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TRIBUTARIA
(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Egresado de la Maestra en Tributacin y Poltica Fiscal de la Univer-
sidad de Lima. Posttulo en Derecho Tributario por la PUCP. Especialista en materia tributaria. Asesor externo en materia tributaria de
empresas vinculadas con las actividades de minera, construccin, naviera y transporte de carga. Asesor externo en temas tributarios
de Iriarte & Asociados. Asesor externo en temas tributarios del Estudio Jurdico Oropeza & Asociados, exjefe de Impuestos del Estudio
Garca-Bustamante, Salas Rizo-Patrn & Margary Abogados, exasesor tributario de Contadores & Empresas. Exfuncionario de la Admi-
nistracin Tributaria de la Intendencia Nacional de Servicios al Contribuyente.
La clusula de no discriminacin resulta plenamente De ese modo, las interrogantes que surgen podran ser las
aplicable, circunstancia que es avalada por la Sunat. siguientes: cul es el alcance de este tratamiento igualitario?,
Sin embargo, la discriminacin inversa no podra tener adems qu implica que exista una suerte de igualdad en
asidero, con lo cual, no resulta posible, en nuestra opinin, el trato impositivo?
que a los residentes en Ecuador, Bolivia y Colombia se Pues al respecto, se presentan varias respuestas a los plan-
les determine el Impuesto a la Renta de una forma ms teamientos efectuados:
favorable respecto de los domiciliados en el Per. a) As tendremos los que sostienen que a los domiciliados
en Ecuador, Bolivia y Colombia no se les puede gravar
I. TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA DECISIN N 578 con tasas mayores a las que se impone a un domiciliado
en Per. Establecindose una posicin intermedia que
1. De la jurisdiccin que ostenta potestad tributaria para seala que alegar dicho argumento, no implica que las
gravar condiciones de domicilio hayan cambiado.
Como lo adelantamos, de acuerdo con el artculo 3 de la b) Y, otra postura que seala que la diferenciacin en la de-
Decisin N 578, independientemente de la nacionalidad o terminacin y, correspondiente aplicacin de la alcuota,
domicilio de las personas, en principio, las rentas de cualquier no implicar un atentado con la clusula de no discrimi-
naturaleza solo sern gravadas en el pas miembro en el que nacin antes expuesta, pues se estara estableciendo la
tales rentas tengan su fuente productora. diferenciacin en funcin de criterios distintos al domicilio.
En ese orden, los dems pases miembros que se atribuyan 1. Posicin de la Administracin Tributaria
esta potestad, debern considerarlas como exoneradas en la
La Sunat, mediante el Informe N 183-2010-SUNAT/2B0000,
determinacin del Impuesto a la Renta o sobre el patrimonio.
ha sealado lo siguiente:
Sin embargo, esta regla tiene excepciones:
a) Una persona natural domiciliada en Ecuador, Bolivia y
1.1. Beneficios de empresas de transporte.
transporte En efecto, en Colombia, que viene al Per a prestar servicios como traba-
el artculo 8 de la referida decisin, se aprecia que los jador dependiente, adquirir la condicin de domiciliado
beneficios de una empresa de transporte areo, te- en el Per si reside o permanece en nuestro territorio ms
rrestre, martimo, lacustre, fluvial, solo estarn sujetos de 183 das calendario en un perodo cualquiera de doce
en el Pas Miembro en que dichas empresas estuvieren meses, en cuyo caso la adquisicin de dicha condicin
domiciliadas. surtir efecto a partir del ejercicio gravable siguiente.
1.2. Intereses.
Intereses Los que sern gravables en el Pas Miembro b) Sin embargo, si an no califica como domiciliado pe-
en cuyo territorio se impute y registre su pago. ruano, dicha persona tiene derecho a tributar por sus
1.3. Ganancias de capital de naves, aeronaves, autobuses rentas provenientes del trabajo desde el primer da de su
y otros vehculos de transporte
transporte. Gravables por el Pas permanencia en el Per considerando la deduccin de 7
Miembro donde estuviere domiciliado el propietario. UIT y aplicando una tasa progresiva acumulativa.
las diferencias que haran ms gravosa la imposicin en los Caf con Aroma de Mujer constituida en Cali-Colombia,
otros pases miembros. llega al Per el 3 de febrero de 2017, con el propsito
de brindar sus servicios de anlisis de granos de caf
3. Nuestra posicin a favor de la empresa Nesqum S.A., domiciliada en
Por lo expuesto, se aprecia que la clusula de no discrimina- el Per.
cin implica que: Por un tema de facilidad en el pago, se establece que
Cuando se tengan que gravar las rentas de los domiciliados Nesqum pagar las remuneraciones descritas a Isthar.
en Ecuador, Bolivia y Colombia en territorio peruano, no En ese orden, Nesqum S.A. desea saber cmo determi-
se puede aplicar un trato diferente al establecido para un nar el Impuesto a la Renta por concepto de rentas de
domiciliado en el Per. quinta categora que Ishtar genera a razn de su trabajo
En ese orden, en nuestra opinin, la mencionada clusula en el Per?
proscribe que, en razn del domicilio, se efecte una dife-
i) Aplicando las tasas progresivas acumulativas previs-
renciacin, y, como tal, la aplicacin de alcuotas mayores de
tas en el artculo 53 de la Ley del Impuesto a la Ren-
las que se aplica a los domiciliados en el territorio peruano.
ta.
Entonces, a pesar de que exista una configuracin distinta en
ii) Aplicar la tasa del 30 %.
la determinacin en rentas especficas en tanto una resulta
anual, y la otra de configuracin inmediata no es posible
Solucin:
establecer diferencias en la liquidacin del tributo, por lo que,
deberan de aplicarse las mismas tasas. Lo sealado en este Conforme con el artculo 13 de la Decisin N 578, se
caso, se fundamenta en el hecho que la Decisin N 578, como tiene que las remuneraciones de Isthar, percibidas como
norma supranacional, se superpone a la legislacin interna de retribuciones de servicios prestados, solo sern grava-
los pases, por lo que, la falencia que pudiese presentarse no bles en el territorio en el cual tales servicios fueron pres-
podra enervar su carcter de plenamente aplicable. tados.
Entonces, se aprecia que el Per tiene la potestad tribu-
III. LA CLUSULA DE NO DISCRIMINACIN PERMITE UN taria de gravar dichas remuneraciones, pues el servicio
TRATO MS FAVORABLE AL DOMICILIADO EN ECUADOR, de anlisis de granos de caf se ha prestado en nuestro
BOLIVIA Y COLOMBIA, RESPECTO DEL DE PER? territorio.
De otro lado, conforme con el artculo 34 de la Ley del
Conforme se ha enunciado, la clusula de no discriminacin
Impuesto a la Renta, dichas rentas califican como de
tratada proscribe el establecimiento de un tratamiento menos
quinta categora.
favorable por razn de domicilio.
Ahora bien, corresponde entonces saber cmo se deter-
La pregunta entonces en este punto, es si cabe aplicar un
trato mejor al residente en Ecuador, Bolivia y Colombia,
minar el Impuesto a la Renta.
respecto del Per. Al respecto, a pesar de que Isthar no ha cumplido el pla-
Pues bien, al respecto tambin existen posturas.
zo de permanecer en el Per ms de 183 das calendarios
dentro de un perodo cualquiera de 12 meses (es decir,
a) Una(3) que seala que solo se proscribe un trato menos an es no domiciliado), Nesqum puede liquidar el Im-
favorable, lo que no implica que se le conceda un trata- puesto a la Renta, desde el 3 de febrero de 2017, aplican-
miento ms favorable. do la deduccin de 7 UIT, aplicando la tasa progresiva
b) Y otra(4) que se fundamenta en la situacin de que la Decisin acumulativa establecida en el artculo 53 de la mencio-
N 578, como norma supranacional, es de aplicacin directa, nada Ley del Impuesto a la Renta.
y por ende, superpuesta a la legislacin interna, con lo cual, es Ello por cuanto el artculo 18 de la Decisin N 578 es
posible que se otorgue un tratamiento mejor. Es decir, que se una clusula que proscribe que, en razn del domicilio,
presenta una suerte de discriminacin inversa, concedindole se efecte una diferenciacin, y, como tal, la aplicacin
al domiciliado ecuatoriano, boliviano y colombiano un trato de alcuotas mayores de las que se aplica a los domicilia-
ms beneficioso que al peruano. dos en el territorio peruano.
En ese sentido, en nuestra posicin, la clusula de no discrimi- En ese orden, a pesar de que exista una configuracin
nacin solo proscribe que, en razn del domicilio, se efecte
distinta en la determinacin en rentas especficas en
una diferenciacin, y, como tal, la aplicacin de alcuotas
tanto una resulta anual, y la otra de configuracin in-
mayores de las que se aplica a los domiciliados en el territorio
mediata no es posible establecer diferencias en la liqui-
peruano. Con lo cual, no cabra que los residentes en Ecuador,
dacin del tributo, por lo que, deberan de aplicarse las
Colombia y Bolivia liquiden el Impuesto a la Renta en un
mismas tasas. Lo sealado en este caso, se fundamenta
importe menor al que corresponde a un domiciliado en Per.
en el hecho de que la Decisin N 578, como Norma Su-
En otras palabras, no es posible la aplicacin de una discrimi- pranacional, se superpone a la legislacin interna de los
nacin inversa que conlleve un trato ms favorable.
1
(3) ZUZUNAGA, F. IX Jornadas Nacionales de Tributacin IFA. Tema 2: Convenios
CASO PRCTICO para Evitar la Doble Imposicin - Ponencia General. 2008, pp 72 a 74. Disponible
en: <http://www.zyaabogados.com/administrador/assets/uploads/files/2f22a-Abr-
2008---IX-Jornadas-nacionales---Tema-2--Convenios-para-evitar-la-doble-impo-
sicion.pdf>.
Rentas de trabajo (4) TARTARINI, T. El principio de no Discriminacin contenido en la Decisin 578
de la Comunidad Andina de Naciones y las rentas de capital. En: Revista The-
Ishtar Bolognini, ingeniero de Industrias Alimentarias, mis N 64. 2013, pp 181 a 185. Disponible en: <http://themis.pe/wp/wp-content/
uploads/2014/01/TH%C4%92MIS-Revista-de-Derecho-64-Derecho-Tributario.
domiciliado en Colombia, y trabajador de la empresa pdf>.
pases, por lo que, la falencia que pudiese presentarse a) Las personas que presten servicios a un Pas Miembro, en ejercicio de fun-
ciones oficiales debidamente acreditadas; estas rentas slo sern gravables
no podra enervar su carcter de plenamente aplicable. por ese Pas, aunque los servicios se presten dentro del territorio de otro Pas
Miembro.
Base legal: b) Las tripulaciones de naves, aeronaves, autobuses y otros vehculos de trans-
porte que realizaren trfico internacional; estas rentas slo sern gravables
Artculo 13(5) de la Decisin N 578. por el Pas Miembro en cuyo territorio estuviere domiciliado el empleador.
(6) Artculo 34.- Son rentas de quinta categora las obtenidas por concepto de:
Artculo 34(6) de la Ley del Impuesto a la Renta. a) El trabajo personal prestado en relacin de dependencia, incluidos cargos
pblicos, electivos o no, como sueldos, salarios, asignaciones, emolumentos,
Artculo 18(7) de la Decisin N 578. primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones, aguinaldos, comisiones, com-
pensaciones en dinero o en especie, gastos de representacin y, en general,
Informe N 183-2010-SUNAT/2B0000(8). toda retribucin por servicios personales.
No se considerarn como tales las cantidades que percibe el servidor por asuntos
del servicio en lugar distinto al de su residencia habitual, tales como gastos de
viaje, viticos por gastos de alimentacin y hospedaje, gastos de movilidad y otros
2
gastos exigidos por la naturaleza de sus labores, siempre que no constituyan
CASO PRCTICO sumas que por su monto revelen el propsito de evadir el impuesto.
Tratndose de funcionarios pblicos que por razn del servicio o comisin espe-
cial se encuentren en el exterior y perciban sus haberes en moneda extranjera, se
considerar renta gravada de esta categora, nicamente la que les corresponde-
Rentas empresariales ra percibir en el pas en moneda nacional conforme a su grado o categora.
b) Rentas vitalicias y pensiones que tengan su origen en el trabajo personal, ta-
El Bananito, empresa constituida en Quito-Ecuador, les como jubilacin, montepo e invalidez, y cualquier otro ingreso que tenga
su origen en el trabajo personal.
brinda servicios de asistencia tcnica en el Per por ocho c) Las participaciones de los trabajadores, ya sea que provengan de las asignacio-
meses a favor de Monito de Ica S.A.A, domiciliada en el nes anuales o de cualquier otro beneficio otorgado en sustitucin de las mismas.
d) Los ingresos provenientes de cooperativas de trabajo que perciban los socios.
Per. Entonces, se aprecia que el beneficio de este servi- e) Los ingresos obtenidos por el trabajo prestado en forma independiente con
cio se obtendr en el Per. Adems, Monito de Ica S.A.A. contratos de prestacin de servicios normados por la legislacin civil, cuando
el servicio sea prestado en el lugar y horario designado por quien lo requiere
va a imputar y registrar el gasto por el presente servicio. y cuando el usuario proporcione los elementos de trabajo y asuma los gastos
que la prestacin del servicio demanda.
En ese orden, Monito de Ica S.A.A. desea saber cmo (7) Artculo 18.- Tratamiento tributario aplicable a las personas domiciliadas
determinar el Impuesto a la Renta por las rentas empre- en los otros Pases Miembros
sariales que genera El Bananito? Ningn Pas Miembro aplicar a las personas domiciliadas en los otros Pases Miem-
bros, un tratamiento menos favorable que el que aplica a las personas domiciliadas
en su territorio, respecto de los impuestos que son materia de la presente Decisin.
i) Aplicando la tasa del 15 % sobre el ingreso. (8) 1. Una persona natural extranjera domiciliada en un pas de la Comunidad Andi-
na que viene al Per a prestar servicios como trabajador dependiente, adquirir
ii) Aplicando la tasa del 30 % sobre la renta neta. la condicin de domiciliado en el pas si reside o permanece en el territorio na-
cional ms de ciento ochenta y tres das calendario en un perodo cualquiera de
iii) Aplicando la tasa del 15 % sobre la renta neta. doce meses, en cuyo caso la adquisicin de dicha condicin surtir efecto a partir
del siguiente ejercicio gravable.
2. Sin embargo, aun cuando todava no califique como domiciliada en el Per,
Solucin: dicha persona natural tiene derecho a tributar por sus rentas provenientes del
trabajo dependiente obtenidas en el Per, desde el primer da de su permanencia
En el entendido que la renta califica como una asistencia en el mismo, considerando la deduccin anual de siete Unidades Impositivas Tri-
tcnica, y teniendo en cuenta que se ha sealado como butarias establecida en el artculo 46 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta
y la escala progresiva acumulativa prevista en el artculo 53 del mismo TUO.
presupuesto del caso que el beneficio se obtendr en el (9) En funcin de la posicin de ZUZUNAGA, F : IX Jornadas Nacionales de Tri-
Per, adems de que se imputar y registrar el gasto; butacin IFA. Tema 2: Convenios para Evitar la Doble Imposicin - Ponencia
General. 2008, pp 72 a 74. Disponible en: <http://www.zyaabogados.com/admi-
entonces, conforme al artculo 14 de la Decisin N 578, nistrador/assets/uploads/files/2f22a-Abr-2008---IX-Jornadas-nacionales---Tema-
2--Convenios-para-evitar-la-doble-imposicion.pdf>.
el Per es la jurisdiccin que debe aplicar su potestad
(10) Artculo 14.- Beneficios empresariales por la prestacin de servicios, servi-
tributaria, y, como tal, gravar la situacin planteada. cios tcnicos, asistencia tcnica y consultora
Las rentas obtenidas por empresas de servicios profesionales, tcnicos, de asis-
Ahora, en relacin a la alcuota(9), deber verificarse nu- tencia tcnica y consultora, sern gravables slo en el Pas Miembro en cuyo
mricamente qu resulta ms favorable, si determinar el territorio se produzca el beneficio de tales servicios. Salvo prueba en contrario, se
presume que el lugar donde se produce el beneficio es aquel en el que se imputa
impuesto aplicando a la renta neta el 30 %, o, el 15 % al y registra el correspondiente gasto.
ingreso, pues la clusula solo habilita la circunstancia (11) Artculo 55.- El impuesto a cargo de los perceptores de rentas de tercera ca-
de no aplicar un tratamiento menos favorable a El Bana- tegora domiciliados en el pas se determinar aplicando la tasa de veintinueve
coma cincuenta por ciento (29,50 %) sobre su renta neta.
nito respecto de una empresa peruana, pero no conlleva Las personas jurdicas se encuentran sujetas a una tasa adicional del cinco por ciento
establecer un mejor trato. (5%) sobre las sumas a que se refiere el inciso g) del artculo 24-A. El impuesto de-
terminado de acuerdo con lo previsto en el presente prrafo deber abonarse al fisco
Lo sealado en el prrafo anterior, tambin sustenta el he- dentro del mes siguiente de efectuada la disposicin indirecta de la renta, en los pla-
zos previstos por el Cdigo Tributario para las obligaciones de periodicidad mensual.
cho por el cual no se podra tomar, en caso de que se apli- En caso no sea posible determinar el momento en que se efectu la disposicin
que la tasa del 15 %, como base imponible la renta neta. En indirecta de renta, el impuesto deber abonarse al fisco dentro del mes siguiente
a la fecha en que se deveng el gasto. De no ser posible determinar la fecha
efecto, cuando un domiciliado brinda un servicio que genera de devengo del gasto, el Impuesto se abonar en el mes de enero del ejercicio
siguiente a aquel en el cual se efectu la disposicin indirecta de renta.
renta de tercera categora, calcula su impuesto sobre la base
Los sujetos perceptores de renta derivada de las actividades de Juegos de Ca-
de aplicar a sus rentas netas la tasa del 30 %. sino y/o Mquinas Tragamonedas abonarn un impuesto adicional del 12 % que
se aplicar sobre la renta neta.
Base legal: Sobre la aplicacin de la diferencia de este impuesto adicional se mantendr el
Impuesto a la Renta.
Artculo 14(10) de la Decisin N 578. (12) Artculo 56.- El impuesto a las personas jurdicas no domiciliadas en el pas se
determinar aplicando las siguientes tasas:
Artculo 18 de la Decisin N 578.
(...)
Artculo 55(11) de la Ley del Impuesto a la Renta. f) Asistencia Tcnica: Quince por ciento (15%). El usuario local deber obtener
y presentar a la Sunat un informe de una sociedad de auditora, en el que se
Artculo 56, literal f)(12), de la Ley del Impuesto a la Renta. certifique que la asistencia tcnica ha sido prestada efectivamente, siempre que
la contraprestacin total por los servicios de asistencia tcnica comprendidos en
un mismo contrato, incluidas sus prrrogas y/o modificaciones, supere las ciento
cuarenta (140) UIT vigentes al momento de su celebracin.
(5) Artculo 13.- Rentas provenientes de prestacin de servicios personales El informe a que se refiere el prrafo precedente deber ser emitido por:
Las remuneraciones, honorarios, sueldos, salarios, beneficios y compensaciones i) Una sociedad de auditora domiciliada en el pas que al momento de emitir
similares, percibidos como retribuciones de servicios prestados por empleados, dicho informe cuente con su inscripcin vigente en el Registro de Sociedades de
profesionales, tcnicos o por servicios personales en general, incluidos los de Auditora en un Colegio de Contadores Pblicos; o,
consultora, solo sern gravables en el territorio en el cual tales servicios fueren ii) Las dems sociedades de auditora, facultadas a desempear tales funciones
prestados, con excepcin de sueldos, salarios, remuneraciones y compensacio- conforme a las disposiciones del pas donde se encuentren establecidas para la
nes similares percibidos por: prestacin de esos servicios.
Mediante la citada resolucin, se establecen las por lo previsto en el primer prrafo del artculo
formas y condiciones en las que los sujetos del 6 y en los artculos 7 al 9 de la Resolucin de
Rgimen Mype Tributario (RMT) deben presentar Superintendencia N 140-2013/SUNAT.
la informacin necesaria para modificar su coefi- Adems, se aprueba el PDT - Formulario Virtual
ciente o porcentaje para el clculo de los pagos N 0625 Modificacin del coeficiente o porcen-
a cuenta del Impuesto a la Renta. taje para el clculo de los pagos a cuenta del
As, los sujetos del RMT cuyos ingresos netos Impuesto a la Renta - versin 1.6, que est a
anuales no superen las 300 UIT presentarn disposicin de los interesados a partir del 9 de
dicha informacin en el PDT - Formulario Virtual junio de 2017, en Sunat Virtual.
N 0625 Modificacin del coeficiente o porcen- Cabe indicar, que la anterior versin del men-
taje para el clculo de los pagos a cuenta del Im- cionado PDT solo poda ser utilizado hasta el
puesto a la Renta, el cual se rige supletoriamente da 8 de junio del presente ao.
Mediante la citada resolucin, se aprueba el del ticket POS dentro del plazo mximo de
Sistema de Emisin Electrnica Consumidor Final siete das calendario mediante un archivo
(SEE-CF), que es parte del SEE, como el medio de que debe ser remitido a travs del aplicativo
emisin del comprobante de pago electrnico que apruebe la Sunat por resolucin de su-
denominado ticket POS, a travs del uso de un perintendencia, en el cual puede enviarse el
equipo POS u otros dispositivos. ejemplar de varios comprobantes de pago
Para acceder a dicho sistema el contribuyente de diferentes fechas de emisin; debiendo
debe encontrarse acogido al Nuevo RUS. Salvo contener los siguientes datos:
que tenga como actividad principal o secundaria a) El nmero de RUC del proveedor de servicios
registrada en el RUC restaurantes, bares y cantinas electrnicosCF.
o actividades de restaurantes y de servicio mvil
de comidas; adems no debe tener la condicin b) El nmero de RUC del emisor electrnico.
no habido ni encontrarse en estado de suspensin
temporal de actividades o baja de inscripcin. Finalmente la anulacin del ticket POS emitido
el mismo da no se enva a Sunat y se sustenta
Dicho ticket POS ser emitido por el emisor con el documento de anulacin emitido por el
electrnico en la venta de bienes o prestacin equipo POS. Mientras que cuando se trate de
de servicios al adquirente o usuario, cuando el la anulacin del ticket POS en un da distinto al
pago se efecte mediante tarjetas de crdito, de su emisin o de manera parcial, se emitir
dbito y/o en efectivo. una nota de crdito impresa o electrnica va
Por otro lado, el proveedor de servicios electr- el sistema SEESOL eligiendo la opcin nota de
nicosCF debe remitir a la Sunat un ejemplar crdito para ticket POS.
Mediante el citado informe, la Superintendencia En el anlisis del citado informe se revela que la
Nacional de Aduanas y de Administracin Tri- excepcin establecida en el Nuevo Apndice III del
butaria (Sunat) ha sealado que la excepcin TUO de la Ley del IGV e ISC fue incorporada con la
a la afectacin al ISC contemplada en el Nuevo finalidad de inafectar del ISC a la venta de Residual
Apndice III del TUO de la Ley del IGV e ISC, res- 6 para comercializadores de combustibles para
pecto de la venta o importacin de Residual 6 embarcaciones que cuenten con la constancia de
(partida arancelaria 2710.19.22.10), no alcanza a registro vigente emitida por la Direccin General
las ventas que de dicho bien realiza directamente de Hidrocarburos (DGH) del Ministerio de Energa y
el productor a embarcaciones martimas. Minas (MINEM), buscando as corregir la distorsin
existente en la comercializacin de dicho combustible, en el sen- vez que estas solo cobran el impuesto en la venta de combustible
tido que las empresas comercializadoras autorizadas por la DGH a las embarcaciones martimas de bandera nacional.
del MINEM, se encontraban en situacin de desventaja respecto En ese sentido se entiende que la intencin del legislador
de las empresas productoras comercializadoras de combustible, fue excluir de la afectacin al ISC nicamente a la venta de
puesto que estas empresas adquiran el producto gravado con Residual 6 realizada por el productor a los sujetos comercia-
el ISC y deban considerar como parte del precio de venta a las lizadores, por lo tanto no resulta posible extender el alcance
embarcaciones martimas tanto de bandera nacional como de de la excepcin antes mencionada a las ventas que realice
bandera extranjera, el ISC pagado en su adquisicin, situacin el productor directamente a las embarcaciones martimas,
que no se presentaba respecto de las empresas productoras, toda por lo que dichas operaciones estarn gravadas con el ISC.
Tribunal Fiscal: procede que la Sunat oponga prescripcin cuando se solicita la devolucin
de montos embargados e imputados en cobranza coactiva
Resolucin de observancia obligatoria del Tribunal Fiscal N 01695-Q-2017
Fecha de publicacin en El Peruano 06/06/2017
Mediante la citada resolucin, se establece el siguiente La Administracin puede oponer la prescripcin antes o
criterio: Procede que la Administracin oponga la pres- despus de que la queja sea resuelta.
cripcin de la accin para solicitar la devolucin de los Para mayores alcances lo invitamos a revisar la seccin de
montos embargados e imputados a deuda materia de Jurisprudencia comentada del Impuesto a la Renta en la
una cobranza coactiva. presente edicin (pgina A-16).
Mediante el citado decreto, se modifican los artculos 3, 4, 6 y ha sido obtenida en el extranjero. Ahora, solo se necesitarn
la nica disposicin complementaria transitoria del Reglamento las copias de dichos documentos.
para el acogimiento a los incentivos tributarios previstos en Adems, se incluyen nuevas subpartidas nacionales en las
el artculo 3 de la Ley N 30001, aprobado por el Decreto cuales debern encontrarse los vehculos automotores para
Supremo N 205-2013-EF, con el objetivo de adecuarlo a lo que puedan estar liberados por nica vez del pago de todo
dispuesto por el Decreto Legislativo N 1246 que estableci tributo que grave el internamiento de estos.
medidas de simplificacin administrativa.
Por otro lado, no dar lugar a la prdida de los incentivos
As pues, se modifican los documentos que debern acom- tributarios, la transferencia como aporte a una persona jurdica
paar a la solicitud de incentivos tributarios, por ejemplo, que se dedique al trabajo, profesin, oficio, investigacin
anteriormente se requera la copia autenticada por el Ministerio cientfica o actividad empresarial, que se realice antes de los
de Relaciones Exteriores de la Tarjeta del Migrante Retornado y tres aos siguientes a la fecha de la numeracin de la decla-
el Certificado de movimiento migratorio que acredite su fecha racin de importacin; siempre y cuando en esta participe
de ingreso al pas, cuando la Tarjeta del Migrante Retornado el beneficiario mayoritariamente.
Mediante la citada ley, se establece que la Oficina de por la referida ley, y que dichos recursos se contabilizarn en
Normalizacin Previsional (ONP) ser la encargada de la forma independiente de los dems recursos a cargo del FCR.
administracin del pago del beneficio complementario Por otro lado, se faculta a la Superintendencia Nacional de
creado por la Ley N 29741, Ley que crea el Fondo Com- Aduanas y de Administracin Tributaria (Sunat) a administrar
plementario de Jubilacin Minera, Metalrgica y Siderr- los aportes a que se refiere la mencionada ley, de acuerdo a
gica, y administracin de los recursos que constituyen el las facultades que otorga el Cdigo Tributario segn corres-
Fondo Complementario de Jubilacin Minera, Metalrgica ponda, los cuales sern transferidos al FCR para integrar el
y Siderrgica. FCJMMS, luego de deducir la comisin por costo de servicio
Asimismo, se dispone que el Fondo Consolidado de Reservas no tributario respectiva en favor de la Sunat y el porcentaje
Previsionales (FCR) ser el encargado de administrar los que le corresponde a la ONP para la atencin del gasto de
recursos que constituyen el Fondo Complementario de Jubi- administracin de pago del beneficio complementario, in-
lacin Minera, Metalrgica y Siderrgica (FCJMMS) creado gresos que constituyen recursos directamente recaudados.
INFORME PRCTICO
En qu casos se requiere la tasacin
para determinar el valor de mercado
IMPUESTO A LA RENTA
(*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Contador Pblico por la Universidad Nacional Federico Villarreal (UNFV). Diplomado en
Normas Internacionales de Informacin Financiera (NIIF) por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Asesor y consultor en
temas tributarios y contables.
y reglamentarias que soliciten las entidades y empresas de la venta de valores se considera como valor de mer-
estatales de derecho pblico o de derecho privado. cado el que resulte mayor entre el valor de transaccin y
el valor de participacin patrimonial, en caso de que no
De lo expuesto en los prrafos anteriores, se puede con- exista la cotizacin de los valores en la bolsa o de algn
cluir que la Administracin Tributaria podr recoger lo mecanismo centralizado de negociacin.
dispuesto en el Reglamento Nacional de Tasaciones a
efectos de determinar el valor adecuado de los bienes Por otra parte, de acuerdo con el inciso c) del artculo
intangibles que la empresa haya adquirido. Tal como lo 19 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, en
seala el Informe N 191-2009-SUNAT/2B0000. el caso de tratarse de acciones que no coticen en bolsa
o en algn mecanismo centralizado de negociacin o de
Por ltimo, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo participaciones, el valor de participacin patrimonial se
154 del Reglamento, los mtodos para la tasacin de deber calcular sobre la base del ltimo balance anual
bienes intangibles que el perito puede utilizar son los de la empresa emisora cerrado con anterioridad a la fe-
siguientes: cha de la operacin, o de la transferencia de propiedad
1. De mercado. a ttulo gratuito, el cual no podr tener una antigedad
mayor a doce meses.
2. De los costos.
Asimismo, la mencionada norma aade que de no contar
3. De regalas. con dicho balance, el valor de participacin patrimonial
ser el valor de tasacin.
4. Por criterios mltiples.
En el presente caso, la empresa no tiene el balance
5. Otros debidamente sustentados. general anual (Estado de situacin financiera) al cie-
El mtodo de mercado se basa en la identificacin de un rre del ltimo ejercicio (2016), por lo que, teniendo
mercado de valores intangibles de similares caractersti- en consideracin el criterio establecido en el Informe
cas para establecer la comparacin respectiva. N 100-2008-SUNAT/2B0000, en el que se indica que
se pueden tomar balances formulados a una fecha dis-
El mtodo de los costos consiste en la determinacin de tinta a la del fin del ejercicio gravable, siempre y cuando
los costos de reproduccin de un valor intangible igual o no tengan una antigedad mayor a doce meses y que los
de similares caractersticas. mismos hayan sido formulados por el directorio de la
empresa emisora, la empresa Los Hroes de Arica S.A.
El mtodo de regalas se refiere a la determinacin de
podr considerar el balance realizado al 30 de setiembre
los beneficios que se espera obtener del uso del bien in-
de 2016, puesto que dicho balance cumplira con el cri-
tangible, se encuentra dentro de los tipos de mtodo de
terio establecido en el mencionado informe de la Sunat
la renta.
El mtodo por criterios mltiples utiliza simultneamen-
3
te los criterios de los mtodos anteriores.
CASO PRCTICO
frecuentes o en caso de que estas no sean frecuentes, al requiere de operaciones frecuentes, sin embargo, al no
valor de tasacin de este. existir estas, el valor de mercado deber determinarse en
funcin de una tasacin. Mediante la tasacin se busca
Es importante saber cul de los valores dados por el tasador
establecer un valor que a juicio de peritos calificados,
es el que debe emplearse para la transaccin de venta. Si
como profesionales del rea inmobiliaria o corredores
bien esta operacin no se encontrar gravada con el IGV,
de propiedades, sea el equivalente del bien en moneda,
por no tratarse de la primera venta de inmueble y no califi-
tomando en consideracin las condiciones en las que se
car como constructor la empresa comercial, se debe evaluar
encuentra al momento de la pericia.
los efectos de la operacin para el Impuesto a la Renta.
Para establecer el valor de mercado de acuerdo con En la prctica, existen dos trminos que se emplean en
la Resolucin del Tribunal Fiscal N 103-1-2005, se las tasaciones.
CASOS PRCTICOS
E l comercio internacional le permite a muchas empresas expandir sus mercados; sin embargo, no siempre
es necesario que estas mismas se encarguen de dicha expansin.
El hecho de tener un reconocimiento y un nombre ganado en la memoria del consumidor le permite a las em-
presas licenciar sus marcas, cediendo de esta forma su explotacin a cambio de una contraprestacin. Estas
cesiones generan un acuerdo entre dos o ms partes llegando a pactar el importe de dicha contraprestacin,
a la cual llamamos regala.
Sin embargo, este concepto, no es una exclusividad del mundo empresarial. Las personas naturales sin negocio
pueden tambin obtener este tipo de ingresos, los cuales generan rentas de segunda categora.
As pues, las patentes, las marcas, los diseos, las frmulas secretas, los derechos de autor, etc., son algunos
de los conceptos que pueden generar ingresos a las personas naturales, que ceden los derechos para la explo-
tacin de los conceptos sealados.
Si bien es cierto, todos podemos tener una definicin de regalas, debemos remitirnos a las definiciones seala-
das en el marco normativo regulador. As pues encontramos que el artculo 2 de la Ley del Impuesto a la Renta,
define a las regalas de la siguiente manera:
Se considera regala a toda contraprestacin en efectivo o en especie originada por el uso o por el privilegio
de usar patentes, marcas, diseos o modelos, planos, procesos o frmulas secretas y derechos de autor de
trabajos literarios, artsticos o cientficos, as como toda contraprestacin por la cesin en uso de los progra-
mas de instrucciones para computadoras (software) y por la informacin relativa a la experiencia industrial,
comercial o cientfica.
Por lo tanto, debemos considerar a las regalas, como el pago que un sujeto efecta a otro, quien es el titular
de derechos de autor, patentes marcas, frmulas secretas, entre otros de naturaleza intangible, a cambio del
derecho a explotarlos.
Por su parte, el prrafo 8 de la NIC 38 define al activo intangible como:
Un activo identificable, de carcter no monetario y sin apariencia fsica
Derechos de autor
renta de segunda categora, entre los cuales se seala a las Para la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 24 de la
regalas en el inciso c). Ley, los beneficiarios debern acreditar la exoneracin ante
la SUNAT con la constancia del depsito legal otorgada
As pues, entendemos que los pagos que recibir el seor
por la Biblioteca Nacional del Per, de conformidad a lo
Kamiki Trujillo sern considerados rentas de segunda categora.
establecido en el artculo 8 de la Ley.
Una vez definido ello, debemos analizar si es que existe algn
Artculo 47.- Vigencia de los beneficios tributarios
tipo de exoneracin a este tipo de rentas, establecida en la
Ley del Impuesto a la Renta o en alguna otra norma. Tratndose de beneficios vinculados al Impuesto a la Renta,
ya sea de personas domiciliadas como de no domiciliadas,
El artculo 18 de la Ley del Impuesto a la Renta seala los
resultarn de aplicacin a partir del 1 de enero del 2004.
sujetos y conceptos que se encuentran inafectos de la aplica-
cin del impuesto, mientras que el artculo 19 nos seala los Entonces, podramos entender que de acuerdo con la norma
conceptos que se encuentran exonerados de dicho impuesto. sealada previamente, nos encontraramos ante un caso de
exoneracin del Impuesto a la Renta. Es importante mencionar
Es importante entender la diferencia entre inafectacin y exo-
que de acuerdo con lo establecido en la Norma VII del Ttulo
neracin, para lo cual presentamos las siguientes definiciones:
Preliminar del Cdigo Tributario, vigente a dicha fecha, toda
La inafectacin guarda relacin con las operaciones que no exoneracin o beneficio tributario concedido sin sealar
se incluyen dentro del mbito de aplicacin del impuesto y plazo, se entenda otorgado por tres aos, por lo tanto dicho
que en ocasiones se puede complementar con exclusiones plazo venca el 2006.
expresas para una mejor precisin de lo que no se encuentra
Ms adelante se public la Ley N 29165, que estableci la
gravado. A pesar de lo indicado, no resulta necesario que se
exoneracin por un plazo de seis aos, contados a partir del
reconozca expresamente una inafectacin para que esta exista.
1 de enero de 2008. Dicho plazo venci en el 2013, sin que
La exoneracin,
exoneracin incluye aquellas operaciones que estando se estableciera alguna prrroga.
gravadas con el impuesto, son sujetas a una dispensa por
Finalmente, el seor Kamiki Trujillo, considerando que Editorial
parte del legislador.
Jpiter desea deducir el gasto correspondiente, deber, de con-
TOTAL DE OPERACIONES formidad con lo dispuesto en el inciso b) del numeral 1.1 del
artculo 4 del Reglamento de Comprobantes de Pago(1), emitir
una factura, en la cual se determine la retencin del Impuesto
mbito de aplicacin del impuesto Inafectacin
a la Renta del 5 %. Dicha retencin tiene carcter cancelatorio.
Exoneracin
Entonces, luego de buscar el concepto de derechos de autor Av. Grau 1092 Dpto 203, Lima, Lima FACTURA
en la LIR, no encontramos que exista exoneracin ni inafec- Telfono: 328-2802 001 - 0000016
tacin del mismo, por lo que debemos hacer la bsqueda
en otras disposiciones legales sobre la materia. Seor (es) : Editorial Jpiter Fecha de Emisin:
As encontramos que el artculo 24 de la Ley N 28086, Ley RUC N : 20536552397 Observaciones:
3RUHOSDJRGHORVGHUHFKRVGH 6
Artculo
Artculo 24.- Exoneracin del Impuesto a la Renta a las
1
DXWRUGHOOLEUR/RV6HFUHWRV
regalas por concepto de derechos de autor GHODFRPLGD-DSRQHVD
Estn exoneradas del pago del Impuesto a la Renta las
regalas que por derechos de autor perciban los autores
y traductores nacionales y extranjeros, por concepto de Sub Total
Impuesto a la Renta
6
Artculo
Artculo 46.- Exoneracin del impuesto a la renta a las ADQUIRIENTE O USUARIO
EMISOR
Patentes
Caso:
al seor Justiniano Becerra quien desea comercializarlo
La seora Evelyn Luna ha inventado un aparato al que ha por 5 aos, a cambio de una retribucin de S/ 5,000. El
denominado ventilador personal. seor Becerra se encuentra acogido al Nuevo RUS.
Este ventilador identifica la temperatura del sujeto que La seora Luna nos solicita que le indiquemos cules son
lo programe y dependiendo de su temperatura corporal, los pasos a seguir para cumplir con sus obligaciones tri-
ventilar el ambiente con aire tibio o aire fro, de acuerdo butarias.
con lo previamente programado.
La seora Luna ha patentado su producto en Indecopi y
ha transferido los derechos de explotacin de su invento
(1) Aprobado mediante Resolucin de Superintendencia N 007-99/Sunat.
Solucin:
En la pgina web del Indecopi(2) se define patente de la
siguiente manera:
Por lo siguiente:
Frmula secreta
Imagen de futbolista
Por lo siguiente:
Finalmente, cabe recordar que la tasa del 5 % es la tasa renta neta de la segunda categora se deducir por todo
efectiva, puesto que el artculo 72 de la LIR seala que concepto el veinte por ciento (20 %) del total de la renta
se deber retener el 6,25% de la renta neta. Por su parte bruta. En consecuencia, el 6.25 % del 80 % ser igual
el artculo 36 de la LIR seala que para establecer la que el 5 % del total.
JURISPRUDENCIA COMENTADA
M ediante la Resolucin N 01695-Q-2017, el Tribunal Fiscal resolvi una queja presentada contra
la Intendencia Lima de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributa-
ria - SUNAT por haber iniciado indebidamente un procedimiento de cobranza coactiva; estableciendo
como criterio de observancia obligatoria lo siguiente:
Procede que la Administracin oponga la prescripcin de la accin para solicitar la devolucin de
los montos embargados e imputados a deuda materia de una cobranza coactiva.
La Administracin puede oponer la prescripcin antes o despus de que la queja sea resuelta.
En el presente comentario analizaremos brevemente lo resuelto por el Tribunal Fiscal.
I. LA OBLIGACIN DE DEVOLVER respecto del cual se declara fundada la ocasin de la ejecucin de los embargos
LOS MONTOS EMBARGADOS Y queja, pues el hecho que se ordene el trabados en un procedimiento de co-
EJECUTADOS INDEBIDAMENTE levantamiento de la medida cautelar sin branza coactiva iniciado indebidamente,
la consiguiente devolucin de los bienes, se encuentre prescrita.
implicara que la resolucin del Tribunal As, mediante la Resolucin N 01695-Q-
Mediante la Resolucin N 10499-3-
Fiscal que declar la irregularidad del 2017 el Tribunal Fiscal estableci como
2008, el Tribunal Fiscal estableci como
procedimiento no tenga eficacia real. criterio de observancia obligatoria que
criterio de observancia obligatoria que:
Por lo tanto, considerando la naturaleza procede que la Administracin oponga
Corresponde que el Tribunal Fiscal or- de la queja como remedio procesal cuya la prescripcin de la accin para solicitar
den la devolucin de los bienes em- finalidad es corregir las actuaciones y la devolucin de los montos embargados
bargados cuando se determine que el reencauzar el procedimiento bajo el e imputados a deuda materia de una
procedimiento de cobranza coactiva es marco de lo establecido en las normas cobranza coactiva, siendo que la Adminis-
indebido y se declare fundada la queja. correspondientes, no cabe duda que en tracin puede oponer la prescripcin antes
El criterio adoptado nicamente est la va de la queja procede que el Tribunal o despus de que la queja sea resuelta.
referido a la devolucin de dinero que Fiscal corrija las actuaciones del ejecutor
coactivo, lo que incluye la devolucin El mencionado criterio se emite, segn el
fue objeto de embargo en forma de re-
de los bienes embargados por haberse Tribunal, al suscitarse un conflicto entre
tencin, y que luego de ejecutada dicha
iniciado o seguido de manera indebida el derecho de devolucin del contribu-
medida, la Administracin lo imput a
un procedimiento de cobranza coactiva. yente referido a importes retenidos e
las cuentas deudoras del contribuyente.
imputados en el marco de un procedi-
El Tribunal Fiscal sustent dicha posicin en Agreg el Tribunal Fiscal que el deudor miento coactivo que no es conforme a
el hecho de que si bien el Cdigo Tributario tributario no debe iniciar otro proce- ley y el principio de seguridad jurdica
no establece de manera expresa que una dimiento distinto con la finalidad de que se concreta a travs de la institucin
de las atribuciones de este sea ordenar obtener la devolucin de sus bienes, de la prescripcin (extintiva) conforme
la devolucin de bienes embargados in- pues, el objetivo de la queja es reen- a la cual el ejercicio del derecho de de-
debidamente, ello se encuentra implcito cauzar el procedimiento y reponer las volucin de pagos indebidos est sujeto
y es consustancial a su competencia de cosas al estado anterior a la vulneracin a un plazo determinado, en este caso,
resolver las quejas, siendo que sostener lo del procedimiento, en el que se ha visto cuatro (4) aos desde la fecha del pago
contrario implicara desconocer la natura- menoscabado el patrimonio del contri- o en la que este devino en indebido.
leza de la queja como remedio procesal buyente a consecuencia de un embargo
Segn el Tribunal Fiscal en caso de que
ante la afectacin o posible vulneracin indebido, evitndose adems con ello
la queja sea declarada fundada, la im-
de los derechos o intereses del deudor dilaciones en la cautela de los intereses
putacin del dinero retenido a la deuda
tributario por actuaciones indebidas de y derechos de los administrados.
materia de cobranza constituye un pago
la Administracin. No obstante, la mencionada Resolucin realizado de manera forzada e indebida,
En ese sentido, seala el Tribunal que del Tribunal Fiscal N 10499-3-2008 pues si se considerara que dicha imputa-
ordenar la devolucin de los bienes no contempl el supuesto en el que la cin no califica como pago, entonces no
que fueron embargados indebidamente accin para solicitar la devolucin del extinguira la deuda tributaria, dado que
constituye un efecto directo de disponer pago que se hubiera practicado con dicha manera de cobro no encuadrara
el levantamiento de las medidas caute-
(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per con segunda especialidad en Derecho Tributario y
lares que fueron adoptadas por la Admi- estudios de maestra en Derecho Tributario en la misma universidad. Exasesor en Tributos Internos del Tribunal
nistracin en el procedimiento coactivo Fiscal y actual abogado del Estudio Solari, Dauriol & Asociados Abogados.
en ninguna de las causales de extincin En cuanto a las causales de nulidad de pronunciamiento sobre la validez de
establecidas por el artculo 27 del C- un acto administrativo, de acuerdo a la deuda (obligacin sustancial), por lo
digo Tributario. En ese sentido, continua lo establecido por el numeral del 2 del que no se puede determinar si el pago
el Tribunal Fiscal, que cuando el artculo artculo 109 del Cdigo Tributario son se efectu respecto de una deuda vlida
44 del Cdigo Tributario prev que el tr- nulos los actos dictados prescindiendo o no, existente o no. Lo que es indebida
mino prescriptorio se computar desde el totalmente del procedimiento legal es- es la ejecucin de la medida cautelar
uno (1) de enero siguiente a la fecha en que tablecido, o que sean contrarios a la y la imputacin de la Administracin
se efectu el pago indebido o en exceso o ley o norma con rango inferior. En esa como consecuencia de la nulidad del
en que devino en tal, tratndose de la ac- misma lnea, el artculo 11 de la Ley del acto administrativo inicial.
cin para solicitar o efectuar la compensa- Procedimiento Administrativo General
cin, as como para solicitar la devolucin, dispone que son nulos aquellos actos III. EL MOMENTO DEL PAGO INDEBIDO
se entiende que si la extincin de la deuda en contravencin a la Constitucin, a
las leyes o a las normas reglamentarias. Ahora bien, en el supuesto de que se
se produjo a travs de la imputacin de trate de un pago indebido y de una
un monto retenido e imputado en una Teniendo en cuenta lo sealado en los solicitud de devolucin (implcita, sino
cobranza que es declarada indebida, el prrafos anteriores, cuando la Admi- no tendra sentido que se oponga la
plazo de prescripcin se computar desde nistracin declara fundada una queja prescripcin de la accin para solicitar la
el uno (1) de enero siguiente a la fecha en porque el procedimiento de cobranza devolucin), debemos de revisar desde
la que efectu la imputacin. coactiva no ha sido iniciado conforme cundo debera computarse el plazo
a ley, lo que est haciendo (sin decirlo de prescripcin de la accin del con-
En este contexto, el Tribunal concluye muchas veces) es declarar la nulidad de
que procede que la Administracin tribuyente para solicitar la devolucin.
la Resolucin de Ejecucin Coactiva que
oponga la prescripcin de la accin para da inicio al procedimiento de cobranza Segn el Tribunal Fiscal el plazo de pres-
solicitar la devolucin de los montos em- coactiva, en la mayora de los casos cripcin de la accin del contribuyente para
bargados e imputados a deuda materia porque el valor que contiene la deuda o solicitar la devolucin se computar desde
de una cobranza coactiva, oposicin que la propia Resolucin de Ejecucin Coac- el 1 de enero siguiente a la fecha en la que
puede realizarse durante la tramitacin tiva no han sido notificados conforme se efectu la imputacin. No obstante, al
de la queja en la que se discute la le- a ley y/o la deuda sometida a cobranza igual que en el caso anterior, consideramos
galidad del procedimiento de cobranza coactiva no es exigible en dicha va. que esta afirmacin no es exacta o por lo
coactiva o con ocasin del cumplimiento menos no se encuentra exenta de discusin.
En cualquier caso, de lo que se trata es de
de la Resolucin del Tribunal Fiscal que la nulidad de un acto administrativo cuyos De conformidad con el numeral 5 artculo
declare fundada la queja y ordene la efectos alcanzan a los actos posteriores 44 del Cdigo Tributario el plazo de pres-
devolucin de los pagos realizados como como lo son la Resolucin Coactiva que cripcin de la accin para solicitar la devo-
consecuencia de la medida de embargo dispone el embargo en forma de retencin lucin de un pago indebido se computar
realizadas dentro del procedimiento de y la ejecucin de dicha medida. Es decir, el desde el 1 de enero siguiente a la fecha
cobranza coactiva. mandato de devolucin obedece al hecho en que se efectu el pago indebido o en
de que el cobro ha sido efectuado sobre exceso o en que devino en tal.
Estando a lo expuesto, para el Tribunal
un acto nulo, y por tanto todos su efectos Estando a lo sealado por la norma citada,
Fiscal, si bien el pago efectuado como
se deben retrotraer al momento previo a la existiran dos tipos de pagos indebidos,
consecuencia de la ejecucin de una
nulidad, debiendo reponerse las cosas al aquellos que son indebidos desde que se
medida cautelar dictada dentro de un
estado anterior, lo que incluye la devolu- efectuaron y aquellos que devienen en
procedimientio de cobranza coactiva ini- cin del monto ejecutado indebidamente,
ciado indebidamente debe ser devuelto indebidos a partir de otro acto, ya sea de la
incluso si el contribuyente no solicitara la administracin o del propio contribuyente.
al contribuyente, la Administracin Tri- devolucin, pues como hemos sealado
butaria puede oponer a dicha devolucin eso sera y es la consecuencia propia de la Segn lo sealado por el artculo 9 de la Ley
la prescripcin de la accin del contri- declaracin de nulidad del procedimiento del Procedimiento Administrativo General,
buyente para solicitar la devolucin; de cobranza coactiva. todo acto administrativo se considera v-
siendo que el plazo de prescripcin de lido en tanto su pretendida nulidad no sea
En este orden de ideas, la devolucin de declarada por autoridad administrativa o
cuatro (4) aos se computa desde el 1 los montos embargados y ejecutados in-
de enero del ao siguiente a la fecha en jurisdiccional, segn corresponda.
debidamente sera la consecuencia de la
la que se realiz la imputacin del pago. nulidad de un acto administrativo y no una Del mismo modo, de acuerdo con el
Desde nuestro punto de vista lo sealado solicitud de devolucin, propiamente dicha, artculo 192 de la citada Ley, los actos
por la Administracin Tributaria no es tan cuya accin es susceptible de prescripcin; administrativos tendrn carcter ejecutorio,
exacto o, en todo caso, no estara tan posicin que resultara ms coherente con salvo disposicin legal expresa en contrario,
lo sealado por Tribunal Fiscal en la citada mandato judicial o que estn sujetos a
libre de cuestionamiento; pues existen
Resolucin N 10499-3-2008, que reconoce condicin o plazo conforme a ley.
ciertas particularidades que aparente-
mente el Tribunal Fiscal no ha tomado que el objetivo de la queja es reencauzar el Sobre el particular, el Tribunal Fiscal ha
en consideracin. procedimiento y reponer las cosas al estado emitido las Resoluciones N 6928-1-
anterior a la vulneracin del procedimiento, 2015 y 3490-4-2017, entre otras, que
en el que se ha visto menoscabado el pa- sealan lo siguiente:
II. EL ORIGEN DEL MANDATO DE
trimonio del contribuyente a consecuencia Resolucin del Tribunal Fiscal N 3490-4-
DEVOLUCIN de un embargo indebido. 2017: () cabe indicar que de acuerdo
A mayor abundamiento, debe indicarse con lo dispuesto en los artculos 9 y
De conformidad con el numeral 13.1 del
que como lo ha sealado el propio Tri- 192 de la Ley del Procedimiento Admi-
artculo 13 de la Ley del Procedimiento
bunal en reiterada jurisprudencia, la nistrativo General, Ley N 27444, todo
Administrativo General, la nulidad de
queja no es la va para cuestionar temas acto administrativo se considera vlido
un acto administrativo implica la nu-
de fondo como la validez de la deuda, en tanto su pretendida nulidad no sea
lidad de los actos sucesivos cuando se
por tanto, cuando el Tribunal Fiscal declarada por autoridad administrativa o
encuentren vinculados.
declara fundada una queja no emite jurisdiccional, segn corresponda, y tendr
carcter ejecutorio, salvo disposicin legal estamos de acuerdo, cuando se declara En este contexto, para que proceda
expresa en contrario, mandato judicial fundada la queja y la Administracin una queja el contribuyente no debe
o que est sujeto a condicin o plazo se encuentra obligada a devolver los tener otra va por la cual pueda ejercer
conforme a ley. En tal sentido, en tanto montos imputados dentro del procedi- la defensa de su derecho.
un acto no sea dejado sin efecto por este miento coactivo iniciado indebidamente, Ahora bien, como consecuencia de lo
Tribunal o por autoridad jurisdiccional, esta puede oponer la prescripcin, lo resuelto por el Tribunal Fiscal, la Resolu-
puede servir de sustento a la Administra- que en buena cuenta significara que la cin Coactiva que rechaza la devolucin
cin para emitir pronunciamiento sobre solicitud de devolucin del contribuyente sealando que la accin del contribu-
otros asuntos vinculados con dicho acto. resultara improcedente por cuanto el yente para solicitar la devolucin se en-
Resolucin del Tribunal Fiscal N 2752- derecho para el ejercicio de tal accin cuentra prescrita no sera otra cosa que
3-2016: () de conformidad con los estara prescrito. eso, el acto administrativo por el cual la
artculos 9 y 192 de la Ley del Proce- Segn la Resolucin del Tribunal Fiscal Administracin se pronuncia sobre una
dimiento Administrativo General, Ley bajo comentario, en este caso, si el solicitud de devolucin; por lo que en
N 27444, todo acto administrativo se deudor tributario considera que el pro- aplicacin del principio de irrelevancia
considera vlido en tanto su pretendida nunciamiento de la Administracin no se del nomen iuris debera considerrsele
nulidad no sea declarada por autoridad ajusta a ley, puede presentar una queja como tal.
administrativa o jurisdiccional, segn co- para que sea el Tribunal Fiscal el que
rresponda, y tendr carcter ejecutorio, Respecto a los actos que resuelven las
evale si ha operado la prescripcin y, solicitudes de devolucin, los artculos
salvo disposicin legal expresa en con- por tanto si se ha dado cumplimiento
trario, mandato judicial o que est sujeto 135 y 163 del Cdigo Tributario sealan
a lo que orden. lo siguiente:
a condicin o plazo conforme a ley, por
lo que en el presente caso, en tanto la De conformidad con el artculo 155 del Artculo 135.- () Tambin son re-
determinacin del Impuesto General a las Cdigo Tributario, la queja se presenta clamables la resolucin ficta sobre
Ventas de setiembre de 2012, efectuada cuando existan actuaciones o procedi- recursos no contenciosos y las reso-
por la Administracin en ejercicio de su mientos que afecten directamente o luciones que establezcan sanciones
facultad de fiscalizacin contenida en la infrinjan lo establecido en dicho Cdigo, de comiso de bienes, internamiento
Resolucin de Determinacin N 022-003- en la Ley General de Aduanas, su regla- temporal de vehculos y cierre temporal
0033397 no sea dejada sin efecto por mento y disposiciones administrativas en de establecimiento u oficina de profe-
este Tribunal o autoridad jurisdiccional, esta materia aduanera; as como en las dems sionales independientes, as como las
puede servir de sustento para la determi- normas que atribuyan competencia al resoluciones que las sustituyan y los
nacin del Impuesto General a las Ventas Tribunal Fiscal. actos que tengan relacin directa con
correspondiente a los perodos octubre y la determinacin de la deuda Tributaria.
Por su parte, a travs de abundante
noviembre de 2012 () Asimismo, sern reclamables, las reso-
jurisprudencia, el Tribunal Fiscal ha
Como puede advertirse de las resolu- sealado que la queja es un remedio luciones que resuelvan las solicitudes de
ciones citadas, conforme al criterio del procesal que, ante la afectacin de devolucin y aquellas que determinan la
propio Tribunal Fiscal, un acto es vlido derechos o intereses del deudor tri- prdida del fraccionamiento de carcter
mientras no se declare lo contrario y butario por actuaciones indebidas de general o particular (el resaltado es
puede servir de sustento para la emisin la Administracin o contravencin a nuestro).
de actos posteriores sobre la base del las normas que inciden en la relacin Artculo 163.- Las resoluciones que re-
acto inicial, siendo que estos ltimos jurdica tributaria, permite corregir las suelven las solicitudes a que se refiere
tambin seran vlidos en tanto no sean actuaciones y encauzar el procedimiento el primer prrafo del artculo anterior
declarados nulos o dejados sin efecto. bajo el marco de lo establecido por las sern apelables ante el Tribunal Fiscal,
En ese sentido, antes de que el Tribunal normas correspondientes en los casos con excepcin de las que resuelvan las
Fiscal, con ocasin de una queja, declare la que no exista otra va idnea. solicitudes de devolucin, las mismas
nulidad de un procedimiento de cobranza En tal sentido, conforme a lo dispuesto que sern reclamables
reclamables (el resaltado
coactiva las ejecuciones de las medidas por el Tribunal Fiscal, la queja no es la es nuestro).
cautelares y sus consecuentes imputaciones va pertinente para analizar asuntos de Por su parte, con relacin a las Resolu-
a la deuda sometida a cobranza coactiva fondo ni cuestionar actos de la Admi- ciones de Cumplimiento, el artculo 156
habran sido efectuadas sobre actos vlidos nistracin que son susceptibles de ser el Cdigo Tributario seala que contra
y recin con la nulidad del procedimiento impugnados a travs del procedimiento la resolucin de cumplimiento se podr
coactivo, de considerar que existe un pago contencioso tributario regulado por el interponer recurso de apelacin dentro
indebido, es que este devendra en tal. Por Cdigo Tributario. del plazo de quince (15) das hbiles
tanto, es posible sostener que el plazo de
Lo sealado en los prrafos anteriores siguientes a aquel en que se efectu
prescripcin del (supuesto) pago indebido
tiene sentido, pues si existe un acto su notificacin.
debera computarse desde el 1 de enero
siguiente a la emisin de la Resolucin administrativo que vulnera los derechos Como puede advertirse, en cualquier
del Tribunal Fiscal que declar fundada de un contribuyente, tanto el Cdigo caso, sea que se trate de una resolucin
la queja, momento en el cual el pago Tributario como la Ley del Procedimiento que resuelve una solicitud de devolu-
deviene en indebido. Administrativo General establecen los cin o una resolucin de cumplimiento,
mecanismos idneos para salvaguardar el contribuyente puede cuestionar el
IV. MEDIO DE DEFENSA CUANDO el derecho del contribuyente, no obs- acto de la Administracin que declara
LA ADMINISTRACIN OPONE Y tante, frente a actuaciones que no prescrita su accin para solicitar la de-
DECLARA LA PRESCRIPCIN DE constan en un acto administrativo al volucin a travs del procedimiento
LA ACCIN DEL CONTRIBUYENTE no existir un acto impugnable conforme contencioso, ya sea mediante una re-
PARA SOLICITAR LA DEVOLUCIN a lo dispuesto en los artculos 235 de clamacin o una apelacin, razn por
la Ley del Procedimiento Administrativo la que, conforme al criterio del propio
En la lnea de lo sealado por el Tribunal General y 135 del Cdigo Tributario, Tribunal Fiscal, en este caso no proce-
Fiscal, con lo cual no necesariamente existe la queja como va residual. dera la queja.
INFORME PRCTICO
Servicios que conforman el paquete turstico
Alfredo GONZLEZ BISSO(*)
IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS
RESUMEN EJECUTIVO
N uestra norma del IGV ha previsto considerar que los servicios que con-
formen un paquete turstico se consideren exportacin de servicios, siem-
pre que cumplan determinados requisitos; sin embargo, en la prctica se sus-
citan ciertos problemas para calificar como una operacin de exportacin de
servicios, o para la aplicacin del saldo a favor del exportador. En el presente
informe el autor abordar dichas dudas y reflejar, a travs de casos prcti-
cos, los criterios establecidos en los ltimos informes de la Sunat.
(*) Abogado por la Universidad de Lima, con estudios de especializacin en Tributacin y cursante de la Maestra en Tributacin y Pol-
tica Fiscal de la Universidad de Lima. Abogado tributario de Minera Laytaruma S.A., y con experiencia como abogado tributario de la
Sociedad Nacional de Industrias. Asesor tributario de Contadores & Empresas, asesor del Tribunal Fiscal y Resolutor de la Divisin de
Reclamos de la Intendencia Regional Lima de la Sunat.
Solucin:
Si bien algunas veces la redaccin de las normas legales
2 CASO PRCTICO
4
acreditan los ingresos al pas, por lo que el primer docu-
mento sustentatorio es el pasaporte, no obstante, la nor- CASO PRCTICO
ma tributaria no restringe nicamente al pasaporte como
documento probatorio, sino que en defecto del mismo, Usuario del servicio consignado en el comprobante
permite la acreditacin mediante la TAM. de pago
En el caso del servicio de hospedaje el artculo 7 del De- La cadena de Hoteles Garden ha alojado al seor Luis
creto Supremo N 122-2001-EF seala: En caso de que Jaramillo Espinoza, turista ecuatoriano que viene
temporalmente al Per para asistir a la Feria Gastronmica Es correcta la inclusin del traslado del aeropuerto al
Mistura, esto debido a que el seor Jaramillo es chef princi- hotel dentro del paquete turstico?
pal y dueo de varios restaurantes ubicados en Guayaquil.
Asimismo, aprovecha para conocer los principales Solucin:
atractivos de la ciudad de Lima, por lo que Hoteles Gar- El artculo 9-D del Reglamento de la LIGV seala que el
den le ofrece la posibilidad de un paquete turstico que servicio de transporte turstico se encuentra dentro del
incluye acceso a museos, sitios arqueolgicos y a locales paquete turstico; sin embargo, la norma del IGV no de-
de espectculos folclricos durante su estada, lo cual no fine que debe entenderse por transporte turstico. Por lo
duda en aceptar el seor Jaramillo. que en este supuesto hubo que remitirse a lo dispuesto
por el Decreto Supremo N 17-2009-MTC, Reglamento
Una vez finalizada su estada, el administrador de la ca-
Nacional de Administracin de Transporte:
dena de hoteles revisa toda la documentacin referida a
este husped, verifica que tiene copia del pasaporte, de 3.63.1 Servicio de Transporte Turstico Terrestre: Ser-
la TAM, y en cuanto al comprobante de pago, advierte vicio de transporte especial de personas que tiene por
que no est emitido a nombre del seor Luis Jaramillo, objeto el traslado de turistas, por va terrestre, hacia los
sino a nombre de su empresa Restaurante Las Palmeras centros de inters turstico y viceversa, con el fin de po-
con nmero de identificacin tributaria del Ecuador. sibilitar el disfrute de sus atractivos. Se presta en veh-
culos que cuentan con comodidades especiales, mediante
Esta operacin califica como exportacin de servicios? las modalidades de:
3.63.1.1 Traslado: Consiste en el transporte de usuarios
Solucin: desde los terminales de arribo, establecimientos de hos-
En el presente caso tenemos que la operacin es feha- pedaje u otros establecimientos donde se prestan servi-
ciente, la cadena hotelera cumple con todos los requisi- cios tursticos hasta puntos de destino de la misma ciu-
tos para ser considerado operador turstico domiciliado, dad o centro poblado y viceversa.
ha ofrecido servicios de paquetes tursticos a una perso- 3.63.1.2 Visita local: Consiste en el transporte organi-
na extranjera que no domicilia en Per, y para ello cuen- zado de usuarios dentro de una ciudad o centro poblado
ta tanto con el pasaporte del ciudadano ecuatoriano, con el fin de posibilitarles el conocimiento y disfrute de
como con su TAM que certifica su ingreso al pas en un atractivos tursticos del lugar.
plazo menor a 60 das, por lo que se haba declarado 3.63.1.3 Excursin: Consiste en el transporte de usua-
dicha operacin como exportacin. rios fuera de la ciudad o centro poblado donde se origina
No obstante, cabe tener presente que si bien el seor Ja- el servicio, no incluyendo pernoctacin
ramillo es el representante legal de su empresa de res- En ese sentido, tenemos que de acuerdo con la norma
taurantes, por lo que presumiblemente haya optado por citada, el servicio de transporte turstico terrestre est
solicitar que el comprobante de pago se emita a nombre ntimamente ligado a la visita de un atractivo turstico,
de su empresa, el beneficio que otorga la Ley del IGV a incluyendo el traslado desde un terminal de arribo pero
estas operaciones, es para personas naturales no domi- siempre con direccin a un atractivo turstico. En ese
ciliadas. No aplica para personas jurdicas. sentido, el traslado que se realiza desde el aeropuerto
hasta las instalaciones del hotel (que no constituye atrac-
Por tanto, en el presente caso, al no haberse emitido el tivo turstico en s mismo) no califica como un servicio de
comprobante de pago a nombre de una persona natural transporte turstico, por lo que no califica como exporta-
no domiciliada, no podr calificar dicha operacin como cin de servicios ni otorgar derecho a la aplicacin del
una exportacin de servicios. saldo a favor del exportador.
Base legal: Base legal:
Informe N 029-2017/5D0000: Una factura que no fue- Carta N 12-2013-SUNAT/200000: Al respecto, la SU-
ra emitida al sujeto no domiciliado segn la definicin NAT seala que en la conclusin 5 del citado Informe
establecida en el artculo 9-A del Reglamento de la Ley N 123-2012-SUNAT/4B0000 se ha sealado que con el
del IGV e ISC o que fuera emitida sin consignar los ser- fin de que un servicio de transporte pueda calificar como
vicios indicados en el numeral 9 del artculo 33 de la Ley turstico para efecto de lo dispuesto en el numeral 9 del
del IGV, no permitir acreditar que la operacin de que artculo 33 de la LIGV, debe cumplir, concurrentemente,
se trate califique como una exportacin de servicios. con los siguientes requisitos:
(i) Estar destinado al traslado de personas hacia y des-
de centros de inters turstico con el fin de posibili-
5 CASO PRCTICO tar el disfrute de sus atractivos; y,
(ii) Ser prestado en la va terrestre, acutica y area;
Servicio de traslado del aeropuerto al estableci- esto ltimo habida cuenta que la legislacin que re-
miento de hospedaje gula estos tipos de transporte contemplan una defi-
nicin de transporte turstico.
Debido a las altas tarifas en el traslado de taxis para los
turistas que arriban al aeropuerto Jorge Chvez, el ho- En tal sentido, concluye que toda vez que el tras-
tel Centenario de Lima, ha implementado el servicio de lado de turistas desde el aeropuerto hacia su hotel
traslado del aeropuerto al hotel a una tarifa ventajosa. no cumple con el primer requisito, aun cuando para
la normativa sectorial pueda ser calificado como
El administrador del hotel incluy este servicio dentro transporte turstico, para efecto de lo sealado en el
del paquete turstico que consista en la visita al museo humeral 9 del artculo 33 de la LIGV no se le podr
de Pachacmac, Huaca Pucllana, entre otros. atribuir ese carcter.
CASOS PRCTICOS
L a normativa del IGV establece que en el caso de realizar adquisiciones gravadas con el impuesto,
las cuales sern destinadas a operaciones gravadas y no gravadas, siendo imposible determinar la
proporcin de crdito fiscal que le corresponde aplicar al contribuyente en la declaracin jurada mensual
mediante el PDT N 0621, la norma ha establecido como un mecanismo excepcional el procedimiento de
la prorrata del IGV.
Caso: IGV y por ello corresponde aplicar la prorrata del IGV a fin
de establecer cunto es el crdito fiscal que le corresponde
La empresa Girasoles S.A.C., con RUC N 20111111117, utilizar, conforme a lo sealado en los artculos 23 de la LIGV
dedicada a la comercializacin de libros (exonerados y 6, numeral 6.2) de su Reglamento.
del impuesto) y artculos de oficina (gravados con el
impuesto), inici actividades en mayo del 2017, y du- Girasoles S.A.C. inicia actividades en mayo del 2017
rante el primer mes realiz adquisiciones empleadas Requisitos a verificar para Monto base Monto del IGV que
para operaciones gravadas y no gravadas por un monto aplicar la prorrata imponible grav la operacin
de S/ 30,000.00 (las cuales le es imposible diferen- Adquisiciones gravadas 30,000.00 5,400.00
ciarlas), ventas no gravadas por un monto total de (05/2017)
S/ 40,000.00 y ventas gravadas con el IGV por un monto de Ventas gravadas de los ltimos 25,000.00 4,500.00
doce meses
S/ 25,000.00.
Exportaciones de los ltimos 0.00 0.00
El contador de la empresa nos consulta cmo debe rea- doce meses
lizar su declaracin en el PDT N 621 del periodo mayo Ventas no gravadas en el periodo 40,000.00 0.00
del 2017 y cunto es el crdito fiscal que tiene derecho a declarar (05/2017)
a usar. Sumatoria de ventas no grava- 25,000 + 40,000 Aplicacin de prorrata
das ms ventas gravadas en el para establecer el crdi-
Solucin: periodo a declarar (05/2017) to fiscal a aplicar en la
operacin
Al respecto, cabe indicar que si el contribuyente tiene menos
Aplicando la frmula:
de doce (12) meses de actividad, el periodo referido se com-
putar desde el mes en que inici sus actividades, en este 25,000.00 + 0 .00
x 100 = 38.46
caso, mayo del 2017. 25,000.00 + 40,000.00 + 0.00
Si el contribuyente inicia o reinicia actividades, calcular el Con lo cual podemos concluir que, si en un principio el
porcentaje acumulando el monto de las operaciones desde contribuyente Girasoles S.A.C., pag un IGV de S/ 5,400.00,
que iniciaron o reiniciaron actividades, incluyendo las del mes aplicando la prorrata nos damos cuenta que no le corresponde
al que corresponda el crdito, hasta completar un periodo usar el total del IGV pagado, sino que, aplicando el factor de
de doce (12) meses calendario. 38.46 % resulta un crdito fiscal equivalente a S/ 2,076.84,
En este caso, es pertinente sealar que en la Resolucin del que redondeado es igual a S/ 2,077.00.
Tribunal Fiscal N 7952-1-2001, este rgano administrativo ha
Cabe precisar que de acuerdo con el cuarto prrafo del numeral
indicado que cuando se dispone que los sujetos que inician o
6.2 del artculo 6 del Reglamento de la Ley del IGV, cuando
reinician actividades calculen la proporcin del crdito fiscal a
el contribuyente tenga menos de 12 meses de actividad, el
utilizar acumulando el monto de las operaciones, incluyendo
periodo de los 12 meses se computar desde el mes que inici
las del mes al que corresponda el crdito hasta completar
actividades. Por lo tanto, se computar el mes de mayo para
un periodo de doce meses, se comprende la acumulacin del
el respectivo clculo.
crdito fiscal y no solo de las operaciones realizadas.
Ahora bien, regresando al supuesto planteado, la empresa A continuacin, indicaremos el correcto llenado del PDT
Girasoles S.A.C. ha realizado adquisiciones gravadas con el N 0621 del periodo:
Identificacin: Debemos responder a la pregunta referida a si hemos realizado ventas no gravadas con el IGV en los
ltimos 12 meses.
2. Atendiendo la segunda interrogante, como se sabe el determinado. Pero si en este mes dichos sujetos solo
procedimiento de la prorrata solo procede cuando existen realizan operaciones gravadas, no hay motivos para
adquisiciones o gastos comunes relacionados a ventas aplicar la prorrata del crdito fiscal, teniendo derecho el
gravadas y no gravadas a la vez, y que por el tipo de contribuyente a utilizar la totalidad del crdito fiscal.
operacin no pueden ser discriminados en uno u otro. De acuerdo con lo expuesto, se puede concluir que el
No obstante, tambin es factible que una empresa que haya procedimiento de la prorrata del IGV solo debe ser de
estado aplicando el procedimiento de la prorrata, tenga en aplicacin en aquellos meses en que el contribuyente ha
un periodo tributario o varios, meses en los cuales no haya realizado compras de bienes o servicios o importaciones
realizado alguna venta no gravada, con lo cual s podra de bienes o servicios con destino conjunto a operaciones
distinguir que las compras o adquisiciones que realiza estn gravadas y no gravadas con el IGV, pues si en un periodo
dirigidas a las operaciones gravadas con el impuesto. tributario solo se ha realizado operaciones gravadas y se
puede identificar sus compras vinculadas, entonces no
Ante este supuesto, el Tribunal Fiscal se ha pronunciado hay razn para usar este procedimiento.
sealando mediante la Resolucin N 763-5-2003: El pro-
cedimiento de prorrata para el clculo del crdito fiscal es 3. Existe confusin respecto a si se debe o no aplicar el pro-
excepcional y solo procede en los casos en los que el con- cedimiento de la prorrata cuando la empresa ha realizado
tribuyente realice operaciones gravadas y no gravadas y no exportaciones de bienes o de servicios, por lo que cabe precisar
pueda realizar la distincin del destino de sus adquisiciones. que las compras vinculadas a operaciones de exportaciones
Por ello considera que en los supuestos que se pueda realizar dan derecho a usar el 100 % del crdito fiscal.
esa distincin nada impedira a los sujetos de este tributo, Al respecto, cabe mencionar lo establecido en el segundo
que utilicen el 100 % del IGV recado sobre las adquisiciones prrafo del numeral 6.1 del artculo 6 del Reglamento de la
destinadas a dichas operaciones. Por consiguiente, no procede LIGV, que seala que solo podrn usar como crdito fiscal
aplicar el mtodo de la prorrata cuando en un periodo solo el Impuesto que haya gravado la adquisicin de bienes, ser-
se realizan operaciones gravadas. vicios, contratos de construccin e importaciones, destinados
Del mismo modo mediante la RTF N 13635-2-2009 se a operaciones gravadas y de exportacin.
ha establecido lo siguiente: Al ser el IGV un tributo de En tal sentido, si una empresa realiza operaciones gravadas
liquidacin mensual, el artculo 23 de la LIGV solo debe con el IGV, y a su vez operaciones de exportacin, entonces
ser aplicado a sujetos que realicen conjuntamente ope- tendr derecho a usar el ntegro del crdito fiscal producto
raciones gravadas y no gravadas en un mes calendario de sus compras.
Caso IGV. A efectos del clculo del crdito fiscal, debe entenderse
como operacin gravada la transferencia de la construccin
La empresa Abril Inversiones S.A.C., con RUC y como operacin no gravada la transferencia del terreno,
N 20333333339, dedicada al rubro de la construccin, conforme lo seala el Informe N 185-2008/Sunat.
en mayo del 2017 celebr un contrato de compra y
venta al contado con Juan Prez Maldonado (persona Asimismo, el IGV que grava la venta de bienes o prestacin
natural con negocio), que desea adquirir uno de los 16 de servicios destinados exclusivamente a la construccin
departamentos de la Residencial Abril, valorizados en del inmueble podr deducirse en su integridad como
S/ 300,000.00 (mas IGV) cada uno. crdito fiscal, en la medida que dichas adquisiciones se
contabilicen separadamente de aquellas destinadas a la
Se sabe que la inversin en la mencionada residencial por venta del terreno.
parte de la empresa constructora, fue de S/ 980,000.00
(incluido IGV). Es as que, segn lo establecido en el numeral 6.1 del
artculo 6 del Reglamento de la Ley del IGV, solo podrn
La gerencia de la constructora nos consulta: se de- utilizar como crdito fiscal el impuesto que haya gravado
bera aplicar la prorrata del IGV por la venta del la adquisicin de bienes, servicios, contratos de construc-
departamento? cin e importaciones, destinados a operaciones gravadas
y de exportacin.
Solucin:
Esta diferenciacin de las adquisiciones segn su destino a
De acuerdo con el artculo 23 de la Ley del IGV y tratndose operaciones gravadas, no gravadas o de utilizacin comn,
de las operaciones comprendidas en el inciso d) del artculo 1 tiene por finalidad identificar y determinar si el IGV trasladado
de la norma en mencin, que regula como operacin afecta por las adquisiciones corresponde a operaciones por las que
al pago del IGV la primera venta de los inmuebles efectuada se debe pagar el impuesto, y por lo tanto, deducibles del
por su constructor, se considerar como operaciones no impuesto bruto del periodo, situacin que guarda coherencia
gravadas, las transferencias de terrenos. con uno de los requisitos sustanciales del crdito fiscal, este
En este sentido tratndose de operaciones de venta al contado, es el relacionado con el hecho que se destinen a operaciones
al valor total de la transferencia del inmueble, se le deducir por las que se deba pagar el impuesto.
el cincuenta por ciento (50 %) del valor del terreno, el mismo
Finalmente, cabe indicar que en el supuesto que no pueda
que no incluye el monto del IGV que corresponda por la
discriminarse las adquisiciones que han sido destinadas
mencionada operacin, segn lo establecido en el numeral
a realizar las operaciones gravadas y no gravadas deber
9 del artculo 5 del Reglamento de la Ley del IGV.
utilizarse el procedimiento de la prorrata, regulado por el
Es por ello que, cuando el constructor realiza la primera venta numeral 6.2 del artculo 6 del Reglamento de la Ley del IGV,
de inmuebles, este efecta una sola operacin gravada con el anteriormente tratado.
C omo sabemos, en los meses pasados, el Per ha sufrido una serie de de-
sastres naturales que han causado muchos daos en la poblacin y en
bienes materiales, sobre todo del norte del pas, daando viviendas, terrenos
agrcolas, plantaciones, etc.
Entre los mecanismos que el Estado planea utilizar para realizar la recons-
truccin de las estructuras y bienes daados se encuentra el de Obras por
Impuestos que el Estado viene impulsando y promoviendo a efectos de su apli-
cacin por un nmero mayor de empresas privadas y entidades pblicas. Las
recientes modificaciones efectuadas a este mecanismo a travs del Decreto Le-
gislativo N 1250 fueron abordadas anteriormente en nuestra revista(1). En las
siguientes lneas el autor ahonda en los beneficios, alcances y procedimiento
del citado mecanismo.
(*) Magster en Finanzas y Derecho Corporativo por la Universidad ESAN. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Especialista en Derecho Empresarial y Administrativo, y en mecanismos de participacin de la inversin privada en proyectos, activos y
servicios pblicos.
(1) Vase las pginas A-27 y A-28 en la edicin N 297 de Contadores & Empresas, correspondiente a la primera quincena de marzo de 2017.
Para el Sector Privado, se pueden documentos emitidos por el Ministerio La entidad pblica solicita a la Direccin
identificar beneficios tangibles, tales de Economa y Finanzas para certificar el General de Endeudamiento y Tesoro
como optimizar sus recursos en el monto gastado por la empresa privada Pblico (DGETP) la emisin de los cer-
pago de sus impuestos, pues el meca- para financiar la ejecucin del proyecto, tificados en un plazo mximo de tres
nismo le permite a la empresa selec- y respecto de los cuales se hace el re- (3) das hbiles. Si la entidad pblica
cionar los proyectos segn su inters conocimiento del gasto efectuado para no hubiese solicitado la emisin de los
por elevar la calidad de vida local, sus hacerlo valer como pago adelantado del CIPRL, la empresa privada podr solicitar
programas de responsabilidad social, Impuesto a la Renta de los prximos directamente a la DGETP la emisin de
la mejora de su propia competiti- ejercicios tributarios. los CIPRL.
vidad, etc., a la vez que permite la re- EL CIPRL y el CIPGN tienen las siguientes Finalmente, es preciso indicar que el
cuperacin de la totalidad del monto caractersticas: IGV trasladado en la adquisicin de
financiado con una revaluacin del bienes, servicios y contratos de cons-
2 % anual. En el caso de empresas Son emitidos una vez aceptada la
obra o sus etapas en caso de avances truccin destinados al cumplimiento
constructoras, por ejemplo, consti- del convenio suscrito al amparo de
tuye una forma adicional de competir certificados.
la Ley N 29230, otorga derecho al
por obras pblicas. Asimismo, existe Una vez obtenidos son aplicados por crdito fiscal para la empresa privada
como beneficio intangible que esta la empresa privada contra pagos a que financia y ejecuta un proyecto
modalidad permite a la empresa cuenta y de regularizacin del Im- (este mecanismo califica como un
promotora vincular su imagen con puesto a la Renta (hasta por 50 % contrato de construccin). Al respecto,
las obras ejecutadas, lo cual puede del monto del impuesto declarado es preciso indicar que:
alinearse con eficientes polticas de el ejercicio anterior al de aplicacin).
responsabilidad social, al asociarse la Si la empresa financiadora no es
Tienen una vigencia de diez (10) constructora, la constructora fac-
imagen de la empresa a proyectos de
aos desde su fecha de emisin. turar a la empresa financiadora,
alto impacto social.
Tienen una tasa de reevaluacin utilizando como crdito fiscal el IGV
Finalmente, para la sociedad eviden-
anual del 2 % por el saldo insoluto. trasladado de la empresa construc-
temente existen beneficios concretos
tora y, al culminar la obra, facturar
relacionados a la ejecucin de in- En caso de su no utilizacin total
a la entidad pblica por el valor de
versiones y al desarrollo de infraes- al trmino de su vigencia, se podr
liquidacin de obra con IGV.
tructura en plazos ms eficientes, solicitar la devolucin del certificado
as como se da la oportunidad de o su saldo a la Sunat. Si la empresa financiadora es cons-
generar fuentes de empleo, directas tructora, podr utilizar como crdito
Los CIPRL son negociables, salvo
e indirectas, en la zona de influencia. fiscal el IGV de las facturaciones de
cuando la empresa privada sea la
sus proveedores, y al culminar la
ejecutora del proyecto.
II. RECONOCIMIENTO DE LA INVERSIN obra factura la entidad pblica por
Para la emisin de los CIPRL o CIPGN, se el valor de liquidacin de obra, con
El Estado peruano reconoce el monto debe cumplir con la conformidad de re- IGV.
invertido por la empresa privada en el cepcin y conformidad de la calidad del
proyecto financiado bajo la modalidad proyecto, en un plazo mximo de 20 das III. PROCEDIMIENTO PARA LA EMPRESA
de Obras por Impuestos, a travs del hbiles. Si la entidad pblica no emite PRIVADA.
Certificado de Inversin Pblica Regional pronunciamiento, la conformidad de
y Local (CIPRL) o del Certificado de Inver- recepcin se dar por otorgada siempre El procedimiento para el desarrollo del
sin Pblica Gobierno Nacional (CIPGN), que se cuente con el informe de calidad mecanismo se muestra en el siguiente
segn sea el caso. Estos certificados son del proyecto. grfico:
Fuente: PROINVERSION
La empresa privada tiene dos momentos priorizacin de un proyecto que cuando participa en una convoca-
para intervenir en el procedimiento: ha identificado (participa desde toria iniciada por la entidad de un
Para promoverlo en su inicio, cuando el paso 1). proyecto que ha elegido (participa
por iniciativa privada promueve la Para participar en el concurso, desde el paso 4).
(*) Contador Pblico Colegiado por la Universidad Nacional del Callao-UNAC. Asesor tributario en Contadores & Empresas. Exasesor tri-
butario de la Divisin Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria-Sunat.
Asesor y consultor en temas tributarios y contables.
Solucin:
En principio se debe analizar si es que la seora Meza
califica como domiciliada o no domiciliada.
As pues, de acuerdo con lo establecido en la LIR, la se-
ora Meza califica como no domiciliada, debido a que se
encuentra en el pas menos de 183 das.
En segundo lugar, se debe analizar si es que las rentas que
percibe constituyen o no rentas de fuente peruana.
En ese sentido, de acuerdo con lo establecido en el inciso
f) del artculo 9 de la LIR, las rentas originadas por el
2 CASO PRCTICO
retencin por parte de la empresa Corporacin Glorieta 42 Cuentas por pagar comerciales - Terceros 32,500
S.A.C. 421 Facturas, boletas y otros comprobantes
por pagar
De acuerdo con lo sealado en el enunciado, concluimos
que Barry Castello es un trabajador de Sweet Milk que le 4212 Emitidas
brindar servicios a Corporacin Glorieta S.A.C., que a 16 Cuentas por cobrar diversas - Terceros 32,500
su vez le abonar una remuneracin en nombre de Sweet 168 Otras cuentas por cobrar diversas
Milk. 1682 Otras cuentas por cobrar diversas
x/x Por la compensacin de la deuda, segn acuerdo
Ahora bien, corresponde retener el Impuesto a la Renta
con Sweet Milk.
a Corporacin Glorieta por lo abonado al seor Castello?
------------------------------- x ----------------------------
Est ms que claro que Corporacin Glorieta S.A.C. no
tiene ninguna obligacin contractual con Barry Castello, Por lo tanto, el seor Barry Castello deber efectuar el
sino con Sweet Milk, por lo que a quien le debe pagar es pago del Impuesto a la Renta de manera directa a travs
a esta ltima. del Formulario N 1073-Boleta de pago-Otros, en vista
de que no se le efectu retencin alguna.
Sin embargo, es totalmente vlido que Sweet Milk le brin-
de indicaciones de cmo proceder para el pago, con lo
que podra solicitarle que a cuenta del monto pendiente
de pago, asuma una de sus obligaciones (pago de remu-
neracin de Barry Castello). 3 CASO PRCTICO
(*) Asesora tributaria en Contadores & Empresas. Contadora Pblica por la Universidad Nacional Federico Villarreal. Exasesora tributaria de
la Divisin Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria. Curso de especializacin
en Derecho Tributario por la Pontificia Universidad Catlica del Per-PUCP. Cursante de la diplomatura de especializacin avanzada en
Tributacin por la PUCP.
(1) Aprobado por la Resolucin de Superintendencia N 192-2015/Sunat.
(2) Al respecto, es del caso indicar que el inciso b) artculo 92 del Cdigo Tributario establece que los administrados tienen derecho a exigir
la devolucin de lo pagado indebidamente o en exceso a la Administracin Tributaria de acuerdo a las normas vigentes que las regulen.
que no haya sido aplicado por dicho El tributo y el perodo por el No obstante, cabe indicar que de
concepto en un plazo no menor de tres que se solicita la devolucin. acuerdo con la Resolucin de Super-
(3) perodos consecutivos. El cdigo y nmero de orden intendencia N 282-2016/Sunat, los
Ello se verificar con la informacin del formulario en el cual se contribuyentes podrn iniciar procedi-
que se consigna en las declaraciones efectu el pago, as como la mientos no contenciosos, como es una
mensuales del IGV e Impuesto a la Renta fecha de este. solicitud de devolucin, en cualquier
que se presenta a la Sunat a travs del El clculo del pago en exceso centro de servicios al contribuyente a
PDT 621, para lo cual se tomarn en o indebido. En este caso, es el nivel nacional.
cuenta las siguientes casillas: clculo de las retenciones del
Tener en cuenta que una vez presentada la
IGV respecto de las cuales se
Retenciones declaradas en el pe- solicitud de devolucin de las retenciones
solicita la devolucin, el cual, del IGV no aplicadas, el contribuyente no
riodo: casilla 179
como ya se explic, califica podr arrastrar el monto de la devolucin
Retenciones declaradas en periodos como pago en exceso. solicitada contra el IGV correspondiente
anteriores: casilla 176 a los meses siguientes (ar t. 6 de la Ley
Los motivos o circunstancias que
N 28053).
Saldo de retenciones no aplicado: originaron el pago materia de
casilla 165 devolucin (pago en exceso).
Copia de los documentos que
II. FORMULARIO N 4949
As, el importe de retenciones no apli-
obren en poder del contribuyen-
cadas del IGV que se mantenga con- El Formulario N 4949 que se debe pre-
te y que sustenten los pagos de
signado en la casilla 165 por tres (3) sentar para solicitar la devolucin puede
las retenciones no aplicadas del
periodos consecutivos ser el monto ser recabado en cualquier centro de
IGV que son materia de devolu-
materia de devolucin. Ello significa que servicios al contribuyente de la Sunat. Al
cin (pago en exceso).
para solicitar la devolucin, el proveedor respecto, es del caso indicar que, si bien
deber haber presentado todas las de- La documentacin y registros con-
tables correspondientes, los cuales dicho formulario se encuentra publicado
claraciones (PDT 621) por el periodo por en la pgina web de la Sunat, este no
el que solicita la devolucin en su con- debern ser puestos a disposicin
de la Sunat en forma inmediata debe ser impreso para presentarlo ante
dicin de proveedor, en las que consten la Administracin Tributaria, puesto que
las retenciones efectuadas, la aplicacin (o cuando sean requeridos), en su
domicilio fiscal o lugar designado solo tiene validez para fines ilustrativos,
realizada y el saldo arrastrado. dado que es necesario que el ejemplar
por esta.
Cabe indicar que de acuerdo con lo que se presente tenga el nmero de
dispuesto por la Resolucin de Superin- Nota: Si la presentacin de la solicitud de devo- orden impreso, situacin que no ocurre
tendencia N 055-2000/Sunat, la regla lucin fuera realizada por un tercero que acte con el formulario publicado en internet.
descrita en el prrafo anterior es apli- en nombre del titular, aquel deber acreditar su
representacin mediante poder otorgado por A efectos de graficar nuestra explicacin
cable tambin en los casos en que se
documento pblico o privado con firma legalizada presentamos del Formulario N 4949,
hubieran efectuado retenciones cuando notarialmente o por fedatario designado por la donde sealaremos la informacin rela-
no corresponda realizarlas; es decir, un Administracin Tributaria, tal como lo sealan cionada con el rubro I: Datos generales
proveedor puede aplicar y, de ser el caso, el artculo 23 del Cdigo Tributario y la nota de
aplicacin N 9 del TUPA de la Sunat.
de la solicitud de devolucin (ver foto
solicitar a la Sunat la devolucin de las
N 1).
retenciones que le hubieren efectuado
respecto de las operaciones exceptuadas 4. Lugar de presentacin 1. Leyenda
sealadas en los artculos 3(3)y 5(4) de la Segn lo indicado en el Procedimiento
Resolucin N 037-2002/Sunat; siendo 1. Indicar lo siguiente: Devolucin de
N 17 del TUPA de la Sunat, la solicitud
necesario para ello, que el monto rete- Proveedores del Rgimen de Reten-
de devolucin deber ser presentada en
nido haya sido incluido en la declaracin ciones no aplicadas del IGV.
los siguientes lugares:
del proveedor y el agente de retencin 2. Consignar el cdigo 23 que es el que
Contribuyentes de la Intendencia corresponde a este tipo de solicitud
hubiera efectuado el pago respectivo.
de Principales Contribuyentes de devolucin.
3. Presentacin de la solicitud nacionales: en la divisin de servicios
nacionales
al contribuyente. 3. Consignar el importe total por el
El procedimiento de devolucin requiere cual se solicita la devolucin. Este
de la presentacin de los siguientes Contribuyentes de la Intendencia importe se refleja en la casilla N 165,
documentos: Lima: en los centros de servicios al
Lima en el rubro Determinacin de la deuda
contribuyente de Lima y Callao. del PDT N 621, como se puede apreciar
El Formulario N 4949 - Solicitud de
devolucin, para lo cual se deber
devolucin Contribuyentes de las intendencias en la imagen (ver foto N 2).
tener en cuenta lo siguiente: regionales y oficinas zonales:
zonales en Cabe sealar que una vez consig-
Deber estar debidamente fir- las respectivas intendencias u ofi- nada la informacin concerniente
mado por el deudor tributario cinas o en los centros de servicios a las retenciones efectuadas en
o su representante legal acre- al contribuyente autorizados de su el periodo y a las declaradas en
ditado en el Registro nico de jurisdiccin. periodos anteriores, el aplicativo
Contribuyentes (RUC).
Indicar el cdigo 23 - Devolucin
de proveedores del Rgimen de
retenciones no aplicadas del IGV.
Un escrito sustentando el motivo por (3) Se excepta la obligacin de retener cuando el pago efectuado es igual o inferior a setecientos y 00/100 soles
(S/ 700.00) y el monto de los comprobantes involucrados no supera dicho importe.
el cual solicita la devolucin
devolucin, en el (4) Entre las operaciones excluidas de la retencin que establece este artculo, tenemos a las operaciones realiza-
cual se deber detallar lo siguiente: das con proveedores que tienen la calidad de buenos contribuyentes, agentes de retencin, entre otros.
calcular automticamente el monto hbiles contados desde la notificacn reclamacin fuera desfavorable, esta
de las retenciones no aplicadas. de la resolucin respectiva. podr ser apelada dentro del plazo de
4. Seleccionar la modalidad en que Si la resolucin que emita la Sunat, 15 das hbiles de notificada para que
desea que se realice la devolucin: dando respuesta al recurso de se eleve al Tribunal Fiscal.
(i) Nota de crdito negociable,
(ii) Cheque no negociable, u (iii) FOTO N 1
Orden de pago del sistema finan-
ciero.
5. Consignar el nmero del PDT en el
que se present la declaracin del
IGV que contiene las retenciones no
aplicadas cuya devolucin se solicita.
En este caso es el PDT 621.
6. Consignar el nmero de orden de
presentacin del PDT 621 que corres-
ponde al ltimo perodo tributario
vencido.
7. Consignar el ltimo periodo tribu-
tario vencido a la fecha de la presen-
tacin de la solicitud de devolucin.
8. Consignar el cdigo 1032, que
corresponde al IGV - Proveedores
Retenciones.
2. Inters aplicable a la solicitud de
devolucin
A fin de verificar el inters aplicable a
la solicitud de devolucin de las reten-
ciones no aplicadas del IGV, debemos
remitirnos al artculo 38 del Cdigo
Tributario, en el cual se seala que tra-
tndose del pago indebido o en exceso
que no se encuentre comprendido en
el supuesto sealado en el literal a)(5),
la tasa de inters no podr ser inferior
a la tasa pasiva del mercado promedio
para operaciones en moneda nacional
(TIPMN), publicada por la Superinten-
dencia de Banca, Seguros y Administra-
doras Privadas de Fondos de Pensiones
el ltimo da hbil del ao anterior,
multiplicada por un factor de 1,20.
Dicho inters se aplicar en el perodo
comprendido entre la fecha de presenta- FOTO N 2
cin o de vencimiento de la declaracin
mensual, donde conste el saldo acu-
mulado de las retenciones por el cual
se solicita la devolucin, lo que ocurra
primero, y la fecha en que se ponga a
disposicin del solicitante la devolucin
respectiva.