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Teoria Geral dos Direitos Fundamentais

 Constitucionalismo x Direitos Fundamentais


 Direitos Fundamentais (interno, positivados) x Direitos Humanos (amplo,
universal, no positivados)
 Dimenses dos DF:
a) Subjetiva: faculdade de impor uma atuao negativa ou positiva aos
titulares do Poder Pblico (perspectiva do indivduo).
b) Objetiva: sentido que fundamenta o ordenamento jurdico.

 Classificao dos DF:


a) Constitucional-literal (classificao insuficiente):
1. Direitos individuais e coletivos (art. 5);
2. Direitos Sociais (arts. 6 a 11);
3. Direitos de Nacionalidade (art. 12);
4. Direitos polticos (arts. 14 a 16); e
5. Direitos de organizao em partidos polticos (art. 17).
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b) Geraes de DF (classificao de Paulo Bonavides):


1) Direitos de 1 Gerao/Dimenso: direitos fundamentais e
de liberdade (natureza negativa, de omisso);
2) Direitos de 2 Gerao/Dimenso: direitos sociais, culturais
e econmicos (natureza positiva, de ao);
3) Direitos de 3 Gerao/Dimenso:
fraternidade/solidariedade direito ao desenvolvimento,
paz, ao meio ambiente, de comunicao etc.
4) Direitos de 4 Gerao/Dimenso: direito democracia,
informao e ao pluralismo. Alguns: direito mudana de
sexo, contra manipulaes genticas, biotecnologia.
5) Direitos de 5 Gerao/Dimenso: direito paz.
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 Funes dos DF
- Teoria dos quatro status de Georg Jellinek:
a) Status passivo ou subjectionis: conjunto de deveres
do indivduo em face ao Estado.
b) Status negativo ou liberatatis: o indivduo pode exigir
do Estado uma absteno.
c) Status positivo ou civitatis: o indivduo pode exigir
do Estado uma prestao.
d) Status ativo ou activus: o indivduo pode participar
de forma ativa na formao da vontade poltica do
Estado. Ex.: direito de voto.
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 Direitos Fundamentais como:


1) Direitos de defesa: instrumentos de proteo da liberdade
individual contra interferncias ilegtimas do Poder Pblico
(direitos subjetivos configurao negativa). Havendo
violao, o indivduo pode exigir algumas condutas:
a) Pretenso de absteno;
b) Pretenso de revogao;
c) Pretenso de anulao, entre outras.
Ex.: direitos de liberdade religiosa, pessoal, de pensamento,
direito de propriedade e direito vida.

2) Normas de proteo de institutos jurdicos: ex.: propriedade,


casamento, religio, imprensa, Tribunal do Jri, partidos
polticos etc.
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3) Garantias positivas para o exerccio das liberdades:


demarcam uma obrigao ao Estado de colocar
disposio dos indivduos prestaes de natureza
jurdica e material (estes visam reduzir desigualdades
sociais), alm do direito organizao e ao
procedimento.

4) Garantias institucionais: desempenham funo de


proteo de bens jurdicos indispensveis
preservao de certos valores reputados essenciais
para uma sociedade, como famlia e cultos religiosos.
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 Caractersticas dos DF:


1) Relatividade;
2) Imprescritibilidade;
3) Inalienabilidade;
4) Irrenunciabilidade;
5) Inviolabilidade;
6) Universalidade;
7) Efetividade;
8) Interdependncia;
9) Complementaridade;
10) Historicidade;
11) Aplicabilidade dos DF: imediata ou mediata, depende do
doutrinador.
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 Destinatrios dos DF
- Art. 5, CF: brasileiros (natos ou naturalizados) e estrangeiros
residentes no Brasil.
- Interpretao extensiva: aplica-se tambm aos estrangeiros no
residentes no Brasil.
- Pessoas jurdicas (ex.: direito indenizao por danos morais,
direito imagem e de propriedade etc).

 Vinculao dos Poderes Pblicos


1) Poder Legislativo: guardar coerncia e respeito aos DF no
exerccio da atividade legislativa. Proibio do retrocesso.
2) Poder Executivo: includa a Administrao Pblica e as PJDPr
que disponham de poderes pblicos ao tratar com o particular.
3) Poder Judicirio: Art. 5, XXXV, CF.
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 Limites aos DF
- Leitura relativista dos DF
- Inexistncia de hierarquia
- DF podem ser limitados por atos normativos
infraconstitucionais? Virglio Afonso da Silva:
a) Teoria interna: o limite de um direito est interno a
ele, no sendo possvel falar em restries.
b) Teoria externa: aqui se nota o direito em si e
destacado dele, suas restries. A limitao deve
surgir para desenvolver o DF ou outros em casos de
coliso. Parmetro: proporcionalidade da atuao do
poder pblico. DF no so absolutos.
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- Teoria dos limites dos limites:


a) Qualquer limitao deve respeitar o ncleo essencial que
envolve diretamente os DF e por derivao a noo de
dignidade da pessoa humana. O controle feito pelo
Judicirio.
b) A limitao deve ser estabelecida explicitamente
(segurana jurdica).
c) As limitaes devem ser de cunho geral e abstrato, e no
pontual.
d) As limitaes devem ser proporcionais, devendo obedecer
aos subprincpios da adequao (meio apto ao fim
visado), da necessidade (no h meio menos gravoso) e
da proporcionalidade em sentido estrito (relao
custo/benefcio nus menor que o bnus).
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 Colises entre DF e crticas: ocorre quando entre DF se identifica um
conflito decorrente do exerccio entre diferentes titulares.
- H duas correntes:
1) H diferenas entre colises aparentes e colises reais. Dividem os
casos de coliso entre DF em 4 modalidades:
a) Coliso de DF enquanto direito liberal de defesa (2 grupos
contrrios desejam realizar manifestao na mesma praa pblica
a permisso dos dois acabaria com os seus interesses).
b) Coliso de direito de defesa de carter liberal e direito de proteo
(PM escolhe atirar no sequestrador para salvar a vida da vtima ou
do refm)
c) Coliso do carter negativo de um direito com carter positivo do
mesmo direito (a prtica de uma religio pressupe a no prtica de
outra aulas de religio a todos os alunos, independente da religio
dos pais).
d) Coliso entre aspecto jurdico de um DF e seu aspecto ftico
(princpio da igualdade: havendo tratamento diferenciado, como
cotas, como fica o tratamento igualitrio no vestibular?)
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2) No se fala em dicotomia coliso aparente e real
- Crtica: quanto coliso aparente, entendem que uma conduta
aparentemente ilcita no est, a princpio, afastada do manto
de proteo dos DF.
- Ex.: a previso da liberdade de ir e vir no assegura a
possibilidade da prtica de furto ou roubo; a liberdade de
expresso no assegura o direito de incitao ao racismo
- Defendem que mesmo condutas proibidas no podem ser
excludas e devem ser consideradas, primeiramente, como
exerccio de um direito que, luz de um caso concreto, pode no
se tornar um direito definitivo.

 Solues para as colises: ponderao de princpios. Regra da


proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade
em sentido estrito). Crtica: consequncias desastrosas para o
direito.
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 Eficcia dos DF nas relaes privadas: Eficcia Horizontal
- H duas correntes (alems):
1) Eficcia indireta e mediata dos DF: necessria a edio de
leis infraconstitucionais para a proteo dos DF. BGF critica a
necessidade de edio de lei.
2) Eficcia direta e imediata dos DF: os DF so aplicveis
diretamente nas relaes entre particulares, dispensando
legislao infraconstitucional.

- EUA: no se aplicam os DF nas relaes entre os particulares.


Isso vem sendo relativizado desde a dcada de 40, quando se
aplicam no caso de equiparao de uma ao privada a uma
ao pblica.

- Qual aplicada ao Brasil? A europeia.