1 HISTRICO E CONCEITO DO PUNITIVE DAMAGES

O instituto punitive damages, batizado aqui no brasil como indenizao

punitiva, trata-se de uma doutrina presente no sistema da Common Law,
aplicado principalmente nos Estados Unidos e na Inglaterra.
Ao contrrio do sistema compensatrio de danos, como vemos aqui no
Brasil, que abarca somente a extenso do dano suportado, consagrado no artigo
944, CC/2002, consubstanciado numa quantia em pecnia suficiente para
restituir o autor ao status quo ante, o punitive damages busca [...] a punio do
autor do dano e a preveno pela exemplaridade, ou seja, dissuadir a prtica de
certo comportamento social (SOUZA, BORGES & CALDA, 2013, p. 60).
Nesta linha, na contramo do que se v no sistema compensatrio de
danos, que se destina meramente a compensar a vtima pelo prejuzo suportado,
a doutrina do punitive damages se destaca pelo fato de existir uma preocupao
mais ampla no que concerne a reparao e preveno de atos ilcitos. A esse
respeito, SERPA disserta:

[...] os punitive damages visam a, primordialmente, punir o ofensor pelo

ilcito cometido e desestimular o ofensor em especial, e a sociedade
em geral, do cometimento de semelhantes ilcitos no futuro.
Justamente por servirem de instrumento de punio e desestmulo, os
punitive damages miram apenas os ilcitos civis mais reprovveis,
incidindo adequadamente apenas quando o ofensor se conduz de
maneira intencional, maliciosa, ou com grave negligncia e indiferena
em relao aos direitos e interesses do ofendido. (2011, p. 25).

Como se pode ver, o punitive damages atende uma punio mais severa
daqueles que tendem a agir de forma mais gravosa, com condutas intencionais,
maliciosas ou com grave negligncia e indiferena em relao aos direitos e
interesses do ofendido. Neste mesmo sentido:

No ordenamento nacional, a jurisprudncia majoritria entende que a

quantificao do dano extrapatrimonial pode levar em considerao um
chamado fator pedaggico-punitivo, isto , poder-se-ia conferir
importncia para elementos como a culpa do ofensor e sua capacidade
econmica no momento do arbitramento da indenizao. (SILVA &
WALKER, 2016, p. 296).

A aplicao da indenizao punitiva, assim, tem como escopo o carter

pedaggico-punitivo mais aflorado, ou em outras palavras, uma sensibilidade
social da indenizao mais aguada, em vista de que a aplicao da referida
indenizao extrapola a simples extenso do dano sofrido, punindo o ofensor em
quantia superior ao prejuzo causado ao ofendido.
Na hodierna aplicao e quantificao dos danos morais e materiais da
seara consumerista, que so medidos pela extenso dos danos e prejuzos
suportados, os magistrados, em sua grande maioria, se atentam somente s
perdas sofridas individualmente pelo ofendido autor da ao, ignorando o carter
social e coletivo que muitas aes possuem. Entretanto, conforme prescreve o
art. 6, IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor, existe a consagrao do
princpio da reparao integral dos danos, que aponta como sendo um dos
direitos bsicos do consumidor a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos.
Com destaque a esse carter difuso e social da indenizao na seara
consumerista, estampado no art. 6, IV, CDC, Tartuce e Neves apontam:

[...] os danos sociais so difusos, pois, envolvem situao em que as

vtimas so indeterminadas ou indeterminveis, nos termos do art. 81,
pargrafo nico, inc. I, do CDC, segundo o qual so interesses ou
direitos difusos os transindividuais, de natureza indivisvel, de que
sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de
fato. Como no possvel determinar quais so as vtimas, a
indenizao deve ser destinada para um fundo de proteo de acordo
com os direitos atingidos -, ou mesmo para uma instituio de caridade,
a critrio do juiz. (2015, p. 59).

A indenizao punitiva cobre exatamente essa garantia apontada pelo

Cdigo de Defesa do Consumidor, qual seja, a efetiva reparao e preveno
dos danos, apreciados de maneira mais holstica, coletiva e social, de modo que
a sociedade no seja vtima repetidamente de atos ilcitos praticados pelos
fornecedores.
O instituto do punitive damages ento, buscaria essa reparao integral
dos danos, por meio dos mecanismos de reparao e tambm da preveno,
pela exemplaridade, aplicado principalmente queles fornecedores que
costumam persistir nos mesmos erros. Neste sentido, tambm temos:

[...] prope-se a reflexo sobre o desenvolvimento, ou mesmo

acolhimento, de modelo de indenizao desenvolvido especificamente
para danos ocorridos em relaes de consumo. Esse formato de
indenizao seria dedicado a situaes em que agentes econmicos
assumiriam o risco de causar danos e serem condenados a
indenizaes, pois, internalizados os prejuzos, conseguiriam ainda
maximizar seus lucros. Pontua-se, porm, ser preciso delimitar os
 casos em que esse modelo de indenizao se mostraria pertinente e
necessrio para reparar danos sem tutela especfica pela
responsabilidade civil hodierna. (KRUMMENAUER, 2015, p. 19).

Embora o tema punitive damages seja circundado de discusses acerca

de sua viabilidade, a doutrina vem destacando aos poucos a importncia desse
instituto bem como compreendendo a necessidade de sua aplicao. No
obstante, o prprio Superior Tribunal de Justia j utilizara os princpios do
punitive damages em algumas de suas condenaes, principalmente nos casos
em que se figuram direitos difusos e abusos de mercado operados pelos
fornecedores. Sobre o tema, temos:

As condenaes de valor nfimo em face de grandes empresas

acabam por incentivar o desrespeito aos consumidores uma vez que
para a empresa torna-se mais lucrativo pagar uma pequena
indenizao, do que observar o cumprimento dos direitos e garantias
do consumidor estipulados pela Constituio da Repblica e pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor. (RIBEIRO, 2006, p. 67).

E continua:
A ineficcia da funo reparatria da responsabilidade civil, imps o
recurso aos punitive damages, como forma de assegurar que os
comportamentos dos agentes econmicos no comprometam o direito
vida e integridade fsica da pessoa humana, mas antes se punem
pelo respeito por tais direitos, elevando-se assim o nvel de segurana
dos produtos.
P1076 [..] assim sendo, atravs dos danos punitivos reage-se ao dano
causado ao indivduo como ser social, razo pela qual muitas vezes
so apelidados danos exemplares, pois do exemplo, exprimindo a
reao coletiva conduta do infractor, assegurando assim o
cumprimento das regras do ordenamento jurdico. (LOURENO, 2002,
p. 1045 apud RIBEIRO, 2006, p. 67).

frente esse mercado selvagem, ou capitalismo selvagem, que os

princpios da doutrina do punitive damages se fazem necessrio. Se a funo
reparatria presente na maior parte das condenaes no so eficientes e
suficientes para assegurar a plenitude dos direitos dos consumidores, ntido
que esse cenrio deve ser alterado e repensado. neste contexto que a doutrina
dos punitive damages ganha destaque, como uma forma de corrigir as lacunas
deixadas pela ineficcia da funo reparatria destas condenaes
consumeristas.
Com a devida aplicao do instituto dos punitive damages, a funo
reparatria deixa de visualizar o dano causado ao ofendido apenas de um
enfoque individualista e isolado para uma perspectiva a contemplar o indivduo
como ser social, fazendo a transposio desse panorama individual para o
coletivo, exprimindo uma reao coletiva conduta do infrator, de forma a forar
os fornecedores ao cumprimento das regras do ordenamento jurdico, atravs
da exemplaridade.

Ademais, ao tratar da funo preventiva da doutrina do punitive damages,

provavelmente a mais festejada e relevante funo deste instituto, a funo
preventiva exercida de forma a almejar um comportamento futuro, de modo
que, exercida a funo punitiva, por meio da indenizao, em razo da
ocorrncia de um ato ilcito danoso, a funo preventiva visa o desestmulo ao
cometimento de novos atos ilcitos semelhantes quele que j fora punido
exemplarmente. Vejamos:

Em que pese toda a relevncia que se deve atribuir supra referida

funo punitiva (tambm nominada de moralizadora), a qual no se
procura negar ou diminuir, acredita-se que a mais importante funo a
ser exercida pela indenizao punitiva (e aquela que, de maneira mais
incisiva e convincente, justifica a adoo de tal instituto pelo
ordenamento jurdico nacional) a assim chamada funo preventiva
(tambm denominada de funo de desestmulo). Tanto assim que a
preveno tida como uma das mais relevantes funes a serem
exercidas pela responsabilidade civil mesmo por parte da doutrina que
no admite que esse e outros escopos do instituto se operem por meio
da majorao do quantum indenizatrio (considerado limitado
extenso dos prejuzos suportados pela vtima, em ateno ao
princpio da reparao integral). (SERPA, 2011, p. 179).

E segue:

Como se v, procura-se dar funo preventiva a aplicao mais

ampla possvel. Por meio dela, busca-se dissuadir a pessoa
responsvel pelo dano, e a outros, para que no tomem parte em
atividades ou comportamentos que lesionem um terceiro. A funo
dissuasria no vai, unicamente, dirigida ao demandado do caso
concreto [em atuao que se chama de preveno especial, moldada
em ateno s caractersticas pessoais do ofensor]. Pelo contrrio, ela
pretende ser uma mensagem dirigida sociedade [em atuao que
se chama de preveno geral, moldada em ateno a caractersticas
especficas do ato cometido e dos resultados dele decorrentes, em
especial os proveitos de ordem econmica]. (SERPA, 2011, p. 180).

A doutrina do punitive damages, como pode se ver, atua de forma a

estimular o respeito lei e a promover o bem-estar social, atravs de sua funo
preventiva. Tal alcance do bem-estar social se d no momento em que, ao
demonstrar ao causador do ato ilcito e a sociedade em geral que determinados
atos ilcitos so severamente punidos pelo ordenamento jurdico, cobe-se a
ocorrncia destes mesmos atos ilcitos.
CHRISTIAN RODRIGUES GALLI