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Breve Historico Acerca Das Constituicoes Do Brasil e Do Controle de Constitucionalidade Brasileiro PDF
Breve Historico Acerca Das Constituicoes Do Brasil e Do Controle de Constitucionalidade Brasileiro PDF
Resumo: Este artigo tem a finalidade de analisar o desenvolvimento histrico do Brasil em sua esfera poltico-
constitucional. Para tanto, analisar-se- cada uma das sete Constituies brasileiras (desde a primeira Constituio
em 1824 at a Constituio vigente, datada de 05 de outubro de 1988) e o momento poltico nas quais tais
Constituies se inseriram, detalhando as razes histricas para o carter mais liberal ou menos liberal de cada
Constituio, prestando especial ateno influncia dos sistemas-base de controle da constitucionalidade (o
difuso dos Estados Unidos da Amrica e o concentrado da Europa).
Resumen: Este artculo tiene como objetivo analizar el desarrollo histrico de Brasil en su experiencia poltico-
constitucional. Para ello, se analizar cada una de las siete Constituciones de Brasil (desde la primera Constitucin
en 1824 hasta la actual Constitucin, de fecha 05 de octubre 1988) y el momento poltico en el que estas
constituciones se insertan, detallando las razones histricas para la una constitucin ms liberal o menos liberal,
prestando especial atencin a la influencia de los sistemas-base de control de la constitucionalidad (difuso de los
Estados Unidos de Amrica y concentrado de la Europa).
1.1 Introduo
Advogado. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Constitucional. Ps-graduado em Direito Constitucional pela
Escola Superior de Direito Constitucional (ESDC).
1
Histria constitucional do Brasil, p. 105.
2
Gilmar Ferreira Mendes resume a importncia da primeira Constituio do Brasil, ao afirmar que *...+ mas, o que
singularizava esse texto, no panorama constitucional do seu tempo? Por que, passados mais de cento e oitenta anos
da sua entrada em vigor, at hoje nos voltamos para ele com admirao e respeito? Simplesmente porque, apesar
de no se tratar de nada original at porque nosso pensamento poltico apenas refletia o que nos vinha de fora,
numa espcie de fatalismo intelectual que subjuga as culturas nascentes , mesmo assim foi um grande estatuto
poltico, uma lei fundamental que logrou absorver e superar as tenses entre o absolutismo e o liberalismo,
marcantes no seu nascimento, para se constituir, afinal, no texto fundador da nacionalidade e no ponto de partida
para nossa maioridade constitucional. Curso de direito constitucional, p. 162-163.
Como possvel observar, o texto Constitucional de 1824 deixava claro que cabia ao
Poder Legislativo a guarda da Constituio, incluindo a sua interpretao, funo que hoje
atribuio do Supremo Tribunal Federal (art. 102, caput, da Constituio Federal de 1988).
Isso porque embora existisse nesta poca uma organizao judiciria no Brasil,
composta pela primeira instncia, Tribunais da Relao e Supremo Tribunal de Justia, o
mesmo no exercia o controle da constitucionalidade.3
O controle, portanto, no era jurisdicional, mas exercido pela Assembleia Geral e,
por que no afirmar, pelo Imperador, o qual por meio do Poder Moderador era figura central
na organizao dos Poderes do Imprio. 4
Tratando acerca do Poder Moderador, o artigo 98 da Constituio de 1824 afirmava
que *...+ o Poder Moderador a chave de toda a organizao Politica, e delegado
privativamente ao Imperador, como Chefe Supremo da Nao, e seu Primeiro Representante,
para que incessantemente vele sobre a manuteno da independencia, equilibrio, e harmonia
dos mais Poderes Polticos (sic).
De fato, significava o Poder Moderador um resqucio do absolutismo reinante na
Europa at o fim do sculo XVIII, conferindo Constituio imperial duas caractersticas
absolutamente distintas: de um lado, o elemento liberal, com a constitucionalizao de um rol,
ainda que pequeno, de direitos fundamentais, e, de outro, o Poder Moderador, acima dos
demais e que conferia ao Imperador o poder de mandar e desmandar no imprio brasileiro.
Como chave de toda a organizao poltica, cabia ao Imperador, outrossim, a
rejeio de projetos de lei, no havendo no texto constitucional a necessidade de justificao
3
De fato, o Supremo Tribunal de Justia possua um pequeno rol de competncias, pelo menos se comparado ao rol
atual de competncias do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal e no havia naquela poca a
previso de qualquer espcie de controle de constitucionalidade como atribuio ou competncia deste Tribunal.
Desta forma, versavam os artigos 163 e 164 da Constituio de 1824, em seu vocabulrio original: Art. 163 Na
Capital do Imperio, alm da Relao, que deve existir, assim como nas demais Provincias, haver tambem um
Tribunal com a denominao de - Supremo Tribunal de Justia - composto de Juizes Letrados, tirados das Relaes
por suas antiguidades; e sero condecorados com o Titulo do Conselho. Na primeira organisao podero ser
empregados neste Tribunal os Ministros daquelles, que se houverem de abolir. Art. 164. A este Tribunal Compete: I.
Conceder, ou denegar Revistas nas Causas, e pela maneira, que a Lei determinar. II. Conhecer dos delictos, e erros
do Officio, que commetterem os seus Ministros, os das Relaes, os Empregados no Corpo Diplomatico, e os
Presidentes das Provincias. III. Conhecer, e decidir sobre os conflictos de jurisdio, e competencia das Relaes
Provinciaes. (sic)
4
Ivo Dantas aponta que *...+a Carta Poltica de 25 de maro de 1824, tambm neste ponto sob a influncia do
constitucionalismo francs e discrepando do modelo que seria entre ns acatado a partir da Repblica, confiou a
misso de garantia da superioridade da norma constitucional, ao Poder Legislativo e no ao Supremo Tribunal de
Justia, permitindo a afirmativa de inexistncia do controle jurisdicional que, desta forma, limitava-se a um controle
poltico, durante a vigncia daquele texto. O valor da Constituio, p. 80.
para tal ato, o que se explica pela prpria conceituao do Poder Moderador, situado acima
dos demais Poderes.
Contudo, de se indagar at que ponto seria possvel que a rejeio de projetos de
lei pelo Imperador fosse baseada na inconstitucionalidade dos mesmos.
Elival da Silva Ramos acredita ter sido possvel o controle poltico da
constitucionalidade no Brasil imperial, ao afirmar que:
5
Perspectivas de evoluo do controle de constitucionalidade no Brasil, p. 173-174.
6
Nesse sentido, Ronaldo Poletti coloca que *...+a Constituio de 1824 no reconheceu ao Judicirio a faculdade de
recusar aplicao aos atos do Parlamento. Isso era lgico. A Constituio do Imprio refletia o constitucionalismo
francs, o qual, fruto da Revoluo, no podia aceitar que um dos Poderes interferisse sobre um outro, anulando-
lhes os prprios atos. Tal penetrao e sobreposio, de um Poder noutro, indicariam o descumprimento do dogma
revolucionrio da separao dos poderes. Era natural, portanto, que no houvesse criao jurisprudencial. As
circunstncias diferiam substancialmente daquelas existentes nos Estados Unidos da Amrica, que possibilitaram a
construo pela Suprema Corte, no obstante a existncia de texto legal expresso. Alis, a Constituio de 1824,
seguindo o modelo francs, atribua ao Legislativo a funo de guardar a Constituio. At a interpretao das leis
era exclusiva do Legislativo. Controle de constitucionalidade das leis, p. 71.
7
Curso de direito constitucional, p. 403.
8
Curso de direito constitucional, p. 173.
funo, com independncia e harmonia, sendo o legislativo constitudo por duas casas (Senado
e Cmara dos Deputados).
Abandona-se o voto censitrio dos tempos anteriores e se adota o voto direto de
todos os cidados (aberto e reservado somente aos homens) para escolher o primeiro
Presidente da Repblica.
Adotando o regime republicano, a Constituio de 1891 possua um captulo
especfico que tratava do crime de responsabilidade do Presidente da Repblica, de grande
importncia se comparado ao Poder Moderador vigente at ento, que afirmava:
9
Manoel Gonalves Ferreira Filho trata do incio do controle difuso no Brasil, ao afirmar que: *...+o controle de
constitucionalidade foi estabelecido no Brasil com a Repblica e mesmo antes de editada a Constituio de 1891.
Foi inscrito na Constituio Provisria, de 22 de junho de 1890 e prevista no Decreto n 848, de 11 de outubro desse
ano, que organizou a Justia Federal (art. 9, pargrafo nico, alneas a e c). A Constituio consagrou-o no
Por este dispositivo, verifica-se que o constituinte instituiu o controle judicial sobre
os atos normativos de mbito federal e estadual, bem como determinou que o controle teria
lugar tanto no mbito federal (art. 59, b), como tambm no mbito estadual, ao prever que os
tribunais dos Estados poderiam decidir contra a validade ou aplicao de tratados e leis
federais em face da Constituio Federal.
O Supremo Tribunal Federal comeava a possuir a competncia que se transformaria
na sua razo de ser com o desenvolvimento do controle concentrado de constitucionalidade
no Brasil a guarda da Constituio.
artigo 59,1, a, que regulamenta o recurso extraordinrio. Seguiram esses documentos o modelo norte-
americano. Assim, foi institudo um controle pelo Judicirio, desconcentrado, incidental. Est nisto a influncia de
Rui Barbosa que tambm imps na prtica o entendimento da doutrina e jurisprudncia estadunidenses.. O
sistema constitucional brasileiro e as recentes inovaes no controle de constitucionalidade (Leis n 9.868, de 10 de
novembro de 1999). Artigo publicado na Revista de Direito Administrativo, Volume 220 abril/junho 2000, p. 7.
10
O controle de constitucionalidade no direito brasileiro, p. 62.
11
Curso de direito constitucional, p. 1036.
12
Jos Afonso da Silva descreve esta poca da seguinte maneira: Fundado nesse esquema doutrinrio, imprime
interpretao prpria ao presidencialismo. Despreza os partidos e constri a poltica dos governadores que
dominou a Primeira Repblica e foi causa de sua queda. O poder dos governadores, por sua vez, sustenta-se no
coronelismo, fenmeno em que se transmudaram a fragmentao e a disseminao do poder durante a colnia
contido no Imprio pelo Poder Moderador. [...] O coronelismo fora o poder real e efetivo, a despeito das normas
constitucionais traarem esquemas formais da organizao nacional com teoria de diviso dos poderes e tudo. A
relao de foras dos coronis elegia os governadores, os deputados e senadores. Os governadores impunham o
Presidente da Repblica. Nesse jogo, os deputados e senadores dependiam da liderana dos governadores. Tudo
isso forma uma constituio material em desconsonncia com o esquema normativo da Constituio ento vigente
e to bem estruturada formalmente. Curso de direito constitucional positivo, p. 80.
De outra forma, o cenrio internacional com a crise econmica que abateu o mundo
em 1929 viria a demonstrar a necessidade de melhores condies de vida para a classe
trabalhadora, que at ento no possua direitos.
Estavam criadas as condies para a Revoluo de 1930 e o aparecimento de um
lder carismtico, que, inclinado para as questes sociais, tomaria o poder e acabaria com o
coronelismo e, consequentemente, com a poltica dos governadores.
De fato, Getlio Vargas assumiu e logo promoveu o desarmamento dos coronis,
alargando as competncias da Unio e intervindo nos Estados com o intuito certo de
desconstituir a poltica dos governadores.
Alcunhado de pai dos pobres, era imprescindvel que sua ateno se voltasse para
o aspecto social, no somente pela conjuntura internacional cada vez mais voltada para a
democracia social, mas tambm com o objetivo de aniquilar de uma vez por todas com o
coronelismo que se fundava no apoio popular.
Nesse contexto, Getlio marca para o dia 03 de maio de 1932 eleies que elegeriam
a Assembleia Constituinte - eleies que, mesmo com a ecloso da Revoluo
Constitucionalista de 1932 em So Paulo (vencida pelo governo), ocorreram e deram incio
elaborao da Constituio de 1934.
Assim surgiu a primeira Constituio verdadeiramente social do Brasil, de carter
democrtico e interventiva. Elaborado o texto da Carta Poltica de 1934, a Constituio
modificou, principalmente, os seguintes aspectos do sistema at ento vigente:
1. Tornou o voto secreto e conferiu direito de voto s mulheres (art. 52, 1);
2. Instituiu a Justia Militar e Eleitoral como rgos do Poder Judicirio (art. 63);
3. Criou normas reguladoras da ordem econmica e social (Ttulo IV), da famlia,
educao e cultura (Ttulo V) e da segurana nacional (Ttulo VI);
4. Reforou a tripartio dos poderes (art. 3);
5. Instituiu a responsabilidade pessoal e solidria dos ministros de Estado juntamente
com o Presidente da Repblica (art. 61).
13
A Constituio mexicana de 1917. Direitos Humanos. Disponvel em: <www.dhnet.org.br.>. Acesso em:
22/06/2008.
Alm de tratar acerca dos assuntos referidos, nesta poca foram inseridas no
ordenamento jurdico alteraes significativas no que se refere, principalmente, legislao
eleitoral e previdenciria, ao mandado de segurana e ao popular.
14
Ives Gandra da Silva Martins e Gilmar Ferreira Mendes, ao analisar a Constituio Federal de 1934, apontam que
A Constituio de 1934 introduziu profundas e significativas alteraes no nosso sistema de controle de
constitucionalidade. A par de manter, no art. 76, III, b e c, as disposies contidas na Constituio de 1981, o
constituinte determinou que a declarao de inconstitucionalidade somente poderia ser realizada pela maioria da
totalidade de membros dos tribunais. Evitava-se a insegurana jurdica decorrente das contnuas flutuaes de
entendimento nos tribunais (art. 179). Comentrios Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999, p. 23.
Embora a Constituio de 1934 tenha tido grande importncia por situar o Estado
brasileiro no contexto social ps-primeira Guerra Mundial, teve ela uma vida demasiadamente
curta, de apenas trs anos.
Na segunda metade da dcada de 30, tambm os fatores externos influenciaram o
contexto nacional. Com a militarizao da Alemanha durante o perodo aps a primeira Guerra
Mundial, o silncio dos pases que assistiram a tal armamento e ascenso de Adolf Hitler ao
poder, aliado ao regime fascista dominante na Itlia e ao regime comunista da ento Unio
Sovitica, o mundo dividia-se entre duas ideologias distintas: de um lado a direita radical
representada pelo nazismo e fascismo e de outro o comunismo representado pela ento Unio
Sovitica.
15
Srgio Resende de Barros associa tal competncia do Senado Federal com o princpio da tripartio dos poderes,
ao afirmar que *...+ nessa interveno do Senado se tem, na origem e na verdade, um modo jurdico-poltico de
atender teoria clssica da separao de poderes. Suspender a execuo equivale a revogar o executvel, na
prtica. Mas, em teoria, a concepo dessa interveno atendeu quele princpio de separao, imposto to
fortemente pelo Estado liberal, que ainda hoje resiste como tabu jurdico. Ab-rogar uma lei por resoluo do
Senado seria ofender esse princpio, entre cujos corolrios necessrios est o de que somente uma lei pode revogar
outra lei. Esse princpio tem de ser mantido no mbito do controle difuso. parte de sua lgica. Da, por que
exatamente por manter a lgica desse sistema o Senado subtrai executoriedade lei, mas no a revoga.
Simplificao do controle de constitucionalidade. As vertentes do direito constitucional contemporneo, p. 604.
16
Como bem aponta Camila Castanhato, *...+ no mundo ps-Primeira Guerra Mundial, as idias que surgiram na
Europa influenciavam fortemente nosso pas. Da porque no Brasil terem surgido dois partidos extremistas contra o
governo de Getlio Vargas, que havia sido eleito para o quadrinio pela Assemblia Constituinte. Havia de um lado
o partido de direita, a ao integralista brasileira, partido de idias fascistas, bastante barulhento e virulento, que
tinha como chefe Plnio Salgado que, como Mussolini e Hitler, se preparava para empolgar o poder (SILVA, 1998, p.
84). No lado extremo, reorganizou-se o partido comunista, aguerrido e disciplinado, que tinha como chefe o famoso
Lus Carlos Prestes o qual, por sua vez, tambm queria o poder (SILVA, 1998, p. 84). Esse grupo esquerdista
praticou inclusive um atentado contra um estabelecimento militar (BASTOS, 2002, p. 189). O processo histrico do
controle de constitucionalidade e as Constituies do Brasil, p. 112.
importncia, haja vista que o Presidente da Repblica, agindo como ditador, governou
praticamente sozinho.
Tal situao ter significativa mudana com o fim da segunda grande guerra e o
ambiente propcio redemocratizao, decorrente da derrota dos regimes totalitrios na
Europa.
Durante o perodo do Estado Novo o Poder Judicirio sofreu duro golpe, uma vez
que as decises em sede de controle de constitucionalidade proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal poderiam ser rejeitadas pelo Presidente da Repblica e pelo Legislativo.
Afirmava o artigo 96, pargrafo nico, da Carta Poltica de 1937:
17
Elival da Silva Ramos critica tal poder conferido aos Poderes Legislativo e Executivo, afirmando que *...+ao invs
de aperfeioar o controle jurisdicional de constitucionalidade dos atos legislativos e normativos em geral, cuidou o
Constituinte estadonovista de estabelecer um mecanismo de controle poltico, a ser manejado pelo Presidente da
Repblica e pelo Parlamento, que permitia que fossem infirmadas as decises declaratrias de
inconstitucionalidade de lei, aps o seu trnsito em julgado. Referimo-nos, nesse passo, ao inslito pargrafo nico
do artigo 96 da Constituio de 1937, de acordo com o qual o Presidente da Repblica podia submeter ao
Parlamento as leis declaradas inconstitucionais pelo Poder Judicirio, no mbito do controle difuso-incidental. Na
medida em que dois teros dos votos de cada uma das Cmaras, sopesados os reflexos do ato legislativo em relao
ao bem-estar do povo, promoo ou defesa do interesse nacional de alta-monta, reputasse compatvel com a
Constituio o diploma increpado, restaria sem efeito a deciso judicial. Retomava-se, a bem de ver, o dogma da
supremacia da lei, superado entre ns a partir da implantao do regime republicano, porm no sob as bases
liberal-democrticas que o suportavam em solo europeu e sim sob o influxo de uma concepo autoritria,
favorvel concentrao de poderes, que procurava dotar a Presidncia da Repblica de plenos poderes para
promover a poltica legislativa de interesse nacional (art. 73, caput). Perspectivas de evoluo do controle de
constitucionalidade no Brasil, p. 190-191.
Com o fim da segunda Guerra Mundial, Getlio convocou eleies para dezembro de
1945 demonstrando clara inteno de permanecer no poder, o que levou os militares a dep-
lo em 29 de outubro de 1945.
Vencida a eleio por Eurico Gaspar Dutra, ele convoca a Constituinte que promulga
a Constituio de 1946, tida por muitos doutrinadores como a melhor Constituio do Brasil
at hoje.
No dizer de Celso Bastos:
18
Curso de direito constitucional, p. 200.
19
Afirmava o artigo 145 da Carta Poltica de 1946: A ordem econmica deve ser organizada conforme os princpios
da justia social, conciliando a liberdade de iniciativa com a valorizao do trabalho humano. Pargrafo nico - A
todos assegurado trabalho que possibilite existncia digna. O trabalho obrigao social.
mandado de segurana como garantia (art. 141, 24), a vedao da pena de morte, de
banimento, de confisco e a de carter perptuo (art. 141, 31), entre outras inovaes.
O federalismo, to enfraquecido durante o Estado Novo, ganha vida com garantias
autonomia dos Estados e a valorizao do Municpio.
O Poder Executivo, verdadeiro detentor do poder na Constituio anterior,
limitado aos moldes em que se verifica atualmente, com a previso de eleies diretas para
Presidente e Vice-Presidente, com mandato de cinco anos, eleito pelo voto universal, direto e
secreto, prevendo-se a responsabilidade do Presidente da Repblica pelos seus atos.
O Poder Legislativo volta a ser bicameral, com o retorno do Senado s suas funes
normais, sendo uma delas a importante funo de julgar o Presidente da Repblica e outras
autoridades pelos crimes de responsabilidade (art. 62, I), um grande avano haja vista que o
pas saa de um regime ditatorial.
Por sua vez, o Poder Judicirio fortalecido tanto pela utilizao do Mandado de
Segurana como pela alterao no controle de constitucionalidade das leis.
Embora a Constituio de 1946 tenha apresentado inegveis avanos, este perodo
foi marcado por uma intensa crise poltica, principalmente aps o suicdio de Getlio Vargas,
que sucumbiu s presses tanto dos militares quanto da esquerda.
Sua sucesso foi bastante conturbada, levando ao poder Juscelino Kubitschek que se
mantm mesmo com algumas rebelies golpistas. A mesma sorte no teve Jnio Quadros, que
renunciou com apenas sete meses de governo, assumindo Joo Goulart que, com sua poltica
de agradar tanto direita como esquerda, permitiu as condies necessrias para que os
militares realizassem o golpe em 1 de abril de 1964, que traria ao Brasil o regime de maior
desrespeito aos direitos individuais e de uma arbitrariedade jamais vista em sua histria. 20
20
Jos Afonso da Silva trata desse perodo, afirmando que Jango Goulart tenta equilibrar-se no poder acariciando a
direita, os conservadores e a esquerda. Apesar de tudo, a economia nacional prospera, e a inflao muito mais.
Jango, despreparado, instvel, inseguro e demagogo, desorienta-se. Perde o estribo do poder. Escora-se no
peleguismo, em que fundamentara toda a sua carreira poltica. Perde-se. Sem prestar ateno aos mais sensatos,
que, alis, despreza, cai no dia 1 de abril de 1964, com o Movimento Militar instaurado no dia anterior. Curso de
direito constitucional positivo, p. 86.
Assim, possvel notar o retorno da exigncia da maioria absoluta dos votos nas
decises declaratrias de inconstitucionalidade, bem como a atribuio ao Senado Federal
para suspender a execuo de lei declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal.
Igualmente, possvel presenciar novidades no texto de 46, como, por exemplo, as
situaes passveis de recurso extraordinrio, que se aproximam muito das hipteses previstas
atualmente na Constituio, quais sejam: a) quando a deciso for contrria a dispositivo desta
Constituio ou letra de tratado ou lei federal; b) quando se questionar sobre a validade de
lei federal em face desta Constituio, e a deciso recorrida negar aplicao lei impugnada, e
c) quando se contestar a validade de lei ou ato de governo local em face desta Constituio ou
de lei federal, e a deciso recorrida julgar vlida a lei ou o ato (art. 101, II, a, b e c, CF 1946).
Outra modificao importante com relao Constituio de 1934 foi o retorno da
representao de inconstitucionalidade interventiva, cuja titularidade continuava a ser do
Procurador-Geral da Repblica (agora chefe do Ministrio Pblico Federal, de acordo com o
art. 126).
certo que a parte do texto constitucional que tratou desta ao no era idntica
do texto de 34, acrescentando-se alguns requisitos, dentre eles a violao de certos princpios,
como, por exemplo, a forma republicana representativa, a independncia e harmonia entre os
poderes, a autonomia municipal e as garantias do Poder Judicirio, por exemplo (art. 7, VII, a,
b, e e g).
Assim, aps o Estado Novo, verifica-se a manuteno do controle concentrado no
Brasil, pois coube novamente a um s rgo o Supremo Tribunal Federal, apreciar a questo
constitucional e dizer sobre a constitucionalidade ou no do ato normativo impugnado.
Contudo, at este momento a via concentrada atuava somente com relao
interveno federal, para que se preservassem os preceitos constitucionais, tambm
denominados de princpios constitucionais sensveis. Ferindo-se tais princpios, autorizava-se,
pois, a interveno da Unio em um Estado.
A importncia das questes constitucionais, bem como a preocupao com a forma
de proteger essas questes, tiveram tal desenvolvimento que em um determinado momento a
anlise da constitucionalidade concernente apenas interveno federal tornou-se apenas
uma das formas e mesmo assim em caso de exceo (interveno) de se proteger a Lei
Maior do Estado.
Dando claros sinais de que o controle concentrado era uma necessidade, no sentido
de se analisar de maneira mais eficaz e clere a constitucionalidade dos dispositivos
21
Com efeito, o prprio legislador, ao apontar os motivos da Emenda n 16/65, afirma acerca da sobrecarga
imposta ao Supremo Tribunal e ao Tribunal de Recursos.
22
Zeno Veloso ressalta a importncia da Emenda Constitucional n 16 ao afirmar que: Sem prejuzo do controle
incidental, e ao lado da representao interventiva (destinada a resolver conflitos federativos), a EC n 16/65
introduziu, no Brasil, o controle concentrado da constitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual,
portanto, controle a ser exercido no apenas incidentalmente, diante de caso concreto, mas fiscalizao
constitucional genrica, abstrata, da norma em tese, com o escopo de averiguar o vcio da inconstitucionalidade e o
objetivo precpuo de defender a ordem constitucional, garantindo a supremacia da Carta Magna. Controle
jurisdicional da constitucionalidade, p. 34.
competncia para julgar somente do Supremo Tribunal Federal, demonstrando com isso a
prevalncia de sua principal competncia o controle de constitucionalidade. 23
Com o golpe de 1964 e a ascenso ao poder dos militares, ficava cada vez mais claro
que a Constituio de 1946 no atendia s necessidades daquela classe. Isso se confirma ao se
observar que, se em quinze anos (de 1946 a 1961) a Constituio sofreu apenas trs emendas,
entre 1961 e 1966 o nmero de emendas j chegava a vinte e uma.
De fato, os Atos Institucionais j haviam praticamente determinado a anulao da
Constituio de 1946, levando os militares a outorgarem em 24 de janeiro de 1967 uma nova
Constituio.
A Constituio de 1967, sob o argumento inconsistente de preservar a segurana
nacional, conferiu amplos poderes ao Poder Executivo federal, na figura do Presidente da
Repblica. Consequncia desse fortalecimento do Poder Executivo foi a valorizao da Unio
na estrutura federativa do Estado brasileiro, trazendo para si certas competncias que antes
pertenciam aos Estados e aos Municpios.
23
Celso Ribeiro Bastos afirma que *...+j agora, qualquer ato normativo, federal ou estadual, suscetvel de
contraste constitucional. O julgamento da norma em tese, isto , desprendida de um caso concreto, e, o que
muito importante, sem outra finalidade seno a de preservar o ordenamento jurdico da intromisso de leis com ele
inconviventes, torna-se ento possvel. A proteo dos direitos individuais j era, e continua sendo, assegurada pela
via de defesa. Uma ao cujo nico objeto a perquirio do ajustamento da lei s disposies constitucionais
repousa sobre fundamentos outros daqueles justificadores do controle constitucional pela via de exceo. Na
verdade, a preocupao da defesa do sistema jurdico, do direito objetivo, enfim, que se concentra na base de tal
instituto. Curso de direito constitucional positivo, p. 401.
Legislativo em todos os nveis da federao, cassar mandatos e suspender, por dez anos, os
direitos polticos dos parlamentares contrrios ao regime, bem como suspender as garantias
dos membros do Poder Judicirio e suspender a garantia do habeas corpus nos casos de crimes
polticos contra a segurana nacional, a ordem econmica e a economia popular.
A situao tornou-se insustentvel, nunca antes se viu tamanha arbitrariedade no
exerccio do poder. O Estado de polcia tomava conta definitivamente do pas e a Constituio
no era levada em considerao, embora se tentasse, atravs dela, dar uma aparncia de
legitimidade aos atos do Poder Executivo.
Assim que, em 17 de outubro de 1969, foi publicada a Emenda Constitucional n
01, que modificava o texto da Constituio de 1967 em diversos aspectos, tornando-a ainda
mais autoritria.
De fato, a modificao no texto da Carta Poltica foi to grande que boa parte da
doutrina classifica tal emenda como uma nova Constituio. No concordamos com tal
posio.
Estamos de acordo com a opinio de Celso Ribeiro Bastos, que afirma:
24
Curso de direito constitucional, p. 219.
Democrtica do Brasil), principal oposio ao governo ditatorial, criando as condies para que
o povo pedisse eleies diretas tambm para Presidente da Repblica, que ocorreriam dois
anos mais tarde.
Contudo, em que pesem as manifestaes populares sob a alcunha de diretas j,
as eleies ocorridas em 1984 foram indiretas, mas levaram Presidncia da Repblica um
civil, o ento governador de Minas Gerais, pelo PMDB, Tancredo Neves, cujo vice era Jos
Sarney, do PFL (Partido da Frente Liberal).
Grande esperana tomou conta da populao, que havia vinte anos no via um civil
no poder. Esperava-se a redemocratizao e a abertura poltica, a convocao de nova
constituinte que elaborasse uma Constituio condizente com os anseios de todos.
Todavia, a esperana pareceu ruir quando Tancredo Neves, eleito Presidente, mas
ainda sem tomar posse, adoece e falece em 21 de abril de 1984, causando grande comoo
popular. Um pas inteiro chorava a morte daquele que trouxe a esperana de retorno da
democracia.25
Aps alguma discusso acerca de se seriam ou no convocadas novas eleies
presidenciais, assume o vice de Tancredo, Jos Sarney, sob os duvidosos olhares de todos, j
que se tratava de membro da aristocracia maranhense, que dominava o poder poltico da
regio desde sempre, com um histrico a favor das foras autoritrias.
Contudo, em que pese no ter sido a melhor pessoa para o momento, Sarney
cumpriu as promessas de campanha de Tancredo Neves e, logo que assumiu, convocou o
Congresso Nacional, que se converteu em Assembleia Nacional Constituinte, para elaborar o
texto de uma nova Constituio que refletisse os ares da democracia e da liberdade, texto esse
promulgado em 05 de outubro de 1988.
25
Jos Afonso da Silva narra este perodo: O povo emprestou a Tancredo Neves todo o apoio para a execuo de
seu programa de construo da Nova Repblica, a partir da derrota das foras autoritrias que dominaram o pas
durante vinte anos (1964 a 1984). Sua eleio, a 15.01.85 foi, por isso, saudada como o incio de um novo perodo
na histria das instituies polticas brasileiras, e que ele prprio denominara de a Nova Repblica, que haveria de
ser democrtica e social, a concretizar-se pela Constituio que seria elaborada pela Assemblia Nacional
Constituinte, livre e soberana, que ele convocaria assim que assumisse a Presidncia da Repblica. Prometeu,
tambm, que nomearia uma Comisso de Estudos Constitucionais a que caberia elaborar estudos e anteprojeto de
Constituio a ser enviado, como mera colaborao, Constituinte. Sua morte, antes de assumir a Presidncia,
comoveu o Brasil inteiro. Foi chorado. O povo sentiu que suas esperanas eram outra vez levadas para o alm.
Curso de direito constitucional positivo, p. 88-89.
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Ressaltam Ives Gandra da Silva Martins e Gilmar Ferreira Mendes que Enquanto importantes vozes na doutrina
reconheceram o direito de o Procurador-Geral submeter ou no a questo ao Supremo Tribunal Federal, consoante
a sua prpria avaliao e discricionariedade, uma vez que somente ele dispunha da competncia constitucional para
Toda esta polmica foi provocada porque a citada Emenda Constitucional n 16, de
26 de novembro de 1965, no deixou claro em seu texto se o Procurador-Geral da Repblica
estava ou no obrigado a instaurar o controle de constitucionalidade, ao afirmar to-somente
que a representao de inconstitucionalidade de lei ou ato de natureza normativa, federal ou
estadual, seria encaminhada pelo Procurador-Geral da Repblica.
Aps muita discusso, alterou-se, ainda que discretamente, a Constituio de 1967,
modificando-se o artigo 114, I, l, afirmando que o Procurador-Geral da Repblica instauraria
representao, por inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual.
Por este dispositivo constitucional, o Procurador-Geral somente instauraria a ao
direta caso a lei fosse inconstitucional. Mas, como quem decidia acerca da constitucionalidade
ou no da lei era o Supremo Tribunal Federal, o juzo prvio acerca da constitucionalidade da
lei era do prprio Procurador-Geral.
Em outras palavras, conferiram por atribuio constitucional ao chefe do Ministrio
Pblico federal o juzo discricionrio de julgar previamente se tal dispositivo era ou no
inconstitucional, para, aps tal julgamento prvio, ele optasse por ajuizar ou no a ao direta.
A regra, que j no era clara, ficou pior ainda, pois, com a modificao no texto
constitucional, se o Procurador-Geral da Repblica chegasse concluso pela
inconstitucionalidade de determinada lei, ele estaria obrigado a instaurar a representao,
sendo que o contrrio no era verdadeiro (se julgasse a lei constitucional, no seria obrigado a
ajuizar a ao).
Em outras palavras, a modificao conferia ao Procurador-Geral o poder
discricionrio de determinar previamente se, na sua concepo, determinada lei era ou no
constitucional, para s ento instaurar a representao.
Em suma, a polmica permaneceu, pois a obrigatoriedade do Procurador-Geral da
Repblica de ajuizar a ao direta continuava sendo questionada.
Agravava a situao o fato de o Procurador-Geral da Repblica ser indicado pelo
Presidente da Repblica, o que, em poca de regime militar, muito significava. O que todos se
perguntavam era se o chefe do Ministrio Pblico federal, uma vez indicado pelo Presidente
(militar), seria capaz de ajuizar uma ao que fosse contrria aos interesses do governo.27
propor essa ao, sustentavam outros a opinio de que estaria obrigado a oferecer a argio ao Supremo Tribunal
Federal se houvesse pelo menos srias dvidas sobre a constitucionalidade da lei. Controle concentrado de
constitucionalidade: comentrios Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1.999, p. 52.
27
No dizer de Camila Castanhato, *...+cumpre lembrar que at 1988, o Procurador-Geral da Repblica, chefe do
Ministrio Pblico federal, tinha a funo de advogado no s da sociedade, mas tambm da Unio, e mais: era
demissvel ad nutum, ou seja, por ser um cargo de confiana do Presidente da Repblica, seu ocupante podia ser
30
O prembulo da Constituio de 1988 retrata bem os anseios da sociedade neste perodo. Afirma ele que *...+
ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado
Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-
estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e
sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo
pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica Federativa
do Brasil.
tal monoplio originou revelaram a necessidade de se alterar o rol dos legitimados para o
ajuizamento desta ao, prevenindo-se que, no futuro, no somente a legitimidade para o
controle abstrato continuasse restrita, mas, principalmente, que tal restrio no tivesse o
condo de sustentar arbitrariedades, como tinha ocorrido em um passado no muito distante.
Alm disso, o histrico de arbitrariedades cometidas pela ditadura e a abertura
poltica, aliada redemocratizao do pas, acarretaram na necessidade de tornar o controle
abstrato e concentrado de constitucionalidade mais acessvel a outros setores, de modo que a
discusso atingisse a um nmero maior de pessoas. Chegou-se at a discutir a respeito de uma
ao popular de inconstitucionalidade, aberta a qualquer cidado.
Nesse sentido, afirmam Ives Gandra da Silva Martins e Gilmar Ferreira Mendes:
31
Controle concentrado de constitucionalidade: comentrios Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1.999, p. 62.
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32
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