UNIVERSIDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS

FACULDADE DE DIREITO

BIANCA MAURI

LEONARDO CANAAN

CODIFICAO E A FRANA COMO MODELO

BELO HORIZONTE

JULHO DE 2015
 BIANCA MAURI

LEONARDO CANAAN

CODIFICAO E A FRANA COMO MODELO

Trabalho de Teoria Geral do Direito proposto

pelo Professor Ricardo Sontag.

BELO HORIZONTE

JULHO DE 2015
1 INTRODUO

Houve grandes mudanas do paradigma do mundo do Direito a partir da

formao dos Estados Nacionais, sobretudo dos sculos XV ao XVIII. O
fenmeno jurdico passa a ser interpretado e aplicado de maneira distinta. A
sociedade, por sua vez, v em seu seio transformaes de ordens poltica e
econmica que afetam profundamente as relaes entre os homens. Pensa-se
em um contexto de fenmenos histricos como as Grandes Navegaes,
Reforma Protestante e Revolues Cientficas. Nessa perspectiva, mister a
compreenso de elementos inerentes s correntes jusfilosficas do Iluminismo e
do Racionalismo. A pretenso de um perfeito e completo sistema de normas
racionais ser de considervel relevncia e importncia para o movimento das
Codificaes do sculo XIX.
O Iluminismo, em sntese, pautado no uso crtico da razo para fins de
emancipao do homem s diversas amarras que o prendiam leiam-se
dogmas religiosos, tradies intangveis, preconceitos morais etc. , era uma
corrente de pensamento fundamental para um projeto de secularizao
legislativa.
O Jusracionalismo muda a compreenso a respeito do direito natural,
tendo seu fundamento na prpria razo humana, no oriundo da natureza (como
na Antiguidade), tampouco sendo um direito divino (Idade Mdia). Tal razo
transformaria no s a sociedade, mas o direito, em sua metodologia e,
principalmente, em suas fontes. As teorias jusracionalistas fizeram com que a
cincia do direito privado deixasse de se submeter, em certa medida, s fontes
tradicionais, proporcionando a construo de um autnomo sistema jurdico, em
detrimento ao pluralismo de ordens existente na Europa evidente na
concorrncia e convenincia dos Ius Romanum, Ius Propium, direito feudal
consuetudinrio, direito cannico e Ius Commune). (WIEACKER, 1967, p. 275-
281).
O presente trabalho analisar o movimento da Codificao do Direito
Europeu, tendo um foco no Code Napoleon, bem como em suas influncias no
Velho Continente e tambm na realidade jurdico-institucional brasileira.
2 - O CDIGO

H, entre os historiadores e filsofos do Direito, o entendimento comum

acerca da existncia de uma polissemia do vocbulo Cdigo. Neste presente
trabalho iremos abordar o movimento das Codificaes sob a luz de que o
Cdigo significa um marco de ruptura em relao a uma conjuntura histrica
vivida pela comunidade poltico-jurdica europeia durante o medievo.
Entendemos que o Cdigo muito mais que a recepo, compilao e reforma
de um Direito anterior. Na verdade, trata-se de uma materializao de um novo
jeito de se entender e se aplicar o Direito como um todo. No se pode olvidar
que, logicamente, muitos elementos da experincia jurdica medieval estavam
contidos na nova realidade jurdico-institucional. um erro considerar uma
ruptura plena do Estado (cujo poder poltico se apresenta cada vez mais
consolidado) para com os costumes locais de onde ele est inserido.
Em matria de Codificao, imprescindvel apontarmos a influncia
exercida pela Revoluo Francesa em relao ao sistema jurdico. A saber, tal
fato trata-se de um movimento desconstituinte do Antigo Regime a fim da
construo de uma nova ordem, pautada no imprio da lei. A sociedade civil-
burguesa, reclamante de melhores condies polticas e econmicas, capitaneia
o Terceiro Estado (termo cunhado por Sieys), colocando-se como
representante de uma nao desejosa do gozo de liberdades. Diante dos
pressupostos Iluministas, o final do sculo XVIII exibe o lema liberdade,
igualdade e fraternidade bastante conformados aos anseios burgueses. A
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, nessa perspectiva, em seu
artigo primeiro, estatui, in verbis: os homens nascem e permanecem livres e
iguais em direitos.
Com efeito, as noes de igualdade formal e liberdade individual se
desenvolvem no contexto francs no final dos anos mil e setecentos. Uma
soberania encontrada no povo e no sentimento de nao tambm fortalece o
paradigma liberal. Contexto esse que antecede a tomada do poder por Napoleo
Bonaparte e a instituio do Cdigo Civil que leva o seu nome, em 1804.
3 - O CDIGO CIVIL FRANCS: BREVES CONSIDERAES

O primeiro grande exemplo de Cdigo (no sentido abordado no trabalho)

o Cdigo de Napoleo, institudo em 1804. Ele considerado uma verdadeira
escultura legislativa francesa, sendo composto por 2.281 artigos de matria do
direito civil, subdivididos em trs partes: 1) pessoas; 2) os bens e as
modificaes da propriedade; e 3) as diversas maneiras de aquisio da
propriedade. Seu projeto final foi alvo de anlise pela Comisso de Legislao
do Conselho de Estado por 102 sesses, das quais 57 foram presididas por
Napoleo Bonaparte. A unificao legislativa do direito francs era de grande
interesse por parte do primeiro cnsul.
Segundo Baudouin, um senso de realismo dominou a Comisso de
Reforma do Cdigo Civil Francs. Este, quando promulgado, era uma verdadeira
obra-prima de clareza e preciso, cujo objetivo era uma longa sobrevivncia de
seus estatutos. Tendo dito isso, uma comprovao de que o Cdigo francs
resistiu ao tempo, apesar de todas as transformaes drsticas na sociedade,
a conservao de mais de 1200 artigos (sem reforma). Para o Prof. Arnoldo
Wald, a jurisprudncia francesa se mostra construtiva, atravs de conceitos
amortecedores, o que significa um fator de adaptao do Cdigo s novas
realidades. O Cdigo teria evoludo na prtica. (JUNIOR, 2005, 7).
No entanto, a pretenso de Codificao do direito no era vista com bons
olhos por todos. O jurista e historiador, Friedrich Carl von Savigny (1779-1861),
era contrrio ao movimento francs. Para este, o direito europeu no estava
preparado, ou seja, no havia se desenvolvido o suficiente para um movimento
de Codificao. O pensador acreditava que o trabalho do jurista fazia-se sempre
necessrio, sendo este o responsvel pela criao do sistema legal atravs da
coerncia e completitude (ASCHERI, 1996, 1041).
Entendemos que o Cdigo ensejava o conflito entre as velhas e novas
compreenses do direito. O perodo que antecede a Codificao marcado pelo
pluralismo de ordens no continente europeu. Basta lembrar do direito feudal,
baseado em privilgios; no direito comum, que se pretendia continental; do
direito romano, materializado nas compilaes do Corpus Iuris Civilis; do direito
cannico etc. As leis dependiam da classe social do litigante, formadas a partir
da vontade dos juristas e dos juzes. A prpria Frana revolucionria era
caracterizada por uma distino, juridicamente falando, no que diz respeito ao
sul e ao norte. O primeiro adotava um sistema do direito baseado em leis
escritas majoritariamente romanas, trabalhadas pelos juristas. A outra parte do
territrio era regida por leis costumeiras de origem dos povos germnicos. Para
Schwartz, aps o advento do Cdigo, tem-se a mesma lei para todos,
independente da classe social do indivduo. A Comisso criava a lei, validando-
a. Os cidados, por conseguinte, estavam finalmente livres dos despotismos e
discrio absoluta por parte dos juzes do antigo sistema (SCHWARTZ, 1956).
de se entender que todos os indivduos tinham os mesmos recursos legais,
gozavam dos mesmos recursos, com algumas excees (idade ou critrio de
gnero, por exemplo). A velha ordem, de origem difusa, parte doutrinria, parte
judicial, v na Codificao, que proclama um direito estatutrio, prenncios de
que no prevaleceria por muito tempo no continente europeu.

4 - ALGUNS ELEMENTOS DO CDIGO NAPOLENICO

Quando se elege o Cdigo como instrumento de ruptura, deve-se

relativizar este termo na medida em que no se entenda uma criao artificial de
um direito totalmente novo. O Artigo 7 estabelece que o direito romano, as
ordenaes, os costumes e direitos locais no teriam efeitos no que concerne s
matrias regulamentadas pelo Cdigo. Revogao, portanto, apenas s matrias
legislativas do mbito civil. Entendemos que, num contexto como o dado, havia
a necessidade de revogao, alm das matrias que o Cdigo tratava sobre,
daquelas que se opunham expressamente. O Cdigo havia de se integrar com
outras fontes, apesar do mito de uma autossuficincia.
O Cdigo Francs tinha a pretenso de ser um complexo e
autossuficiente texto. Uma materializao do direito em que se poderia sempre
encontrar a resposta e soluo para o caso novo, sendo resultado de uma
estrutura racional de conceitos tcnicos, todos relacionados uns com os outros,
o que dava preciso de sentido para os artigos e para uma nova lei. O
funcionamento da ordem legal se daria, pois, a partir da interpretao dos
dispositivos a luz do prprio Cdigo (ASCHERI, 1996). Entre ns, no
compreensvel, sob lentes atuais, um diploma normativo que no prev a sua
integrao com outras fontes! Por mais que o Cdigo Civil ocupasse o centro do
ordenamento das relaes privadas, o jogo e conjugao de direitos objetivos
so pr-requisito para a resoluo de controvrsias que se situem nas
chamadas lacunas da lei.
O Artigo Quatro, in verbis: O juiz que se recusar a julgar sob pretexto de
silncio, de obscuridade ou insuficincia da lei poder ser punido como culpado
por denegao de justia.
Diferentemente de contextos anteriores, o juiz era obrigado a julgar de
acordo sob a luz do prprio Cdigo, atividade esta exegtica e sistemtica. Um
direito reduzido s leis escritas, racionais e com objetivos de certeza (porque
no de conferir segurana jurdica). O trabalho do intrprete simplesmente o
de subsuno, como uma manifestao da ratio legis. No por acaso os juristas
que trabalhavam na confeco dos cdigos durante o sculo XIX eram
chamados de membros da cole de lExgse, devido a interpretao literal que
faziam.
O Cdigo de Napoleo, ao nosso entender, um Cdigo que consagra a
propriedade privada na tica do individualismo e do liberalismo. Dos 2281
artigos, apenas aproximadamente 500 no faziam referncia direta ou indireta
propriedade, cujo direito definido como o direito de gozar e dispor das coisas
da maneira mais absoluta, desde que delas no se faa uso proibido pelas leis e
regulamentos (art. 436).
O Cdigo Civil Francs influenciou e moldou diversas legislaes ao redor
do mundo, matria que ser discutida em seguida.

5 - O CDIGO COMO MODELO AOS DIFERENTES CONTEXTOS

Segundo Cappellini (2007, 16):

O Cdigo Napoleo, promulgado sobre ele, , justamente, definido

com justia como uma grande obra, e se acrescenta: e sobre o qual se
modelaram depois quase todos os outros cdigos da Europa (e no s,
mas tambm, acrescentemos ns, fora da Europa e em especial na
Amrica Latina).

certo que o Cdigo Civil Francs se tornou um autntico modelo de

importao, tanto pelo Velho quanto pelo Novo Continente. Napoleo teve seu
produto adotado para muito alm das fronteiras naturais da Frana, como para a
Holanda (1865), Romnia (1865), Itlia (1865), Bolvia (1845), Peru (1852),
Argentina (1869) etc. O sucesso do Cdigo o sucesso da Codificao em si
(WIEACKER, 1967, 445).
Mas para com os Cdigos Civis brasileiros que daremos mais ateno.
Haja vista o exposto, o direito de propriedade foi construdo segundo viso da
burguesia liberal, desejosa de destruir os antigos privilgios das classes que
encabeavam o poder poltico, i.e., os membros da nobreza. Nessa perspectiva,
a propriedade (em moldes medievais, fruto do privilgio de classe), tornava-se
acessvel a todos, pelo menos teoricamente. O Cdigo de 1916, conhecido por
Cdigo Bevilacqua caminhou no mesmo sentido, e o atual, de 2002, preconiza
que o direito de propriedade est conformado funo social desta. Entende-se,
portanto, que o atual Cdigo Civil brasileiro no quebra com a ideia inicial do
direito de propriedade, apesar de abrandar seu conceito para uma adequao
realidade social do pas.
Uma mudana mister promovida pelo Cdigo Napolenico o
enfraquecimento da Igreja devido atribuio de natureza contratual ao
casamento civil. As realidades do medievo, em que o protagonismo da
instituio religiosa se dava em propores mximas, so, gradativamente,
sendo consumidas na modernidade. Aqui, extinguia-se a intangibilidade do
matrimnio, um dos princpios cannicos. Adotou-se, tambm, o regime de
comunho universal, apropriado pelo Cdigo de 1916. Este, por sua vez, no
instituiu o direito ao divrcio, apesar de o Estado brasileiro ser autodeclarado
laico, j na ocasio.
No Direito Romano, a propriedade da herana era transferida atravs da
partilha. O Cdigo de Napoleo estatui a regra de aquisio da propriedade e da
posse dos bens da herana, no momento do bito. To forte a influncia, que
se faz necessria a leitura do artigo 1784, do atual Cdigo Civil Brasileiro:
aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos
e aos testamentrios.
No se pode esquecer que, da realidade jurdico-institucional latino-
americana, o Brasil foi um dos pases que menos se influenciaram em relao
ao Cdigo Civil Francs, tendo como sua base muito mais o Cdigo Civil
Alemo, o BGB de 1900 (ROBERTO,2009, 39).
6 CONCLUSO

O movimento de Codificao , sem dvidas, uma virada de pginas na

histria do direito e do pensamento jurdico. A busca pela certeza do direito e
pela racionalizao e modernizao do sistema guiaram um movimento que se
estendeu/estende pelos sculos seguintes. Atualmente, no se v uma unidade
no sistema, mas uma grande variedade de cdigos, cada um regulamentando
uma matria jurdica em especfico. O Cdigo de Napoleo o grande expoente
do processo e exerce influncias at os dias de hoje. Se ele falhou na pretenso
de ser perfeito e completo, no falhou no objetivo de ser efetivo.
Por isso, em sntese

O Cdigo (e a codificao) como experincia de auto revelao (planificada pelo

alto) da nova sociedade civil a si mesma. Um processo que a sociedade
europeia, jogando com o carter de modelo exportvel (a prpria palavra
italiana modelar-se, no sentido de conformar-se a um modelo, traz sua origem
primeira da referncia funo de modelo exercida pelo Cdigo Napoleo)
assumido pelo Cdigo moderno (pelo menos nas verses produtivas de muitas
imitaes do Code Civil, primeiro, e do tardio BGB alemo de 1900, depois),
aplicou progressivamente a si mesma, para depois contribuir largamente (ainda
que frequentemente de maneira indolor) a mundializar. (CAPPELLINI,,3).
 REFERNCIAS

ASCHERI, Mario. A Turning Point in the Civil-Law Tradition: From Ius

Commune to Code Napolon. Artigo disponibilizado p/ John Minor Wisdom.
Siena: 1996.

BAUDOIUIN, Louis. The influence of the Code Napoleon. Artigo

disponibilizado p/ John Minor Wisdom. Montreal: 1958.

CAPPELINNI, Paolo. Cdigos. Trad. Ricardo Sontag. Conferncia do

Congresso Direito e Poder: nascimento e transformaes do direito moderno.
Florianpolis: 2007.

______. Codificao: uma introduo. Trad. Ricardo Sontag. Artigo.

JUNIOR, Ruy Rosado de Aguiar. Os Contratos nos Cdigos Civis Francs e

Brasileiro. Artigo publicado na R.CEJ. Brasilia: 2005.

ROBERTO, Giordano Bruno Soares. Introduo Histria do Direito Privado

e da Codificao. 3ed. Editora Initia Via. Belo Horizonte: 2009.

SCHWARTZ, Bernard. The Code Napoleon and the Common Law World.
New York University Press. Nova Iorque: 1956.

WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno. Trad. A. M.

Hespanha. 2.ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1967.