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04/09/2017 O licitante pode desistir da proposta? O que fazer?

A desistncia do licitante ou a recusa em cumprir o contrato so situaes comuns queles que


lidam com licitaes e contratos. Resta, assim, a dvida sobre o que deve ser feito nesses
casos: convocar os remanescentes ou dispensar a licitao?

A resposta ao questionamento no nica e, de acordo com jurisprudncia do TCU, a


contratao direta ou o aproveitamento do certame dependem da modalidade licitatria utilizada e
do momento em que a recusa manifestada.

Didaticamente, oportuna a diviso das hipteses em dois grupos:

1. recusa do licitante vencedor em assinar o contrato; ou


2. recusa do contratado em executar um ajuste firmado.

1.RECUSA EM ASSINAR O CONTRATO

1.1 PREGO E RECUSA EM ASSINAR O CONTRATO


.
No mbito do prego, caso o primeiro colocado do certame se recuse a assinar o contrato, a
Administrao deve convocar os licitantes subsequentes, na ordem de classificao, e
realizar negociao, no havendo a obrigatoriedade destes em igualar a proposta
inicialmente vencedora, conforme disposto no art. 27, 3, do Decreto 5.450/05:

Art. 27. 3o O vencedor da licitao que no fizer a comprovao referida no


2o ou quando, injustificadamente, recusar-se a assinar o contrato ou a ata de
registro de preos, poder ser convocado outro licitante, desde que respeitada
a ordem de classificao, para, aps comprovados os requisitos habilitatrios
e feita a negociao, assinar o contrato ou a ata de registro de preos, sem
prejuzo das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominaes
legais.

Vale observar que em qualquer das hipteses acima descritas a Administrao deve instaurar
procedimento administrativo para aplicao de sano ao licitante vencedor e no se mostra
possvel a utilizao da dispensa prevista no art. 24, XI, da Lei n 8.666/93, conforme indicou o
Tribunal de Contas da Unio no Acrdo 1.317/06 Plenrio:

irregularidade em contrato firmado por dispensa de licitao com fulcro no art. 24,
inc. XI, da Lei n 8.666/93 com a 2 colocada em certame licitatrio () no havia
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respaldo para que a contratao se desse com base no citado dispositivo, uma
vez que ele trata de contratao de remanescente de obra ou servio, ou seja, de
obra/servio iniciado e no concludo.

1.2 DEMAIS MODALIDADES E RECUSA EM ASSINAR O CONTRATO


.

Por outro lado, nas diversas modalidades previstas na Lei Geral de Licitaes, diante da recusa
do licitante vencedor em assinar o contrato, deve a Administrao convocar os remanescentes,
na ordem de classificao, para assinar o contrato nas mesmas condies do primeiro
colocado, isto , segundo chamado para cumprir a proposta do primeiro. Caso no aceite, o
terceiro convocado, e assim sucessivamente, de acordo com o art. 64, 2, de Lei n 8.666/93:

Art. 64. () 2o facultado Administrao, quando o convocado no assinar


o termo de contrato ou no aceitar ou retirar o instrumento equivalente no prazo e
condies estabelecidos, convocar os licitantes remanescentes, na ordem de
classificao, para faz-lo em igual prazo e nas mesmas condies propostas
pelo primeiro classificado, inclusive quanto aos preos atualizados de
conformidade com o ato convocatrio, ou revogar a licitao independentemente
da cominao prevista no art. 81 desta Lei.

..

2. RECUSA EM EXECUTAR UM CONTRATO ASSINADO

2.1 ASSINOU O CONTRATO E SE RECUSA A INICIAR A EXECUO


.

No se encontra disciplinada a situao em que o licitante, aps assinar o instrumento contratual,


desiste do ajuste antes de iniciar os servios. Por essa razo, o TCU traou a orientao
(confirmada pelo acrdo 2737/2016 Plenrio) de que possvel utilizar analogicamente o
art. 64, 2, da Lei 8.666/93 para contratar licitante remanescente, observada a ordem de
classificao, desde que o novo contrato tenha os mesmos prazos e mesmas condies
propostas pelo primeiro colocado. Acrescenta a Corte Federal de Contas que

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O aproveitamento de uma licitao com a convocao de licitante que no se


sagrou vendedor do certame tem como razo fundamental os princpios da
supremacia do interesse pblico e da eficincia, estando previsto em duas
hipteses na Lei 8.666, de 21/6/1993: Art. 24, inciso XI na contratao de
remanescente de obra, servio ou fornecimento, em consequncia de resciso
contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e
aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto
ao preo, devidamente corrigido; Art. 64 2 facultado Administrao,
quando o convocado no assinar o termo de contrato ou no aceitar ou retirar o
instrumento equivalente no prazo e condies estabelecidos, convocar os
licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para faz-lo em igual prazo e
nas mesmas condies propostas pelo primeiro classificado. (TCU. Acrdo
740/2013 Plenrio).

2.2 ASSINOU O CONTRATO E, APS O INCIO DA EXECUO


CONTRATUAL, SE RECUSA A CONTINUAR
.

Na hiptese de o contratado desistir aps o incio da execuo dos servios, deve ser procedida
a resciso contratual e instaurado procedimento administrativo para aplicao de sano ao
contratado.

Neste caso, possvel a contratao direta fundamentada no inc. XI do art. 24 da Lei n


8.666/93 em que, na ordem de classificao, podero ser convocados os licitantes remanescentes
para firmar contrato nas mesmas condies do licitante vencedor. Nesse ponto, j decidiu o
TCU que

ilegal a contratao, mediante a dispensa de licitao prevista no art. 24,


inciso XI, da Lei 8.666/93, de remanescente de obra com base em condies
diversas daquelas que venceram o processo licitatrio. No esto obrigados
nem o gestor pblico a aproveitar o certame, nem os demais licitantes a aceitar os
termos da proposta vencedora. No entanto, para legitimar a contratao direta,
devem ser adotadas as condies vencedoras do processo concorrencial. (TCU.
Acrdo 552/2014-Plenrio)

Portanto, excetuando-se as licitaes realizadas sob o sistema de registro de preos com


cadastro de reserva tratado neste vdeo -, existem quatro diferentes fundamentos e caminhos
que o administrador pblico deve percorrer diante da recusa do licitante em cumprir as obrigaes
ajustadas no certame:.
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