ACTOS CONTRA EL PUDOR DE MENOR DE EDAD

EXPEDIENTE : 1609-2011
IMPUTADO : EFRAN FACUNDO JIMNEZ
DELITO : ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENORES (MENOR DE 7 AOS)
AGRAVIADO : M.P.R.E
PROCEDE : JUZGADO PENAL COLEGIADO B
JUEZ PONENTE : MEZA HURTADO

SENTENCIA DE LA PRIMERA SALA PENAL SUPERIOR

Resolucin N 35
Piura, veintiocho de enero del ao dos mil trece.-

VISTA Y OIDA: la audiencia de apelacin de

sentenciacelebrada el diecisis de enero del dos mil trece en la Primera Sala Penal de
Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Piura, interpuesta, contra la sentencia de
fecha seis de septiembre de dos mil doce, por el Juzgado Penal Colegiado B de Piura,
que condena a Efran Facundo Jimnez a ocho aos de pena privativa de libertad efectiva
y al pago de cinco mil soles a favor de la agraviada, por delito actos contra el pudor de
menor de edad en agravio de M.P.R.E. y en donde intervienen elAbogado Edgardo
Abramonte Hidalgo en representacin del imputado, como parte apelante; y el Fiscal
Superior Manuel Sosaya Lpez.

Resumen de los alegatos de las partes en la audiencia celebrada.

a. La defensa del imputado

Solicita se revoque la apelada y se absuelva al acusado, ya que, la resolucin dictada
carece de objetividad, porque los medios probatorios en que basa la condena no han sido
debidamente analizados por el Juzgado Colegiado, sta se sustenta en meras
subjetividades y se advierte la falta de un razonamiento lgico, que ha llevado al juzgador
a condenar a una persona, sin determinar en forma fehaciente la causa vinculante con el
hecho, se ha basado en su criterio de conciencia y no en la sana crtica que hoy establece
el NCPP.
Se ha valorado solo la declaracin la menor agraviada, que en su primera declaracin
seala que el acusado le toc sus genitales, cuando declara al Fiscal Provincial no repite lo
mismo; sino que agrega, quita y niega hechos; por ejemplo refiere en su casa el
denunciado (acusado) dos veces me enseo el pene, lo cual es falso porque contradice
su declaracin anterior donde dice que se corri; la ultima vez dice me toc la
cintura agregando un nuevo hecho, adems dice me meti la mano dentro de mi
ropa lo cual tambin es falso porque la menor ha referido que el acusado intent bajarle
el short y la ropa interior. Tambin ha manifestado: cuando me iba a tocar la vagina, no
acept y me fui, por lo que no hubo momento para que el acusado le tocara sus genitales;
ha manifestado la nia que el imputado la haca llorar, la molestaba dicindole que me
vaya a mi casa porque solo sirvo para molestarlo, lo cual, demuestra que el acusado no le
ha hecho ningn tocamiento indebido.
La menor ha referido que las dos veces que le toc el pene al acusado, ste estaba solo,
pero la misma ha sealado anteriormente que cuando el acusado le mostr su rgano
sexual, ella se corri, que en la Pericia Psicolgica se advierte que es una nia viva, que
dice la verdad, sin embargo no le cont a la conviviente del acusado lo que ste le habra
hecho. Las declaraciones vertidas son contradictorias, no son uniformes, son inconsistentes
e incoherentes; contradicen la pericia psicolgica; tampoco son verosmiles ni persistentes
en la incriminacin, aade que las declaraciones ante el Fiscal, fueron inducidas por la
psicloga que se encontraba presente. Incluso hay un hecho que no se ha tomado en
cuenta y que la nia refiere que ha sido tocada por otra persona distinta del acusado, que
no ha sido tomada en cuenta por el Ministerio Pblico.

b. El Ministerio Pblico.

Solicita se confirme recurrida, que ha realizado un juicio de subsucion correcto entre la

cuestin fctica y la normativa, refiere que cuando se hace referencia a delitos de ndole
sexual en agravio de menores de edad, se debe considerar que estos delitos se cometen
siempre a la sombra y ocultndose a la vista de otras personas que pudieran aparecer
despus como posibles testigos de cargo; por ello tiene gran valor el anlisis y la calificacin
que se haga de la declaracin de la agraviada, as como de otros elementos que rodeen
el evento.
Quienes determinan la veracidad del relato incriminador de la agraviada son los psiclogos,
los que han establecido que ella no ha realizado ningn tipo de fabulacin, ni
est inventando nada, que est afectada porque ha tenido un episodio de estrs sexual
causado por la agresin de un adulto mayor de edad. Adems afirma que la menor ha
sido categrica desde un principio sealando que el acusado Efran Facundo Jimnez fue
quien la manose, en su casa y que tambin una semana antes, le haba enseado el
pene en dos ocasiones, esa es la versin inicial que da la menor. Menciona adems que
en la declaracin (monitoreada por dos fiscales y un psiclogo) la agraviada refiere que
el imputado le tocaba su vagina y le meta la mano debajo de su falda.
En su declaracin ante el Psiclogo, la nia amplia su declaracin sealando la forma y
circunstancias como fue agredida por el imputado, aprovechndose que ella se quedaba
al cuidado de su conviviente Hortensia, en casa de ste. No existe contradiccin ni en
la investigacin preparatoria ni preliminar; que en el Juicio Oral la agraviada ha referido
ante el colegiado que el acusado le manoseaba sus partes, que le peda que se bajara el
short y que adems le ense su pene y despus de ello se corri, que el imputado le toco
sus partes intimas con la mano, le mostr el pene dos veces, estaba solo con ella porque
la esposa estaba trabajando. Que no hay contradicciones en las declaraciones de
la menor agraviada y habindose ratificado la validez y la veracidad de la sindicacin,
debe confirmarse la sentencia impuesta.

FUNDAMENTOS
Primero.- Delimitacin del recurso.
La apelacin se interpone contra la sentencia expedida por el Juzgado Penal Colegiado
B- Sede Central, de fecha 06 de septiembre del 2012, por la que se condena a Efran
facundo Jimnez como autor del delito de actos contra el pudor en agravio del menor de
iniciales M.P.R.E. de seis aos de edad, y le impusieron ocho aos de pena privativa de la
libertad efectiva; as como al pago de cinco mil nuevos solesnuevos soles de reparacin
civil a favor de la agraviada.
Segundo.- Hechos imputados.
El da tres de noviembre del dos mil diez, en circunstancias en que doa Mara Milagros
Pulache Cango recoge a su hija de iniciales R.E.M.P. de la casa del imputado Efran
Facundo Jimnez, donde la conviviente de ste le enseaba y ayudaba con las tareas
escolares, y la menor agraviada le cuenta que don Efran la haba tocado sus partes
ntimas y en otras oportunidades le haba enseado su pene, aprovechando de la
circunstancia que su ella iba a casa de este, los hechos ocurrieron en la casa del acusado
en su cuarto; incluso la menor el dijo que le iba a contar todo a su seora de nombre
Hortensia, a lo cual el acusado le dijo que no dijera nada retirndose del lugar, por lo
que decide sentar la denuncia correspondiente.
Tercero.- El delito de Actos contra el pudor de menor.
a. El Cdigo Penal peruano sanciona el delito de actos contra el pudor en agravio de
menores de edad, estableciendo: El que sin propsito de tener acceso carnal realiza
sobre un menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o
tercero,tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al
pudor ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad estableciendo
una pena no menor de siete ni mayor de diez aos si la vctima tiene menos de siete aos.
b. La interpretacin del juzgador debe establecer cul es el contenido de las frases
tocamientos indebidos en sus partes ntimas as como actos libidinosos contrarios al
pudor, para dicha labor tendr en cuenta los principios rectores del Ttulo Preliminar del
Cdigo Penal, en especial, los de legalidad, proporcionalidad, culpabilidad y lesividad.
c. En este tipo de delito, el carcter de libidinoso de los tocamientos que contraran el
pudor de los agraviados -en este caso una menor de seis aos-, deben ser determinados
en relacin con el deseo lbrico, de carcter sexual del agente, de la manipulacin que
efecte ste sobre el cuerpo de la agraviada este debe demostrar inequvocamente
conforme a la modificacin del tipo penal- su carcter o ndole sexual.
d. Que, en sede nacional se ha definido que los actos contrarios al pudor son aquellos
tocamientos y manipulaciones que realiza el agente sobre el cuerpo de la vctima as como
aquellos tocamientos o actos libidinosos efectuados por el autor con el fin de satisfacer su
propia lujuria, dichos tocamientos deben ser lascivos, lbricos, erticos, lujuriosos e
impdicos[1], para la configuracin del delito, se requiere la concurrencia en el caso
concreto de los elementos objetivos, subjetivos y valorativos requeridos por el tipo, es decir,
que el agente someta a la vctima a tocamientos en sus zonas sexuales y tratndose de
actos libidinosos, que se hayan con la finalidad de obtener una satisfaccin ertica.
e. El bien jurdico que se tutela, es la indemnidad sexual del menor, entendida como el libre
desarrollo sexual y psicolgico, protegiendo el libre desarrollo de la personalidad de la
menor, sin producir alteraciones en su equilibrio psquico futuro, a diferencia de la libertad
sexual, que es la facultad que tiene una persona para elegir realizar o no actividades
sexuales, en el caso concreto se protege especficamente el pudor de la menor agraviada.
Cuarto.- Fundamentos del Juez a quo.
1. Que, los hechos materia de la acusacin fiscal formulada contra Facundo Jimnez y que
se subsumen en el tipo penal de actos contra el pudor en agravio de menores de
edad previsto por el art. 176-A del Cdigo Penal han quedado debidamente acreditados,
as como la responsabilidad penal del acusado, con la partida de nacimiento de la vctima
que fue oralizada en el Juicio Oral-, se encuentra probado que esta contaba con seis aos
de edad cuando ocurrieron los hechos.
2. La declaracin de la agraviada ha mostrado durante la realizacin del proceso penal los
requisitos de persistencia, espontaneidad y coherencia, por lo que su versin incriminatorio
es vlida conforme a los presupuestos establecidos por el Acuerdo Plenario N 02-2005 y
que han sido ratificados por los parmetros establecidos por el Acuerdo Plenario N 1-2011
que se refiere a los criterios sobre la apreciacin de la prueba en los delitos contra la
libertad sexual.
3. Tampoco se ha acreditado en el proceso que existan entre la vctima o sus
familiares sentimientos de odio o enemistad que pueda incidir en los trminos de sus
declaraciones, es decir que existe ausencia de incredibilidad subjetiva.
4. Respecto a la versin del acusado que niega tajantemente los hechos, sostiene el
colegiado que esta versin, al contraponerse con la sindicacin incriminatoria de la
agraviada que ha sido corroborada adems, por el resultado de las Pericias elaboradas
por la Psicloga Flores Purizaca, y de la Perito Psicloga Estela Oropeza Garca, que han
determinado que el acusado tiene un precario control de impulsos y muestra una
actitud defensiva proclive a mentir y discordante en lo que piensa y lo que hace, se ha
desvanecido.
5. Tampoco ha sido acreditada el extremo de la versin exculpatoria del imputado, en el
sentido que existira una relacin con la madre de la menor y que habra sido motivo para
que la sindicacin de la agraviada haya sido motivada por venganza, ya que la madre de
sta, le adeudaba dinero por la movilidad prestada a la menor, situacin que no ha sido
acreditada con ningn elemento probatorio.
6. Que ms bien como elemento corroboratorio de la sindicacin de la menor, se ha
probado el hecho que efectivamente la vivienda del imputado es contigua con la de la
vctima, conforme al Acta de inspeccin fiscal de fecha once de julio y agrega el
colegiado, en el Juicio oral por la actuacin del principio de inmediacin cuyo privilegio
tiene el colegiado para apreciar y luego valorar la actividad probatoria, se puede colegir
que el relato de la agraviada es uniforme y coherente, quien ha sindicado de manera
directa al acusado como la persona que le haca tocamientos en sus partes ntimas, pues
incluso se toc la parte donde se encuentra sus genitales, y repiti que este le mostr su
rgano en dos oportunidades, mostrando un sentimiento de vergenza al recordar lo vivido
y que el acusado aprovechaba cuando se quedaba solo con ella en su casa.
7. Que la versin de la menor es corroborada con el examen de la Perito
Psicloga Margarita Flores Purizaca, precisa que la vctima se muestra con miedo y temor
hacia la persona agresora y ha bajado su rendimiento escolar, que ella le coment que le
haba visto el pene una vez al acusado y que la segunda vez se tap la cara y que fue
tocada en tres oportunidades, que el relato de la menor es espontneo y consistente, y
que es difcil que la menor fantasee, que no se haba evidenciado manipulacin respecto
al relato, considerando el colegiado, que las supuestas contradicciones de la menor,
conforme a la lectura de citas de declaraciones en sede fiscal, no se han introducido al
examen contradictorio por lo que el colegiado no puede valorar lo que no se ha sometido
al debate en juicio oral.
Quinto.- Anlisis del caso y justificacin de la resolucin.
1. En los delitos de carcter sexual en agravio de menores de edad, la
probanza directa as como la reconstruccin de los hechos en base a
pruebas objetivas externas sumamente complicada, el desarrollo de la
dogmtica penal, permite que la prueba que es considerada como la ms
importante, se encuentra en la sindicacin de la vctima, as como su
afectacin psicolgica, por lo que se deben valorar todos los testimonios
actuados, como los interrogatorios de los Peritos llevados a cabo en el Juicio
Oral para determinar si la sindicacin de la vctima ha sido corroborada con
elementos objetivos que confirmen el relato de la vctima, criterio asumido
por lo dems en la doctrina jurisprudencial nacional desde la expedicin del
Acuerdo Plenario N 02-2005 de las Salas Penales de la Corte Suprema de
Justicia.
2. El comportamiento tpico referido al supuesto de tocamientos indebidos
en las partes ntimas, consisten en la realizacin de contactos o manoseo
efectuado por el agente sobre las partes ntimas de la vctima, o cuando se
obliga a sta a realizar autocontactos sobre su propio cuerpo o cuando se
le obliga a efectuar tocamientos sobre las partes ntimas de un tercero o del
propio agente, como afirman GALVEZ VILLEGAS/DELGADO TOVAR, dado
que el tipo penal alude a partes ntimas, no podemos limitar el tipo penal a
los genitales, sino que cabe la inclusin de otras zonas consideradas ntimas,
por ejemplo las nalgas o los senos de la mujer[2], como en el caso analizado,
en que el agente ha efectuado tocamientos indebidos a la zona de los
genitales de la menor agraviada, consideramos que conforme a la tesis de
los autores citados- en este supuesto de tocamientos indebidos, no se
requiere, que el agente acte con un fin lascivo, para satisfacer su instinto
sexual, siendo irrelevante para la configuracin tpica que el sujeto activo
pueda tener por ejemplo-un orgasmo- ya que incluso el agente puede
actuar con nimo de venganza o con deseos de humillar o molestar a la
vctima[3].
3. Los actos libidinosos a que se refiere el tipo penal, aluden a todo
comportamiento en el que se busca un fin morboso, lbrico,
independientemente de la forma de exteriorizacin de la intencin del
agente, en tal sentido pueden consistir actos libidinosos contrarios al
pudor, los contactos fsicos o aproximaciones efectuadas por el agente
con el cuerpo de la menor, con dichos fines. En los caso de actos contra el
pudor de menores de edad, slo se requiere para la consumacin del tipo
la realizacin de los hechos sin los elementos de violencia o grave amenaza.
4. La imputacin penal efectuada contra el encausado Facundo Jimnez,
segn la tesis del Ministerio Pblico tanto de tocamientos en las zonas ntimas
de la menor agraviada y de actos libidinosos (mostrando su rgano sexual
a la vctima), han sido debidamente acreditada con las actuaciones del
Juicio Oral, principalmente con la sindicacin sostenida y coherente
brindada no solo en su declaracin, sino repetida en el interrogatorio a que
fue sometida, dicha menor agraviada en el Plenario Oral, situacin que se
ha corroborado como se ha explicado en la sentencia recurrida, por la
actuacin de las Pericias a que fue sometida a la citada agraviada.
5. La tesis del imputado, respecto a que existan contradicciones en las declaraciones de la
menor agraviada, no se desprenden del anlisis de las actuaciones probatorias, el relato
incriminatorio de la agraviada a lo largo del proceso es coherente y persistente, ms an
por la escasa edad de la vctima no podra ser exactamente igual en las veces en que se
haya desarrollado, sin embargo puede apreciarse que a pesar del dao causado por el
agravio sexual, no se aprecia sentimientos de animadversin de parte de la familia de la
agraviada.
6. La sindicacin de la menor agraviada ha sido corroborada con las actuaciones
probatorias realizadas en el Juicio Oral, como de la declaracin del acusado Efran
Facundo Jimnez, de la testigo Mara Milagros Pulache Cango, quien manifest haber
tenido una buena relacin con el acusado y con su esposa y no tener ningn tipo de
problemas, de la Perito Margarita Flores Purizaca, sobre la evaluacin psicolgica realizada
a la menor quien seal que esta presenta una inteligencia promedio para su edad, que
presenta sentimientos de miedo y temor hacia su agresor y adems que ha bajado su
rendimiento escolar debido a la problemtica vivida, que seala que el relato de la menor
es espontneo, consistente y congruente y del examen de la Perito Psicloga Rosa Violeta
Oropeza Garca, que acepta haber realizado la pericia psicolgica N 000123-2011- PSC al
acusado y concluye que tiene precario control de impulsos, de la Oralizacin de pruebas
documentales que acreditan la edad de la vctima y el lugar de su domicilio.
Sexto.- Determinacin de la Pena.
1. Consiste en el procedimiento tcnico-valorativo, por el cual se identifica y decide la
calidad e intensidad de las consecuencias jurdicas que se deben aplicar al autor de un
delito.
La individualizacin del quantum de pena en un caso concreto, se efecta en coherencia
con los principios de legalidad, lesividad, culpabilidad y proporcionalidad previstos por los
artculos II, IV, V, VII y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, todo ello como se ha
precisado en el Acuerdo Plenario N 1-2008, teniendo en cuenta el principio de motivacin
de las resoluciones.
2. La graduacin de la pena debe ser el resultado de la gravedad de los hechos cometidos,
de la responsabilidad del agente, pero tambin de su grado cultura y carencias personales,
por esto luego de establecer los lmites de la pena que se va a aplicar, se debe identificar
la pena concreta dentro de los lmites prefijados, en base a las circunstancias que se
presenten en el caso[4] .
3. El artculo 46 del Cdigo Penal establece diversas circunstancias que se deben de
considerar como la naturaleza de la accin, que permite establecer la magnitud del injusto
cometido por el agente, asimismo debe considerarse la edad del imputado, que cuando
ocurrieron los hechos el agente contaba con cuarenta y ocho (48) aos de edad, al
respecto cabe recordar que la defensa cuando efectu su alegato en la audiencia de
apelacin, hizo referencia a la posibilidad de la aplicacin de una atenuacin genrica
prevista en el primer prrafo del artculo 22 del Cdigo Penal, pero este artculo en su
segundo prrafo establece que no es aplicable esta facultad de disminucin por debajo
del mnimo legal establecido, para los delitos contra la libertad sexual.
4. La Pena, que al fin de cuentas es un mal con que se retribuye la accin cometida por el
acusado, implica una sancin con finalidad concreta, no existe ya la retribucin penal por
s misma, por esta razn nuestro Cdigo Penal se sita en la lnea de las teoras preventivas
modernas y postula que se tiene que atender a la probable resocializacin del penado y
su reinsercin a la sociedad, en el presente caso se trata de un delito grave por la edad de
la vctima de tan solo seis aos de edad; por lo que tiene que imponerse una pena que
refleje la aplicacin del principio de proporcionalidad que es el principal estndar que
debe considerar un Juez para determinar una pena concreta, que en el presente caso ha
sido debidamente impuesta.
Stimo.- Decisin.
Por las consideraciones expuestas, analizando los hechos y las pruebas conforme a las
reglas de la sana crtica y las normas antes sealadas, los Jueces Superiores integrantes de
la PRIMERA SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE PIURA, POR
UNANIMIDAD, RESUELVE CONFIRMAR la sentencia apelada su fecha seis de setiembre del
dos mil doce expedida por el Juzgado Penal Colegiado B de Piura, que condena al
acusado EFRAN FACUNDO JIMNEZ como autor del delito de actos contra el pudor de
menor de edad (06) en agravio de la menor de iniciales M.P.R.E., y le impone ocho aos
de pena privativa de libertad efectiva y establece en cinco mil nuevos soles el monto de
reparacin civil, con lo dems que contiene la sentencia recurrida y los devolvieron.
SS.
MEZA HURTADO
RENTERA AGURTO
RUIZ ARIAS

[1] SALINAS SICCHA, Ramiro. Los delitos de carcter sexual en el Cdigo Penal Peruano
JURISTA Editores, Lima, 2008, pp. 218-219.
[2] GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino/DELGADO TOVAR, Walter Javier. Derecho Penal, Parte
Especial. Tomo II, Djus, Jurista editores, Lima, 2011, p. 492, quien precisa que en esta modalidad
se pueden incluir slo los supuestos de tocamientos de la zona perianal (zona que separa los
genitales del ano) o vulvar, as como las nalgas o los senos de la mujer.
[3] Vid. GALVEZ VILLEGAS, op. cit. p. 493.
[4] Las circunstancias son factores o indicadores de carcter objetivo o subjetivo que ayudan a la medicin de la
intensidad de un delito, cuya esencia permanece intacta. Es decir, posibilitan apreciar la mayor o menor desvaloracin de
la conducta ilcita antijuridicidad del hecho o el mayor o menor grado de reproche que cabe formular al autor de dicha
conducta culpabilidad del agente, permitiendo de este modo ponderar el alcance cualitativo y cuantitativo de la pena
que debe imponerse a su autor o partcipe. 1. Por su naturaleza las circunstancias pueden ser comunes o genricas y
especiales o especficas. Son comunes o genricas las circunstancias que se regulan en la Parte General del Cdigo
Penal y que pueden operar en la determinacin de la pena concreta de cualquier tipo de delito. En la legislacin nacional
tales circunstancias se encuentran reunidas, principalmente, en el artculo 46 del Cdigo Penal. En cambio, las
circunstancias especiales o especficas se regulan en la Parte Especial y en conexin funcional slo con determinados
delitos. Ese es el caso de las circunstancias previstas en los incisos del artculo 108 y que sirven tambin para la tipicidad
del delito de asesinato, o de aquellas que enumera el prrafo segundo del artculo152 que estn consideradas para el
delito de secuestro. 2. Por su efectividad las circunstancias pueden ser atenuantes o agravantes. Son atenuantes aquellas
que por sealar un menor desvalor de la conducta ilcita realizada o un menor reproche de culpabilidad sobre el agente de
la misma, producen como efecto la consideracin o aplicacin de una pena menor. Son agravantes las que por indicar un
mayor desvalor del comportamiento antijurdico ejecutado o un mayor reproche de culpabilidad sobre su autor, generan
como efecto la conminacin o imposicin de una pena ms grave