur rfr, que so igualmente decises
provisrias, mas no unilaterais135.
Com efeito, o art. 484. do NCPC frans prev o seguinte : L'ordonnance de
rfr est une dcision provisoire rendue la demande d'une partie, l'autre prsente ou
appele, dans les cas o la loi confre un juge qui n'est pas saisi du principal le
pouvoir d'ordonner immdiatement les mesures necessaires. Significa isto que o juiz, a
pedido de uma parte, pode emitir uma deciso provisria, por via da tcnica da
sumariedade, que garanta a efetividade de determinado direito, antes de uma ao com
processo ordinrio, pelo que as medidas provisrias do procedimento de rfr so
justificadas pela urgncia de proteo de determinados direitos. A deciso de rfr
no faz caso julgado perante a ao principal, podendo ser posteriormente alterada ou
revogada, em caso de alterao das circunstncias.
Neste procedimento no h qualquer nus para o requerente propor a ao
ordinria136. ao requerido que cabe abrir um debate com respeito por todas as
garantias de defesa se quiser que uma deciso provisria no permanea estvel no
tempo, mas s e apenas mediante a alegao de novos factos, pelo que aqui que reside
135
Neste FONSECA, Isabel Celeste M. Processo Temporalmente Justo e Urgncia. Coimbra: Coimbra Editora, 2009, p. 493.
136
O mesmo sucede com o regime jurdico do rfr belga previsto nos arts. 1035. a 1041. do Code Judiciaire. Nestes regimes, a
providncia cautelar produz os seus efeitos indeterminadamente mas de forma provisria, pois vale at que seja proposta uma ao
principal que a altere, a qual pode surgir a todo o tempo.
O CPC italiano prev que a providncia cautelar decretada perde a sua eficcia se a ao principal no for intentada num prazo
no superior a 60 dias (art.669-octies e art.669-novies). No entanto, no pargrafo sexto do art. 669-octies prev que Le
disposizioni di cui al presente articolo e al primo comma dellarticolo 669-novies non si applicano ai provvedimenti di urgenza
emessi ai sensi dellarticolo 700 e agli altri provvedimenti cautelari idonei ad anticipare gli effetti della sentenza di merito, previsti
dal codice civile o da leggi speciali, nonch ai provvedimenti emessi a seguito di denunzia di nuova opera o di danno temuto ai
sensi dellarticolo 688, ma ciascuna parte pu iniziare il giudizio di mrito. Quer isto dizer que nos procedimentos urgentes, bem
como nos procedimentos cautelares adequados a antecipar os efeitos da sentena de mrito no h o nus de propor a ao principal,
pois se no a intentar a providncia cautelar no perde a sua eficcia.
Na Alemanha, o 926 do NPO prev que Ist die Hauptsache nicht anhngig, so hat das Arrestgericht auf Antrag onhe
mndliche Verhandlung anzuordnen, dass die Partei, die den Arrestbefehl erwirkt hat, binnen einer zu bestimmenden Frist Klage zu
erheben hab. Significa isto que se o requerido no solicitar prazo para o requerente intentar a ao principal, tambm aqui o
requerente no tem o nus de intentar a ao. Contudo, se o prazo for solicitado e o requerente no o cumprir, o juiz anula a
providncia decretada.
108
a grande diferena entre o mecanismo de rfr e o mecanismo de inverso do

contencioso previsto no nosso CPC. Explicando, enquanto as medidas provisrias
conseguidas num mecanismo de rfr apenas podem ser alteradas mediante a alterao
superveniente das circunstncias, a providncia cautelar sobre a qual foi decretada a
inverso do contencioso (prevista no nosso CPC) pode ser alterada mediante recurso e
ainda mediante uma ao principal em que se vo discutir novamente os mesmos factos
em que o juiz formou convico segura no procedimento cautelar. Mais uma vez fica
aqui demonstrada a frustrao da tentativa de poupana de contencioso intil, j que a
haver uma ao, seguida do decretamento de uma providncia cautelar com inverso do
contencioso (nos termos do art. 369. do CPC), no deveria ser possvel a discusso de
todos e quaisquer factos novamente em sede de ao principal, mas somente de factos
supervenientes como no procedimento de rfr.
Outra distino essencial encontra-se no facto de a deciso de rfr decidir o
litgio entre as partes, ainda que os seus efeitos permaneam provisrios, enquanto o
mecanismo de inverso do contencioso previsto no nosso CPC no decide o litgio, j
que a sua deciso consiste em dispensar o requerente do nus da propositura da ao
principal e por consequncia, transferir esse nus para o requerido.
Neste regime de rfr foi eliminado o requisito da instrumentalidade e
dependncia, permanecendo o da provisoriedade, dado que a qualquer momento estas
medidas podem ser substitudas por outras, e por isso tambm a deciso do
procedimento de rfr no forma caso julgado.
Porm, verificamos que no existe um nus de propositura da ao principal,
nem para o requerido, nem para o requerente, podendo estes a qualquer momento
instaurar a respetiva ao para discutir o direito acautelado por aquela medida
provisria.
No procedimento de rfr se no for instaurada a ao principal (ordinria) a
deciso de rfr permanece no tempo de forma provisria, produzindo efeitos. Pelo
contrrio, na inverso do contencioso prevista no nosso Cdigo de Processo Civil, se
no for intentada a ao principal a deciso com inverso do contencioso convolar-se-
em tutela definitiva satisfativa, resolvendo definitivamente o litgio.
J as les ordonnances sur requte, previstas no art. 493. e ss. do NCPC
francs, essas sim, consistem numa verdadeira aplicao da tcnica de inverso do
contencioso. Nestas o procedimento corre sem audio prvia do requerido, sendo que,
109
caso pretenda, este apenas poder exercer a sua defesa depois de notificado da deciso
ou ordem obtida nesse procedimento (o procedimento de requerimento unilateral).
Na verdade, estes regimes de rfr podem colocar em causa a certeza e
segurana jurdica, mas poupam claramente um contencioso intil.
Desta feita, a inverso do contencioso prevista no nosso CPC no uma
verdadeira tcnica de inverso do contencioso, nem um mecanismo de poupana de
contencioso intil equiparvel ao procedimento de rfr. Pelo contrrio, trata-se de
uma tentativa frustrada de poupana de contencioso intil, j que d sempre
possibilidade de o requerido intentar a ao principal e discutir novamente os mesmos
factos, sobre os quais o juiz atingiu um juiz de convico segura acerca do direito a
acautelar no procedimento cautelar.
5.2. Inverso do contencioso, tcnica de redistribuio do nus do tempo?
A justia tem de ter um tempo, um tempo razovel para a sua realizao. Como
vimos supra o tempo dos processos um nus para as partes, designadamente para o
demandante, que na maioria das vezes quem o suporta. Por isso, o tempo dos
processos no pode apenas ser visto do lado do Estado (legislador) como garante da
tutela jurisdicional efetiva, ou seja, como garante de um processo com um tempo
razovel. O tempo no s um nus para o legislador, um nus suportado pelas
partes nos processos. E por isso, o legislador tem igualmente de tomar medidas a este
respeito.
Com efeito, por forma a haver uma redistribuio do nus do tempo, e assim
conseguirmos um processo equitativo, o legislador tem de distribuir esse nus de forma
igual entre as partes. O legislador tem-se preocupado com o tempo dos processos
procurando administrar a justia com processos temporalmente justos. Exemplos disso
so as recentes reformas no sentido de conceder poderes de agilizao, gesto e
adequao processual.
Contudo, existem j medidas que redistribuem o nus do tempo entre as partes,
embora no sejam identificadas dessa forma. Vejamos.
Como j esclarecemos, a tutela pode ser definitiva ou provisria. Enquanto a
tutela definitiva vista como aquela que conseguida com uma cognio exauriente
dos factos, ou seja, com um debate contraditrio do objeto do processo. aquela que se
prope a obter resultados imutveis, que se cristalizam no tempo, a tutela provisria
110
destina-se a conceder uma imediata fruio da tutela definitiva, podendo, por isso, ser
revogada e alterada por outra de medida de tutela definitiva.
Da tutela definitiva podemos ainda retirar mais dois tipos de tutela, a tutela
satisfativa que tanto pode ser uma tutela cognitiva, que se predispe a obter uma deciso
declarativa, constitutiva ou condenatria, como uma tutela executiva, que se prope a
executar e por isso efetivar um direito e a tutela no satisfativa, tambm designada de
cautelar, que embora definitiva, um instrumento da tutela satisfativa.
Digamos que enquanto a tutela satisfativa, seja de certificao ou efetivao,
visa resolver o litgio existente entre as partes no processo, e com isso, restabelecer a
ordem e paz jurdica, a tutela cautelar visa assegurar a certificao ou efetivao do
direito material em discusso, bem como a tutela satisfativa. por isso um instrumento
do instrumento (tutela satisfativa), tambm designada por instrumental ao
quadrado137.
A tutela cautelar como o prprio nome indica serve para acautelar a tutela
cognitiva e/ou executiva, isto porque, a tutela satisfativa uma tutela morosa, exaustiva
e por isso, surgem situaes que esta no consegue tutelar se no com a ajuda da tutela
cautelar, que apenas visa assegurar a efetivao e realizao do direito objeto do litgio.
Pelo exposto, a tutela cautelar caracterizada, de uma forma ampla, pela sua
instrumentalidade e temporariedade, sem esquecer da sua definitividade. instrumental
por ser meio de prossecuo de um outro fim, a tutela satisfativa. Como vimos, a tutela
cautelar essencial para assegurar a realizao de um direito e no para a prpria
realizao do direito. Ainda, a tutela cautelar caracteriza-se pela sua temporariedade,
no pela deciso cautelar, mas sim pelos efeitos desta deciso. Clarificando, enquanto a
deciso em sede cautelar definitiva, dado que a mesma permanece no tempo, pois no
substituda por outra, os seus efeitos so temporrios, uma vez que, quando deixar de
ser necessrio assegurar a realizao de um direito, os efeitos da deciso de tutela
cautelar cessam, mas a deciso permanece. A deciso permanece porque trata-se de uma
deciso definitiva, com cognio exauriente (suficiente, profunda o bastante) do seu
mrito, do seu objecto. A cognio do direito material acautelado que sumria
bastando que se revele plausvel para o julgador (como exige a fumaa do bom
137
DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2, ob. cit., p. 512.
111
direito)138. Ou seja, na tutela cautelar h cognio exauriente do seu pedido, isto , do

pedido de assegurar a realizao do direito objeto do litgio, ou seja, do direito cautela.
Pelo exposto, a tutela cautelar no se confunde com a tutela provisria. A tutela
provisria caracteriza-se pela precariedade de uma deciso, ou seja, que uma
determinada deciso vigore at que uma outra a substitua.
Com efeito, a tutela provisria destina-se a dar eficcia imediata tutela
definitiva, permitindo a sua fruio de forma provisria at que outra medida de tutela
definitiva a substitua139. provisoria precisamente porque se destina a ser substituda
por outra forma de tutela. de cognio sumria para que o juiz possa atingir um juzo
de uma forma mais imediata e por isso mais clere. Porm o juiz que procede a uma
cognio sumria no atinge um juzo de certeza, mas sim um juzo de probabilidade ou
verosimilhana.
Do exposto, conseguimos perceber que tutela cautelar e tutela provisria no se
confundem, pois enquanto a tutela provisria, tambm designada de tutela antecipada,
se destina a conceder do gozo imediato da tutela definitiva (quer seja satisfativa ou no),
a tutela cautelar (tutela definitiva no satisfativa), destina-se a acautelar o gozo futuro da
tutela definitiva (satisfativa)140. Contudo, ambas se tocam no que diz respeito sua
funo, a neutralizao dos males do tempo141, ou seja, a efetividade na realizao do
direito material.
Com efeito, no contexto da tutela provisria ou antecipada que surge a figura
de antecipao da tutela, sendo que esta, de uma forma geral, aquela que se destina a
antecipar os efeitos da tutela definitiva. A antecipao da tutela pressupe desde logo
uma imediata fruio dos efeitos que se propunha a produzir a tutela definitiva.
A antecipao da tutela , por assim dizer, uma tcnica de redistribuio do nus
do tempo nos processos, tal como a verdadeira tcnica de inverso do contencioso.
Ambas preocupam-se em distribuir o nus do tempo de forma igual entre as partes, por
138
DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2, ob. cit.,, p. 514.
139
Definio de DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2, ob. cit., p. 516.
140
Vejamos um exemplo dado por JR., FREDIE DIDIER, PAULA SARNO BRAGA e RAFAEL ALEXANDRIA DE OLIVEIRA
in DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2 , ob. cit., p. 523: se duas pessoas brigam por um pedao de
carne, e uma delas pede ao magistrado que o ponha na geladeira, para que o vencedor possa usufruir do alimento ao final do
processo, requerer uma providncia cautelar (assegura para efetivar no futuro); se o pedido for para a extrao de um bife,
para propiciar alimentao imediata, estar-se- diante de uma tutela antecipada atributiva.
141
Neste sentido FERNANDEZ, Elizabeth. O Tempo como um nus do Processo (A pretesto da tutela da evidncia e da
denominada inverso do contencioso). , ob. cit. , p. 209 e DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol.2 , ob.
cit., p. 517.
112
forma a que no seja sempre o demandante a acarretar com tal nus. A figura da
antecipao da tutela, no existe no nosso sistema jurdico, pelo menos com essa
denominao, no entanto, muito acarinhada no Brasil. Integra a tutela provisria
porque cognio sumria, ao mesmo tempo que se caracteriza pela precariedade, dado
que a medida tomada no mbito desta tutela pode ser substituda por outra. Face ao
exposto, sendo esta medida mutvel no tempo, esta no apta a formar caso julgado
material como as medidas de uma tutela cautelar.
Atualmente a antecipao da tutela encontra-se prevista nos arts. 395. e ss. do
Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro. Esta tutela provisria gnero do qual so
espcies a tutela da evidncia e a tutela de urgncia 142. Ou seja, significa isto que, no
Brasil, a tutela antecipada surge por evidncia ou por urgncia. A tutela antecipada de
urgncia ser deferida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do
direito e o perigo na demora da prestao da tutela jurisdicional (art. 301. do Cdigo de
Processo Civil Brasileiro). Para a tutela da evidncia ser concedida j no o requisito
da demonstrao de perigo da demora da prestao da tutela jurisdicional que importa,
mas sim quando, ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio da parte; ou as alegaes de fato puderem ser comprovadas
apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou
em smula vinculante; ou se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova
documental adequada do contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de
entrega do objeto custodiado, sob cominao de multa (art. 306. do Cdigo de Processo
Civil Brasileiro).
Com efeito, verificamos que a tcnica processual tutela antecipada tanto pode
ser concedida em funo da urgncia ou em funo da evidncia. Em funo da
urgncia por estar em causa o perigo na demora da tutela judicial efetiva. Neste caso,
quando est em causa a urgncia, esta tcnica processual e a tutela cautelar podem
confundir-se dado que o seu fundamento o mesmo: o perigo na demora.
Outro exemplo de utilizao da tcnica antecipao de tutela, ainda que
camuflada, pode ser encontrado no Cdigo de Processo dos Tribunais Administrativos
no seu art. 131. e trata-se de uma antecipao da tutela cautelar. A referida norma prev
a possibilidade de decretamento provisrio da providncia cautelar, referindo que
142
RGO, Vital do. COMISSO TEMPORRIA DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, sobre o Substitutivo da Cmara dos
Deputados (SCD) ao Projeto de Lei do Senado (PLS) n 166, de 2010, que estabelece o Cdigo de Processo Civil. Parecer, 2014.
113
quando a providncia cautelar se destine a tutelar direitos, liberdades e garantias que

de outro modo no possam ser exercidos em tempo til ou quando entenda haver
especial urgncia, pode o interessa pedir o decretamento provisrio da providncia.
Contudo, PAULA COSTA E SILVA143 entende que a tutela antecipada no
pode ser por evidncia, dado que a tutela antecipada significa dar algo antes do tempo e
tutela da evidncia concedida no tempo devido, pois se do processo foi possvel ao
juiz alcanar um juzo de certeza, a tutela veio no tempo certo, dado que esse juzo
permite ao juiz decidir do mrito da causa. Antecipar a tutela significa conceder a tutela
antes do tempo e numa tutela de evidncia, a tutela no concedida antes do tempo,
mas sim no tempo em que foi possvel chegar evidncia do direito atravs de um juzo
de certeza144.
Aqui chegados conclumos que a tcnica de inverso do contencioso, tal como a
antecipao de tutela so tcnicas de redistribuio do nus do tempo entre as partes nos
processos. Pelo contrrio, a inverso do contencioso prevista no nosso CPC (art. 369. e
ss.), para alm de nem sequer ser antecipao da tutela, porque antecipar dar algo
antes do tempo, e neste mecanismo, o juiz, para decretar a inverso do contencioso tem
de formar um juzo de certeza acerca da existncia do direito e por isso encontra-se
somente a tutelar a evidncia do direito, nem sequer uma tcnica de redistribuio do
nus do tempo nos processos.
Ainda, poderamos pensar que se trata de uma tcnica de distribuio do nus do
tempo nos processos, mas essa possibilidade logo colocada de parte, quando, apesar
de ser o requerido a carregar o nus de intentar a ao principal, sobre o requerente
que recai o nus da prova. Neste caso, quem continua a suportar o nus do tempo o
requerente e por isso a tcnica de inverso do contencioso prevista no nosso CPC
igualmente uma tentativa falhada de distribuio do nus do tempo nos processos.
143
Neste sentido, SILVA, Paula Costa e. Cautela e certeza: breve apontamento acerca do proposto regime de inverso do
contencioso na tutela cautelar. , ob. cit. , p. 143, e SILVA, Paula Costa, e Nuno Trigo dos REIS. Estabilidade e Caso Julgado no
Direito da Obrigao de Indemnizar. In Estudos em Homenagem a Miguel Galvo Teles, Vol. II, 287 - 325. Almedina, 2012, p.
320.
144
A este propsito PAULA COSTA E SILVA defende que um verdadeiro exemplo de antecipao da tutela em Portugal o que se
encontra vertido no art. 564., n. 2 do Cdigo Civil, j que a indemnizao por danos futuros consiste numa antecipao da
prestao indemnizatria por conta de danos futuros, in SILVA, Paula Costa, e Nuno Trigo dos REIS. Estabilidade e Caso Julgado
no Direito da Obrigao de Indemnizar. , ob. cit. , p. 320.
114
5.3. Implicaes da tcnica de inverso do contencioso
Como vimos, nos procedimentos com aplicao da tcnica da inverso do

contencioso a deciso tomada sem a presena do requerido no processo. O requerido
quando tem conhecimento do processo, j a deciso se encontra tomada. Com efeito,
torna-se necessrio abrir uma via de resposta ao requerido. Aqui, o requerido que toma
a iniciativa processual de colocar em crise a deciso e portanto recorrer a um processo
ordinrio com todas as garantias processuais. Note-se que apesar de ser o requerido que
toma a iniciativa processual, ele no deixa de ser um mero defensor, dado que apenas
faz despoletar a iniciativa processual para poder exercer o contraditrio que ainda no
exerceu.
Num processo em que seja aplicada a tcnica de inverso do contencioso, o
demandado v as suas garantias de defesa diminudas, nomeadamente no que diz
respeito ao princpio do contraditrio.
O princpio do contraditrio essencial legitimidade do poder jurisdicional,
sendo que o poder jurisdicional interfere na liberdade das partes, nomeadamente do
demandado, para que a deciso possa legitimamente produzir os seus efeitos, o
demandado tem que ter oportunidade de exercer o contraditrio antes de uma deciso.145
O princpio do contraditrio o instrumento de realizao do direito de
defesa146, pelo que desdobra-se no s na oportunidade de contraparte se pronunciar,
participar antes de qualquer deciso, como na participao efetiva no decorrer do litgio,
ou seja, na possibilidade de efetivamente poder influenciar, interferir na deciso a tomar
no processo147.
Porm, desde que no seja atingido o ncleo essencial deste princpio, o mesmo
pode sofrer restries, desde que devidamente justificadas.148 Com efeito, no haver
violao do contraditrio num procedimento com aplicao da tcnica de inverso do
contencioso (inaudita altera parte), desde que a transferncia do contraditrio para um
momento posterior seja racionalmente justificada. Com isto, queremos dizer que a sua
145
Neste sentido MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. Revista dos Tribunais, vol. 1, 7. edio, 2013, p. 311.
146
Nesta esteira DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil. vol. 1, 15. edio. Editora Jus Podivm, 2013, p. 61.
147
Neste sentido FREITAS, Jos Lebre, e Isabel ALEXANDRE. Cdigo de Processo Civil anotado. Coimbra: Coimbra Editora,
vol. 1, 3. edio, 2014, p.7 e DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil, vol. 1, ob. cit., p. 7.
148
Neste seguimento MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. , ob. cit. , p. 312, FREITAS, Jos Lebre, e Isabel
ALEXANDRE. Cdigo de Processo Civil anotado. ob. cit., p.7 e DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil. vol.
1, ob. cit. , p. 6 e DIDIER, Fredie, e et. al. Curso de Direito Processual Civil. vol. 1, ob. cit., p. 60.
115
limitao no pode ser discricionria, ou seja, dever atender s exigncias do direito

que o demandante pretende tutelar e aos valores constitucionalmente protegidos.
Uma das justificaes prende-se com a necessidade de tutela urgente para o
direito do demandante, que por se encontrar em perigo, a espera pela deciso pode ser
excessivamente penosa e trazer efeitos irreversveis. Ou seja, tem que ver com a
necessidade de efetivar o direito que o demandante pretende tutelar.
A antecipao da tutela uma das situaes em que permitida a restrio do
direito de defesa, pois se um direito, em razo das particularidades da situao
concreta, necessita de pronta tutela jurisdicional para no sofrer prejuzo irreparvel
ou de difcil reparao racional e legtimo admitir, diante da verosimilhana do
direito afirmado pelo autor, a concesso da tutela jurisdicional antes de se dar ao ru a
oportunidade para o pleno exerccio do seu direito de defesa.149
Outra justificao prende-se com a racionalizao da distribuio do nus do
tempo entre as partes nos processos.150
O que importa essencialmente que a oportunidade de defesa no seja
restringida definitivamente, isto , que seja garantida, ainda que numa fase posterior a
uma deciso.
Na tcnica de inverso do contencioso pode suceder que o demandado no
responda e a deciso resolva definitivamente o litgio. Contudo, o que importante
que o momento do contraditrio seja garantido. O que realmente importa que haja, e
seja concedida sempre uma forma de defesa ao demandado, sendo que este livre de
exercer ou no esse direito. Essa oportunidade nunca lhe pode ser retirada, caso
contrrio estaramos a atacar o ncleo duro do direito de defesa.
Com efeito, num procedimento com aplicao da tcnica de inverso do
contencioso tomada sem o conhecimento do requerido, e por isso, os procedimentos
que incorporem esta tcnica so procedimentos facilitados ao requerente. O requerido,
por questes de igualdade processual, deve poder apresentar a sua defesa de uma forma
igualmente mais facilitada do que nos procedimentos clssicos, respeitadores de todas
as garantias processuais. Trata-se de uma deciso que foi tomada sem a sua presena e
por isso o requerido tem o direito de recorrer a uma via judicial efetiva para contestar a
deciso do juiz. Os direitos de defesa do requerido tm de ser sempre garantidos, ainda
149
MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. , ob. cit. , p. 342.
150
Neste sentido MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. , ob. cit. , p. 342.
116
que, como acontece nos procedimentos que utilizam a tcnica da inverso do

contencioso, sejam transferidos para um momento posterior deciso.
Ora, perante a aplicao da tcnica da inverso do contencioso, o requerido fica
com uma posio processual enfraquecida, pois nem sequer chamado ao processo para
se defender, pelo menos antes de a deciso ser tomada. Pelo exposto, seria
excessivamente penoso colocar a seu cargo o nus da prova dos factos de que aquela
deciso no deveria ter sido tomada naquele sentido, quando o requerido, nem sequer
foi chamado para se defender antes da tomada de deciso. Da mesma forma, o requerido
tambm j se encontra com o fardo de uma deciso e sob a iminncia de esta vir a
tornar-se definitiva e executiva, o que seria coloc-lo numa situao extremamente
complicada, que no estaria se o requerente tivesse recorrido a um procedimento
clssico. Por forma a repor a igualdade processual das partes o nus da prova deve
continuar com o requerente, que continua a ser o demandante, pois o requerido s
demandante aparentemente. A este respeito Hakim Boularbah defende que "selon la
forme d'inversion du contentieux, le risque de la preuve demeure donc charge de
l'auteur de la mesure ou de celui qui l'a obtenue de manire unilatrale"151. Aqui, a
aplicao da tcnica de inverso do contencioso implica um suprimento, ainda que
inicial do princpio do contraditrio, j na tcnica de inverso do contencioso prevista
no CPC portugus no h supresso do contraditrio. Da que, por uma questo de repor
a igualdade de armas, quanto tcnica de inverso do contencioso continuamos a
defender que o nus da prova tem de pertencer ao requerente e l, no mecanismo
previsto no art. 369. e ss. do CPC dever caber ao requerido, pois l, este no se
encontra numa posio enfraquecida.
No obstante este entendimento, h situaes em que nus da prova recai sobre
o defensor, por razes justificveis. Uma delas encontra-se prevista no regulamento
Bruxelas I, dado que nos procedimentos exequatur quem tem o nus de provar que a
execuo da deciso estrangeira no deve ser efetuada o defensor/requerido. O que se
justifica pelo motivo de confiana mtua e presuno de reconhecimento entre os pases
da Unio Europeia.
Cumpre ainda notar que, na aplicao da tcnica da inverso do contencioso, que
implica o suprimento do princpio do contraditrio num primeiro momento para o
requerido, ao mesmo tempo que implica um favorecimento para o requerente, dado que
151
117
este pode ver julgada procedente a sua pretenso de uma forma mais rpida, sem
contraditrio do requerido, pelo menos antes da deciso, tem de respeitar o princpio da
igualdade entre as partes.
Com efeito, podemos concluir que esta tcnica coloca visivelmente o requerido
numa posio mais desfavorecida, pelo que, e em respeito pelo princpio da igualdade,
torna-se necessrio uma justificao razovel para a utilizao da referida tcnica. Ou
seja, necessrio um objetivo legtimo que justifique o desequilbrio entre as partes,
pressuposto da utilizao desta tcnica.
O procedimento que utilize a tcnica da inverso do contencioso sofre uma
alterao cronolgica dos atos, ou seja, e como vimos, num primeiro momento temos o
requerimento que d o impulso processual, logo de seguida, a deciso/sentena, e s
depois desta que dada a oportunidade ao requerido de exercer o contraditrio. H,
por assim dizer, uma supresso inicial do contraditrio. Note-se que a fase do
contraditrio no desaparece, o que sucede a sua transferncia para um momento
ulterior no processo.
Contudo, esta oportunidade de exercer o princpio do contraditrio, ainda que
num momento posterior fase que seria normal exerc-lo, s por si no suficiente para
justificar a supresso inicial do contraditrio. No podemos esquecer que trata-se de um
processo que corre, pelo menos at sentena com total desconhecimento do requerido.
Deste modo, no suficiente conceder uma oportunidade de defesa, dado que esta, uma
vez posterior deciso, j vai ter o seu peso.
Contudo, a aplicao desta tcnica justificar-se- por razes de tutela da
evidncia ou tutela de urgncia, ou seja, quer na certeza do direitos, que no perigo na
demora da tutela dos direitos, por forma a alcanar quer a efetividade dos direitos, que a
eficcia da tutela jurisdicional.
Um dos grandes objetivos a eficcia dos procedimentos e com isso, a
efetividade dos efeitos/direitos que se pretendem salvaguardar. Acontece muitas vezes
os processos serem demasiado morosos e quando temos uma deciso, esta j no se
ajusta realidade, sendo, por vezes, intil para o fim que se visava atingir. Com feito,
torna-se necessrio adotar procedimentos mais rpidos, para que possam tornar-se
eficazes e os direitos efetivos.
Outro objetivo prende-se com a recuperao rpida de crditos, para continuar a
dinamizar a economia, evitando defesas abusivas.
118
Tambm justificam a aplicao da tcnica de inverso do contencioso as

situaes em que o efeito surpresa garante o efeito til da tutela dos direitos.
Um outro prende-se com o facto de se estarem a exigir coisas que partida no
vo ser contestadas pelo requerido, e por isso recorre-se a um processo que da forma
como se encontra organizado mais curto. Nestes casos no fazia sentido algum
recorrer a um processo clssico, caracterizado pela sua morosidade para exigir coisas
que partida no sero contestadas, como por exemplo dvidas certas, lquidas e
exigveis.
No que inverso do contencioso extrajudicial se reporta, nestes podemos ter
como objetivos a recuperao de valores para entidade pblicas, bem como a
necessidade de no deixar determinados comportamentos impunes, mas essencialmente
a eficcia de represso desses comportamentos com a rapidez que so reprimidas as
infraes.
Por isso, muito importante um uso racional desta tcnica, para que no haja
abuso de direito na sua utilizao. Trata-se de uma tcnica que deve ser utilizada de
forma excecional e quando utilizada, porque coloca em causa o princpio do
contraditrio, a sua utilizao dever ser justificada.
In fine, conclumos que a justia tem de ter um tempo razovel, contudo, nem
sempre esse tempo suficientemente razovel e, por isso, importante a criao de
tcnicas como o caso da tcnica de inverso do contencioso que permitam a tutela
jurisdicional efetiva dos direitos.
119
CONCLUSO
Analisado o regime de inverso do contencioso previsto no art. 369. do CPC no

seio dos procedimentos cautelares verificamos que o mesmo detentor de vrias
incongruncias, ficando muito aqum dos avanos esperados.
Quando tudo fazia pensar que a reforma do Cdigo de Processo Civil de 2013
iria trazer consigo um mecanismo de resoluo definitiva do litgio desprendido da ao
principal (exigida para evitar a caducidade das providncia cautelares), isto uma
soluo de poupana de contencioso intil prxima do art. 16. do Regime Processual
Civil Experimental, entretanto revogado pela Lei n. 41/2013, de 26 de Junho que
aprovou o Novo Cdigo de Processo Civil, o legislador deu um passo atrs e ficou preso
ao princpio do dispositivo, na sua vertente do pedido, j que apenas haver inverso do
contencioso se as partes a requerem, no podendo o juiz que logrou obter a certeza do
direito a acautelar aplica-la oficiosamente.
Do mesmo modo, o legislador ficou a meio caminho da quebra do dogma de que
num processo sumrio possvel atingir a certeza do direito, uma vez que, invertido o
contencioso, o procedimento cautelar no resolve definitivamente o litgio. A deciso da
inverso do contencioso prevista no nosso Cdigo de Processo Civil implica a dispensa
para o requerente da propositura da ao principal, transferindo-se esse nus para a
esfera do requerido, s resolvendo definitivamente o litgio se o requerido no intentar a
ao principal cujo nus tem agora a seu cargo.
Com efeito, apesar do mecanismo de inverso do contencioso previsto no
Cdigo de Processo Civil apresentar evolues na luta contra duplicao processual que
se fazia sentir no mbito dos procedimentos cautelares, no conseguir atingir o
objetivo de poupana de contencioso intil a que se props.
Todavia, conclumos ainda que o legislador chamou erradamente de inverso do
contencioso o mecanismo previsto no art. 369. do nosso CPC. A inverso do
contencioso a prevista, no uma verdadeira tcnica de inverso do contencioso. A
tcnica de inverso do contencioso consiste na transferncia do contraditrio para um
momento posterior deciso, ou seja, por razes racionalmente justificadas o
procedimento corre inaudita altera parte at deciso. No entanto, o contraditrio tem
de ser sempre garantido ainda que numa fase posterior, por forma a efetivar a tutela
jurisdicional sem contender com o ncleo essencial do princpio do contraditrio.
120
Desta feita, conclumos que luz da tcnica de inverso do contencioso, a

inverso do contencioso prevista no nosso CPC, no uma verdadeira inverso do
contencioso, em primeiro lugar porque o seu procedimento no inaudita altera parte e
em segundo, distancia-se daquela porque apenas prossegue uma tentativa (falhada) de
poupana do contencioso intil, bem como uma tentativa, igualmente falhada, de
redistribuio do nus do tempo entre as partes nos processos, enquanto a tcnica de
inverso do contencioso prossegue uma tutela de urgncia e de evidncia (conseguidas)
com vista tutela jurisdicional efetiva, bem como uma isonomia de repartio do nus
do tempo entre as partes nos processos igualmente conseguida.
Com efeito, o regime previsto no art. 369. do CPC, no sendo uma tcnica de
inverso do contencioso, uma forma, muito tmida, de tutelar a urgncia e evidncia
dos direitos que se pretendem acautelar.
121
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Inversão do Contencioso no CPC: Um estudo sobre este regime nas providências cautelares

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Inversão do Contencioso no CPC: Um estudo sobre este regime nas providências cautelares

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Universidade do Minho

Inverso do Contencioso: Um contributo

Isabel Conceio Sampaio Vaz

Inverso do Contencioso: Um contributo

Trabalho realizado sob a orientao da

Nome: Isabel Conceio Sampaio Vaz

Endereo electrnico: isabelcsvaz_@hotmail.com Telefone: 912780318

Ano de concluso: 2015

Designao do Mestrado: Mestrado em Direito Judicirio: Direitos Processuais e

AUTORIZADA A REPRODUO PARCIAL DESTA DISSERTAO, APENAS

Universidade do Minho, ___/___/______

INVERSO DO CONTENCIOSO: Um contributo para o estudo deste regime no

Com a reforma do Cdigo de Processo Civil Portugus, o legislador previu, no

Reversal of Litigation: A contribution to the study of this regime at the provisional

I - INVERSO DO CONTENCIOSO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

1.1. Consideraes iniciais ......................................................................................... 13

1.2. Tipos de tutela ..................................................................................................... 14

1.2.1. Tutela cautelar procedimentos cautelares .................................................. 16

1.3. Regime da inverso do contencioso .................................................................... 21

1.3.1. Artigo 369. do Cdigo de Processo Civil (CPC) ........................................ 23

1.3.2. Pressupostos de aplicao da tcnica da inverso do contencioso ............... 25

1.3.2.1. Requerimento das partes ............................................................................ 26

1.3.2.2. Decretamento da providncia cautelar ...................................................... 27

1.3.2.3. Formao de convico segura acerca da existncia do direito acautelando

1.3.2.4. Natureza da medida adequada a realizar a composio definitiva do litgio .

1.3.3. Oportunidade da deciso de inverso do contencioso .................................. 32

1.3.4. Natureza da deciso de inverso do contencioso.......................................... 32

1.3.5. Transferncia do nus da propositura da ao principal .............................. 32

1.3.6. Contraditrio inverso do contencioso ...................................................... 33

1.3.7.1. Tipo de ao e nus da prova .................................................................... 37

1.3.7.2. Posio processual assumida pelo requerido ............................................. 39

1.3.7.3. Efeitos da ao principal............................................................................ 39

1.3.8.1. Modos de impugnao quando contraditrio subsequente ........................ 43

1.3.9. mbito de aplicao do regime da inverso do contencioso........................ 44

1.3.10. Anlise jurisprudencial ............................................................................... 47

1.3.10.1. Acrdo do Tribunal da relao do Porto com o processo n.

1.3.10.2. Acrdo do tribunal da relao do Porto com o processo n.

II FIGURAS AFINS INVERSO DO CONTENCIOSO ....................................... 51

2.1. Art. 121. do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos ...................... 52

2.1.1. Requisitos da convolao do processo cautelar em processo definitivo ...... 54

2.2.1. Requisitos da antecipao do juzo sobre a causa principal ......................... 59

2.3. Art. 21., n. 7 do regime jurdico do contrato de locao financeira .................. 60

2.3.1. Requisitos da antecipao do juzo sobre a causa principal ......................... 62

2.4. Apreciao comparativa das figuras afins inverso do contencioso ................ 63

III - APRECIAO CRTICA DA TCNICA DE INVERSO DO CONTENCIOSO

IV DENSIFICAO DO CONCEITO DE INVERSO DO CONTENCIOSO ....... 84

4.1 Consideraes iniciais sobre a noo de inverso do contencioso ....................... 84

4.2. Inverso do contencioso como transferncia da iniciativa processual ................ 86

4.3. Inverso do contencioso como diferimento do debate contraditrio ................... 87

4.4. Princpios da inverso do contencioso ................................................................ 88

4.5. Formas e mecanismos inverso do contencioso .................................................. 91

4.5.1. Inverso do contencioso judicial .................................................................. 92

4.5.2. Mecanismos judiciais da inverso do contencioso ....................................... 94

4.5.3. Inverso do contencioso extrajudicial .......................................................... 96

4.5.4.1. Procedimento de injuno ......................................................................... 97

V CONCLUSO: INVERSO DO CONTENCIOSO PREVISTA NO ARTIGO

5.1. Inverso do contencioso, uma verdadeira inverso? ......................................... 103

5.2. Inverso do contencioso, tcnica de redistribuio do nus do tempo? ............ 110

5.3. Implicaes da tcnica de inverso do contencioso .......................................... 115

CONCLUSO .............................................................................................................. 120

BIBLIOGRAFIA .......................................................................................................... 122

A presente investigao centra-se na figura de inverso do contencioso prevista

I - INVERSO DO CONTENCIOSO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Universidade do Minho, _/_/______