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A Lei da Ficha Limpa

Universidade Estadual de Santa Cruz

GOVERNO DO ESTADO DA BAHIA


J AQUES W AGNER - G OVERNADOR

SECRETARIA DE EDUCAO
O SVALDO B ARRETO F ILHO - S ECRETRIO

UNIVERSIDADE ESTADUAL DE SANTA CRUZ


A DLIA M ARIA C ARVALHO DE M ELO P INHEIRO - R EITORA
E VANDRO S ENA F REIRE - V ICE -R EITOR

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Marileide dos Santos de Oliveira
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Slvia Maria Santos Carvalho
CARLOS VALDER DO NASCIMENTO

02
A Lei da Ficha Limpa

Ilhus-Bahia

2014
Copyright 2014 by CARLOS VALDER DO NASCIMENTO

Direitos desta edio reservados


EDITUS - EDITORA DA UESC

A reproduo no autorizada desta publicao, por qualquer meio,


seja total ou parcial, constitui violao da Lei n 9.610/98.

Depsito legal na Biblioteca Nacional,


conforme Lei n 10.994, de 14 de dezembro de 2004.

PROJETO GRFICO E CAPA


Alencar Jnior

REVISO
Genebaldo Pinto Ribeiro
Paulo Roberto Alves dos Santos
Roberto Santos de Carvalho

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

N244 Nascimento, Carlos Valder do.


A lei da ficha limpa / Carlos Valder do Nascimento.
Ilhus, BA: Editus, 2014.
106 p. (Srie Estudos de Direito Pblico; v. 2).

Inclui referncias.
ISBN: 978-85-7455-327-6

1. Direito eleitoral Brasil. 2. Candidatos polticos


Brasil Conduta. 3. Inelegibilidades Brasil. I. Titulo.
II. Srie.

CDD 342.8107

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Tel.: (73) 3680-5028
www.uesc.br/editora
editus@uesc.br

EDITORA FILIADA
Sumrio

Apresentao da srie ................................................................ 7


Apresentao do volume ............................................................ 9
CAPTULO I - PRESSUPOSTOS DE INELEGIBILIDADE
EM RAZO DE MAUS ANTECEDENTES DO CANDIDATO ........ 11
1.1 Introduo ................................................................. 13
1.2 Corrupo e abuso de poder ....................................... 15
1.3 Questo de fundo decorre do postulado tico-moral .... 17
1.3.1 tica do sistema jurdico e formalidade ............... 17
1.3.2 Desvelamento do fenmeno moral ....................... 21
1.4 Processo eleitoral como fruto do clientelismo .............. 26
1.5 Mobilizao da sociedade em prol da tica na poltica ... 29
1.6 A Repblica no pode ficar a reboque da democracia
dos ladres ................................................................. 33
1.7 O poder poltico e o desvalor do candidato ficha-suja.... 36
1.8 Influncia das relaes sociais no processo de
interpretao .............................................................. 40
1.9 Juzo de improbidade no plano eleitoral ...................... 45
1.10 Inteligncia do 9 do artigo 14 da Constituio
Federal ....................................................................... 50
1.11 Concluses ................................................................. 57

CAPTULO II - CANDIDATOS FICHAS-SUJAS E A


IRRETROATIVIDADE SUSCITADA PELO STF .......................... 61
2.1 O debate acerca da no retroatividade da LC dos
fichas-sujas suscitado pelo STF .................................... 63
2.1.1 Condies de inelegibilidade e insubsistncia
da tese da no retroatividade ............................... 63
2.1.2 Concepo da vida pregressa do candidato ........... 66
2.2 Projeto de lei de iniciativa do povo como fonte do poder
poltico ......................................................................... 69
2.2.1 A caracterizao de projeto de lei de iniciativa
popular ............................................................... 69
2.3 Contradita a argumentao minoritria do STF ............. 70
2.4 Direitos polticos e inaugurao de uma nova
hermenutica ............................................................... 75
2.5 Consideraes Finais .................................................... 78

CAPTULO III - A SOBERANIA POPULAR NO ENTRECHOQUE


COM A JURISDIO CONSTITUCIONAL .................................. 81
3.1 Deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal ........... 83
3.2 Decomposio do processo eleitoral e legislativo e suas
regras estruturantes ..................................................... 85
3.3 A cidadania como instrumento de construo e
consolidao da democracia ......................................... 86
3.4 No abdicao pelo STF da jurisdio constitucional
contramajoritria .......................................................... 90
3.5 Posio crtica aos argumentos levantados pelo grupo
minoritrio ................................................................... 94
3.6 Polticos da chamada base aliada perseguem apenas
cargos e valores indevidos ............................................. 96
3.7 Normas legais/ilegais criadoras de vantagens e benefcios
ilegtimos .................................................................... 100
3.8 Imagem negativa do parlamento brasileiro .................. 102

Referncias............................................................................. 106
Apresentao da srie

A Universidade Estadual de Santa Cruz movida pelo


desejo de sistematizar e colocar disposio do pblico
acadmico a obra do professor Carlos Valder do Nasci-
mento, um dos docentes da Casa na rea jurdica com
maior produo publicada, decidiu fazer uma coletnea
de seus trabalhos, fartamente conhecidos no pas, mas
pouco explorados pela comunidade acadmica interna.
Os estudos constantes do presente livro formam a
obra intitulada Srie ESTUDOS DE DIREITO PBLICO
desvelados pela essencialidade de sua doutrina. Refe-
rem-se a diversos trabalhos escritos pelo referenciado no
campo da pesquisa e do magistrio a partir de 1983 e,
portanto, correspondente a sua trajetria de mais de trs
dcadas no Departamento de Cincias Jurdicas desta
Universidade.
O segundo volume da srie, sob o ttulo de A Lei da
Ficha Limpa, composto dos seguintes artigos: Pressu-
postos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes
do candidato; Candidatos fichas-sujas e a irretroativida-
de suscitada pelo STF; A soberania popular no entrecho-
que com a jurisdio constitucional.
Identificado plenamente com a pesquisa que o levou
a um patamar elevado, em face da natural repercusso
dos pontos de vista esposados, e pela diversificao de
sua obra, que permitiu seu livre trnsito por diversos ra-
mos do conhecimento jurdico pde, assim, ao longo do
tempo, participar diretamente das discusses dos mais
variados temas polmicos enfrentados pelo Supremo Tri-
bunal Federal, sendo por este vrias vezes citado em seus
julgados, credenciando-o como um jurista acatado no ce-
nrio jurdico brasileiro.
Da, a observao do jurista Ives Gandra da Silva
Martins:

Srie Estudos de Direito Pblico | 7


Conheo Carlos Valder h mais de trinta anos. Jurista
de prestgio nacional e autor de slida obra no campo do
Direito tributrio alguns em co-autoria comigo , gran-
jeou como advogado, professor e jurista, desde o incio de
sua carreira, conhecimento de seus pares e admirao e
pela objetividade e segurana com que sempre tratou dos
temas a que se dedicou e sobre os quais escreveu.
um professor de direito com a preocupao de pre-
servao do direito de defesa dos valores democrticos
e um idealista, que v na ctedra forma de colaborar
com o desenvolvimento do Pas [...]1.

No bastasse isso, a doutrina que desvela na formu-


lao de suas teses jurdicas, bem construdas, como foi o
caso da coisa julgada inconstitucional, lhe valeu a devida
notoriedade. Alm disso, tantas foram as contribuies
visando formao do convencimento dos magistrados,
reveladas no nmero da expressiva jurisprudncia que
tem dado primazia as suas manifestaes doutrinrias,
seja pelos tribunais superiores, seja pela justia de pri-
meiro grau. Tem sido igualmente citado em vrias obras
de conceituados juristas ptrios.
Cabe ressaltar que ao longo da sua profcua carreira
acadmica grande foi a sua participao no debate oral e
escrito de temas polmicos e relevantes do cenrio jurdi-
co brasileiro.
Como consequncia desse esforo acadmico em-
preendedor que se pode colher contemporaneamente o
fruto do seu labor forjado no amadurecimento profissio-
nal e, em verdade, dessa vontade persistente nasce uma
coletnea reveladora do flego produtivo do docente, em
razo do seu contedo substantivo.

1
MARTINS, Ives Gandra da Silva. Emenda dos precatrios:
fundamentos de sua inconstitucionalidade. Belo Horizonte:
Frum, 2010. p. 9. Prefcio.

8 | Carlos Valder do Nascimento


Apresentao do volume

O presente volume pe em destaque a soberania


popular como fonte primordial do poder poltico, alis,
conforme a respeito dispe a Constituio Federal, na
medida em que pode tomar a iniciativa para deflagrar
o processo legislativo. Trata-se de um instrumento da
maior relevncia na construo da democracia republi-
cana, que o cidado dispe como meio de participar do
ato de governar.
Dessa forma, o projeto de lei complementar que re-
dundou na promulgao da chamada Lei da Ficha Limpa
constitui um marco histrico da participao direta do
povo no fazer republicano. bvio que, apesar dos per-
calos dos caminhos percorridos, mostrou suas virtudes
ao evidenciar importncia de se resgatar a moralidade no
trato com as coisas pblicas, pela probabilidade de elimi-
nar os denominados candidatos fichas-sujas do processo
eleitoral.
Embora a matria tenha tido a devida receptividade
do STF, o debate ali travado resvalou para o campo da
retroatividade, desviando-se do foco desejado. Houve at
uma posio que suscitou um entrechoque entre a sobe-
rania popular e a jurisdio constitucional. Estas so as
questes relevantes em razo das quais este livro busca
lanar luzes, como um contributo ao aprofundamento do
debate em torno da iniciativa legislativa popular em face
de sua fundamental importncia para a consolidao do
processo democrtico.

Srie Estudos de Direito Pblico | 9


C A P T U L O I

PRESSUPOSTOS DE INELEGIBILIDADE
EM RAZO DE MAUS ANTECEDENTES
DO CANDIDATO

Sumrio

1.1 Introduo
1.2 Corrupo e abuso de poder
1.3 Questo de fundo decorre do postulado tico-moral
1.3.1 tica do sistema jurdico e formalidade
1.3.2 Desvelamento do fenmeno moral
1.4 Processo eleitoral como fruto do clientelismo
1.5 Mobilizao da sociedade em prol da tica na poltica
1.6 A Repblica no pode ficar a reboque da democracia
dos ladres
1.7 O poder poltico e o desvalor do candidato ficha-suja
1.8 Influncia das relaes sociais no processo de interpretao
1.9 Juzo de improbidade no plano eleitoral
1.10 Inteligncia do 9 do artigo 14 da Constituio Federal
1.11 Concluses

Srie Estudos de Direito Pblico | 11


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

1.1 Introduo

flagrante a inadequao do processo eleitoral


brasileiro em face de sua contaminao por nefastas
prticas polticas desafiadoras da probidade adminis-
trativa e do fisiologismo que modela o perfil da represen-
tao popular. Desse quadro, no sairia outro resultado
seno a constatao irrefutvel do pfio desempenho de
polticos sem qualquer compromisso com a causa pbli-
ca. Correm notcias em todos os quadrantes do pas, at
com certa frequncia, de escndalos, invariavelmente,
no plano de subtrao do dinheiro pblico, envolvendo
a participao de figuras do Legislativo e do Executivo,
em todos os nveis federativos.
Os escndalos protagonizados pela classe polti-
ca, pblicos e notrios, no deixam margem de dvida
quanto ao mau uso do dinheiro da sociedade, em de-
trimento de suas necessidades bsicas, as quais dele
dependem para o financiamento dos encargos pblicos.
Desafiar a moralidade, o decoro e a probidade adminis-
trativa tem sido uma constante desses personagens da
vida nacional. Desde corrupo ao decoro parlamentar
vm agindo com certa desenvoltura sem serem molesta-
dos pelo brao da lei.
O exame dessa problemtica exige de antemo que
a matria seja analisada dentro do contexto legal e cons-
titucional, tendo como premissa fundamental um ponto
sensvel que desgua no tronco frondoso do universo da
corrupo. Nesse diapaso, a abordagem envolver to-
dos os aspectos pelos quais pode ser retratada, de ma-
neira que a presuno de inocncia, postulado levanta-
do para justificar pretenso direito do candidato, h de
ser cotejada com a questo tico-moral.
Segundo a revista Veja, a presuno de inocncia,
conquanto uma conquista de civilizao, tal conceito

Srie Estudos de Direito Pblico | 13


A LEI DA FICHA LIMPA

lapidar, fruto da melhor filosofia jurdica, vem sendo


usado, para manter o caminho aberto aos larpios da
poltica [...]1. Nesse aspecto, inacreditvel que algu-
mas assembleias legislativas chegam a abrigar mais de
40% de deputados fichas-sujas.
O termo corrupo, aqui, ser empregado para de-
signar qualquer comportamento contrrio probidade
e moralidade administrativa, cumprindo dar nfase s
prticas em voga, conhecidssimas da populao. Den-
tre elas, podem ser destacadas as que consagram a ex-
presso: nepotismo, sanguessuga, caixa dois, dlar na
mala e na cueca, fraude em licitao, vantagens ilcitas,
propinas, compra de votos, falta de decoro.
O debate acerca da questo da inelegibilidade dos
candidatos fichas-sujas no pode resvalar para o cam-
po da superficialidade como imposio dos prprios in-
teressados em alcanar o Parlamento. O que interessa
saber se esses pretensos aspirantes aos poderes repu-
blicanos podem ocupar mandatos eletivos, j que so
detentores de aprecivel folha corrida, decorrente de ex-
tensos e variados tentculos da corrupo. Esta sim
a discusso que se impe ao Judicirio, como guardio
da supremacia constitucional.
Diante desse quadro, pe-se o presente estudo no
centro do debate que se trava em torno dessa questo:
exequvel a iniciativa dos presidentes de tribunais re-
gionais eleitorais de no permitir que os candidatos sem
reputao ilibada possam concorrer a cargos eletivos?
Eis o que se pretende com o trabalho que ora se coloca
ao crivo de quantos se preocupam com a restaurao da
moralidade pblica.

1
ARAJO, Ana. Fora os "ficha-sujas"! Veja, So Paulo, ano 41, n.
26, ed. 2067, p. 67, 2 jul. 2008.

14 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

1.2 Corrupo e abuso de poder

Derivada do latim corruptus, a palavra corrupo


designativa de forma de comportamento incompatvel
com a tica, a moralidade e a virtude civil. A Transpa-
rncia Internacional a emprega no sentido de locupleta-
mento, isto , quem se vale de mandato para utiliz-lo
em seu prprio proveito. A entidade Informao Inter-
nacional, do Lbano, toma a corrupo como o com-
portamento de indivduos privados ou de funcionrios
pblicos que se desviam de responsabilidades estabele-
cidas e usam sua posio de poder para servir objetivos
particulares e assegurar ganhos privados.
O programa contra essa prtica, elaborado pela
UNODC, considera corrupo como abuso de poder em
proveito prprio, incluindo os seguintes comportamen-
tos: desvios fraudulentos, fraudes, corrupo poltica,
extorso e nepotismo. Aduz, ainda, que um srio obs-
tculo ao seu controle a ineficincia dos mecanismos
legal e institucional, agravada pela presena de um sis-
tema judicirio corrupto em todo o mundo. Para coibir
essa prtica, impe-se a organizao da sociedade civil
e a fiscalizao mais severa dos gastos pblicos desti-
nados ao financiamento de convocaes extraordinrias
do Congresso Nacional, a fim de deliberar sobre o nada.
Os que agem com esse propsito de levar vantagem
so os protagonistas dessa cena desabonadora do coti-
diano poltico. Decorrente da discricionariedade da ao
de agentes pblicos na persecuo de objetivos privados,
essa postura vem quebrando as regras que devem pre-
sidir a conduo da coisa pblica e deve ser combatida
antes de erigida ao patamar da cultura da imoralidade.
Dessa forma, o esvaziamento do contedo da fun-
o legislativa configura, sem dvida, desvio de finali-
dade. H convergncia entre nepotismo, imoralidade e

Srie Estudos de Direito Pblico | 15


A LEI DA FICHA LIMPA

corrupo, comportamento esse a merecer censura p-


blica porquanto, nessa hiptese, o poltico vale-se

de competncia prpria para atingir finalidade alheia


quela abonada pelo interesse pblico, em que grau
de compreenso e amplitude [...] merecendo inafastvel
desfazimento2.

essa meta que se persegue ao se invocar o bro-


cardo vox populi, vox dei, como um imperativo determi-
nante da restaurao da moralidade pblica, conspur-
cada pelo poltico malfazejo, a fim de que se torne efetiva
a regra cogente capitulada no art. 37 da Constituio da
Repblica. Essa tambm constitui, sem dvida, a mis-
so grandiloquente da Justia Eleitoral.
Compete-lhe, ainda, a grave misso de diligenciar no
sentido de expurgar os corruptos e fraudadores da vida p-
blica. Na verdade, estes, ao invs de usarem o oramento
em causa prpria, deveriam, isto sim, na prxis diria,
contribuir para a construo de uma sociedade mais jus-
ta. Talvez, a supresso definitiva de emendas orament-
rias pudesse, de certa forma, se no resolver essa questo,
pelo menos limitar o campo de atuao dos vampiros que
sugam impiedosamente o sangue dos rgos pblicos.
Pois bem. No basta somente o apelo legalidade
na soluo do caso concreto, como adverte julgado do
Tribunal de Justia de So Paulo, cujo excerto se trans-
creve a seguir:

Por consideraes de Direito e de Moral, o ato admi-


nistrativo no ter que obedecer somente lei jurdica,

2
GIACOMUZZI, Jos Guilherme. A moralidade administrativa e a
boa-f da administrao pblica: o contedo dogmtico da mora-
lidade administrativa. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 155.

16 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

mas tambm lei tica da prpria instituio, porque


nem tudo o que legal honesto [...]. A moral comum
imposta ao homem para sua conduta externa; a moral
administrativa imposta ao agente pblico para sua
conduta interna, segundo as exigncias da instituio
a que serve e a finalidade de sua ao: o bem comum3.

Verdade que o princpio constitucional da mora-


lidade, porque dotado de fora, tem eficcia imediata.
Se o ordenamento jurdico-constitucional arma a admi-
nistrao pblica de instrumental para enfrentar deter-
minadas situaes, torna-se desnecessria a edio de
leis visando concretizar a punio de comportamentos
desse jaez. Revela notar que a administrao no est
adstrita somente forma,

mas um bloco mais abrangente de juridicidade que in-


clui, em seu pice, a Constituio. A ausncia de lei
formal no autoriza a Administrao a ignorar deveres
que decorrem do ncleo de princpios constitucionais4.

1.3 Questo de fundo decorre do postulado


tico-moral

1.3.1 tica do sistema jurdico e formalidade

de observar que a fora de um mandamento le-


gal no se cinge apenas ao mbito formal do seu carter

3
BRASIL. Tribunal de Justia, So Paulo. 7 C., Ap. n. 193.482-
1/7, rel. Des. Leite Cintra, j. 9.12.1993, v.u., publicado o acrdo
na RT n. 706/63.
4
BRASIL. Superior Tribunal Federal. Ao Declaratria de Cons-
titucionalidade. Proposta pela Associao dos Magistrados Bra-
sileiros em face da Resoluo n. 7, de 14.11.2005, do Conselho
Nacional de Justia.

Srie Estudos de Direito Pblico | 17


A LEI DA FICHA LIMPA

de obrigatoriedade. Decerto, se dessa premissa pudesse


ser extrada uma concluso lgica, com foro de defini-
tividade, a ponto de justificar que a tica do sistema
jurdico a tica da legalidade, estar-se-ia diante da
consagrao de um inevitvel sofisma.
Formalidade no tudo, depende de outros ele-
mentos para sua compleio. A forma pura e simples
tomada como parmetro em qualquer modelo interpre-
tativo no d uma resposta satisfatria s expectativas
de justia plasmadas em princpios conformadores do
direito justo5. H de impregnar-se nas leis cuja feitura
deve-se fundar na teoria tica como elemento fundante
de seu critrio de validade.
A quebra de confiana no boa para os postula-
dos republicanos, por isso a observao percuciente de
Otto Bachof, alertando a propsito de o legislador ter
que observar os mandamentos cardeais da lei moral,
ou, pelo menos, no os renegar conscientemente, pois

5
O direito justo configura uma expresso cunhada nos fundamen-
tos de tica jurdica na linha de pensamento de Rudolf Stammler,
como assinala Karl Larenz. Para esse filsofo, ele est inserido no
ordenamento positivo, no contedo das normas estabelecidas,
porquanto um modo peculiar de ser do positivismo normativista.
, pois, dotado de caractersticas especiais, no sendo algo que
esteja fora dele, assim, as expresses direito justo e direito positivo
so a mesma coisa, portanto sinnimas (N. A.).
Sendo certo que os princpios exercem funo valorativa, no me-
nos verdade que o direito justo encontra ressonncia na equao
segundo a qual o princpio mais significativo exclui o menos sig-
nificativo. De sorte que, no plano do direito justo, eles se afiguram
como determinaciones ms detallados en su contenido de la
idea de derecho en lo que se reficie a los posibles regulacio-
nes, a las que por su parte pueden servir como pensamientos
directores y causas de rusticacin. Vide LARENZ, Karl. Direito
justo. Fundamento de tica jurdica. [S.l.]: Civitas, 1985. p. 39.

18 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

embora o direito seja apenas, nas conhecidas palavras


de George Jellinek, um mnimo tico, a verdade que
no deixa nunca de ser justamente um mnimo tico,
pois de outro modo tambm no ser direito6.

Essa frmula de presuno de inocncia acarreta


grave violao ao princpio constitucional da moralida-
de, pois, em consonncia com o ministro Carlos Ayres
Britto, pensa-se que os direitos polticos esto vincu-
lados a valores e no a pessoas. Em razo de desvio
de conduta, os produtos apresentados pelo Congresso
Nacional tm merecido a reprovao pblica, porque a
sociedade no lhe outorgou o mandato para o exerccio
da compra de votos, a fim de manipular resultados em
favor de quem quer que seja.
O princpio da moralidade tem natureza institucio-
nal, na medida em que se apresenta como estruturante
de toda e qualquer instituio, da no se enquadrar
no plano, mas ao Direito, na lio de Srgio Srvulo da
Cunha, acrescentando:

Em direito, o princpio da moralidade significa que


as normas morais representam padres de compor-
tamento juridicamente exigveis das autoridades e
de todos os membros da Administrao, e assim se
enuncia: juridicamente exigvel das autoridades e
dos membros da Administrao a observncia das re-
gras morais7.

6
BACHOF, Otto. Normas constitucionais inconstitucionais?
Coimbra: Almedina, 1994. p. 42-43.
7
CUNHA, Srgio Srvulo. O que um princpio. In: GRAU Eros Ro-
berto; CUNHA, Srgio Srvulo (coor.). Estudos de direito consti-
tucional em homenagem a Jos Afonso da Silva, da Cunha. So
Paulo : Malheiros, 2003. p. 149.

Srie Estudos de Direito Pblico | 19


A LEI DA FICHA LIMPA

A tica do sistema jurdico no como pensa Eros


Roberto Grau, mas a tica da virtude cultivada pelo ho-
mem de bem cujo pensamento funda-se no respeito
dignidade humana, ornado pela solidariedade. A tica
do bem comum que encarna o esprito do Estado na
consecuo dos seus fins. No absolutamente a dos
marginais entretidos com a corrupo que conspurca
o processo eleitoral com a mcula da sua candidatura.
O trnsito em julgado de sentena condenatria,
para quem detm foro privilegiado, um mero sonho de
uma noite de vero. O que se constata que, na hist-
ria da Suprema Corte, no existe qualquer registro de
condenao de parlamentar. Na verdade, de estarrecer
o expressivo nmero de parlamentares processados ju-
dicialmente, sendo que essa realidade

mostra a cada dia o arsenal de malabarismos de que se


valem polticos empenhados em assegurar nas eleies
a conquista de elevados cargos, mais para se valer de
garantias de imunidade do que para servir sociedade
(grifo do autor)8.

No resta a menor dvida de que a impunidade aco-


bertada pela imunidade ganhou foro de generalidade, pas-
sando de exceo a regra. evidente que esse compor-
tamento no condiz, absolutamente, com os postulados
republicanos em face de causar grave leso ordem social.
Em verdade, isso vem acontecendo em decorrn-
cia da presuno de inocncia do acusado, o que bom
que tal frmula seja observada. Entretanto, a combina-
o dessa inquestionvel garantia constitucional com
regras processuais obsoletas tem ensejado consequn-
cias danosas para a sociedade. Certo que o brao da

8
FILTRO mnimo. A Tarde, Salvador, p. 2, 10 jun. 2008. Editorial.

20 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

justia tem sido impotente para colocar essas pessoas


na cadeia. Deve-se acrescentar, ademais, que a deciso
de primeira instncia no tem prevalecido.
Decididamente, a eticidade no faz parte do pro-
cesso eleitoral, posto alimentado pelo fisiologismo e
pela corrupo com parte predominante de compra de
votos que tem no caixa dois o instrumento maior de
sua operacionalizao. Os polticos arrecadam verda-
deiras fortunas, sombra generosa dos cofres pbli-
cos, para se elegerem, muitos com o objetivo de alcan-
ar o prmio da imunidade, passaporte livre para a
prtica de falcatruas.
No h escolha livre de candidatos, porque o siste-
ma se encarrega de expurgar os honestos e competen-
tes, que certamente ousam desafiar esse esquema, h
muito condenado pelo povo. A escolha do candidato no
homenageia a democracia, porque sempre foi impositi-
va, e a eleio marcada pelo signo da fraude, possibili-
tando, em consequncia, a ascenso dos considerados
indignos para a vida partidria.

1.3.2 Desvelamento do fenmeno moral

Restaurar a moralidade pblica dever que se im-


pe, no s pela necessidade de se preservarem as ins-
tituies republicanas, to imprescindveis consolida-
o da democracia participativa, mas, principalmente,
garantir a normalidade do processo eleitoral cuja con-
fiabilidade ainda deixa muito a desejar.
O postulado da moralidade se afigura de natureza
estruturante e, portanto, de ndole institucional, porque
permeia todo o sistema jurdico e assim exigido como
requisito essencial para o exerccio de qualquer funo
pblica, sendo dela indissocivel, pela relevncia de que
reveste no plano da constitucionalidade.

Srie Estudos de Direito Pblico | 21


A LEI DA FICHA LIMPA

O que conta o desvelamento do fenmeno moral,


cuja insero no ordenamento positivo tem permitido
vislumbrar o horizonte tico que deve permear os cami-
nhos da Administrao Pblica. Da a sua expresso de
juridicidade no mesmo patamar da legalidade da qual
indissocivel. Com razo os juristas, quando assinalam
que o ato alm de legal tem de ser moral, sem que sua
validade possa ser colocada em dvida, sendo passvel
de nulidade. A exigncia tica constitui um postulado
da contemporaneidade para enfrentar a crise em que se
debatem os poderes republicanos.
Dotada de contornos jurdicos e, portanto, de con-
tedo objetivo, os atos violadores da moralidade ad-
ministrativa podem ser impeditivos de investidura em
mandato eletivo. Desse ponto de vista tambm comun-
ga Jos Afonso da Silva, citado por Demcrito Reinaldo:

Pode-se pensar na dificuldade que ser desfazer um


ato, produzido conforme a lei, sob vcio de imoralidade.
Mas isso possvel porque a moralidade administrativa
no meramente subjetiva, porque no puramente
formal, porque tem contedo jurdico a partir de regras
e princpios da administrao9.

Os fatos morais que consubstanciam os atos ad-


ministrativos na esfera constitucional no podem ser
mensurados tendo como ponto de referncia apenas
possvel leso causada ao interesse pblico. Tal reco-
nhecimento se d, sobretudo, consoante Demcrito Rei-
naldo, na esfera da

9
REINALDO, Demcrito. Os princpios da moralidade e da publi-
cidade na administrao pblica. [S.l., [200-]]. Disponvel em:
<http://www.infojus.com.br>. Acesso em: 20 abr. 2012.

22 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

moral comum, a do homem mdio, a que est em con-


sonncia com a cultura, costumes e hbitos sociais.
Atos morais so os acatados pela sociedade, porque se
fundam em regras comuns e iguais a todos, so de in-
teresse geral e se afinam com o respeito ordem natu-
ral das coisas10.

verdade que a Constituio, ao dispor sobre a


necessidade de preservao da lisura no pleito, quis
afastar de modo peremptrio a fraude, a corrupo e o
abuso do poder econmico. Isso com o objetivo prec-
puo de estabelecer a normalidade e a legitimidade das
eleies contra a influncia malfica de determinados
comportamentos que as comprometam e sejam capazes
de falsear o resultado final. Com efeito, pretende fazer
prevalecer, entre outros valores, o princpio da morali-
dade, como adverte Celso Ribeiro Bastos:

Sobre o contedo propriamente do dispositivo sob


comento, diga-se o seguinte: embora o direito de ser
eleito seja uma mera decorrncia dos direitos polti-
cos em geral, h que se reconhecer que seu exerc-
cio dever compatibilizar-se com certos valores que
a prpria Constituio teve a cautela de especificar:
o regime democrtico, a probidade administrativa
etc.11

Esse tambm o entendimento de Pinto Ferreira:

O fundamento tico das inelegibilidades a preservao


do regime democrtico, a sua legitimidade e legalidade,
a luta contra o abuso do poder poltico e econmico, a

10
Ibidem, p 1.
11
BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios
Constituio do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988.
So Paulo: Saraiva, 2004. p. 5-6. v. 2.

Srie Estudos de Direito Pblico | 23


A LEI DA FICHA LIMPA

moralidade, isto , h um sentido tico, poltico e econ-


mico no estabelecimento das inelegibilidades12.

Essa ideia de fora defensiva impregnada no man-


damento normativo tem por objetivo preservar a liber-
dade de escolha do eleitorado. Para Fvila Ribeiro, a ar-
mao do sistema defensivo vale no sentido de

conter o abuso de qualquer modalidade de poder que


concretamente se revele danoso ao processo eleitoral,
desvirtuando a vontade do eleitorado, produzindo uma
representao destituda de autenticidade13.

No h que se cogitar na espcie de direito indi-


vidual, pois dele no se trata. O que pretende a lei
o delineamento dos casos de inelegibilidades, vistas ao
resguardo da democracia, probidade, moralidade e
legitimidade do pleito eleitoral, requisitos previstos
na Constituio da Repblica, tendo como parmetro a
vida pregressa dos candidatos.
Direitos polticos so direitos de participar da for-
mao dos poderes pblicos (ius ad officium e a ius in
officio). Todos so ligados s formas de Estado, isto ,
aos poderes pblicos, em vez de (liberdade, igualdade):

Donde terem alguns juristas, pretendido que no tm a


autonomia dos direitos subjetivos e apenas dizem res-
peito a exerccio de poder14.

12
FERREIRA, Pinto. Comentrios Constituio Brasileira. So
Paulo: Saraiva, 1984. p. 313, v. 1.
13
RIBEIRO ET AL., Fvila. Comentrios Constituio. Rio de Ja-
neiro: Freitas Bastos, 1991. p. 247.
14
MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1967: com
a emenda n. 1, de 1969. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. p.
662, v. 4.

24 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

Como se observa, nesse caso, o direito poltico no


se confunde com o direito subjetivo constitucional a fa-
vor do indivduo. Da, a necessidade de se promover o
estudo mais acurado das regras que delimitam a distin-
o que se possa fazer do contedo das mesmas. J a
Constituio anterior distinguia:

Os direitos dos polticos (liberdade de associao nos


partidos, direitos eleitorais) esto ligados formao
do Estado democrtico representativo e implicam uma
liberdade ativa, uma participao dos cidados na de-
terminao dos objetivos polticos do estado15.

Antes de tudo, convm salientar que se trata de


mandato como modelo de representao poltica, no
qual o papel do parlamentar se pontifica como uma re-
lao de confiana no interesse dos representados. No
h, aqui, uma aspirao de direito individual, mas sim
o exerccio do mandato eletivo.
O interesse pblico deve ser preservado em qual-
quer circunstncia, tendo em vista que se constitui o
ponto nuclear da pretenso impugnativa de mandato
eletivo. Da revestir-se de novo significado, na medida
em que busca coibir a fraude do pleito.
Se o objetivo restabelecer de pronto a moralidade
pblica, nada impede que a fase contenciosa se instale an-
tes da diplomao dos candidatos. E assim deve ser desde
que existam provas testemunhais e documentais compro-
batrias contra os mesmos. Os parlamentares fichas-sujas
e os que renunciam ao mandato para no serem processa-
dos pela Comisso de tica do Congresso Nacional se en-
quadram perfeitamente na hiptese de inelegibilidade.

15
BOBBIO ET AL., Norberto. Dicionrio de poltica. Braslia, DF:
Editora UnB, 1986. p. 354.

Srie Estudos de Direito Pblico | 25


A LEI DA FICHA LIMPA

O decoro parlamentar configura, segundo Antnio


Houaiss, postura exigida de parlamentar no exerccio
de seu mandato16, diz, portanto, respeito ao recato no
comportamento e, sobretudo, acatamento das normas
morais; dignidade, honradez, pundonor e seriedade nas
maneiras17. Desse modo, quem age fora desses par-
metros, pode se tornar inelegvel, isto , no pode ser
eleito para cargo poltico, por no atender s prescri-
es postas no texto constitucional.

1.4 Processo eleitoral como fruto do clientelismo

Quando o clientelismo se introduz no processo po-


ltico, no se tem como produto deste seno a politica-
gem que a que, lamentavelmente, vem sendo pratica-
da no Brasil, diante da ausncia inconteste de eticidade
do mesmo. Ao revs, a regra da cidadania que incorpora
essa ideia aquela que deve conduzir a sociedade ao
bem comum, como adverte Javier Hervada:

Poltica a arte de governar a sociedade, de lev-la


a seus fins, de conseguir o desenvolvimento pacfico
da vida de povos e naes, algo que est muito alm
do que, mais do que poltica, politicagem. A lei re-
laciona-se com a poltica no mais nobre sentido da
palavra: a arte de conduzir a sociedade para o bem
comum18.

16
HOUAISS ET AL., Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portu-
guesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001. p. 922.
17
Ibidem.
18
HERVADA, Javier. O que direito? A moderna resposta
ao realismo jurdico. Uma introduo ao direito. So Paulo:
Martins Fontes, 2006. p. 101.

26 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

Nessa linha, a lei no pode ser instrumento de pro-


veito pessoal, em decorrncia de sua utilizao para o
enriquecimento sem justo motivo, como vem sendo re-
corrente no seio da classe poltica. Trata-se de um vis
cujas consequncias so lesivas ao interesse social, pois

as leis no existem para a utilidade particular dos pol-


ticos nem de alguns determinados grupos de cidados.
O governo que cai no vcio de governar para a utilidade
privada de quem governa ou de grupos de particulares
exerce ilegitimamente suas funes; um governo no
ilegtimo com ilegitimidade de exerccio19.

Para Fernando Whitaker da Cunha:

A teoria eleitoral brasileira, como sintoma de uma dis-


sociao permanente, entre o Estado e a Sociedade,
esteve sempre em desacordo com nossa realidade, e a
experincia eleitoral gravemente comprometida pela
falta de politizao do povo, que favorece a fraude e a
corrupo20.

No se pode dissociar o plano da realidade tica do


modo de atuao do homem como pessoa, porquanto o
direito insere-se na ordem da realidade moral. De igual
forma,

o agir poltico, a vida do homem em sociedade, perten-


ce ordem do agir pessoal, das aes livres. A reali-
dade poltica uma dimenso da realidade moral do
homem21.

19
Ibidem, p. 108.
20
CUNHA, Fernando Whitaker. Comentrios Constituio do
Brasil. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1990. p. 96.
21
Ibidem. p. 132.

Srie Estudos de Direito Pblico | 27


A LEI DA FICHA LIMPA

Por conseguinte, a persecuo da pretenso pu-


nitiva do Estado encontra ressonncia na regra adjeti-
va penal. E, pela sua natureza, envolve um aspecto da
maior relevncia: a liberdade do cidado. Disso resulta
o fato de que ningum pode ser preso sem culpa forma-
da, ensejando a elevao da presuno de inocncia
categoria constitucional de garantia, como adverte Ale-
xandra Vilela:

Mas, se o legislador constitucional quis dar assento


constitucional presuno de inocncia, no se bas-
tou com essa constitucionalizao, antes a colocando
entre os direitos fundamentais que se encontram, por
natureza, destinados a servir a liberdade enquanto va-
lor constitucional22.

Sem embargo e porque a matria, aqui, cuida de


gesto pblica, seu deslinde h de ser buscado, tam-
bm, no plano constitucional. Nessa seara, a exign-
cia no sentido de que seja preservado o postulado da
moralidade na persecuo dos objetivos estatais. Da,
tratar-se de um valor tutelado pela Constituio cuja
salvaguarda se impe em qualquer circunstncia relati-
vamente ao exerccio da funo administrativa.
A presuno de inocncia age para evitar o cerce-
amento da liberdade, enquanto a moralidade traduz-se
em garantia de fundamental relevncia. Incorpora, as-
sim, um valor que, pela sua prpria natureza, poder
entrar em tenso com aquela, de sorte a limitar seu raio
de ao, o que lhe confere a devida legitimidade.

22
VILELA, Alexandra. Consideraes acerca da Presuno de Ino-
cncia em Direito Processual Penal. Coimbra: Coimbra Editora,
2005. p. 20-21.

28 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

Mas a indignao no apenas de cunho poltico,


tambm moral, na medida em que afeta a representa-
tividade. Sucede, entretanto, que a motivao maior do
candidato processado no prestar um servio pblico
de qualidade, mas resolver seu drama pessoal. Seu obje-
tivo, sem dvida, encontrar guarida na sombra da im-
punidade, assegurada pela generosa imunidade parla-
mentar, produto esprio do processo legislativo viciado.
So duas situaes que se manifestam de modo
diferente, exsurgindo a presuno de inocncia, mat-
ria circunscrita ao mbito do Direito Processual Penal.
Por sua vez, a outra cuida de aspecto que encontra
ressonncia no Direito Constitucional Administrativo,
repercutindo no plano da moralidade cujo desate diz
de perto a necessidade de se manter a lisura do pro-
cesso eleitoral.

1.5 Mobilizao da sociedade em prol da tica na


poltica

Como se v, h um forte apelo social que ganha


corpo com os movimentos encetados por entidades
representativas de diversos segmentos da sociedade.
Dentre elas avultam como de maior importncia a OAB,
a AMB e a CNBB, com apoio incondicional da socieda-
de, da imprensa e dos Tribunais Regionais Eleitorais.
Esse esforo no sentido de que no seja permitido ao
candidato com ficha-suja inscrever-se para concorrer
a cargo eletivo.
Claro que o julgador, no plano eleitoral, no pode
ficar equidistante da realidade ftica e no aguardo do
desfecho de questo formal para decidir. Deve, nesse
caso, prevalecer o bom senso na satisfao da expecta-
tiva que a sociedade nutre, no sentido de que o candi-
dato, nessa condio, possa ter assento em uma cadeira

Srie Estudos de Direito Pblico | 29


A LEI DA FICHA LIMPA

do Parlamento. Esse controle torna-se absolutamente


vlido na preservao da probidade administrativa.
Veja-se o que a respeito dispe a Constituio
Federal:

A lei complementar estabelecer outros casos de ine-


legibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de pro-
teger a probidade administrativa, a moralidade para o
exerccio de mandato considerada a vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies
contra a inferncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio da funo, cargo ou emprego na administra-
o direta ou indireta23.

Presuno de inocncia sobre constituir um direito


processual de ressonncia no campo penal, envolvendo
aspecto relevantssimo pela tica da liberdade, exige o
esgotamento de todas as instncias jurisdicionais, por
uma questo de segurana, a fim de evitar injustias.
Embora j se saiba, em certos casos, que o indivduo
efetivamente corrupto ou bandido, porque no h blin-
dagem contra fatos pblicos e notrios, inclusive com
testemunhas ocultas.
Aqui, o norte o Direito Eleitoral, consubstan-
ciado com o Direito Administrativo perfeitamente con-
jugado com o texto constitucional (arts. 37 e 14 9).
importante assinalar que ambos cuidam de valores
preconizados pelo ordenamento jurdico que devem se
opor ficha-suja de qualquer candidato, posto, ainda,
serem internalizados pela sociedade.
Os partidos polticos se distanciam a cada dia do
povo, j que vm cuidando de interesses meramente pes-
soais e corporativos. A campanha eleitoral alimentada

23
CONSTITUIO FEDERAL, art. 14, 9.

30 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

pela esperteza, com o apoio pesado do poder econmico.


Ento, a eleio se realiza tendo como suporte o cliente-
lismo e a utilizao criminosa da mquina pblica.
Prova inequvoca de que o rol de situaes elenca-
das pela lei complementar para fins de inelegibilidade
apenas exemplificativo, j que a CF prev a possibilida-
de de ampliao da referida lista e os consequentes pra-
zos de sua cessao24. Tal posicionamento visa, sobre-
tudo, resguardar a incolumidade do regime democrtico
com a preservao dos valores republicanos encartados
no texto constitucional.
Na verdade, se a Justia Eleitoral ficar condiciona-
da concluso da sano a ser aplicada na ao penal
condenatria, uma vez transitada em julgado, jamais
alcanar os mprobos. Por conseguinte, exequvel se
fazer a defesa da materializao de inelegibilidade como
esteio de sobrevivncia do postulado de moralidade ad-
ministrativa, como adverte Adriano Soares Costa:

O que caracteriza a inelegibilidade, todavia, no o


seu contedo sancionatrio, por vezes nem sempre
encontrvel nas hipteses previstas na Lei Comple-
mentar 64/90, mas sim a sua condio negativa de ele-
gibilidade25.

Eis como a lei complementar disciplinou os casos


de inelegibilidades e os prazos de sua cassao:

O Tribunal formar sua convico pela livre apreciao


dos fatos pblicos e notrios, dos indcios e presunes
e prova produzida, atentando para circunstncias ou

24
Ibidem.
25
COSTA, Adriano Soares da. Instituies de Direito Eleitoral. 6.
ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. p. 218.

Srie Estudos de Direito Pblico | 31


A LEI DA FICHA LIMPA

fatos, ainda que no indicados ou alegados pelas par-


tes, mas que prescrevem o interesse pblico de lisura
eleitoral26.

Da a importncia significativa da probidade e mo-


ralidade administrativa como exigncia sine qua non a
quem deseja entrar no processo eleitoral para postular
qualquer cargo eletivo.
Isso reflete, pressupe-se, o carter de proviso-
riedade do preceito de presuno da inocncia, posto
no ser considerado como uma autntica presuno em
sentido tcnico. Por se considerar uma verdade interi-
na, seu objetivo volta-se para a harmonizao dos inte-
resses de liberdade e de justia.
Desnecessrio que a matria inerente limpeza
tica carea de Lei Complementar, alm da CF, conta
com o apoio incondicional da sociedade, pois tem a ver
com o baixo nvel tico a que atingiu a vida poltico-
-parlamentar27. Justo por isso que os presidentes dos
TREs lanaram a Carta do Rio de Janeiro, firmando po-
sio conclusiva a respeito da questo, valendo trans-
crever excerto da mesma, que reafirma:

A necessidade de a Justia Eleitoral considerar a


vida pregressa dos candidatos a prefeito, vice-pre-
feito e vereador nas prximas eleies, quando da
apreciao do pedido de deferimento de registro
de candidatura, para proteger e efetivar, previa-
mente, a probidade administrativa e a moralidade
pblica no exerccio do mandato eletivo28.

26
Lei Complementar n. 64/90, art.23.
27
O POLTICO ficha-suja: limpeza tica. O Globo, Rio de Janeiro, p.
6, 21 jun. 2008.
28
Ibidem.

32 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

Os presidentes dos TREs de 26 estados, reunidos


no Rio de Janeiro, concordaram com a necessidade de
no permitir os registros de candidatos que no renam
condies morais para o exerccio do mandato eletivo.
Entenderam ser de todo recomendvel que os juzes de
primeira instncia examinassem a vida pregressa des-
ses postulantes antes de vetar suas pretenses.

1.6 A Repblica no pode ficar a reboque da


democracia dos ladres

Nada mais desafiador do que essa conjuntura, por-


quanto a democracia no um simples sistema eleitoral,
uma tcnica de atribuio ou mesmo uma partilha de po-
deres. Deveras, a democracia uma tica feita essencial-
mente de respeito ao ser humano. Esse quadro despres-
tigia a pretenso legtima de proteo do direito invocado.
A livre expresso do voto, o controle das decises
pelos eleitores e a prevalncia das deliberaes legislati-
vas so fundamentais, como resultados que podem ser
alcanados pelas urnas. Configura o escopo ideal para
o fortalecimento do Estado na realizao dos objetivos
para os quais foi concebido pela sociedade. Para tanto,
ningum melhor do que o Judicirio, por sua cpula
suprema, para coibir os abusos e os possveis desvios
cometidos em nome dessa mesma democracia.
Quanto ao sistema eleitoral, cujas decises polti-
cas buscam guarida no voto, o elemento decisivo para
sua formao encontra bice na classe poltica esvazia-
da pela ausncia de compromisso com a problemti-
ca social. Da, incua a soluo aventada da inocncia
presumida em face do contedo dessa frmula na mi-
nimizao do mandato eletivo, sabiamente construdo
em cima de fraude eleitoral, o que tem contribudo para
o fortalecimento de uma cultura de insatisfao social.

Srie Estudos de Direito Pblico | 33


A LEI DA FICHA LIMPA

Os que argumentam acerca do Estado demo-


crtico possivelmente no tm se dado conta do que
esto falando sobre o sistema eleitoral e confundem
conceitos bsicos sobre elite, sociedade e povo. No
Brasil, a distncia entre as elites e a sociedade civil
pequena, enquanto grande a da sociedade civil em
relao ao povo. Ento, embora o poder emane do
povo mediante o voto de cada cidado, no por ele
exercido e sim pela sociedade civil. Isso leva distin-
o entre democracia e elite, conforme pondera Luiz
Carlos Bresser-Pereira:

Uma sociedade civil elitista quando as diferenas de


poder derivadas do dinheiro, do conhecimento e da
organizao entre os cidados so muito grandes;
democrtica quando conhecimento, riqueza, renda e
organizao se distribuem mais igualitariamente e a
sociedade civil se aproxima do povo.
Assim uma sociedade civil como a da Sucia demo-
crtica, enquanto a do Brasil elitista29.

Sendo a nossa sociedade marcadamente desigual,


torna-se necessrio que o tributo desempenhe seu pa-
pel de forma eficaz, direcionado ao bem comum do povo,
a fim de reduzir o fosso entre a sociedade civil e o povo.
E o Judicirio, fazendo prevalecer o espao da liberdade
do cidado esculpido no princpio do mnimo existen-
cial, estaria contribuindo para amenizar esse conceito
de sociedade civil mais ou menos democrtica de que
falou Bresser-Pereira (2006).

29
BRESSER-PEREIRA, Luiz Carlos. O paradoxo da esquerda. Fo-
lha de So Paulo, So Paulo, p. 1, 8 jan. 2006. Coluna Opinio.
Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/fsp/opiniao/
fz0801200609.htm>. Acesso em: 3 mar. 2013.

34 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

O que no possvel se contentar com a pobre-


za, discursos vazios de polticos ou de candidatos, com
votos demasiadamente longos, geralmente calcados em
cdigos e leis anacrnicas, sem qualquer compromisso
com as transformaes que ao direito cabe realizar.

Essa mesmice de explicaes exaustivas, repetitivas,


passadistas, formalistas em excesso, precisa passar
pela praticidade em busca do tempo perdido30.

Da, a observao, sob forma de reprimenda, feita


com relao aos polticos profissionais, por Fernando
Rios do Nascimento:

No mais passvel continuar tolerando a omisso de


homens pblicos que, eleitos para encaminhar solu-
es de interesse geral, terminam fazendo o contrrio,
em funo de projetos pessoais, desconstruindo esfor-
os desenvolvidos h dcadas, e se empenhando ape-
nas naquilo que lhes possa beneficiar31.

Ao revs, o sistema eleitoral corrupto no instru-


mentaliza as relaes emancipatrias necessrias ao
aprimoramento do convvio social. Nessas condies,
padece de vcio contaminador de sua validade e, por
isso, sua constitucionalidade pode ser questionada.
Nessa linha, misto de deslealdade e m-f, transparece
razovel que o cidado se oponha a essa simulao to
ao gosto dos que no honram o mandato, conspurcado

30
S, Lydio. Por uma viso atualizada do Direito na teoria e na pr-
tica. A Tarde, Salvador, p. 1, 6 set. 2005. Judicirias. Dispon-
vel em: <http://br.groups.yahoo.com/group/acropolis/messa-
ge/77553>. Acesso em: 10 mar. 2013.
31
NASCIMENTO, Fernando Rios do. Jornal Agora, Itabuna, p. 5, 7-9
jan. 2006.

Srie Estudos de Direito Pblico | 35


A LEI DA FICHA LIMPA

pela pecha de venal a soldo da corporao governamen-


tal, que fazem dessa prtica o trampolim para a con-
quista do poder sem limites.
Vive-se sob a gide de uma democracia revestida
de contedo essencialmente formalista, tendo o famige-
rado mensalo como ponto de referncia, responsvel
pela corroso dos pilares morais de sustentao da ati-
vidade pblica, o que contamina e torna ilegtima a pro-
duo legislativa, agravada, ainda, com a conivncia de
uma pseudorrepresentatividade poltica.
O eleitor j est cansado de ser enganado com
promessas vazias e discursos desprovidos de qualquer
concepo com realidade cambiante. Da a observao,
sob forma de reprimenda, feita com relao aos polti-
cos profissionais. Desse modo, a falta de confiana dos
eleitores nos candidatos, tendo levado o cidado a no
acreditar nos bons propsitos do legislador, uma vez ali-
mentado por essa cultura fisiolgica que compromete
o processo legislativo. Tanto que F. A. von Hayer de-
nomina esta situao como compra de votos que um
sistema de corrupcin de la poltica ou democracia de
ladrones32.

1.7 O poder poltico e o desvalor do candidato


ficha-suja

Partindo da premissa de que o fenmeno jurdico


no unitrio, a impreciso da matria exige a anlise
de outros componentes que tangenciam o campo de sua

32
VON HAYER, Friedrich August. Recht, Gesetz und Freiheit. Tbin-
gen: Mohr Siebeck, 1981. p. 55-138, v. 3. Cf. a respeitoem TIPKE,
Laus. Moral tributaria del Estado y de los contribuintes. Ma-
drid: Marcial Pons, 2002. p. 89.

36 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

aplicabilidade. Nessa perspectiva, a insero de princ-


pios torna-se uma condio vital para que seja exequ-
vel o mtodo hermenutico e assim se possibilite a im-
plementao de anlise ponderada dos bens objeto da
controvrsia. Os princpios, expresso maior da ordem
jurdica, revelam-se preciosos para examinar o grau de
importncia axiolgica do direito.
Os fisiolgicos nada edificam em prol da socie-
dade, seno em favor do seu prprio projeto pessoal e
egostico na persecuo do enriquecimento imoral. De-
corrente disso, pode-se dizer que h defeito de repre-
sentao, porque a ordem jurdica inacolhe a criao da
lei fundada numa concepo antitica que pe em dvi-
da a idoneidade do processo legislativo. O direito assim
convertido ao plano da positividade no se reveste dos
padres de se impor no contexto social.
Sobressai-se, ento, como reluzente essa questo
da legitimidade do poder poltico, se seus representan-
tes, a quem cabe dispor sobre o direito positivo, encon-
tram-se sob suspeio, de modo a romper com o elo de
confiana que robustece a tessitura da relao social.
As relaes promscuas entre o pblico e o privado, ali-
mentadas por uma rede dominante de corrupo, cul-
minando com comercializao de votos, comprometem
a lisura do processo legislativo.
Quando a autoridade, no desempenho de suas
funes pblicas, desborda do estrito cumprimento do
mandato popular, colocando seu voto na vala comum de
negcios escusos, ela usurpa uma delegao outorgada
pelo povo, o que desqualifica a representatividade e a
democracia. H crise do regime poltico representativo.
Em texto sob o ttulo A Imploso da Repblica,
Maria Sylvia Carvalho Franco denuncia as relaes ve-
nais de poder visando a saquear o pas, empobrecer e
despolitizar o povo, destruir esperanas, distorcer direi-

Srie Estudos de Direito Pblico | 37


A LEI DA FICHA LIMPA

tos constitucionais33, acentuando, com veemncia, que


o grupo que dele se apossou pouco se empenhou em
criaes materiais ou do esprito, e os eleitores,

em vez de estadistas com projeto poltico, receberam


burocratas autoritrios e subservientes. [E acrescen-
ta:] Esses atores encenam a decadncia da democracia,
invertendo, em suas condutas, valores bsicos34.

Por consequncia, Na ps-modernidade, o concei-


to de norma como valor substitudo pelo procedimento
eficaz35, pela capacidade dos juzes decidirem em sin-
tonia com a realidade, embora sem desprezo da velha
tcnica de subsuno do fato norma.
A democracia que se diz passar pelo crivo das ur-
nas, permeada por uma cultura elitista, assentada em
bases demaggicas, no atende as aspiraes do povo,
nem a tica da tributao, que exigem para sua concre-
tizao a aferio desse critrio, competindo ao Judici-
rio a verificao dessa possibilidade.
Da mesma forma, alguns polticos tm se valido da
imunidade para encobrir toda a sorte de ilcitos penais,
como o caso dos parlamentares investigados, que re-
petem os casos de delinqncia coletiva como o clebre
assalto da mfia dos anes do oramento36. Todos eles,
pela qualidade da prtica criminosa, frequentam o re-

33
FRANCO, Maria Sylvia Carvalho. A Imploso da Repblica. Folha
de So Paulo, So Paulo, p. 1, 18 set. 2005. +Mais. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/fsp/mais/fs1809200513.htm>.
Acesso em: 3 mar. 2013.
34
Ibidem.
35
DUPAS, Gilberto. Tenses contemporneas entre o pblico e o
privado. So Paulo: Paz e Terra, 2003.
36
ESCOSTEGUY, Diego. Museu vivo do Cdigo Penal. Revista Veja,
So Paulo, ano 39, n. 37, ed. 1964, p. 54-58, 12 jul. 2006. p. 54.

38 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

pertrio das figuras tipificadas no Cdigo Penal Brasi-


leiro, conforme d conta a revista Veja:

Aqui, a imunidade parlamentar, que d uma srie


de privilgios ao deputado ou senador, em vez de fi-
car restrita palavra e ao voto, que so instrumentos
essenciais no desempenho da funo parlamentar, foi
ampliada para crimes comuns como estelionato, se-
questro extorso, formao de quadrilha37.

Qualquer que seja o poder, especialmente o Legis-


lativo, encontra ressonncia, na medida de sua utilida-
de social, origem de toda normatividade, consubstan-
ciada por um processo tico orientado pelo postulado
da legitimidade. Assim, a lei deve se legitimar, ser inter-
nalizada pela conscincia jurdica do povo.
O agir dos agentes polticos nessas condies, por
incompatibilidade com o decoro parlamentar, no satis-
faz aos ditames constitucionais, sobretudo por inade-
quao aos meios utilizados para alcanar os fins coli-
mados. Neste ponto, fere o princpio da impessoalidade,
o que os coloca sob suspeio, visto que esto atuando
no interesse prprio ou de terceiros, desvirtuando, as-
sim, a finalidade pblica a que se destina.
O sistema legal, como instrumento de controle so-
cial, apoia-se no poder poltico, tendo como parmetros
a legitimidade e a legalidade, valores a serem preserva-
dos na produo do direito justo. Eis o requerimento
axiolgico plasmador dessa concepo que se associa
aos pressupostos ticos que impregnam seu contedo.
Desbordar dessa ideologia significa romper com os axio-
mas transcendentais justificadores das relaes de po-
der, sob pena de comprometimento da razo jurdica.

37
Ibidem, p. 56.

Srie Estudos de Direito Pblico | 39


A LEI DA FICHA LIMPA

por isso que se diz que a funo poltica est


perdendo seu objetivo de preservao dos elevados in-
teresses do Pas, para se tornar num instrumento de
privilgios de toda natureza: corporativistas, polticos,
empresariais. H reaes, embora tmidas, contra esse
quadro de descalabro sem igual no mundo38.
Essa a causa do surto desordenado de um fa-
zer legislativo fragmentrio que serve, com efeito, para
ocultar a exacerbao do poder econmico, em face da
gradativa decomposio do regime poltico. Com efeito,
o candidato sob suspeio pode desqualificar o manda-
to e enxovalhar a democracia, exacerbando a crise do
regime poltico representativo.

1.8 Influncia das relaes sociais no processo de


interpretao

A interpretao gramatical, indiferente ao mto-


do hermenutico, inacolhe os elementos axiolgicos
na aplicao do direito. Desvelar o sistema constitu-
cional constitui passo importante para se estabelecer
a grandeza dos valores em jogo no universo ftico-ju-
rdico. Simplesmente no se pode apanhar um precei-
to isolado fora desse contexto, dando-lhe a amplitude
e a extenso de que no detm para salvaguardar as
aparncias de quem faz da improbidade seu modus
operandi.
por isso que o instituto de inocncia presumi-
da, inaplicvel aos casos de fraude, h de ser mantido
inclume dentro dos limites penais, domnio a que se
circunscreve sua aplicabilidade. Nem se deve permitir

38
SOARES, Lucila. Sobra pouco dinheiro... Revista Veja, So Paulo,
ano 37, n. 30, ed. 1864, p. 42-49, 28 jul. 2004.

40 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

seja desqualificado a ponto de servir de escudo de atos


incompatveis, por sua natureza, com o decoro e a mo-
ralidade administrativa. Tampouco distorcido, na sua
pragmtica, como se verificou com a imunidade parla-
mentar, hoje, utilizada, inclusive, para a blindagem de
polticos corruptos.
O grau de autonomia que se pretende atribuir ao
preceito da inocncia presumida no lhe confere, no
plano da objetividade jurdico-poltica, carter de ab-
solutividade. Aqui, no est em jogo o preo inestim-
vel da liberdade, mas, isto sim, a periclitao do bem
comum e, portanto, o direito inafastvel de a socieda-
de no ser lesada em seu patrimnio imprescindvel
satisfao desse objetivo fundamental. Com efeito,
no h sentena condenatria definitiva, nem direito
absoluto. Entretanto, o patrimnio moral to caro
sociedade h de ser considerado em quaisquer que se-
jam as circunstncias.
Esse raciocnio parte da premissa de que todos os
pretendentes ao voto do eleitor so candidatos probos.
Sucede, todavia, como pblico e notrio, que nem to-
dos o so, haja vista responderem por crimes diver-
sos, cuja prtica inslita compromete sua reputao.
Sirva-se de exemplo a denncia formulada pelo PGR,
com 40 pessoas, envolvendo polticos em sua maioria, e
acolhida pelo STF, pela qual esto sendo processadas.
Desse modo, cuida de premissa falsa que no autori-
za concluso verdadeira, demonstrando de modo cabal
sua improcedncia.
A regra, de natureza complementar, deve ceder ao
discurso de constitucionalidade que se impe no deslin-
de da questo. Distante do apelo ao populismo, o argu-
mento sempre agitado para desqualificar a manifesta-
o legtima do cidado configura-se insubsistente. No
sem razo que A constituio representa a expresso

Srie Estudos de Direito Pblico | 41


A LEI DA FICHA LIMPA

direta da vontade popular, a encarnao do pacto so-


cial, representao autntica da vontade geral39.
O texto inscrito na Constituio sofre mutao
sem que seja desfigurado o teor de sua literalidade.
No expressa dados de codificao, nem sugere mero
descritor legislativo, seno direcionado consecuo
de sua efetividade. Disso resulta que: Se o direito, e
em especial o direito constitucional, v condicionada
a sua eficcia pelas relaes sociais concretas, a in-
terpretao no poder ignor-las40. Sendo, portan-
to, necessria a apreciao desses condicionamentos
em cotejo com o contedo do preceito constitucional,
conforme Alf Ross, que denomina de fontes normati-
vas extrajurdicas, por oposio s fontes normativas
jurdicas41.
Os valores sociais, ainda que no juridicizados,
devem ser considerados na interpretao e na apli-
cao do direito em face do seu carter fenomenol-
gico. Ento, as representaes normativas, em sinto-
nia com os princpios constitucionais, do o tom da
concepo plural que conforma sua estrutura funda-
mental. Tanto que H. L. A. Hart aduz que em sede
jurisdicional:

A deciso judicial, especialmente em assuntos cons-


titucionais, envolve muitas vezes uma escolha entre
valores morais, e no apenas entre um nico prin-
cpio cardeal, ser de todo impensvel acreditar que

39
QUEIROZ, Cristina. Interpretao constitucional e poder judi-
cial: sobre a epistemologia da construo constitucional, Lisboa:
Coimbra Editora, 2000. p. 28.
40
ROSS, Alf. Sobre el Derecho y la Justicia. Buenos Aires: [s.n.],
1963. p. 111.
41
Ibidem.

42 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

quando o significado da lei no resulta claro, a res-


posta se encontra sempre na moralidade (traduo
livre do autor)42.

Cuida a matria de direito poltico cujo campo de


atuao encontra ressonncia nas leis e na Constitui-
o, assim, perfeitamente delimitada. Sobrepe, pela
sua relevncia, o interesse meramente individual cuja
meta ascender ao poder para fruir os benefcios por ele
proporcionados. Aqui, no periclita a liberdade, mas to
somente a pretenso do exerccio de mandato eletivo,
cuja discusso tangencia o campo das inelegibilidades.
Sabem todos que o simples fato de os agentes po-
lticos responderem a inmeros processos no rende
ensejo de que tal iniciativa possa gerar consequncias.
Nesse mbito, so muitos os percalos: imunidade, foro
privilegiado, morosidade, dentre outros. Na Comisso
de tica do Parlamento, os julgamentos sempre redun-
daram em farsa. Assim, a regra geral, excetuados os
trs p, como, alis, j se v em inscries de para-cho-
que de caminho, a impunidade. Justamente por isso
o processo eleitoral carece de uma assepsia para afastar
os mprobos.
No h, nessa quadra, restrio a direito ou confli-
to entre situaes antagnicas, mas apenas a prevaln-
cia do princpio moral sobre o elemento presuntivo da
no culpabilidade. Nem se diga possa incidir na espcie
a mediao de interesses, pois o que se quer que a
pessoalidade determinante de pleito solitrio no so-
brepuje ao direito poltico objetivado por uma sociedade
sedenta de justia.

42
HART, H. L. A. The concept of law. Oxford: Clarendon Press,
1987. p. 200.

Srie Estudos de Direito Pblico | 43


A LEI DA FICHA LIMPA

Cumpre destacar, ademais, o dispositivo constan-


te do art. 14, 9, da Constituio Federal para revelar
sua natureza de norma de eficcia imediata. Simples
leitura interpretativa autoriza esse entendimento pelo
fato de que em seu contedo encontra-se o vetor da ti-
ca, a dar suporte ao postulado da moralidade como ele-
mento estruturante de todo o ordenamento jurdico.
Como corolrio disso, tem-se que o tema da inele-
gibilidade no encontra qualquer correspondncia com
a regra processual da inocncia presumida. A Smu-
la n. 13, do Tribunal Superior Eleitoral, um desses
equvocos na forma de interpretar e aplicar o direito. Na
verdade, s cotejar as Leis Complementares n. 35/79
e n. 64/90, que no cuidam da vida pregressa, mas h
restries ao exerccio de cargos pblicos, que, na pr-
tica, so observadas pelos tribunais.
Da a observao percuciente de Marcelo Pimentel
Bertasso:

Diante dessa similitude, e considerando o princpio da uni-


dade da Constituio, que veda interpretaes dspares a
dispositivos da mesma norma em situaes idnticas, e
considerando que o art. 93, inciso I, tido por auto-aplic-
vel, igual entendimento deve ser aplicado ao art. 14, 9.
No resta violado o princpio da presuno de inocncia
com a considerao dos antecedentes dos candidatos, eis
que se trata de anlise de valor constitucional ao qual
se volta e se submete o exerccio dos direitos polticos de
forma passiva43.

Nessa ordem de consideraes, infere-se que a


inelegibilidade no se circunscreve apenas ao mbito

43
BERTASSO, Marcelo. Antecedentes, vida pregressa e inelegibi-
lidade. So Paulo, [200-]. Disponvel em: <http://www.jus2.uol.
com.br/>. Acesso em: 14 jul. 2008.

44 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

dos requisitos ou condies explicitados em lei, mas


tambm na ausncia de aptido para o desempenho de
mandato eletivo, isto , incompatibilidade inescusvel
de se poderem alinhar duas situaes diametralmente
opostas: improbidade e moralidade administrativa44.

1.9 Juzo de improbidade no plano eleitoral

Resta colocar que a no culpabilidade presumida


no tem assento em sede de inelegibilidade, tendo em
vista a sua funo essencial de assegurar o direito de ir
e vir. Assim,

a inexigncia da clusula res judicata nas decises con-


denatrias para gerarem inelegibilidade no importa vio-
lao ao princpio constitucional da presuno de inocn-
cia, dado o seu carter meramente processual penal45.

Essa tese, uma vez admitida, pode levar sensa-


o de impotncia do Estado em face da improbidade
administrativa, como na advertncia de Jos Arnaldo
de Fonseca:

44
Derivado do latim improbitas (m qualidade, malcia), juridicamen-
te, liga-se ao sentido de desonestidade, m fama, incorreo, m
conduta, m ndole, mau carter. Desse modo, improbidade revela
a qualidade do homem que no procede bem, por no ser honesto,
que age indignamente, por no ter carter, que no atua em de-
corrncia, por ser amoral. Improbidade a qualidade do mprobo.
E mprobo o mau moralmente, incorreto, o transgressor das
regras da lei e da moral (SILVA. De Plcido e. Vocabulrio jurdico.
28. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 714).
45
FONSECA, Jos Arnaldo de. Uma proposta de inelegibilidade.
In: ______. STJ: dez anos a servio da Justia: doutrina. Bra-
slia, DF: Superior Tribunal da Justia, 1999. p. 397. Edio
Comemorativa.

Srie Estudos de Direito Pblico | 45


A LEI DA FICHA LIMPA

No estgio atual, no ocorre a decantada condio de


desvantagem do cidado a que se atribui atos de cor-
rupo, diante do poder punitivo do Estado. Ao revs,
o Estado e a sociedade lesados, e parecem encontrar-
se em posio de impotncia em face de prticas dele-
trias. Impe-se, pois, imprimir um carter essencial
de instrumentalidade com vistas a dar execuo ao
princpio da moralidade administrativa em toda a sua
extenso46.

A mensurao axiolgica h de ser invocada e afe-


rida para, pelo menos, mitigar a impunidade.
A presuno de no culpabilidade no processo
eleitoral tem o condo de contentar gregos e troianos.
Na verdade, serve para acobertar os probos e os mpro-
bos, no contribuindo de forma a tornar efetiva a repre-
sentatividade do mandato outorgado pelo povo. Nessa
linha, h total desprezo pela exigncia dos elementos
constitutivos da inelegibilidade.
Por conseguinte,

ao definir candidatura, a Justia Eleitoral autoriza a


candidatar-se a representantes do povo condenados
por crimes dolosos, corrupo, estelionato, hediondo,
ou por improbidade47,

mesmo contrariando os mandamentos da morali-


dade e dos bons antecedentes, conforme adverte Eliseu
Fernandes de Souza, acrescentando:

46
Ibidem, p. 396.
47
SOUZA, Eliseu Fernandes de. No processo eleitoral, no h
como usar a presuno de inocncia. So Paulo: Consultor Jur-
dico, 2004. p. 2 Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2006-
jul-24/presuncao_inocencia_nao_usada_candidatos>. Acesso em:
30 jun. 2008.

46 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

Ademais, o incompreensvel casusmo da legislao


eleitoral, tanto quanto os inaceitveis atalhos e subter-
fgios muitas vezes admitidos pelos rgos da Justia
Eleitoral, quando claudicam ao interpretar os princ-
pios constitucionais que encerram fundamentos an-
tropolgicos, sociolgicos e axiolgicos e guarnecem
o interesse dos cidados como nao, para priorizar
o interesse individual, no fundamental, em nome do
qual se vulgariza e mascara a presuno de inocncia,
para, em nome da tambm vulgarizada ampla defesa,
que confundida com filigranas e manobras, blindar o
escudo da impunidade como salvo-conduto para todos,
dignos e indignos48.

Mais adiante, arremata o eminente desembarga-


dor do Tribunal de Justia do Estado de Rondnia, afir-
mando que

a presuno de inocncia, estabelecida pela Constitui-


o, foi destinada efetivamente ao processo penal, com
vistas a protelar a execuo da sentena at que todos
os recursos se esgotem, e com isso evitar consequn-
cias psicolgicas traumticas, causadores de pedidos
de indenizao. No confere de modo nenhum aptido
quele que tem condenao por crimes dolosos, sobre-
tudo contra a Administrao Pblica ou no, ou mes-
mo sentena condenatria civil por improbidade, a plei-
tear cargo ou funo pblicos, polticos ou no, cujo
fim trata do interesse da coisa pblica, no se falando
em trnsito em julgado da sentena.
preciso dizer no ser aceitvel a vulgarizao que se
imps presuno de inocncia, a ponto de transfor-
m-la em escudo da impunidade, subterfgio jurdico,
leito da hipocrisia e passaporte da desmoralizao do
regime democrtico49.

48
Ibidem, p. 1.
49
Ibidem, p. 3.

Srie Estudos de Direito Pblico | 47


A LEI DA FICHA LIMPA

Comportamento grave, de tal sorte a revelar a ma-


neira de agir imoral do indivduo desentronizado com o
postulado tico indispensvel ao exerccio de qualquer
funo pblica. A presuno no pode acolher aos que,
alm de no contriburem para a lisura do pleito, no
adotam postura pblica altura do cargo que preten-
dem alcanar pelo voto. Ento, o juzo de improbidade
deve ser avaliado em sede de jurisdio eleitoral.
Para que a Justia Eleitoral possa cuidar, sob uma
perspectiva tica, do processo eleitoral, George Mamels-
tein sugere

indcios fortes de autoria e materialidade do delito su-


postamente praticado, como prises em flagrante homo-
logadas pela Justia Criminal, decretao de priso cau-
telar no reformada, escutas telefnicas incriminadoras,
confisses, sentenas condenatrias de crimes graves,
recebimento de denncia atravs de deciso fundamen-
tada e no reformada, entre outros elementos seme-
lhantes, podem ser considerados como dados objetivos
capazes de levar a um juzo de inidoneidade moral para
fins de indeferimento de registro de candidatura, caso o
pr-candidato no apresente justificativa plausvel para
modificar a convico do juzo eleitoral50.

No se pode invocar o exaurimento de ao penal,


a fim de agit-la como empecilho pretenso eleitoral
do candidato. Sabe-se, a esse propsito, que a pessoa
que nessa situao se encontrar e se julgar limpa pode
muito bem sanar tal pendncia com o adjutrio da pro-
cessualstica. Esta permite o trancamento da ao, se

50
MAMELSTEIN, George. Polticos corruptos, polticos bandidos e
polticos perseguidos: a presuno de no-culpabilidade e a mo-
ralidade eleitoral. Boletim Procuradores da Repblica, Braslia,
DF, ano 10, n. 80, p. 18-25, maio 2008. p. 25.

48 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

para tanto inexistir justa causa para lastrear a denn-


cia. Pressupe-se, em assim no agindo, o candidato
preferiu arriscar a possibilidade de que sua situao
seja mitigada pela Justia Eleitoral.
Nessa linha, ainda na esfera dos comportamentos
ilcitos, a improbidade administrativa pode ser afastada
pela antecipao da tutela conferida pelo Judicirio. Tal
desiderato revela-se exequvel diante de ao ordinria
intentada pelo candidato. Basta que nesse plano lhe seja
reconhecida a verossimilhana do direito vindicado, ra-
zo por que tem ele diversos caminhos para demonstrar
sua ficha limpa, atestada por fatos irrefutveis.
Pode a mquina judicial ser acionada, com o pro-
cesso sendo instrudo com peas do relatrio elaborado
por Comisso Parlamentar de Inqurito, onde existem
provas abundantes e conclusivas colhidas no curso do
procedimento dando conta do abuso de poder econmi-
co, corrupo ou fraude. Nessa hiptese, a CPI dos Cor-
reios serve como fonte inesgotvel de elementos probat-
rios robustos para o fim colimado. Tm legitimidade para
prop-lo: o Ministrio Pblico e os partidos polticos.
Por outro lado, a ao de impugnao poder ser
intentada mesmo antes da diplomao do eleito, consi-
derando que a regra da inelegibilidade tem aplicabilida-
de imediata. Para tanto, basta que as provas colhidas
(testemunhais, documentais ou periciais) sejam contun-
dentes e, portanto, irrefutveis. No impede, portanto,
que possa se valer do conjunto probatrio levantado por
qualquer rgo processante, a fim de instruir o pedido
de cassao do mandato ou impossibilitar a reeleio de
quem se encontre nessa situao.
No resta a menor dvida de que a liberdade do
cidado configura um dos bens mais preciosos da hu-
manidade. Da o realce que se d, na esfera criminal, ao
postulado da presuno de inocncia, at porque

Srie Estudos de Direito Pblico | 49


A LEI DA FICHA LIMPA

ningum pode, impunemente, estribado em sua rela-


tiva autonomia funcional, agir de maneira imoderada,
submetendo o cidado a constrangimento ilegal. Alm
do mais, exp-lo ao ridculo, pondo-o prova, e a sofri-
mento moral e fsico51.

De maneira que, submetido qualquer cidado ao


percalo de um processo temerrio, cabe-lhe contrapor
ao de perdas e danos contra quem agiu de m-f, seja
no mbito privado, seja no pblico.

1.10 Inteligncia do 9 do artigo 14 da


Constituio Federal

Se a interpretao de alguma forma pode se valer


de um princpio bsico, dele se pode dizer que reali-
za uma funo estruturante dentro da ordem positiva.
Nesse cenrio, surge o preceito da moralidade como de
fundamental importncia para resgatar o ato de agir em
conformidade com os ditames republicanos na consoli-
dao da democracia.
No se lhe pode negar o carter de norma de efi-
ccia material, cuja insero no texto constitucional d
a exata dimenso do seu contedo pragmtico. Da sua
projeo no plano do direito positivo, visando a contri-
buir para a cultura tica da nao, como meta da socie-
dade contempornea.
Para fortalecer esse iderio, preciso remover os
obstculos, afastando os mprobos do acesso ao poder
poltico. Essa constitui a filosofia da norma cujo apoio

51
NASCIMENTO, Carlos Valder do. Incapacidade contributiva e
antijuridicidade: ao penal sem justo motivo: responsabilida-
de. In: ______ (coord.). Crime de sonegao previdenciria: as-
pectos polmicos. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p. 45.

50 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

maior se volta para a construo de um compromisso


voltado para a ordenao da sociedade. A concretizao
dessa realidade se afigura fator preponderante na reali-
zao efetiva dos desgnios constitucionais.
Nessa linha, J. J. Gomes Canotilho aduz:

Considera-se princpios jurdicos fundamentais os


princpios historicamente objectivados e progressiva-
mente introduzidos na conscincia jurdica e que en-
contram uma recepo expressa ou implcita no texto
constitucional52.

A leitura do texto dispensa o detalhamento das hi-


pteses que podem afastar a condio de elegibilidade.
Explicit-las em lei complementar pouca ou nenhuma
contribuio empresta compreenso da matria. De
fato, seu carter substantivo gira em torno da questo
central, que a probidade administrativa indispensvel
ao preenchimento de qualquer cargo eletivo.
Sendo certo que o objetivo da norma conduz
compreenso de que o que se quer a investigao da
vida pregressa, sua aplicao dispensa outros predica-
mentos, por isso configura grave erro de percepo o
ponto de vista segundo o qual a referida regra no
autoaplicvel.
Essa pobreza de raciocnio, desprovida de qual-
quer resqucio de criatividade, tem levado a uma verda-
deira indstria de artigos, pargrafos, incisos e alneas,
todos, em excesso, reveladores de sua inutilidade. Por
preguia mental e pouca familiaridade com o processo
hermenutico, a interpretao tem sempre sido timbra-
da pelo carter literal.

52
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional. 5. ed. Coim-
bra: Almedina, 1992. p. 177.

Srie Estudos de Direito Pblico | 51


A LEI DA FICHA LIMPA

Por conseguinte, a vida pessoal e social do candidato


pode ser aferida pelo juzo eleitoral, sem necessidade de
que a lei detalhe as situaes para tanto. Isto porque ela

no se resume a analisar a vida pregressa do candidato


quanto s infraes penais que porventura tenha prati-
cado. Serve, tambm, para avaliar a sua conduta moral
e social no decorrer de sua vida, visando aferir seu com-
portamento frente aos deveres e proibies impostas ao
ocupante de cargo pblico da carreira policial e de outras
carreiras do servio pblico no menos importantes53.

Pode-se, a guisa de exemplo, tomar uma situao


real referente ao recebimento de propina por parlamen-
tares para votar projetos em favor do governo cunha-
da pelo termo mensalo. Os intrpretes, de formao
exclusivamente positivista, logo se deram tarefa pro-
saica de desqualific-lo, quanto ao modo de sua perio-
dicidade. O artifcio visou afastar a incidncia do com-
portamento ilcito atribudo aos que hoje esto sendo
processados no STF.
bvio que a lei nunca ter condies de acompa-
nhar todos os fatos ocorridos no mundo fenomenolgi-
co, a ponto de poder particularizar situaes exatas que
pretende tutelar. Ento se, nesse caso, regra estatuda
em Lei Complementar inadvertidamente aludisse ao pa-
gamento mensal de propina e, ao contrrio, fosse rea-
lizado quinzenalmente, por certo no seria atendido o
requisito legal, na tica da literalidade professada pelos
intrpretes, da escola de legalidade estrita.
Veja-se nesse sentido excerto da ementa de deci-
so relatada por Geraldo Grossi onde est escrito que

53
BRASIL. STJ, 5 Turma. RMS n. 22.089/MS. Rel. Min. Flix
Fischer, DJ 13 ago. 2007.

52 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

na ausncia de lei complementar estabelecendo os ca-


sos em que a vida pregressa do candidato implicaro
inelegibilidade, no pode o julgador, sem se substituir
ao legislador, defini-los.
Na verdade, essa meta idealizada pelo eminente ma-
gistrado caracteriza-se como de difcil operacionalizao,
sendo razovel a simples verificao se o caso concreto
viola ou no o postulado da moralidade, como alis, foi a
tcnica utilizada pelo STF no tocante prtica do nepotis-
mo no Judicirio, para o aferimento dessa possibilidade.
Ningum duvida, portanto, que probidade e tica
esto fincadas de modo determinante na raiz das re-
laes humanas e se espraiam ao longo de suas mani-
festaes. A funo de controle dos atos mprobos ex-
trapola a enumerao normativa, para se inserir num
contexto maior, apto a responder aos desafios em face
da extensa teia de tentculos, vasta e extensiva, modu-
ladores da corrupo, da sociedade contempornea.
Seria improvvel, at porque totalmente dispens-
vel, que a lei complementar enumerasse todas as si-
tuaes envolvendo prticas ilcitas, especificamente as
resultantes de comportamentos que ganharam notorie-
dade, tais como:

a) mensaleiros parlamentares que recebiam di-


nheiro para votar proposta do governo;
b) sanguessugas indivduos que, da aquisio de
ambulncia, embolsaram dinheiro pblico;
c) caixa dois recursos financeiros para campa-
nha eleitoral retirados dos cofres pblicos;
d) nepotismo forma de engordar a renda mensal
com a contratao de parentes;
e) compra de votos com o oferecimento de di-
nheiro ou concesso de benefcios financiados
com o dinheiro pblico;

Srie Estudos de Direito Pblico | 53


A LEI DA FICHA LIMPA

f) anes do oramento emendas oramentrias


fictcias, com vistas a desviar dinheiro pblico
para o prprio bolso;
g) fraudes em licitaes visando beneficiar em-
presas que lhe do o retorno;
h) decoro parlamentar renncia de candidato
culpado com o objetivo de no perder os direitos
polticos.

Ainda no se percebe, nessa quadra do limiar de um


novo sculo, o quanto importante o conhecimento filos-
fico e sociolgico na delimitao interpretativa do conte-
do jurdico. Fortalece esse ponto a compreenso da tica

como um posicionamento diante das grandes encru-


zilhadas histricas, para as quais necessria uma
atitude filosfica com o objetivo de direcionar o cami-
nhante para os passos da justia54.

Comum nos cursos jurdicos a rejeio pelo cha-


mamento do ato de pensar, preferindo-se trilhar pelo
caminho estreito do estudo acrtico do Direito. H, at,
certo desprezo, inconcebvel, pela filosofia. Esquecem
esses crticos que a herana filosfica foi determinan-
te na produo do conhecimento primitivo, na medida
em que o filosofar um ato que transcende, assim, a
rotina do cotidiano e permite o florescimento de novas
possibilidades55.
Na verdade, essa diversidade de pensamentos, mes-
mo contraditrios e conflitantes, que enriquece o deba-
te. De sorte que o debate da doutrina pelo seu esprito

54
SVERES, Luiz. Universidade: torre ou sino? Braslia, DF: Univer-
sa, 2006. p. 201.
55
Ibidem, p. 144.

54 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

suscetvel de fazer evoluir o pensamento na edificao


do conhecimento no produz, apenas, bens e servios,
mas produz idias e informaes, [instrumentalizando a]
capacidade de aprender56.
Dentro dessa linha de ideias, a Constituio Fe-
deral atua como intrprete da vontade do povo, nico
titular da soberania no sentido de que a tica deve per-
mear as funes do Estado. Da, a observao atenta de
Eliana Calmon, ministra do STJ:

As organizaes criminosas esto, sim, infiltradas no


Estado, esto corroendo os valores estatais e corroendo
os cofres pblicos. [E alerta] que a sociedade brasileira
no est mais aceitando a impunidade57.

Sem embargo, a regra sob anlise que objetiva a


proteo da probidade administrativa e da moralidade
para o exerccio do mandato se basta por si s. Indepen-
de de lei complementar para sua aplicabilidade, por se
tratar de preceitos fundamentais, cumprindo Justia
Eleitoral torn-los efetivos, na promoo do exame da
vida pregressa daqueles que postulam cargos pblicos.
Assim decidiu o Superior Tribunal de Justia:

RECURSO ORDINRIO. ELEIES 2006. INDEFERI-


MENTO. REGISTRO DE CANDIDATURA. EXAME DE
VIDA PREGRESSA. ART. 14, 9, CONSTITUIO FE-
DERAL DE 1988. AFRONTA AOS PRINCPIOS DA MO-
RALIDADE E DA PROBIDADE ADMINISTRATIVA. RES-
SALVA DO ENTENDIMENTO PESSOAL. PROVIMENTO.
1. O art. 14, 9, da CF, deve ser interpretado como
contendo eficcia de execuo auto-aplicvel com o pro-
psito de que seja protegida a probidade administrativa,

56
Ibidem, p. 117.
57
CALMON, Eliana. Correio da Bahia, Salvador, p. 4, 14 jul. 2008.

Srie Estudos de Direito Pblico | 55


A LEI DA FICHA LIMPA

a moralidade para o exerccio do mandato, consideran-


do-se a vida pregressa do candidato. 2. A regra posta
no art. 1, inciso I, g, da LC n 64, de 18.05.90, no
merece interpretao literal, de modo a ser aplicada
sem vinculao aos propsitos da proteo probidade
administrativa e moralidade pblica. 3. A autorizao
constitucional para que Lei Complementar estabeleces-
se outros casos de inelegibilidade impe uma condi-
o de natureza absoluta: a de que fosse considerada
a vida pregressa do candidato. Isto posto, determinou,
expressamente, que candidato que tenha sua vida
pregressa maculada no pode concorrer s eleies.
4. A exigncia, portanto, de sentena transitada
em julgado no se constitui requisito de natureza
constitucional. Ela pode ser exigida em circunstncias
que no apresentam uma tempestade de fatos carac-
terizadores de improbidade administrativa e de que o
candidato no apresenta uma vida pregressa confivel
para o exerccio da funo pblica. 5. Em se tratando
de processos crimes, o ordenamento jurdico coloca
disposio do acusado o direito de trancar a ao penal
por ausncia de justa causa para o oferecimento da
denncia. Em se tratando de acusao de prtica de
ilcitos administrativos, improbidade administrativa, o
fato pode ser provisoriamente afastado, no crculo de
ao ordinria, por via de tutela antecipada, onde pode
ser reconhecida a verossimilhana do direito alegado.
6. No entanto, no julgamento do RO n 1.069/RJ, Rel.
Min. Marcelo Ribeiro, sesso de 20.9.2006, esta Cor-
te assentou entendimento segundo o qual o pretenso
candidato que detenha indcios de mculas quanto a
sua idoneidade, no deve ter obstaculizado o registro
de sua candidatura em razo de tal fato. 7. Desta for-
ma, em homenagem ao princpio da segurana jurdica,
alinho-me a novel jurisprudncia do TSE, ressalvando
o meu entendimento. 8. Recurso ordinrio provido58.

58
TSE, RO n. 1.133, Rel. Min. Jos Delgado, PSESS 21.09.06.

56 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

1.11 Concluses

Renunciar ao exerccio do mandato parlamentar


no imuniza os deputados que assim agiram da respon-
sabilidade tico-moral decorrente da quebra do deco-
ro parlamentar. A no cassao de seus mandatos em
face desse evento no implica consolidao definitiva de
uma situao que possa ser entendida como impossi-
bilidade de abertura dos processos contra os mesmos
pelo Conselho de tica da Cmara dos Deputados.
Na verdade, esse procedimento adotado pelo Le-
gislativo, no sentido de beneficiar seus pares quando
cometem deslizes intolerveis, uma maneira de tornar
legtima uma postura condenvel pela sociedade, me-
diante disciplina normativa. Nada disso, porm, elide o
ponto de vista segundo o qual operou apenas o adianta-
mento da instaurao do processo disciplinar.
Nesse diapaso, mesmo depois de empossados po-
dem, ainda, os conhecidssimos mensaleiros, cujo cinis-
mo de alguns evita admitir sua existncia, ser privados
dos seus direitos polticos. Infelizmente, premidos por
necessidades vitais, muito eleitores so constrangidos a
colocar no Parlamento pessoas sem os mnimos requi-
sitos morais indispensveis ao exerccio de to nobre
mister. Nesse patamar, podem ser tambm includos os
campees de votos regiamente remunerados com di-
nheiro dos cofres pblicos ou derivados da parentalha
que se utiliza do poder para dar perpetuidade ao projeto
dos seus feudos polticos.
Compenetrados do seu grave papel de lder da
moralizao do parlamentar brasileiro, cabe ao Presi-
dente da Cmara dos Deputados e ao Presidente do
Congresso Nacional tomar tal iniciativa bem do in-
teresse pblico. Nada impede, igualmente, que, na
ausncia dessa providncia, qualquer partido poltico

Srie Estudos de Direito Pblico | 57


A LEI DA FICHA LIMPA

possa adotar iniciativa nesse sentido. Os requerimen-


tos com esse objetivo podem ser dirigidos Mesa da
Cmara ou ao prprio Conselho de tica.
Na verdade, os parlamentares mensaleiros, sangues-
sugas, caixa dois e outros da mesma ideologia fisiolgica
deveriam ser impedidos pela Justia Eleitoral de concor-
rerem s eleies. Neles, o desvio de carter constituiu
fato marcante a desafiar os postulados constitucionais da
probidade e da moralidade administrativa. E a recusa do
registro de candidato nessas condies no rende ensejo
alegao, conforme Marcus Faver, de que o rgo judicial
estar criando hiptese nova de inexigibilidade59.
Para o eminente magistrado, o que interessa
o conjunto probatrio e no o julgamento poltico,
acrescentando:

Ou seja, as provas consideradas suficientes pelo Con-


selho de tica para sugerir a cassao de deputados
acusados de corrupo podem ser aproveitadas, ainda
sem trnsito em julgado judicial, para impedir a candi-
datura do parlamentar. Mesmo que o deputado tenha
sido absolvido pelo plenrio da Cmara60.

O cardeal Arcebispo de Salvador, Dom Geraldo


M. Agnelo, reverenciando as sociedades democrticas
abertas, horizontais e participativas, consolidadas pelo
consenso tico dos cidados, colocou a necessidade da
superao da corrupo, denunciando que este:

59
FAVER, Marcus. Deve-se proibir a candidatura de parlamentares
acusados de corrupo? Sim, chega de desvios de conduta. Fo-
lha de S. Paulo, So Paulo, p. 1, 29 jul. 2006. Tendncias/Deba-
tes. Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/fsp/opiniao/
fz2907200609.htm>. Acesso em: 2 maio 2013.
60
Ibidem.

58 | Carlos Valder do Nascimento


CAPTULO I
Pressupostos de inelegibilidade em razo de maus antecedentes do candidato

um fato muito grave de deformao do sistema po-


ltico porque distorce na raiz o papel das instituies
representativas, enquanto essas so usadas como ter-
reno de trocas polticas entre clientelas e prestaes
dos governantes. Desse modo, as escolhas polticas fa-
vorecem os objetivos restritos de quantos possuem os
meios para influenci-los e impedem a realizao de
bem comum de todos os cidados61.

Ao comentar nota do Pontifcio Conselho, aduz que


a luta contra a corrupo um valor exortando a neces-
sidade de recuperao do dinheiro retirado ilegalmente
dos cofres pblicos. Avulta a necessidade da formao
de uma conscincia civil para educar o cidado para
uma verdadeira democracia62.

61
AGNELO, Geraldo Majella. Luta contra a corrupo. A Tarde, Sal-
vador, p. 3, 22 out. 2006. Caderno 1., Opinio.
62
AGNELO, 2006.

Srie Estudos de Direito Pblico | 59


C A P T U L O II

CANDIDATOS FICHAS-SUJAS
E A IRRETROATIVIDADE
SUSCITADA PELO STF

Sumrio

2.1 O debate acerca da no retroatividade da LC dos fichas-sujas


suscitado pelo STF
2.1.1 Condies de inelegibilidade e insubsistncia da tese da
no retroatividade
2.1.2 Concepo da vida pregressa do candidato
2.2 Projeto de lei de iniciativa do povo como fonte do poder poltico
2.2.1 A caracterizao de projeto de lei de iniciativa popular
2.3 Contradita a argumentao minoritria do STF
2.4 Direitos polticos e inaugurao de uma nova hermenutica
2.5 Consideraes Finais

Srie Estudos de Direito Pblico | 61


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

2.1 O debate acerca da no retroatividade da LC


dos fichas-sujas suscitado pelo STF

2.1.1 Condies de inelegibilidade e insubsistncia


da tese da no retroatividade

A inelegibilidade, por no se constituir uma san-


o, mas apenas uma condio de elegibilidade, por
certo no afeta o processo eleitoral em si no particular
aspecto de sua regularidade, nem a liberdade, nem a
igualdade, tampouco pe em risco o direito dos inocen-
tes de verdade. Ao contrrio do que se propala, visa to
somente o candidato de ficha-suja que transita com de-
senvoltura no campo poltico-eleitoral, atuando sob o
manto protetor da impunidade, alcanado pela intangi-
bilidade das regras legisladas em causa prpria e, ain-
da, premiado pela morosidade judicial perdida no ema-
ranhado da burocracia processual.
Com efeito, ser inelegvel uma condio que se vin-
cula a um comportamento contrrio moral e aos bons
costumes. Dirige-se diretamente aos postulados da probi-
dade e moralidade que devem ser preservados, a partir da
exigncia de um comportamento ilibado e irrepreensvel
aferido em funo da vida pregressa do candidato ao man-
dato eletivo. Para seu deslinde, basta o cotejo entre o fato
e o princpio protegido, independente do diploma legal que
se presta apenas como ponto de referncia ao intrprete,
que pode recorrer a elementos valorativos, visando o cor-
reto enquadramento da matria objeto de verificao.
Por conseguinte, a temtica envolvendo a inelegibi-
lidade somente encontra ressonncia na filosofia moral,
nos princpios e na conscincia republicana, que exigem
da cidadania compromisso com a construo do proces-
so democrtico em consonncia com os deveres e obri-
gaes que lhe so afetos nessa perspectiva. Justamente
por esse motivo, seu desate em funo exclusiva de texto

Srie Estudos de Direito Pblico | 63


A LEI DA FICHA LIMPA

descritivo elaborado pelo legislador revela o uso de um re-


pertrio hermenutico insuficiente que, pela sua limita-
o, no ilumina o trabalho de interpretao e aplicao
do direito na busca incessante do seu aprimoramento.
Sua causa determinante , pois, a vulnerao do co-
mando constitucional que protege os postulados tico-mo-
rais contra os que agem em desacordo com seus desgnios,
os quais no se submetem ao crivo da temporalidade, pois
sua fora cogente emana diretamente da Constituio Fe-
deral devendo, portanto, ser considerados a partir dela.
Decerto, para bem exercer a cidadania, torna-se imperio-
sa a necessidade de escolha de candidatos qualificados,
moral e intelectualmente. por isso que foi encaminhado
ao Congresso Nacional um projeto de LC dos fichas-sujas,
de iniciativa popular, com mais de um milho de assina-
turas, destinado a sua aplicao imediata, haja vista sua
inegvel importncia para toda sociedade.
De toda forma, os fatos passveis de conformar a
inelegibilidade no se esgotam no catlogo legal, tan-
to que sempre surgem novas hipteses de espcies de
inelegibilidades a exigir do exegeta uma avaliao mais
apurada luz da natureza plural do direito. Isto porque,
para sua delimitao, depende da conjugao de fatores
preponderantes de ordem axiolgica e normativa, no
bastando apenas que estejam eles juridicizados ou no.
Como se observa, trata-se antes de tudo de um impe-
rativo de ordem moral. Quem no reunir as condies
indispensveis para o exerccio do mandato eletivo no
deve contar com o beneplcito do eleitor. Dirige-se, pois,
ao aprimoramento do processo democrtico republica-
no pela possibilidade da escolha recair em candidatos
probos, portanto, de incensurvel vida pregressa.
Esvaziado de significado restaria o postulado
dos bons costumes e, sobretudo, anulado o esforo
dos eleitores de tentar fazer uma escolha melhor dos

64 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

candidatos submetidos ao crivo das urnas, diante da


discusso ao derredor da questo da arguio de irre-
troatividade sempre que se editasse uma lei agregan-
do novas espcies de inelegibilidade. Isso sem dvida
frustraria a aplicao da regra consubstanciada no
9 art. 14, da Constituio Federal que elege a probi-
dade como situao sine qua non para o exerccio de
qualquer que seja o cargo pblico ou mandato popular.
Nesse diapaso, atrair o centro de convergncia
para o polo da impossibilidade de a lei retroagir ou no
sair do foco, deslocando o debate para o momento de edi-
o de lei complementar. Esse aspecto certamente indi-
ferente ponte j estabelecida pela Lei Complementar n.
64/90 como marco integrativo entre ela e a Constituio
Federal. evidncia, transparece destoante fixar a vign-
cia da regra sempre a partir de um momento qualquer de
um caso de inelegibilidade por ela criado, desprezando o
esforo lgico-sistemtico de interpretao do direito.
vista da argumentao expendida, pode-se veri-
ficar que o esforo dirigido exclusivamente para a dis-
cusso na rbita da retroatividade no faz sentido. De
fato, trata-se de um problema jurdico matizado com a
eticidade, que importa desvendar se os candidatos re-
nem condies de elegibilidade com vistas a sua investi-
dura no cargo eletivo. Esse exame por si s dispensaria
a regra e at mesmo princpios constitucionais explci-
tos, inobstante sua previso constitucional.
A retroatividade no altera ou modifica o status
do aspirante ao cargo eletivo, nem consulta, nessas cir-
cunstncias, o interesse pblico em face, inclusive, de
inibir a ao dos profissionais da poltica mercantilista.
Estes sim costumam, em maior ou menor grau, utilizar-
se do pblico em proveito privado.
Por sua vez, essa discusso se afigura bizanti-
na, tendo em vista que seu desfecho no depende da

Srie Estudos de Direito Pblico | 65


A LEI DA FICHA LIMPA

observncia do princpio da presuno de inocncia.


Especialmente, quando se sabe e pouco se tem not-
cia de um poltico que tenha sido apenado em razo
de comportamento ilcito por ele cometido. A histria
testemunha ocular dessa assertiva e o povo sempre
foi obrigado a votar em candidatos, ressalvadas raras
e honrosas excees, com exuberante ficha de antece-
dentes criminais, pela ausncia de pessoas dotadas dos
predicados exigidos pela democracia representativa.

2.1.2 Concepo da vida pregressa do candidato

A regra sob exame tem sua insero no contexto


dos direitos polticos incrustados em circunstncias de
mediana razoabilidade e diz da capacidade da pessoa de
ser votada ou no. Essa faculdade lhe suprimida, po-
rm, em razo de fatores que a torna inidnea (aspectos
negativos de sua vida pregressa) e, em consequncia,
impedida para o exerccio de cargo pblico eletivo. Tal
no implica qualquer prejuzo ao pretenso candidato se-
no vale como uma assepsia ao processo eleitoral con-
taminado pelo fisiologismo, trao, alis, marcante da
metodologia que rege sua realizao.
Nesse ponto, tem-se que a vida configura o conjun-
to de atividades do homem reunindo aspectos referentes
ao seu modo de existir, englobando, nessa perspectiva,
os costumes e mesmo as ocupaes a ele atribudas no
plano existencial. No tem sentido esttico em face do
dinamismo que caracteriza a fora interna substancial,
que anima ou da ao prpria aos seus organizadores,
levando o estado dos mesmos seres63.

63
SILVA, De P., op. cit., p.1473

66 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

crvel admitir, at por uma questo de lgica,


que a interpretao do art. 16 da Constituio Fede-
ral deve guardar absoluta fidelidade com o texto do
9, do seu art. 14, ali posto, a posteriori, por fora de
Emenda Constitucional de reviso n. 4/94, em perfei-
ta sintonia com a sistemtica adotada pelo constituin-
te inquestionvel que melhor cumpre os desgnios
de sistematizao exigveis na interpretao do texto
constitucional.
A norma do art. 16 da Constituio Federal encara
o processo eleitoral como antes conceituado, enquanto
a do 9. do art.14, impe apenas a condio que o can-
didato possua bons antecedentes sob o ponto de vista
tico-moral. Ora, se vida pregressa decorre da histria
de vida da pessoa, isso dever ser levado em conta, pois,
do contrrio, tornar-se-ia incua a referida clusula
constitucional.
H, nesse ponto, certa confuso no debate trava-
do no STF em torno disso, ao colocar a retroatividade
como tema central da questo. De sorte que a imple-
mentao imediata da norma do 9. do art. 14 no
enseja prejuzo ao mandamento do art. 16, tendo em
vista que ela busca preservar a higidez da condio de
elegibilidade, expurgando aqueles que no preencham
tais requisitos.
Como se observa, no tem o condo de alterar o
processo eleitoral, at porque dele no se trata. O art.
16 da Constituio Federal cuida de regra procedimen-
tal. Por sua vez, a matria, que visa proteger a mora-
lidade, est assentada no 9 do art. 14. Ento a Lei
Complementar 155/2010 no tem simetria com a do
art. 16, tendo em vista a natureza preventiva das regras
eleitorais.
Ao se referir ao tema com a percucincia que lhe
peculiar, o min. Ayres Britto ensina:

Srie Estudos de Direito Pblico | 67


A LEI DA FICHA LIMPA

Como que se pode avaliar, no plano da probabi-


lidade, se um candidato vai ser fiel ao princpio da
moralidade e da probidade administrativa, seno
a partir do exame de sua vida pregressa, da sua
biografia, do seu histrico de vida. Por isso que
a nova emenda, posterior a 16, pela primeira na
histria do Brasil, falou em vida pregressa, que
vida passada, vida pretrita64.

O termo processo aqui empregado de natureza


procedimental, visando a instrumentalizar a eleio,
constituindo, assim, uma tcnica ou um mtodo de
execuo das aditividades voltadas para a realizao do
pleito atravs do exerccio do voto decorrente da mani-
festao formal e solene do eleitorado. J a expresso
eleitoral remete ao sentido de eleio, caracterizando,
portanto, ato de processo de escolher coletivamente,
por meio de votao, quem deveria ocupar certo cargo
ou desempenhar certas funes65.
Como se observa, uma regra estabelece o princ-
pio da anterioridade no que toca a mudanas no pro-
cesso eleitoral, enquanto a outra cuida dos antece-
dentes dos candidatos, que so coisas distintas. Com
efeito, esta no interfere naquela, tampouco vulnera
o princpio da igualdade de chances de participao
no processo eleitoral ou restringe direitos, conforme
uma corrente de pensamento do Supremo Tribunal
Federal. Ao contrrio, ao ampliar o leque de opo de
candidatos probos, possibilita ao eleitor escolher, den-
tre eles, o que entender mais preparado para o cargo
pleiteado.

64
Recurso Extraordinrio 630.147, Distrito Federal, em 23 set. 2010.
65
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Miniaurelio: o minidicio-
nrio da lngua portuguesa. 6. ed. Curitiba: Positivo, 2004. p. 335

68 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

Nesse ponto, os fatos constitutivos da condio de


inelegibilidade ensejadores do comportamento mpro-
bo ou imoral desde j erigem uma situao definitiva,
sendo, pois, irrelevante perquirir se este anterior ou
posterior LC questionada. Do contrrio, estar-se-ia
negando a eficcia de regra expressa no 9, do art. 14,
introduzida pela Emenda Constitucional de reviso n.
4, de 7 de junho de 1994, que acrescentou as expres-
ses: A probidade administrativa, a moralidade para o
exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do
candidato.
O estado de mprobo , no plano poltico, suscetvel
de ser aferido no momento em que se torna necessrio,
como na hiptese de inscrio visando a pleito eletivo.
obvio que a Justia Eleitoral, no domnio de sua compe-
tncia legal e constitucional, h de decidir em razo de
sua grave responsabilidade com a devida cautela. Sabe-
r afastar situaes extremadas inaplicveis aos casos
concretos em cotejo com ordem normativa e axiolgica,
tendo como parmetro o princpio da razoabilidade e da
moralidade.

2.2 Projeto de lei de iniciativa do povo como fonte


do poder poltico

2.2.1. A caracterizao de projeto de lei de iniciati-


va popular

Constitui a iniciativa popular em direito pblico


subjetivo com esteio no plano poltico, visando defla-
grao do processo legislativo. Trata-se de um instru-
mento de que dispe a democracia para que o cidado
participe do ato de governar. Tem amparo no art. 14, III
combinado com o 2 do art. 61, ambos da Constitui-
o Federal. Disciplina a matria a Lei 9709/1998, sem

Srie Estudos de Direito Pblico | 69


A LEI DA FICHA LIMPA

entrar em maiores consideraes acerca da operaciona-


lizao dos mandamentos constitucionais.
O Projeto de Lei 1517/1999, de iniciativa popular,
demonstra que o argumento da partidarizao des-
titudo de qualquer sentido. Na verdade, contou com
a adeso de rgos da maior representatividade, tais
como: Comisso Brasileira de Justia e Paz da Confe-
rncia Nacional dos Bispos do Brasil CNBB, Ordem
dos Advogados do Brasil OAB, Central nica dos Tra-
balhadores CUT, Movimento dos Sem Terra MST e
Fora Sindical.
O que pretende o Projeto de Lei Complementar
518/2009 a moralizao das campanhas eleitorais fi-
nanciadas com o dinheiro subtrado dos cofres pbli-
cos, objetiva, assim, acrescentar hiptese de inelegibi-
lidade de forma expressa no bojo da Lei Complementar
64/1990, no inovando, nem promovendo alteraes no
seu texto substantivo. Assim, uma vez incorporada ao
seu contedo, aplica-se imediatamente, porquanto seu
objetivo alcanar a vida pregressa dos candidatos.
Registre-se, ademais, que a autoria de projetos de
iniciativa popular tem sido atribuda a parlamentares,
de forma equivocada, entretanto. Aqui, seu exerccio
se d pela subscrio do projeto de lei pelo povo, dire-
tamente, que, por deter a soberania, tem legitimidade
para isso. Tanto mais porque no pode ser rejeitado e
dever ter igual tramitao dos demais. Ento de sua
ementa constar: autoria: sociedade civil.

2.3 Contradita a argumentao minoritria do STF

Contrapondo-se a argumentao de que a iniciati-


va popular pode estar contaminada pelo partidarismo,
o mesmo poderia se dizer das leis forjadas pelo poder

70 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

econmico A contribuio previdenciria dos inativos


constitui a reproduo desse quadro, sendo exemplo
ilustrativo do ponto de vista aqui expendido. Apesar dis-
so, a emenda foi considerada constitucional pelo Tri-
bunal, sem que tivesse sua retroatividade questionada,
alcanando situaes anteriores a ela e j devidamente
consolidadas.
O discurso retrico e eloquente dos ilustres juzes
da Suprema Corte de Justia do Brasil decorre sem d-
vida do notrio saber que cada um detm na sua esfera
de conhecimento, de longo espectro adquirido no conhe-
cimento das letras jurdicas e literrias e na experincia
do mundo da vida. Entretanto, isso no impede, que, s
vezes, o pensamento esposado a respeito de determina-
da matria no corresponda expectativa da sociedade
em termos das mudanas reivindicadas.
Por conseguinte, o simples gesto de indignao
sem a devida contrapartida, visando efetividade de
determinadas regras do sistema legal, no basta sa-
tisfao do anseio de transformaes qualificativas que
devem operar no seio da sociedade. , no mnimo, con-
traditrio o querer desvalorizar a iniciativa popular, fru-
to legtimo e autntico da democracia, para afastar o
candidato ficha-suja, sob pretexto de partidarizao.
Na verdade, esse procedimento est previsto no
captulo dos direitos polticos como manifestao vigo-
rosa da soberania popular. Portanto patente sua legi-
timidade. Supera em muito o processo legislativo nem
sempre imune ao fisiologismo que o contamina e vicia o
seu produto final: o ato legislativo.
Diz Jos Afonso da Silva:

Carr de Malberg no condena. Tenta justific-lo como


um meio terico a que a Constituinte de 1789 recorreu
para separar o Estado da pessoa do Rei e introduzir a

Srie Estudos de Direito Pblico | 71


A LEI DA FICHA LIMPA

Nao como elemento constitutivo essencial do Esta-


do. Sustenta, no entanto, que na democracia o povo
o centro e a fonte de todos os poderes; ele que faz a
constituio; soberana, ai, no mais a Nao enquan-
to pessoa abstrata, mas a massa dos cidados; enfim,
a soberania primria, o poder constituinte, reside es-
sencialmente no povo, na totalidade e em cada um de
seus membros. [...]
verdade que a expresso tradicional do constitucio-
nalismo brasileiro todo poder emana do povo e em seu
nome exercido, ou todo poder emana do povo, que o
exerce por meio de representantes eleitos ou diretamen-
te enuncia um princpio do Direito constitudo, visan-
do a especificar o regime poltico adotado: democracia
representativa, ou representativo-participativa. Mas isso
significa tambm que o poder constituinte, que o enun-
ciou constitucionalmente, se reconhece igualmente
como um poder que repousa no povo. [...].
Procedimento justo o que seja a expresso da von-
tade popular e realize as aspiraes do povo, e tanto
pode ser o procedimento constituinte direto como o
procedimento constituinte representativo, mas a parti-
cipao direta pode corrigir distores procedimentais
resultantes de vcios eleitorais ou pode simplesmente
reforar o carter justo de um procedimento que tenha
sido instaurado com fundamento no poder constituinte
legtimo (grifos do autor)66.

H casos, todavia, capazes de alterar o processo


eleitoral que, entretanto, nunca mereceram discusso
em torno de sua validade. Exemplo disso pode ser co-
lhido em razo de candidatos que, conseguindo votao
expressiva, ajudam eleger outros de votao desprez-
vel. Isso afeta o resultado por sua interferncia direta

66
SILVA, Jos Afonso da. Poder constituinte e poder popular (es-
tudos sobre a Constituio). So Paulo: Malheiros Editores. 2000,
p. 84-87.

72 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

no processo, em detrimento dos candidatos que forem


contemplados com a preferncia do eleitorado.
A base aliada parlamentares que apoiam o Go-
verno d a exata dimenso dessa assertiva. Com efei-
to, ela no se alimenta apenas do idealismo dos mem-
bros que a compe, mas, sobretudo, do seu poder de
negociar favores e cargos aos borbotes. Nisso ningum
detecta a presena do mnimo arranhamento dos pos-
tulados morais e, por isso, que a iniciativa popular
serve para emprestar legitimidade ao processo a partir
do fortalecimento da democracia republicana.
Os poderes institucionais cumprem de modo sofr-
vel seu papel, embora custa dos impostos pagos pelo
cidado-contribuinte. Nunca se alimentou a crena de
que eles sejam capazes de equacionar os problemas so-
ciais, definitivamente. Nem por isso, se pode desesti-
mular qualquer iniciativa buscando contribuir para o
aperfeioamento da democracia. A superao dos de-
safios perpassa, antes de tudo, pelo exerccio pleno da
cidadania, que se manifesta pela fora vigorosa da von-
tade do povo.
A Repblica Federativa do Brasil se funda na cida-
dania cuja participao nos movimentos reivindicatrios
se afigura um imperativo moral. Queira ou no, mesmo
que isso no estivesse expresso na Constituio, tem-se
a mais inabalvel convico de que todo poder emana do
povo. Ningum mais legitimado do que o poder popular
para suprir as omisses dos poderes por ele constitu-
dos, alis, conforme ditame da conscincia universal. Ao
derredor do povo gravitam todos os poderes, porque ele
o cerne, a prpria razo de ser do Estado.
A fonte do poder, inquestionavelmente, emana do
povo, dissesse ou no a Constituio, porquanto o mesmo
concebeu o Estado para a satisfao de suas necessida-
des essenciais. Os agentes pblicos, portanto, agem em

Srie Estudos de Direito Pblico | 73


A LEI DA FICHA LIMPA

nome daquele cuja vontade se manifesta atravs dos atos


por estes praticados. Denota-se, por isso, que a democra-
cia constitucional, como de regra outras tcnicas insti-
tucionais, encontra no povo a razo do seu fundamento,
sem o qual teria esvaziado seu contedo substantivo.
No h como negar-se que a Justia Eleitoral nem
ao menos tem conseguido neutralizar a influncia vis-
vel do poder econmico no processo eleitoral. Destarte,
toda iniciativa que visa contribuir para seu aperfeio-
amento deve ser sempre bem-vinda e a sociedade no
poder ficar indiferente inoperncia dos poderes p-
blicos nessa seara. Ningum mais legitimada para em-
preender esforo de tamanha magnitude.
At o rgo mximo de Controle da Unio no dei-
xa de enaltecer iniciativa dessa natureza em contraste
com o pensamento ctico de julgador que a soberania
do povo, nas democracias constitucionais, reconhece
seu titular que a iniciativa popular legtima:

O exemplo da Lei da Ficha Limpa pode e deve se multi-


plicar porque muito importante que o Brasil continue
avanando nessa rea67.

De toda sorte, agindo desse modo, a sociedade no


faz outra coisa seno tornar efetivo um direito que em
razo dela teve sua insero no texto constitucional. As-
sim, exerce-o em plenitude sem que possa ser cunhado
com a pecha de usurpadora. De fato, o Estado no se
confunde com os prepostos de sua burocracia, que ape-
nas exerce suas funes bsicas: jurisdicional, legisla-
tiva e executiva.

67
HAGE, Jorge. Combate corrupo no Governo Lula. Folha de
So Paulo, So Paulo, p. A3, 14 dez. 2010.

74 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

Tanto isso verdade que os fichas-sujas continu-


am agindo com desenvoltura, utilizando-se das nefastas
emendas oramentrias para sangrar o dinheiro pbli-
co. Permanecem reproduzindo a mesma prtica con-
denvel dos famosos anes do oramento, destinando
recursos a ONGS e OSCIP, existentes ou no, nas re-
as de cultura, turismo e meio ambiente, entidades sem
fins lucrativos, em torno de R$ 2,7 bilhes.
Refora essa tese Bo Mattiasen, representante do
Escritrio das Naes Unidas sobre Drogas e Curas
(UNODC) para o Brasil e o Cone Sul:

O movimento popular pela Lei da Ficha Limpa no Brasil


um exemplo claro do papel decisivo que a Sociedade pode
ter no controle dos Poderes, e em que o cidado chama
pra si a responsabilidade de combater a corrupo68.

As cenas do cotidiano veiculadas pela mdia diria


sobre o envolvimento de polticos em ilcitos de mlti-
plas etiologias provocam natural indignao no ambien-
te social. Alm da impunidade por culpa da inoperncia
dos poderes constitudos, tais fatos tm contribudo de
maneira avassaladora para o enriquecimento sem cau-
sa custa dos cofres pblicos, alimentando, com frequ-
ncia, uma bem nutrida cultura da corrupo a exigir
vigilncia da sociedade organizada.

2.4 Direitos polticos e inaugurao de uma nova


hermenutica

Os direitos polticos projetam-se no tempo a desve-


lar, sob o ponto de vista exegtico, sua indissociabilidade

68
MATHIASEN, Bo. A cultura da corrupo. O Globo, Rio de Janeiro,
p. 7, 13 dez. 2010.

Srie Estudos de Direito Pblico | 75


A LEI DA FICHA LIMPA

ao processo histrico. Nesse contexto que as condies


de inelegibilidade tm sua insero, devendo ser aferi-
das, portanto, em funo da vida pregressa dos candida-
tos. Disso resulta evidente que a enumerao dos casos
prescritos em lei no vincula, necessariamente, o intr-
prete ao seu enunciado normativo.
A conjugao da cidadania com a soberania popu-
lar constitui frmula ideal imprescindvel construo
do sistema democrtico. Os tribunais e outras institui-
es distinguem-se do Estado pelo seu carter de fun-
cionalidade, enquanto aquela se constitui no prprio
corao do regime republicano, cuja autoridade maior
que reala no lhe pode ser negada.
No das entranhas do processo eleitoral que h
de ser extrada a seiva da inelegibilidade em razo do
seu carter meramente instrumental, repita-se, operan-
do, assim, como regra infraconstitucional. Isso porque
aquela no disfara sua condio de mandamento cons-
titucional que dispense o cumprimento do art. 16, da
CF no alterando o panorama da marcha eleitoral. As-
sim, o debate acerca de que o mesmo constitui clusula
ptrea traz o sentimento de uma soluo nesse ponto.
De fato, poderia se objetar que a Constituio Federal
de 1988 produto da legislatura ordinria, portanto
no foi deliberada e votada por uma assembleia nacio-
nal constituinte exclusiva. Em consequncia, poderia
ter sua legitimidade questionada, entretanto, por razes
meramente pragmticas, nunca o foi.
O comportamento inqualificvel de determinados
polticos no merece complacncia e a igualdade pressu-
pe um tratamento uniforme entre os iguais em idonei-
dade para o exerccio de mandato eletivo. O problema,
aqui, de cunho estrutural e no se resolve de forma
conjunta, posto tratar-se de uma questo pontual, sob
pena de causar distoro na opo de escolha dos can-

76 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

didatos. Nessa linha, no sendo o detalhe ficha-suja,


um problema de ordem estrutural, no se lhe aplica o
referido princpio.
como se denota do excerto do voto de Ricardo
Lewandowsky, do STF, no bojo do RE n. 630.14769:

V-se assim que as causas de inelegibilidade, enquanto


normas de ordem pblica, aplicam-se a todos indistin-
tamente, contemplando, inclusive, situaes jurdicas
anteriores publicao da LC 135/2010, cabendo
Justia Eleitoral verificar no momento do pedido de
registro da candidatura se determinada causa de ine-
legibilidade prevista em abstrato na legislao incide
ou no em uma situao concreta, tal como sempre
ocorreu em todos os pleitos.

Desencorajar a tomada de posio na persecuo


do objetivo comum, sob a alegao de possvel contami-
nao pelo sectarismo partidrio, no tem cabimento.
Nada obstante, pode-se dizer que os tribunais ho de
cumprir a misso de resguardar o interesse e magnitu-
de das demandas populares. A Constituio Federal no
est acima do povo, nem o Tribunal pode se compenetrar
que detm o monoplio da verdade, conquanto decida
com a autonomia em sua competncia institucional.
Pelo visto, a exegese desse entendimento, que brota
da interpretao pessoal, se afigura insustentvel, por-
quanto plasmada na eloquncia retrica, sem qualquer

69
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n.
630.147-Distrito Federal. Coligao Esperana Renovada (PP/PSC/
PRI/Dem/PSDC/PRTB/PMN/PSDB/PT do B); Joaquim Domingos
Roriz; Ministrio Pblico; Antonio Carlos de Andrade e outro. Rela-
tor: Ministro Ayres Brito. Voto: Ministro Ricardo Lewandowski. 28
de setembro de 2010. POLITANO. Advogados Associados. Notcias,
Campinas, p.1, 2010. Disponvel em: <http://www.politano.com.
br/publicacoes.aspx?Tipo=N>. Acesso em: 14 jul. 2013.

Srie Estudos de Direito Pblico | 77


A LEI DA FICHA LIMPA

vinculao com a prxis republicana sob uma perspecti-


va da filosofia moral. Ela se prende a argumentaes me-
ramente conjecturais, sendo assim inexequvel apreen-
der de forma emprica se a outros pretensos candidatos
no foi oferecida a chance de concorrer ao pleito eleitoral.
Desenganadamente, inaugura-se uma nova her-
menutica, tendo como elementos substantivos o aqui
e agora, sobressaindo o momento como fator determi-
nante para o desate da controvrsia. Ento, se funda na
circunstncia que envolve a condio de elegibilidade
que, sem retroatividade, defendida por essa corrente,
prestigiaria os candidatos considerados fichas-sujas. Se
assim prevalecer esse entendimento, por certo se esta-
ria diante de um mtodo de interpretao circunstancial
at aqui desconhecido no mundo jurdico.
Duas so as objees colocadas em defesa da irretro-
atividade da LC: a) vulnerao do postulado da igualdade,
b) desqualificao de projeto de lei de iniciativa popular
diante de possvel perigo de partidarizao. Nenhuma de-
las, todavia, merece prosperar pelas razes expostas ao
longo deste estudo, tomando-se em considerao que o
poder emana do povo e que os candidatos mprobos no
podem ser distinguidos com tratamento igualitrio por-
que esto em situao diametralmente oposta.

2.5 Consideraes Finais

O STF70 entendeu por bem, no julgamento da Lei da


Ficha Limpa, deslocar o eixo da discusso para o campo

70
A presente seo foi escrita aps deciso tomada pelo Supremo
Tribunal Federal no sentido de no permitir o que entendeu como
irretroatividade da Lei da Ficha Limpa, com o que no se concorda
pelas razes aqui deduzidas (N. A.).

78 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O II
Candidatos fichas-sujas e a irretroatividade suscitada pelo STF

da irretroatividade, assim dando nfase ao acidental em


detrimento do substantivo. Na verdade, o direito a ser
tutelado o que constitui o mago da questo, isto , o
direito da sociedade civil de escolher um candidato com
bons antecedentes, a fim de melhor exercitar, por meio
do voto, seu direito de cidadania em toda a plenitude.
Sem embargo, a lei busca apenas proteger a mora-
lidade e a probidade, da pretender-se afastar os fichas-
sujas do pleito por meio de medida profiltica, que se
impe na depurao da poltica corroda pela corrupo.
Justo por isso que houve supresso do interesse maior
na consecuo dos objetivos a serem alcanados nes-
se campo, frustrado pela deciso tomada pela Suprema
Corte de Justia na linha da irretroatividade de lei.
obvio que essa situao somente pode ser aferi-
da no instante do registro, quando se torna exequvel o
exame da vida pregressa dos postulantes ao mandato
eletivo. Com efeito, no h de se falar em aquisio de
direito, inexistente, portanto, j que se trata de um de-
ver de probidade do qual deve o candidato se desincum-
bir para tornar-se elegvel.
Por conseguinte, no h qualquer situao devi-
damente constituda, por falta dos elementos que lhes
possam dar conformao, tampouco a inocncia pre-
sumida toca ou fere a esfera de interesse do ficha-su-
ja. Nesse contexto, no h como se cogitar da retroa-
tividade agitada pelo STF, sob pretexto de que poderia
prejudicar a pretenso deduzida em sede da jurisdio
eleitoral.
Nem se diga que esse comportamento fere o pro-
cesso eleitoral e, portanto, a norma constante do art.
16 da Constituio Federal, tendo em vista que no
muda ou altera a regra do jogo. De sorte que a matria
tem seu desfecho no mbito exclusivo do 9. art.14 da
Constituio Federal, afastando, pois, aquela que cuida

Srie Estudos de Direito Pblico | 79


A LEI DA FICHA LIMPA

de assunto especfico e esta da proteo da probidade


como forma de defesa da sociedade contra os maus pre-
tendentes aos cargos polticos.
Deveria prevalecer, em razo disso, o entendimen-
to firmado pelo Tribunal Superior Eleitoral, nos termos
do voto proferido por Ricardo Lewandowsky, ao afinar
com o ponto de vista de cinco ministros do Supremo
Tribunal Federal, homenageando, destarte, a iniciativa
popular, traduzida de forma legtima pela vontade da
sociedade civil de moralizao dos costumes polticos.

80 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III

A SOBERANIA POPULAR
NO ENTRECHOQUE COM A
JURISDIO CONSTITUCIONAL

Sumrio

3.1 Deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal


3.2 Decomposio do processo eleitoral e legislativo e suas regras
estruturantes
3.3 A cidadania como instrumento de construo e consolidao
da democracia
3.4 No abdicao pelo STF da jurisdio constitucional
contramajoritria
3.5 Posio crtica aos argumentos levantados pelo grupo minoritrio
3.6 Polticos da chamada base aliada perseguem apenas cargos e
valores indevidos
3.7 Normas legais/ilegais criadoras de vantagens e benefcios
ilegtimos
3.8 Imagem negativa do parlamento brasileiro
Referncias

Srie Estudos de Direito Pblico | 81


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

3.1 Deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal

O Estado no como pensam os doutrinadores um


ente acima do povo, devido ao seu carter abstrato. Tam-
bm os poderes que fazem parte de sua composio, a
rigor, so funes organizadas e estruturadas, segundo
uma lgica gerencial a servio de todos. O poder constitui
a prpria encarnao do povo a ele ligado de maneira vis-
ceral, sem o qual, provavelmente, no subsistiria, tendo
presente que este se afigura a prpria razo de existir da
referida pessoa jurdica por ele concebida.
Parafraseando Gilmar Mendes, at as pedras sa-
bem que o sistema eleitoral no opera como filtro capaz
de afastar candidatos mprobos com vida pregressa sem
mculas. Ainda predomina o coronelismo ditado pelo
poder econmico, especialmente aquele construdo com
o dinheiro do contribuinte. Este o motivo pelo qual
no se poder negar que o processo de cooptao legisla-
tivo esprio e contaminado em sua legitimidade.
Tal quadro reproduz o retrato da atividade poltica
que, se esquecendo de perseverar para o bem comum,
envereda pelo campo obscuro da politicalha. Nele pre-
pondera o interesse meramente pessoal, a busca ob-
sessiva do enriquecimento fcil, sem justa causa, ilcito
mesmo, bem como a proteo dos parentes e apanigua-
dos. Trata-se de um crculo vicioso que, se perpetuado
ao longo do tempo, ser impossvel de ser contido no
mbito dos poderes republicanos.
A sociedade civil do alto de sua soberania no
uma mera abstrao, mas, isto sim, uma realidade
cheia de vida, interagindo em um espao democrtico
que tem no poder seu elemento substantivo conforma-
dor da cidadania cujo papel principal perseverar na
sua consolidao. O ser cidado configura a possibili-
dade de escolher e dirigir seu prprio destino de forma

Srie Estudos de Direito Pblico | 83


A LEI DA FICHA LIMPA

livre, independente de peias ou tutelas de quem quer


que seja. A funo estatal, seja l qual for, no tem o
condo de desafiar a soberania do povo mobilizado tal
qual uma assembleia constituinte.
Ao opinar sobre a matria, o jornal Folha de S.
Paulo disse:

A deciso vem, com efeito, ao encontro de um justo de-


sejo por mais moralidade na poltica brasileira. O re-
corrente uso da vida pblica como plataforma para o
enriquecimento ilcito, propelido pela impunidade, tem
alcanado propores calamitosas no pas (grifo nosso)71.

Como se v, a cidadania est ligada, indissoluvel-


mente, s aspiraes mais ss do nosso povo e, portan-
to, democracia participativa. O menoscabo vontade
popular quebra o esforo de aprimoramento da vida po-
ltica no campo da moralidade pblica, que no conse-
gue ser resgatada pela Justia Eleitoral e pelo Legis-
lativo, conquanto membros desses poderes tenham se
empenhado no sentido de melhorar essa prtica nefasta
que se enraizou nos alicerces da poltica brasileira.
Para Ricardo Lobo Torres, o conceito hodierno de
cidadania compreende:

Os direitos fundamentais, os polticos, os sociais e eco-


nmicos e os difusos, em constante tenso com as ide-
ais de liberdade, de justia poltica, social e econmica,
da igualdade de chances, de resultados e de solidarie-
dade a que se vinculam72.

71
VITRIA da ficha limpa. Folha de So Paulo, So Paulo, p. A2, 18
set. 2012. Editorial.
72
TORRES, Ricardo Lobo. Cidadania. In: BARRETO, Vicente de Pau-
lo (coord.). Dicionrio de Filosofia do Direito. So Leopoldo: Uni-
sinos; Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 127.

84 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

3.2 Decomposio do processo eleitoral e legislativo


e suas regras estruturantes

A regra consubstanciada no art. 16 da Constitui-


o Federal cuida apenas do processo eleitoral em si.
Aqui, o termo processo tem sentido instrumental e
empregado como tcnica ou mtodo de execuo. Tem
a ver com as atividades voltadas para a realizao da
pugna, atravs do exerccio do voto decorrente da ma-
nifestao formal e solene do eleitorado. J a expresso
eleitoral remete ao sentido de eleio, caracterizando,
portanto, ato de processo de escolher coletivamente,
por meio de votao, quem deve ocupar certo cargo ou
desempenhar certas funes73.
De forma didtica, decompe-se de duas regras pos-
tas no sentido de que elas disciplinam o comportamento
dos eleitores votantes ou dos votados ou candidatos. O que
tm em comum o exerccio endereado aos atos de votar
e aos de governar por fora de mandato eletivo a ser con-
quistado. Nesse particular aspecto, no h de confundir-
se o exerccio do voto com o exerccio do mandato, coisas
distintas no detectadas pelo Supremo Tribunal Federal
em sua primeira deliberao provisria acerca do tema.
Partindo da premissa bsica de que inexistem pode-
res absolutos, a jurisdio constitucional se presta para,
alm de autorregulao, promover a distenso tensional
formada pelo seu vnculo com a legislao. Nessa conver-
gncia, realando a sua condio de guardi da Consti-
tuio Federal, sobressai-se como instncia que se ope
ao arbtrio dos poderes estatais constitudos pela fora
legtima derivada de fonte popular responsvel, tambm,
pelo processo de sua criao.

73
FERREIRA, op. cit., p.335.

Srie Estudos de Direito Pblico | 85


A LEI DA FICHA LIMPA

Transparece claro que essa fonte emanada direta-


mente da energia popular, ao tomar a iniciativa legislati-
va concorrente uma realidade inquestionvel exerce sua
misso grandiloquente no plano da prxis republicana.
Seu papel, neste caso, o de buscar o aperfeioamento
do processo democrtico como forma de manifestao de
cidadania a servio da causa poltica no partidria, mas
devidamente legitimada pelos cnones constitucionais.
A coero que encarna o poder resulta do con-
sentimento humano, posto que deste brota sua origem
como elemento intrnseco da liberdade. Significa dizer
que toda a ao do Estado deve se mover em direo do
bem comum. Desconsiderar o poder do povo pode levar
ao descumprimento do pacto republicano, ao coloc-lo
equidistante dos deveres e obrigaes que lhe so im-
postas na edificao dos pilares da democracia.
Pois bem. Nesse decantado Estado Democrtico de
Direito, onde alguns segmentos do governo se arvoram
de defensores perptuos da democracia republicana, o
cidado ocupa uma posio inferior. Trata-se, na ver-
dade, de mera falcia, de uma prtica repetitiva, que
j no convence ningum. Ao contrrio, a democracia
depende mais do que nunca da mobilizao da socieda-
de, que encontra na soberania popular a expresso de
maior representatividade poltica. A Lei da Ficha Limpa
um exemplo pattico dessa assertiva.

3.3 A cidadania como instrumento de construo e


consolidao da democracia

A iniciativa popular insere-se no contexto jurdico


constitucional como uma das facetas da vontade po-
pular. Diz-se, portanto, do seu modo de exerccio no pla-
no legislativo na produo das leis. Aqui, ela se impe,
visando ao desencadeamento do processo legislativo e,

86 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

portanto, encerra uma participao direta do cidado


nos atos de governo74. A Constituio Federal no seu
art. 61, 2 dita regras pelas quais pode ser exercida de
forma plena.
Sem embargo, a matria deve guardar relao de
compatibilidade entre o art. 61, 2 e o artigo 13, da Lei
n. 9709/88 que a regula. De acordo com Jos Afonso
da Silva75, trata-se de iniciativa legislativa que ingressa
no campo das iniciativas concorrentes, no podendo
ser rejeitada por vcio de forma. Conforme, ainda, o re-
ferido autor, o projeto de lei de iniciativa popular deve
ser imediatamente posto em tramitao.
A representao poltica participativa em que se
funda a democracia, por seu turno, encontra agasalho
na cidadania, que dela se nutre, concorrendo, assim,
para seu constante aperfeioamento na satisfao das
demandas sociais, econmicas e culturais. O que inte-
ressa, sobretudo, que a soberania popular persevere
em sua faina na persecuo do bem-estar da sociedade.
Da, a indissociabilidade entre democracia e cidadania
na formulao da ordem republicana.
A toda evidncia, aqui, o eleitoral cede lugar ao
chamamento da cidadania, que reala, com todo vigor,
a iniciativa do processo legislativo concorrente. J no
basta o pronunciamento solitrio expresso no ato de vo-
tar, porquanto as graves decises nacionais, envolvendo
temtica variada, esto a exigir solues criativas e ime-
diatas. O Congresso Nacional abdicou de suas funes
primordiais, na medida em que no vem corresponden-
do aos anseios da sociedade, preocupado que se acha
com questes menores.

74
SILVA, J. A., op. cit., p. 449.
75
Idem, p. 450.

Srie Estudos de Direito Pblico | 87


A LEI DA FICHA LIMPA

Paulo Paim, presidente da Comisso de Direitos


Humanos do Senado da Repblica, reconhece a omis-
so desse Poder, inclusive quanto a sua falta de higidez
moral, ao asseverar:

O Congresso Nacional precisa assumir, de fato, as suas


atribuies e prerrogativas. Precisa ser cada vez mais a
caixa de ressonncia de indignao da sociedade. Creio
eu que, na verdade, o Congresso vem atuando, nos
ltimos 20 anos, apenas de forma pontual, baseado
em interesses pessoais, corporativos ou mediante
negociatas com os governantes e com o poder eco-
nmico (grifo nosso)76.

Os governantes, de uma maneira geral, esto vol-


tados para o atendimento de seus prprios feudos, sub-
vencionados com o dinheiro pblico.
A maneira desdenhosa como se trata a iniciativa
vigorosa do povo sintomtica por evidenciar, de certo
modo, um sentimento de repulsa, de menosprezo a in-
teligncia alheia. O tom pretensioso e a jactncia da in-
falibilidade com que se expe ponto de vista em sede de
jurisdio constitucional por alguns dos ministros da
Suprema Corte merecem a devida reflexo. Pode a von-
tade legtima do titular do poder ser contraposta pelo
pensamento ideologizado que coloca em segundo plano
a questo da tica na poltica?
O povo, na expresso maior que lhe d consistn-
cia no concerto poltico eleitoral, diz-se da sua condio
de sujeito ativo do processo de construo democrti-
ca. Constitui, assim, um instrumento de presso posi-
tiva, no sentido de que pode decidir sobre o que bom

76
PAIM, Paulo. A omisso em tempo de democracia. Folha de S.
Paulo, So Paulo, p. A3, 19 set. 2012.

88 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

para as cidades, influindo e participando do processo


decisrio, atravs da iniciativa de leis voltadas para a
satisfao de suas necessidades, como diretriz do bem
comum.
A exortao de membro do STF de que os partidos
polticos e os eleitores so os que devem exercer o
controle dos candidatos somente teria razo de ser se
os partidos polticos gozassem de representatividade e
os eleitores pudessem optar livremente por meio de pro-
cesso de eleio limpo, confivel. Caso a soluo alvitra-
da se revelasse exequvel, dispensaria a mobilizao da
sociedade para suprir a omisso dos legisladores ordi-
nrios propondo a Lei da Ficha Limpa.
Com efeito, o exerccio da soberania popular opera
pela iniciativa do processo legislativo como afirmao
da cidadania em sua perspectiva representativa. Confi-
gura, pois, o

direito poltico subjetivo, concedido a um nmero de


cidados, de, por intermdio de um ato coletivo, iniciar
o processo de elaborao legislativa77.

Trata-se, portanto, de reserva emanada do poder


constituinte, senhor absoluto da titularidade dos pode-
res do Estado e da prpria soberania nacional.
Do mesmo modo que no exerccio pleno de sua
vontade, como agora manifestada publicamente, o povo
no faz outra coisa seno fortalecer os laos que o vin-
culam ao Estado Democrtico de Direito em que se fun-
da a Repblica Federativa do Brasil (Art. 1, II, da CF).
Tornando, ainda, efetivas as regras consubstanciadas

77
DUARTE NETO, Jos. A iniciativa popular na Constituio Fe-
deral. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. p. 107.

Srie Estudos de Direito Pblico | 89


A LEI DA FICHA LIMPA

nos dispositivos constantes do art., 14, III e 9 da


Constituio voltados para a proteo dos postulados
da probidade e moralidade indispensveis ao desempe-
nho das funes parlamentares.
de se saudar sempre a proposta de lei forjada pelo
consenso de vrios segmentos da sociedade, visando
restaurao do primado da moralizao dos costumes po-
lticos. Tal mobilizao mostrou-se eficiente e necessria,
diante do recrudescimento do quadro catico que se ins-
talou no pas em matria de corrupo de todos os qua-
drantes. A Lei da Ficha Limpa, auspiciosamente aprovada
pelo STF, pariu das entranhas desse ventre bendito.

3.4 No abdicao pelo STF da jurisdio


constitucional contramajoritria

de se observar que a razo de decidir nessa li-


nha no autoriza deduzir que tenha o STF abdicado de
sua posio de instncia contramajoritria, tampouco
enfraquecimento da jurisdio constitucional por ele
reverenciada. Ao contrrio, refora-a, ao dar o tom de
reconhecimento desse passo avanado de ordem vital
para a construo do processo democrtico. Entendeu,
ainda, que a LC preenchia uma lacuna deixada de for-
ma injustificada pela omisso do legislador ordinrio.
Como se v, no na simples leitura jurdica dos
textos lingusticos que deve se buscar os desgnios de-
terminantes de inconstitucionalidade das leis. Pelo cri-
trio de interpretao teleolgica, o STF fez prevalecer
a fora constituinte sobre a constituda. Nesse aspecto,
afirmou que o processo legislativo compete, igualmente,
ao povo, diretamente, fazendo preponderar proposta
questionada.
De outro tanto, a Lei da Ficha Limpa se afigura um
instrumento de controle da vida poltica, na medida em

90 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

que procura afastar do pleito candidatos fichas-sujas,


tais como: vereadores, deputados, senadores, prefei-
tos e governadores. Seus nomes, uma vez publicados
com as restries de lei, em listas da Justia Eleitoral,
permitiro aos eleitores melhor optar pelo candidato de
sua preferncia. Mesmo que haja escolha de um candi-
dato ficha limpa e este, no curso do mandato, vulnerar
os postulados da probidade e moralidade, poder tam-
bm ter o mandato cassado pelo tribunal.
A questo que se pe no de carter quantitativo,
ou que possa ser dimensionada no mbito do qurum
deliberativo. A Constituio no induz assertiva de
que a opinio, mesmo majoritria, deve merecer o crivo
contrrio do STF. No cuida a espcie de maioria, nem
tampouco de minoria, at porque o que est em jogo a
atividade poltica na persecuo da construo de uma
ordem democrtica de conformidade com as prticas
republicanas.
Essa perspectiva dosada do ponto de vista po-
ltico estabelece simetria aos vnculos gerados pela
ordem social no plano de superao do impasse legis-
lativo. O Estado legislativo no pode se sentir vulne-
rado com a participao popular no preenchimento de
suas lacunas ou mesmo em decorrncia da inanio
do corpo legislativo. Tal contribuio, pelo contrrio,
empresta pela sua efetividade dimenso substancial
democracia.
A dimenso valorativa do direito no comporta em
sua estrutura orgnica as teorias reducionistas profes-
sadas na linha kelseniana, embora lgica em razo de
certo elemento dado como paradigma, ou seja, a regra
pura. A coerncia na percepo da ordem jurdica exi-
ge sua congruncia com bens morais na compleio do
seu contedo fundamental, como adverte Josep Aguil
Regla:

Srie Estudos de Direito Pblico | 91


A LEI DA FICHA LIMPA

Estas teoras ven al Derecho como una prctica social...


el Derecho depende del uso que la gente hace del mismo.
En este sentido, el lugar comn (El punto de encuentro)
que es el Derechos el resultados de La concurrencia o
convergencia de la gente en torno al reconocimiento de
ciertos bienes y/o valores morales bsicos78.

A deciso do STF emblemtica, tanto mais por-


que reala a relevncia do constitucionalismo, ao fixar
posio firme no sentido de que o povo constitui a fonte
primeira de toda a normatividade, ora revestido da con-
dio de constituinte, ora, aqui, como iniciador do pro-
cesso legislativo concorrente. o reconhecimento defi-
nitivo, por isso mesmo, da fora hegemnica da vontade
emanada do seio da sociedade civil.
Nem se cogitou adentrar no mrito da ponderao
de princpios suscitada, alis, no interior do voto vencido
que nela buscava soluo para o problema. Defendia em
tese que a possvel relativizao do postulado da presun-
o de inocncia malferia o direito individual, no mere-
cendo acolhida, prevalecendo, em consequncia, a legali-
dade como instrumento de moralizao da vida pblica.
Com efeito, esse raciocnio centra-se no pressu-
posto de que a matria se circunscreve ao mbito da
instncia sancionatria, o que foi descartado. Com ra-
zo, pois, o foco da lei a aferio dos antecedentes dos
candidatos, girando, portanto, ao derredor dos fatos en-
quadrveis nas hipteses prescritas. No importa que
tenham se verificado antes ou depois dela, j que ligam
a ideia daquilo que lhe anterior.
Seja l como for, na hiptese de uma situao im-
prevista no contemplada pela lei ainda assim o julga-

78
REGLA, Josep Aguil. Teoria general de las fuentes del Derecho (y
el Ordem juridico). Barcelona: Editorial Planeta, 2012. p. 241-242.

92 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

dor no poder declinar do seu exame. Convencido de


tratar-se de nova espcie de inelegibilidade, deve pro-
mover sua qualificao normativa segundo a razoabi-
lidade, dando-se a soluo adequada. Para tanto, alm
do repertrio principiolgico, poder recorrer aos crit-
rios de interpretao.
O direito, na sua formulao conceitual, rene
um feixe de leis estruturantes que d conformao ao
formalismo determinante de seu contedo. Ningum
duvida do seu contedo social sem o qual no teria
sentido, validade e existncia. Nesse ponto, como ins-
tituio social, ntida a carga valorativa que encarna
sua concepo intrnseca, sendo, portanto, indisso-
civel da realidade pragmtica que opera no seio da
sociedade.
So, em consequncia disso, prticas sociais sus-
cetveis de inovar o processo legislativo; ostentando
regras institucionais, produto do mtodo jurdico, ou
melhor, da refinada elaborao do direito no plano da
racionalidade. Seus enunciados normativos impregna-
dos de valores se incorporam ao ordenamento jurdico.
H de ver-se que os bens objeto de sua estipulao de-
vem ser protegidos pela importncia de que se revestem
para a sociedade.
Para Josep Aguil Regla, a idealizao do direi-
to como uma ordem social decorre fundamentalmente
da ideia de que a existncia, o contedo e a estrutura
do direito se vinculam a uma conduta humana, razo
pela qual constitui uma prtica social. Desse modo, as
leis so normas gerais cuja decomposio metodolgica
as transporta desse estgio inicial, aps operao dos
atores jurdicos, para as solues dos casos concretos,
estabelecendo, assim, um vnculo direto com o direito
subjetivo.

Srie Estudos de Direito Pblico | 93


A LEI DA FICHA LIMPA

3.5 Posio crtica aos argumentos levantados pelo


grupo minoritrio

Mais do que compreensvel, a participao poltica


da sociedade civil, atravs de suas mltiplas associaes
de classe, absolutamente necessria, pois se assim no
operasse, nem o STF tomaria conhecimento da questo.
E os eleitores, por falta de opo, continuariam a votar
nos conhecidos fichas-sujas ou em seus parentes e apa-
niguados. Ento, a iniciativa popular ganha dimenso
extraordinria, na medida em que o povo vem evoluindo
em sua organizao, a fim de permitir as transforma-
es sociais e econmicas que o pas reclama.
Inconcebvel pensar-se que possa a instncia con-
tramajoritria frustrar a legtima expectativa da socie-
dade de buscar a soluo adequada para seus proble-
mas, diante da inrcia dos titulares dos poderes estatais.
Mesmo que laborasse em erro possvel de assimilao,
seria melhor de que contentar-se com a inoperncia da-
queles que, conquanto prejudicados, preferem o siln-
cio da indignao.
A jurisdio constitucional forjada nas entranhas
do formalismo no substitutiva do peso veredicto popu-
lar, nem pode se contrapor aos seus anseios de justia.
Se a Lei da Ficha Limpa no for capaz de eliminar os atos
mprobos, como pretenso de definitividade, ao menos
tenta contribuir para mudana da cultura poltica da es-
perteza. De qualquer sorte, ela pontifica pelo seu conte-
do substantivo de mobilizao, capaz de despertar as
pessoas mergulhadas em seu longo processo de letargia.
Por conseguinte, o apego desmedido pela forma
que viceja em sede jurisdicional desafia o constitucio-
nalismo moderno. O desprezo pela essncia tem levado
o julgador a erros de concepo ao erigir a processua-
lstica como razo do prprio direito. O pluralismo que

94 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

emerge do contexto normativo possibilita, pela expres-


so de sua grandeza, que a exegese, apoiada no plexo
axiolgico impregnado de elementos nsitos em princ-
pios, possa dar consistncia ao discurso jurdico plano
de sua objetividade.
Por outro lado, as assinaturas colhidas no uni-
verso significativo da populao, em conformidade com
a Constituio, foram, sem dvida, decisivas para a
mudana aprovada pelo STF em sua posio definitiva
acerca da matria. Se aquela constitui o fundamento
maior da ordem republicana, a ningum dado o direi-
to de empenhar-se na sua desqualificao. Deveras, tal
cometimento decorre da CF e sua supresso desequili-
bra a sistemtica do processo legislativo por ela asse-
gurado.
Deveras, o discurso lingustico que erige determi-
nadas situaes jurdicas no engendra uma equao
apta a resolver a diversidade dos casos concretos postos
ao crivo do Judicirio. Limitar a interpretao a frmu-
las aprisionadas em contedos estanques no compraz
com o direito, na persecuo do fim pelo mesmo colima-
do na linha de realizao do bem comum.
A eloquncia, embora em alguns momentos seja
capaz de acalmar a indignao, na prtica no se tra-
duz em mudanas do sistema eleitoral fisiolgico, como
adverte Luis Fernando Verissimo:

Sabemos como ningum verbalizar nossos problemas e


as suas solues, mas na hora de trocar a eloqncia
pela prtica preferimos ficar no discurso, e a eloqn-
cia da acomodao, ou da capitulao, a mesma da
indignao79.

79
VERISSIMO, Lus Fernando. O poder do nada. 4. ed. In: ______. O
desafio tico. Rio de Janeiro: Garamond, 2003. p. 23.

Srie Estudos de Direito Pblico | 95


A LEI DA FICHA LIMPA

Admitir que a opinio pblica a mesma que elege


os candidatos mprobos, na linha de argumentao de
um dos votos da minoria julgadora, desconhecer a re-
alidade poltica. Primeiro, porque a opinio pblica no
elege ningum e, segundo, porque aqueles so frutos
esprios de um processo eleitoral fisiolgico, no qual
predomina a corrupo e o poder econmico que a Jus-
tia Eleitoral no d conta de sanear.
De sorte que essa ligao visceral entre eleitor e
candidatos relevante para o equacionamento dessa
problemtica. O afastamento prvio dos polticos fi-
chas-sujas medida que se impe, pois necessria a
purificao da escolha a ser feita em torno dos nomes
apresentados. Talvez isso fosse desnecessrio se o pro-
cesso eleitoral e os partidos polticos se desincumbis-
sem dessa tarefa a contento, j que o voto no tem se
revelado incapaz de modificar esse quadro de disfun-
o, agravado ao longo do tempo.
Da a superlativa importncia da mobilizao da
sociedade e das redes sociais em torno dessa misso,
visando conter o sucateamento da mquina estatal di-
lapidada pelos que tentam implantar no Brasil a REP-
BLICA DA ESPERTEZA. Lamentvel que ainda se levan-
tem vozes discordantes, estranhamente do Judicirio,
opondo-se, apegadas ao formalismo exacerbado, ao es-
foro ingente dos cidados comprometidos com o social.

3.6 Polticos da chamada base aliada perseguem


apenas cargos e valores indevidos

A Repblica no uma sinecura, nem uma forma


de seguradora universal tendo como norte a caridade
ou a compaixo das pessoas necessitadas ou no. No
, tambm, um instrumento de assistncia social, mas
um modo de viver em comunidades que tem por fim a

96 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

dignidade dos cidados80. Assim, embora tenha o dever


de agir no plano assistencial, deve faz-lo como reco-
nhecimento de um direito que deriva do fato de sermos
cidados81.
Por outro lado, no se pode negar a vulnerabilida-
de das democracias predispostas a formar polticos des-
qualificados, moral e intelectualmente, pautados pela
demagogia e pelo dinheiro na poltica, segundo Mau-
rizio Viroli: O dinheiro transformou-se de fato em um
dos fatores essenciais para vencer as eleies e, numa
perspectiva mais geral, para obter consenso82. certo
que o sistema poltico continua se nutrindo de finan-
ciamentos esprios de dinheiro canalizado do chamado
caixa dois operado pelos mensaleiros, conforme ressalta
Norberto Bobbio83:

Os votos, como qualquer outra mercadoria, podem


ser comprados. Esta a razo fundamental pela qual
o dinheiro pode corromper a repblica. Quem tem mais
dinheiro tem mais votos. H um contnuo paralelo entre
o mercado real e o mercado dos votos (Grifos nossos).

A falta de absoluta transparncia dos governan-


tes tem possibilitado a escalada de prticas forjadas
na simulao. Ademais, manipulao ilcita da folha de
pagamento daqueles caracteriza uma manifestao elo-
quente desse assalto aos cofres pblicos. E surrada a
explicao de que verbas remuneratrias concebidas de
forma artificiosa so legais, quando se sabe que, sob

80
Ibidem, p. 69.
81
Ibidem, p. 96.
82
VIROLO, Maurizio. Direitos e deveres da Repblica: os grandes te-
mas da poltica e de cidadania. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007. p. 97.
83
BOBBIO, op. cit., p. 30.

Srie Estudos de Direito Pblico | 97


A LEI DA FICHA LIMPA

a gide da CF, os subsdios no comportam auxlios e


adicionais criados ao seu arrepio.
Com efeito, que Norberto Bobbio84 convencionou
chamar de poder oculto que se esconde porque se sen-
te tanto mais forte quanto mais secreto. Debaixo des-
se pano, so criados cargos secretos e supersalrios
(acrescidos com penduricalhos atravs de leis e resolu-
es casusticas) que atingem cifras astronmicas, sob
a cobertura das mais variadas rubricas, principalmente,
adicionais inventados ao bel prazer dos seus criadores.
J se vislumbra, no seio da sociedade civil, certa
apatia pelas coisas da poltica por parte dos cidados,
alimentada pelo desinteresse difuso que os impede de
compreender e captar o sentido das decises tomadas
pelo Parlamento, como ressalta Maurizio Viroli85:

Alm disso, pouco realista que os magistrados cum-


pram at o fim o seu dever de perseguir os atos il-
citos perpetrados por polticos e por funcionrios do
Estado sem o apoio da opinio pblica ou at mesmo
obstculos por uma opinio pblica hostil (grifo nosso).

Quando a sociedade se mobilizou para enfrentar


os candidatos fichas-sujas, o fez movida por um senti-
mento virtuoso. Por justa razo, nessa comunidade de
governantes, onde predomina a corrupo, a vigilncia
dos cidados configura um imperativo, segundo Viroli86:

Trata-se de uma virtude civil para homens e mulheres


que desejam viver com desigualdade e, [...] exercem a
profisso com conscincia, sem obter vantagens ilcitas

84
Ibidem, p. 109.
85
VIROLI, 2007, p.113.
86
Ibidem, p. 9.

98 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

[...] so capazes de mobilizar-se, para impedir que seja


aprovada uma lei injusta ou para pressionar quem go-
verna a enfrentar os problemas pelo interesse comum,
so ativos em associaes de vrios tipos (profis-
sionais, esportivas, culturais, polticas, religiosas)
(Grifo nosso).

Para Alessandro Passerin DEntrves87:

La libertad positiva implica posibilidad de determinar


la propia suerte, capacidad de participar en el mando,
libertad de dar-se leyes y de no obedecer ms que a
stas. La libertad positiva postula la soberana popular,
... la reivindicacin de la soberana popular como ttulo
supremo y exclusivo para la legitimacin del poder, y la
afirmacin de un nexo necesario e indisoluble entre la
nocin de libertad y la de democracia.

Por outro lado, Antonio Manuel Pea88, sobre o


tema da garantia manifestao popular, assegurada
pelo estado constitucional de direito, aduz:

Las exigencias axiolgicas del Estado constitucional


se proyectan primeramente sobre la ley a partir de la
necesaria legitimacin popular/democrtica de deter-
minados rganos o poderes del Estado, en concreto de
aquellos encargados de la programacin y produccin
normativa general.

No resta dvida que o desencadeamento do proces-


so legislativo mediante iniciativa popular est autorizado
pela Constituio Federal. Trata-se de um instrumento
que, alm de homenagear a democracia representativa,

87
DENTRVES, Alessandro Passerin. La nocin del Estado: uma
introduccin la teoria poltica. Barcelona: Arial, 2001. p. 251.
88
FREIRE, Antonio Manuel Pena. La garantia em el Estado consti-
tucional de derecho. Madrid: Editorial Trotta, 197. p. 196.

Srie Estudos de Direito Pblico | 99


A LEI DA FICHA LIMPA

supre a omisso dos polticos e dos partidos polticos


que, para no verem seus interesses pessoais prejudica-
dos, jamais tomariam tal iniciativa, at porque isso po-
deria redundar em uma ameaa continuidade dessa
prtica eleitoral viciada operando no pas.
Tanto que a combativa jornalista Dora Kramer re-
produz trecho de entrevista concedida pelo senador Pe-
dro Simon, nestes termos:

A opinio pblica est mobilizada, manifesta-se por todos


os meios e no h como ignorar essa presso. Simon faz
uma comparao com o clima que levou a aprovao da
lei da Ficha Limpa. Se dependesse s da vontade dos par-
tidos e dos polticos estaria at hoje em alguma gaveta da
mesa diretora ou das comisses. Mas quando a sociedade
ps a faca no peito do parlamento no houve jeito89.

Determinante e oportuno tem sido o apoio incon-


dicional do cidado na tentativa de reverter esse pa-
norama desolador, plasmado pela corrupo que asso-
la o pas, cuja escalada em todos os nveis de governo
constitui uma ameaa constante democracia. A LFL
veicula, em seu bojo, uma carga positiva, traduzida na
vontade de afastar candidatos mprobos das hostes da
poltica. E, objetivamente, impedi-los de participar dos
quadros dos parlamentos.

3.7 Normas legais/ilegais criadoras de vantagens e


benefcios ilegtimos

Os males republicanos constituem uma ameaa


constante democracia e sua sintomatologia advm de

89
KRAMER, Dora. Corda no pescoo. A Tarde, Salvador, p. A9, 8
abr. 2012.

100 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

funes entendidas, aqui, como aqueles grupos de ho-


mens fiis a um lder que tem por fim principal obter
vantagens e privilgios90. Na contemporaneidade, os
partidos polticos transformaram-se, de h muito, em
instrumentos postos a servio de interesses pessoais
formados em torno da chamada base aliada, que se nu-
tre de cargos e favores patrimoniais patrocinados pelos
governantes com recursos do Errio.
Apesar do esforo institucional empreendido pelos
rgos de controle, a corrupo continua a grassar nos
quatro cantos do pas. Nesse campo, os avanos, embo-
ra tmidos, de certa forma constituem uma tentativa de
remediar determinados casos, ao lev-los apreciao
do Judicirio. Entretanto, no se tem notcia de reposi-
o dos valores financeiros retirados do Errio em razo
dos artifcios utilizados pelos malfeitores.
O enriquecimento se d em decorrncia mesmo de
expedientes ilcitos ou em razo de normas legais ilegais,
porque editadas em causa prpria. Para o primeiro caso,
invoca-se sempre a imunidade ou desculpas meramente
assentadas em formalidades que, aparentemente, lhes
protegem. No outro se levanta a bandeira da legalidade,
que, tanto serve para o bem quanto para o mal, j que
prdiga em oferecer vantagens inqualificveis.
Partindo-se da ideia de Norberto Bobbio91, assim
como os votos podem ser objeto de compra, tambm
as conscincias de alguns servidores so suscetveis
de contrair a mesma patologia. Da, para combater
a corrupo na Repblica, no se pode descartar da
eficincia da mdia. E, ainda, do apoio da sociedade
organizada, j que ambas so capazes de neutralizar

90
VIROLI, op. cit., p. 56.
91
BOBBIO, op. cit.

Srie Estudos de Direito Pblico | 101


A LEI DA FICHA LIMPA

a blindagem dos que se valem de tal expediente para


afastar qualquer condenao aos seus atos mprobos.
A legislao eleitoral anterior, ao no impedir a
presena de candidatos de vida pregressa maculada,
concorreu para a fossilizao dos parlamentos. Isso
permitiu a perpetuidade de mandato eletivo e, conse-
quentemente, impossibilitou a renovao dos quadros
polticos. Desse modo, no por acaso que os gover-
nantes esto sendo flagrados em escndalos, em razo
de recursos financeiros subtrados dos cofres pblicos.

3.8 Imagem negativa do parlamento brasileiro

Registra-se que em pesquisa Ibope Opinio feita a


pedido da revista Veja, chegou-se concluso de que os
deputados e senadores no tm qualquer compromisso
com os interesses e desejos da sociedade. E pasmem,
l, no Congresso, s esto a servio de grupos polticos
(31%) e de seus prprios interesses (63%). Juntando as
duas coisas, chega-se ao expressivo percentual de (94%).
Os dados so contundentes e evidenciam o verda-
deiro sentimento da sociedade, a quem o Estado deve
servir, por meio dos diversos poderes constitudos, cada
um com o seu papel. A pesquisa, segundo o peridico,
revela que os entrevistados classificaram seus repre-
sentantes como desonestos, insensveis aos interesses
da sociedade e mentirosos92. Da, concluir que:

A sequncia de escndalos protagonizados por parla-


mentares ajudou a aprofundar o abismo entre eles e a
sociedade, mas, para especialistas, esse fosso comeou

92
CARNEIRO, Marcelo; PEREIRA, Camila. Desonestos, insen-
sveis e mentirosos. Revista Veja, So Paulo, ano 40, n. 4,
ed. 1993, 31 jan. 2007. p. 51.

102 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

a se formar bem antes de as malas pretas chegarem ao


Congresso: ele teve incio ainda na boca de urna93.

Por outro lado, 76% dos entrevistados no se lem-


bram de qualquer medida de um deputado que tenha
sido importante para sua cidade ou sua regio. A mes-
ma pergunta foi feita com relao aos senadores, obten-
do o expressivo percentual de 83%.
Isso confirma de modo inquestionvel, que eles so
intocveis, pois no prestam contas sociedade. Gas-
tam dinheiro pblico como se fosse deles94. E ainda:

Eles s se mobilizam mesmo para aumentar o prprio


salrio. Ganham mais do que a imensa maioria de seus
pares de pases muito mais ricos que o Brasil95.

Ora, se os deputados e senadores nada de pro-


dutivo constroem em proveito da sociedade, como de-
monstrado no estudo do Ibope, a desculpa de que preci-
sam visitar suas bases cai no vazio. Pode-se pressupor,
ainda em face disso, que em certa medida, a gastana
de dinheiro pblico pelos parlamentares, decorrente da
chamada verba indenizatria, destina-se apenas ao fi-
nanciamento de escritrios polticos, para tratar de as-
suntos de interesses privados96.

93
Ibidem.
94
Ibidem, p. 54.
95
Ibidem.
96
Parece mais uma corporao que cuida primeiro de seus interes-
ses. Baseado no princpio da proporcionalidade representativa
cresce na medida do aumento da populao e, desta, tende a se
distinguir, cada vez mais, por formar uma casta assentada em pri-
vilgios (N. A.).
Como a nica real preocupao dos senadores, com meia dzia,
se tanto, de excees, com o corporativismo mais declarado,

Srie Estudos de Direito Pblico | 103


A LEI DA FICHA LIMPA

Este o quadro evidenciado pela norma poltica


que, a cada dia, vai se deteriorando; em detrimento da
funo legislativa de fundamental importncia para os
desgnios do bem comum. O discurso poltico j no en-
contra eco no seio da sociedade em face do seu carter
demaggico, perdendo-se no vazio do espao que deve-
ria ser preenchido, necessariamente, pela representa-
o poltica titularizada pelo povo.
A conduta responsvel da classe poltica circuns-
creve-se ao mbito da teoria da responsabilidade poltica,
plasmada em postulados funcionais pelo desvalor no pla-
no da constitucionalidade. Tal responsabilidade configura,
portanto, uma relao constitucional continuada sendo

na essncia, uma responsabilidade por condutas pol-


ticas (ou omisses de condutas) merecedoras de uma
forte desvalorizao constitucional97.

Certamente, tal evidencia uma produo comple-


xa, demarcada pela diversidade das fontes de onde bro-
ta o direito. Da, como se viu, o discurso jurdico oscilar
na compreenso da realidade ftico-jurdica, porquanto
o poder de estabelecer regras emanadas, de foras so-
ciais organizadas, tendo como corolrio a iniciativa po-
pular, no constitui monoplio dos corpos legislativos,
como pretendem aqueles apegados viso formal da
instncia contramajoritria.

oferecem-se ao pblico j farto de trambiques mais uma cena


explicita de defesa de privilgios, mais uma prova que o mundo
poltico um planeta parte, que gira em torno dos prprios in-
teresses, e que o bem pblico para eles motivo de piada (N. A.
fundamentada na Coluna de Clvis Rossi, Folha de So Paulo).
97
LOMBA, Pedro. Teoria da Responsabilidade Poltica. Coimbra:
Coimbra Editora, 2008. p. 135.

104 | Carlos Valder do Nascimento


C A P T U L O III
A soberania popular no entrechoque com a jurisdio constitucional

Ningum pode escapar do controle da sociedade


civil, mesmo invocando o peso da jurisdio constitu-
cional para a ela se contrapor. O esforo criativo en-
gendrado por meio de artifcios processuais no tem o
condo de alterar o status da realidade ftica agasa-
lhada pela ordem jurdica constitucional. Trata-se de
ponto de vista que, embora enviesado, tenta impor, a
qualquer custo, grande relevo a processualstica como
se esta fosse exata medida do direito.
A deciso tomada pelo STF em ltima e definitiva
instncia, alm de inquestionvel, impedir que os can-
didatos fichas-sujas tenham acesso ao mandato eletivo e,
portanto, tomem assento nos parlamentos. Melhor seria
que a medida se estendesse aos togados e no togados,
membros, respectivamente, do Judicirio e do Executivo.
Tanto poderia ser assim, j que o comando constitucio-
nal protege a probidade e a moralidade, de maneira a
abarcar as funes republicanas contra os que usam o
Estado visando a consecuo de fins privados.
No cabe, aqui, estender-se em consideraes de-
masiadas em torno da iniciativa popular na sua marcha
para o processo legislativo, porque a sabedoria popu-
lar tem assento na Constituio da Repblica, que lhe
deferiu o direito de participar na formao da vontade
estatal como adverte Pedro Lomba98:

Organicamente, so inmeros os sujeitos constitucio-


nais capazes de formar a vontade poltica do Estado
e, por consequncia, de assumirem a responsabilidade
poltica por essa vontade.

98
LOMBA, Pedro. Teoria da Responsabilidade Poltica. Coimbra:
Coimbra Editora, 2008, p. 112.

Srie Estudos de Direito Pblico | 105


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106 | Carlos Valder do Nascimento


IMPRENSA UNIVERSITRIA

IMPRESSO NA GRFICA DA UNIVERSIDADE ESTADUAL DE SANTA CRUZ - ILHUS-BA