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Mari Brochado
Doutora em Filosofia do Direito (UFMG). Professora Adjunta de Filosofia do
Direito e de Introduo ao Estudo do Direito (UFMG).
ABSTRACT: This article presents an over- RSUM: Cet article prsente une appro-
view on classical Legal Hermeneutics. che panoramique de lHermneutique
It underlines relevant distinctions and in- Juridique classique et indique des dis-
dicates the direction that the methodolo- tinctions importantes et la direction
gical project underling the interpretation que le projet mthodologique de la
of Law has followed after the criticism comprhension du Droit a pris en con-
derived from Philosophical Hermeneu- squence des critiques provenant de de
tics and Luis Recasns Siches theory of lHermneutique Philosophique et de la
the logic of the reasonable. thorie de la logique du raisonnable.
1 A interpretao do Direito
1.1 Introduo etimolgica
Suspeita-se que a leitura feita pelas vsceras, encontrando sentidos entre elas,
teria dado origem palavra interpretao, pois que vislumbrados inter partes, e da
interpretatio, como a atividade de clarificao, esclarecimento a partir dessa leitura
feita entre as partes internas do animal.
[...] idias e critrios gerais quanto possvel definidos, isto , uma doutrina
que oriente nesta atividade, dizendo-lhe qual seja, no seu substrato, o
sentido legal prevalente aquele com que deve aplicar-se a lei , apontando-
-lhe os elementos a que para a sua determinao se haver de recorrer, e
discriminando-lhe, por ltimo, o valor relativo de tais elementos. (ANDRADE,
1987, p. 9-10)
Os romanos atribuam lei trs elementos constitutivos: seu corpus; sua mens;
sua ratio. O corpo a letra da lei, o veculo simblico de seu contedo, seu signi-
ficante. Significar apontar para algo diverso de si mesmo. A linguagem significa
conceitos relativos realidade, ou seja, aponta para algo que no o smbolo em
si. Desse modo, a palavra ma aponta para um objeto real, um fruto com tais e tais
caractersticas (cor, forma, consistncia, cheiro, sabor etc).
A mens o esprito da lei, ou seja, seu sentido. A propsito, exemplar a passa
bblica da Segunda Epstola do Apstolo Paulo aos Corintos, 3:6: [...] o qual (Deus)
nos fez tambm capazes de ser ministros dum novo testamento no da letra, mas do
esprito; porque a letra mata, e o esprito vivifica. Similar afirmao encontramos na
Filosofia Clssica: summum ius summa iniuria, isto , o direito levado s suas ltimas
conseqncias, o excessivo apego a suas frmulas, s traz injustia. O texto jurdico
h de ser adaptado (epieikia: adaptao, eqidade), temperado pelo aplicador face
s condies concretas de subsuno.
E a ratio a finalidade, o telos da lei. Por ela invocamos quando fazemos per-
guntas do tipo: para que essa lei, qual o seu propsito, a que ela visa, o que pretende
alterar na realidade, a que se destina? As frmulas legais so sintticas e no auto-
-explicativas. As razes de ser da lei ho de ser explicitadas e perscrutadas pelo
intrprete, pelo aplicador, pela Cincia do Direito, enfim.
O sentido da lei pode se ampliar para alm de sua letra, pois o intrprete
pode legitimamente fixar um significado mais preciso, unvoco, para determinada
proposio, ou, ao contrrio, diante de um smbolo ambguo, pode ele estender
a possibilidade de significados. Dependendo do quanto o esprito ou sentido se
elastece, que dizemos que a interpretao foi de resultado declarativo, ou restri-
tivo, ou extensivo. Trata-se de um equvoco referir-se a interpretao declarativa,
Saber qual deva ser, no seu tipo abstrato, o sentido decisivo para o efeito
da aplicao da lei, qual seja dum modo geral o ponto de vista em que
o intrprete deve colocar-se para determinar o sentido legal prevalecente,
eis aqui o primeiro e capital problema que a doutrina da interpretao das
leis ter de resolver. (ANDRADE, 1987, p. 10)
jeto so contedos normativos, que trazem significaes variadas, fica a cargo da ci-
ncia jurdica apenas descrever tais possibilidades de significao; apenas mostrar
quais significaes possveis que smbolos postos em textos de leis podem veicular,
jamais fixar qual a melhor significao. Querer por artifcios metodolgicos, ir alm da
demonstrao, tentar descobrir uma univocidade que no existe, falsear o resultado
e ultrapassar as fronteiras da cincia (FERRAZ JNIOR, 2003, p. 263). Da em diante o
que o intrprete faz tentar persuadir de que tal a melhor sada, nada mais sendo que
uma escolha, a emisso de um juzo prprio de valor, ou at de oportunidade e conve-
nincia, que a autoridade competente para decidir acatar ou no. No se trata aqui de
concluso rigorosa calcada em pressupostos cientficos. O ato de julgar, diz Kelsen, no
um eu sei, e sim um eu quero, pois se emite um ato de vontade para definir um sentido
como o nico considerado. A palavra definir vem do latin finis, que significa estabelecer
limites; e nisso consiste a interpretao de uma autoridade que julga: sua finalidade
no intelectual ato de conhecimento, e sim decisional ato de vontade (FERRAZ
JNIOR, 2003, p. 262). No entanto, este autor contrape uma pergunta a esta questo
posta por Kelsen, cuja tentativa de resposta ele denomina o desafio kelseniano:
Uma segunda advertncia vem de Eduardo Garcia Maynez (1956, p. 331), que
nos conforta com a seguinte afirmao sobre os chamados mtodos de interpretao
no Direito:
De todas, a interpretao literal a pior. Foi por ela que Cllia, na Chartreuse
de Parme, de Stendhal, havendo feito um voto a Nossa Senhora de que
no mais veria seu amante Fabrcio, passou a receb-lo na mais absoluta
escurido supondo que assim estaria cumprindo o compromisso. (BARROSO,
2000, p. 120)
O brocardo latino que rege a interpretao teleolgica ubi eadem ratio, ibi
eadem legis dispositio, isto : onde existe a mesma razo fundamental, prevalece a
Eis uma verso mais especfica do problema decisional suscitado por Ferraz
Jnior como o desafio kelseniano...
de regras que teriam por objeto o trato com textos. Assim o eram a Hermenutica
Bblica e a Hermenutica Jurdica. O problema fundamental da Filosofia contem-
pornea passa a ser a busca por justificativa das cincias histricas, tal como Kant
tinha feito para as cincias naturais e lgico-dedutivas (GADAMER, 1996, p. 599).
Surge, ento, no cenrio filosfico do sculo XIX a chamada Hermenutica Geral
(ou Cientfica), como tentativa de resposta questo dos fundamentos das cin-
cias histricas, quer dizer, sobre quais pressupostos sustentavam-se seu rigor.
A Hermenutica passa a ocupar lugar entre as cincias da enciclopdia ocidental,
tendo por objeto as manifestaes da cultura na forma de historicidade, e por obje-
tivo revelar a justificao terico-metodolgica das cincias que tm por objeto a
cultura e no a natureza. Assim, ela arquitetada por ErnstSchleiermachere Wilhelm
Dilthey como uma epistemologia da histria. Ela a prpria cincia metodolgica de
todas as cincias histricas (uma metacincia, portanto), e no uma disciplina isolada
que trata das regras da compreenso correta de textos de certas reas do saber (como
j o era a Hermenutica Jurdica).
A esse evento de construo de uma metacincia desvinculada das metodolo-
gias parciais de cada cincia histrica e voltada para todas elas como pano de fundo
metodolgico denominou-se processo de desregionalizao da hermenutica. E a
Hermenutica (grafada com letra maiscula) passa a ser considerada uma cincia
metodolgica autnoma em seus estatutos tericos, vlida para a compreenso
segura de todas as cincias que tm por objeto no a natureza (analisada segun-
do os mtodos de verificao e dissecao, explicativos, descritivos, prprios das
cincias naturais), mas destinada s cincias da cultura (ditas cincias do esprito
humano: filologia, histria, teologia, direito etc). A finalidade destas ltimas no
a explicao da natureza, para domin-la, mas a compreenso, o compartilhamento
simblico, a fixao de sentido das obras produzidas pela cultura.
J no sc. XX temos uma concepo hermenutica radical, anunciada como uma
Hermenutica Filosfica ou uma Ontologia Fundamental da existncia humana. O
pensador expoente dessa nova forma de se compreender hermenutica o filsofo
alemo Martin Heidegger, bem como seu discpulo Hans Gadamer. Para eles no
possvel cientificizar a liberdade de compreenso, como supe a Hermenutica
(enquanto cincia geral): viver j compreender-se no mundo atravs da linguagem.
falsa a idia de que seja possvel cindir sujeito e objeto no processo de conhe-
cimento, de modo a provocar-se um afastamento seguro do cientista em busca da
verdade, tal como prope a metodologia cartesiana aplicada s cincias naturais.
Equidade, ento, ser sempre uma justia corretiva, ocorrente sempre no mo-
mento da aplicao da justia universal, que expressa na lei. Ela um tipo de
justia superior a outro, que a justia legal de carter absoluto (universal). Ambas,
no entanto, compem a idia de justia absoluta, que engloba lei e equidade.
A equidade como corretivo para incluso de circunstncia imprevista uma
imposio (jurdica mesmo, medida que complementa o justo legal) autoridade
que aplica o direito, uma correo jurdica do prprio valor jurdico. Esta ltima
ressurge contemporaneamente sob a reformulao do princpio da proporcionali-
dade, que concebido principalmente pela nova hermenutica como um vetor na
aplicao de direitos e penalidades, visando realizao de uma justia razovel.
Alis, a prpria idia de justia aristotlica tomada como a virtude da mediania,
um caminho para se alcanar a proporo, o razovel. Voltaremos a essa candente
discusso sobre a grande virada na teoria da interpretao, que passa a ser pensada
segundo padres de razoabilidade e no da racionalidade silogstica, desfraldada
na obra de Recasns Siches.
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