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Alumnos:
En este fallo de orden local, se pueden apreciar una infinidad de atentados contra el orden
constitucional y democrtico, donde la poca de la dictadura militar ha influido
notablemente en tantas personas desaparecidas, en sus proyectos de vida, en su familia y
sobre todo en los bienes jurdicos protegidos ms importantes (desde nuestro punto de
vista) como ser la vida y la libertad.
Para ingresar en el campo del fallo especficamente, se debe comprender que el tipo penal
de desaparicin forzada de personas en su artculo. 142 Ter del Cdigo Penal es
recientemente incorporado en el ao 2011 por la ley 26679, y es por ello que al momento
de dictarse esta sentencia (2010), no se encontraba tipificado este grave atentado contra
la libertad. Igualmente creemos que es imprescindible que en la actualidad se lo encuadre
en esa figura legal.
HECHOS:
Un escribano muy reconocido en Salta, el Dr. Aldo Melitn Bustos, fue violentamente
secuestrado el 2 de febrero de 1978 de su domicilio en Tartagal por 3 miembros del
Ejercito Argentino vestidos de civil (segn consta en las pruebas, se determina que uno de
ellos era el Teniente Arias), con graves signos de vejaciones, tapndole el rostro y
atndole las manos, y hacindolo ingresar a la fuerza a un automvil que huye a toda
velocidad. Todo ello, en presencia de su hijo Ral Bustos. Desde ese momento no se volvi
a saber de su persona, habiendo pasado aproximadamente 39 aos desde aquel hecho
lamentable.
Se cree que las causas de su secuestro fueron su calidad opositora al rgimen militar, el
cul se haba impuesto en aquella poca desde 1976 y su posible entorpeciendo de las
operaciones que deba realizar el Regimiento de Infantera del Monte en la localidad de
Tartagal, Salta. A cargo de este organismo estaba el Mayor Zirpolo, por acefalia del cargo
de jefe del regimiento.
En este delito de desaparicin forzada, se confirman los requisitos del tipo penal:
A. El estar cometido el delito por dos (o ms, porque no se conocen los dems
participes materiales y/o formales del delito) funcionarios del gobierno de facto,
permite entender que estos actuaban con aquiescencia estatal, siendo el mismo
Zirpolo el que estaba a cargo del Regimiento dependiente del Ejrcito, que a su
vez era comandado por el Poder Ejecutivo Nacional (de facto).
B. Privando de su libertad a la victima, el escribano Bustos, de manera totalmente
ilegtima (porque no se ha podido encontrar, a lo largo del proceso, ninguna orden
escrita de autoridad competente para detenerlo, como manda el art. 18 de la
Constitucin Nacional.
C. Posteriormente, se ha ocultado de forma maliciosa toda informacin sobre su
paradero y negndose a reconocer esa misma privacin de la libertad de la que los
autores son cmplices. Debera haberse informado al juez competente sobre la
detencin del escribano inmediatamente y, con mayor razn, si eran miembros
del Ejercito los autores, ya que por su mayor grado de potencial ofensivo y por la
manera de la privacin de la libertad (en la madrugada y con armas) han podido
deja a la victima totalmente indefensa. Se ha obrado persiguiendo un plan que
claramente tiene finalidades ilcitas.
Se debe dejar en claro, que en aquella poca, la mayora de las personas ilegalmente
privadas de su libertad, permanecan en esa condicin sin que se conozca su identidad o
su paradero. En este fallo, los jueces son precisos al expresar que, al haberse declarado la
ausencia con presuncin de fallecimiento de Bustos, es imperante recaer en la
responsabilidad de Arias y de Zirpolo por su homicidio, ya que se debe juzgar sin haber
encontrado el cadver en estos casos, sabiendo que en la mayora de los casos se los haca
desaparecer. No se necesita una comprobacin visual y material del delito de homicidio,
ya que solo se debe probar su existencia.
Culpabilidad:
En el expediente se puede advertir claramente que los camaristas dejan estipulado que el
hecho que dio fin a la vida de Bustos fue consecuencia directa del accionar de Arias y
Zirpolo, independientemente de que los autores hayan buscado o no tal fin o se hayan
desinteresado del mismo, no obstante habrselo representado como cierto o probable.
Es as que se analiza la conducta de Carlos Alberto Arias, siendo la persona que particip
activamente del secuestro de la vctima debido a que se pudo acreditar certeramente que
aquel se encontraba en Tartagal el da del hecho. Adems, se ha probado que no posea
enfermedades que lo imposibiliten para cometer el hecho, puesto que das atrs haba
estado en varias ocasiones en comisin de servicio. Tuvo grave incidencia en el destino
final del escribano ya que accedi con el al automvil y lo traslad a un lugar desconocido,
teniendo el total control de la situacin frente a una vctima reducida completamente por
el hecho de ser 3 personas, con violencia y por el uso de armas de fuego. Ello demuestra
una mayor criminalidad y aptitud para el delito del sujeto activo. Es declarado en la
sentencia como COAUTOR MATERIAL delito privacin ilegtima de la libertad con DOLO
DIRECTO. Y con respecto al homicidio, como bien se expresa en prrafos anteriores, se ha
podido representar el final de muerte del escribano y an as cometi el hecho, con total
desprecio sobre la salud y la vida de Bustos, es por esto que se entiende que fue con
DOLO EVENTUAL.
En relacin a la situacin de Luis ngel Gaspar Zrpolo, el tribunal entiende que, al ser
este el jefe del Regimiento de Infantera del Monte de Tartagal por estar acefalia el cargo,
toda la localidad de Tartagal estaba bajo su jurisdiccin el da del hecho. As mismo toda
orden en el Ejrcito dentro de esa delimitacin debe ser consultada previamente con el
debido a que no hacerlo era una falta grave en la organizacin castrense. Es decir, Arias
nunca pudo haber actuado solo en el secuestro de Bustos y en su posterior huida, la ayuda
o aquiescencia del jefe del regimiento tiene que haber existido con certeza. Entonces, se
puede establecer que Zirpolo actu a sabiendas del hecho que se estaba cometiendo,
permitiendo el obrar libre de Arias. Por ello, se lo ha determinado como COAUTOR
INTELECTUAL, por el reparto funcional de la empresa criminal que realizaron, actuando
con DOLO DIRECTO. Hubo una total decisin comn de la conducta y su ejecucin
mediante la divisin del trabajo. Claus Roxin deca que quien cumple algunos actos en el
hecho, aportando algo imprescindible, sin lo cual no puede cometerse es coautor. Con
respecto al homicidio, tanto l como Arias son PARTICIPES PRIMARIOS. Porque sin su
auxilio, no pudo haberse logrado. Y en primera instancia, se lo condena con la figura de
homicidio simple porque no s logro probar su participacin en la ejecucin del homicidio
y no se puede presumir el modo de la muerte de Bustos. En casacin, despus se los
condena a ambos a prisin perpetua por darse el tipo del art. 80 homicidio doblemente
agravado por alevosa y por la participacin de 2 o ms personas.
La pena se impuso en concurso real, es decir que por concurrir dos hechos independientes
entre s, con respecto a la misma vctima y los mismos autores. Advertimos de nuevo que
al momento de la sentencia no estaba tipificado en el cdigo penal el delito de
desaparicin forzada de personas.
Se puede tener en cuenta el delito que implica aplicar vejaciones a la victima, del art
144bis inciso 2, debido a la violencia ocasionada sobre su persona, el hecho de haberle le
cubierto el rostro y llevarlo semidesnudo por la va pblica en la madrugada. Al
entenderse que Arias y sus cmplices eran funcionarios pblicos, impulsaron un trato
innecesariamente duro y spero, abusivo, intilmente prepotente porque el escribano
estaba sin medios necesarios para defenderse. Se cometi con DOLO SIMPLE. Podra
aplicarse en CONCURSO REAL con la figura de desaparicin forzada.
Tambin, debemos hacer mencin al CONCURSO REAL con el delito de agresin con toda
arma del art. 104 del Cdigo Penal porque se ha usado el arma para amenizar y
amedrentar al sujeto pasivo, este ltimo que por ser militares, tenan el arma cargada y
lista para ser usada y accionada. Por esto mismo se puede llegar a la conclusin de que
tambin concurre realmente con el delito de coaccin porque se ha obligado a la mujer
del escribano a no salir de su habitacin mientras se lo estaba secuestrando y el mismo
teniente Arias ha reducido al hijo del escribano, imposibilitando que pueda obrar para
defender a su padre.
HECHOS:
Mara Paula Alvarez y Daniel Omar Favero, ambos militantes de la Juventud Universitaria
Peronista, fueron secuestrados por la Polica Bonaerense el 24 de junio de 1977. Cuatro
policas de la Brigada de Investigaciones que comandaba Machuca y quien reciba rdenes
de Etchecolatz los interceptaron cuando salieron a la calle cerca de la medianoche, los
secuestraron trasladndolos en auto sin que se sepa su destino por lo que permanecen
an desaparecidos. Favero estudiaba letras en la facultad de Humanidades de la
Universidad de La Plata, era escritor, msico y en 1972 haba presentado su libro Los
ltimos poemas, parte de una coleccin dirigida por el poeta y editor Jos Luis Mangieri. El
escuadrn policial ya haba pasado antes por la casa de los hermanos de Favero, a quienes
los secuestraron y torturaron para que revelaran el paradero de la pareja.
1. Miguel Osvaldo Etchecolatz, deba responder como autor mediato del delito de
privacin ilegal de la libertad agravada por mediar violencia y amenazas reiterada
en dos oportunidades que concurren realmente entre s. Cabe destacar que se lo
considera autor mediato por hallarse en la cspide de la organizacin con poder
sobre el resto de las acciones llevadas a cabo en perjuicio a las vctimas del caso.
2. Julio Csar Argello, deba responder como coautor del delito de privacin ilegal
de la libertad agravada por mediar violencia y amenazas reiterada en dos
oportunidades que concurren realmente entre s.
3. Fernando Svedas deba responder como autor mediato del delito de privacin
ilegal de la libertad agravada por mediar violencia y amenazas reiterada en dos
oportunidades que concurren realmente entre s.
4. Ral Rolando Machuca, deba responder como coautor del delito de privacin
ilegal de la libertad agravada por mediar violencia y amenazas reiterada en dos
oportunidades que concurren realmente entre s.
Se conden a los 4 imputados a 25 aos de prisin, inhabilitacin absoluta y perpetua,
accesorias legales derivadas de la situacin de encierro y PAGO de las costas del proceso,
por ser coautores del delito de DESAPARICION FORZADA DE PERSONAS en dos hechos que
concurren materialmente entre s, constitutivos del delito internacional de GENOCIDIO
perpetrado durante la ltima dictadura cvico-militar, en perjuicio de MARIA PAULA
ALVAREZ y DANIEL OMAR FAVERO,
Ahora bien, no se nos escapa que la aplicacin del tipo penal mencionado, respecto de
sucesos iniciados durante la ltima dictadura que sufri nuestro pas, ha generado la
resistencia de algn sector, por considerar que contrara el principio de legalidad y de
retroactividad.
La lgica del derecho humanitario requiere, necesariamente, una mirada universal del
sistema jurdico, inspirada en los principios generales del derecho y, tambin en el
derecho positivo. Slo un anlisis contextual y dinmico logra ubicar la cuestin en el lugar
adecuado.
ANLISIS:
Bien jurdicamente protegido: proteccin de los graves ilcitos que se cometen contra
cualquier persona, con apoyo o acuerdo estatal. Especficamente la libertad de las
personas y vida en su ms amplia concepcin
En el fallo bajo anlisis la misma se representa a travs del secuestro de los desaparecidos
Paula Alvarez y Daniel Favero, quienes como ya mencionamos anteriormente, fueron
secuestrados y trasladados a un lugar del cual no se tiene conocimiento, permaneciendo
desaparecidos hasta la actualidad.
Elemento Subjetivo: son conductas dolosas ineludiblemente que admiten la tentativa que
pueden concurrir con otros tantos delitos. Es que la desaparicin clandestina de las
personas con complicidad por parte del estado, deja a las victimas en tal situacin de
vulnerabilidad y otorga a los autores del delito tanto poder sobre aquellas, que fcil es
deducir la serie de desmanes que se pueden perpetrar contra personas y bienes de los
damnificados.
Dicho fallo NO presenta atenuantes, dado que ninguno de los imputados proporciono
informacin sobre los desaparecidos ni fueron participes de la liberacin con vida de los
mismos
A su vez este delito se agrava por el abuso de la funcin de policas por parte de los
autores y por la pluralidad de sujetos , causando un mayor debilitamiento o vulnerabilidad
en las victimas y un mayor medio ofensivo por los medios policiales , armas , etc. por parte
de los agresores.
As, podemos encuadrarlo en el art 144 ter donde se establece que se condena al
funcionario pblico que ejerciera cualquier tipo de tortura a una persona privada
ilegtimamente, o no, de su libertad.
En cuanto lo referido al concurso establecido por los hechos, vemos que estamos en
presencia de un concurso ideal. Es decir aqu los autores cometen un solo hecho que cae
bajo ms de una sancin penal, donde los tipos penales no se excluyen entre s en razn
de un concurso aparente.
En cuanto al orden Internacional, haremos anlisis del fallo: Blake Vs. Guatemala
La Comisin someti este caso para que la Corte decidiera si hubo violacin de los
siguientes artculos de la Convencin: 4 (Derecho a la Vida), 7 (Derecho a la Libertad
Personal), 8 (Garantas Judiciales), 13 (Libertad de Pensamiento y de Expresin), 22
(Derecho de Circulacin y de Residencia) y 25 (Proteccin Judicial), todos ellos en 1
Reglamento aprobado por la Corte en su XXIII perodo ordinario de sesiones celebrado del
9 al 18 de enero de 1991; reformado el 25 de enero de 1993 y 16 de julio de 1993. 2
concordancia con el artculo 1.1 de la misma Convencin por el supuesto secuestro y
asesinato del seor Nicholas Chapman Blake (en adelante Nicholas Blake) por agentes
del Estado guatemalteco el 28 de marzo de 1985 y la desaparicin que se prolong
durante un perodo mayor de siete aos, hasta el 14 de junio de 1992. Asimismo, la
Comisin solicit a la Corte que declarara que el Estado viol el artculo 51.2 de la
Convencin por haberse negado a dar cumplimiento a las recomendaciones que le
formul la Comisin. Adems, pidi que declarara que Guatemala debe reparar
plenamente a los familiares de Nicholas Chapman Blake por el grave dao material -y
moral- sufrido como consecuencia de las mltiples violaciones de derechos protegidos en
la Convencin, y de los cuantiosos gastos en que incurrieron los familiares con el objeto de
establecer el paradero de la vctima as como la identificacin de los responsables de su
desaparicin y posterior encubrimiento. Por ltimo, solicit que la Corte condenara al
Estado a pagar las costas de este proceso, incluyendo los honorarios de los profesionales
que han actuado como representantes de la vctima, tanto en las gestiones realizadas ante
las autoridades del Estado como en la tramitacin del caso ante la Comisin y ante la
Honorable Corte.
HECHOS:
- Los hechos del presente caso se iniciaron el 26 de marzo de 1985, cuando los ciudadanos
norteamericanos Nicholas Blake, periodista, y Griffith Davis, fotgrafo, salieron de la
ciudad de Huehuetenango rumbo a la aldea El Llano. En dicho lugar fueron detenidos por
la Patrulla de Autodefensa Civil de El Llano.
- Luego de ser llevados a un sitio denominado Los Campamentos fueron asesinados y sus
cadveres fueron arrojados en la maleza. Los restos de Griffith Davis fueron encontrados
el 16 de marzo de 1992 mientras que los de Nicholas Blake el 14 de junio de 1992.
- Durante su desaparicin, los familiares de Nicholas Blake iniciaron una serie de acciones
judiciales a fin de ubicar su paradero, lo cual result infructuoso. Asimismo, no se haba
investigado los hechos ni sancionado a los responsables.
ANALISIS:
Bien jurdico protegido: proteccin de los graves ilcitos que se cometen contra cualquier
persona, con apoyo o acuerdo estatal. Especficamente la libertad individual y la vida en su
ms amplia concepcin.
Por otro lado, en virtud de que Guatemala, como Estado Parte en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (desde el 25 de mayo de 1978), slo acept la
competencia de la Corte Interamericana en materia contenciosa el 09 de marzo de 1987,
somos llevados, por la aplicacin de un postulado rgido del derecho de los tratados, a
introducir una fragmentacin artificial en la consideracin de aquel delito de desaparicin
forzada, tomando en cuenta - de forma atomizada y no integral -solamente algunos
elementos componentes del mismo, con posterioridad a esta ltima fecha, - con
consecuencias directas para la etapa de reparaciones.
Conducta tpica: desaparicin ilegal de personas por encargo, con apoyo o con
aquiescencia del Estado.
Sujetos:
Felipe Alva ( comisionado militar y jefe de la patrulla del rea):segn las declaraciones no
contradichas por el Estado, dio instrucciones para que miembros de la Patrulla Civil de El
Llano quemaran y enterraran los cuerpos de los seores Nicholas Blake y Griffith Davis,
orden que fue cumplida
Patrullas civiles
En la sentencia sobre excepciones preliminares la Corte decidi que en el fondo del caso
procedera determinar si las patrullas civiles deberan o no considerarse como agentes del
Estado y, en consecuencia, tambin lo sera determinar si los hechos sealados por la
Comisin pueden ser o no imputables al Estado o si, por el contrario, constituyen delitos
comunes. Durante este proceso la Comisin argument que las patrullas civiles actuaron
como agentes del Estado y que participaron en desapariciones forzadas.
En este caso, la Comisin sostuvo que la Patrulla Civil de El Llano recibi rdenes directas
del personal del Ejrcito guatemalteco ya que los patrulleros consultaron con el personal
militar de la guarnicin de Las Majadas cuando detuvieron a Nicholas Blake y recibieron
instrucciones de esa guarnicin
Elemento subjetivo: son conductas dolosas ineludiblemente que admiten la tentativa que
pueden concurrir con otros tantos delitos. Es que la desaparicin clandestina de las
personas con complicidad por parte del estado, deja a las victimas deja a las vctimas en
tal situacin de vulnerabilidad y otorga a los autores del delito tanto poder sobre aquellas,
que fcil es deducir la serie de desmanes que se pueden perpetrar contra personas y
bienes de los damnificados.
Consumacin:
La Desaparicin Forzada como Delito Continuado o Permanente. Por un lado, nos vemos
aqu ante un caso comprobado de desaparicin forzada de persona, tipificada inclusive en
el Cdigo Penal guatemalteco vigente (artculo 201 ter reformado) como delito
continuado. En el mismo sentido, la normativa internacional de proteccin la tipifica como
un delito continuado o permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la
vctima (Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas de 1994,
artculo III); adems, advierte que se trata de un delito especfico y autnomo8, que
constituye una forma compleja de violacin de los derechos humanos (con hechos
delictivos conexos), y que por eso requiere que sea comprendido y encarado de una
manera necesariamente integral (como se desprende del prembulo y de los artculos IV y
II de aquella Convencin).
LA CORTE: