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1. CONCEITO
CONSTITUIO FEDERAL
3. FORMAS DE INCONSTITUCIONALIDADE
3.1.1 POR AO
Quando o Poder Pblico pratica conduta comissiva contra a Constituio
h inconstitucionalidade por ao.
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No aprovado por 3/5 em dois turnos? Para Celso de Mello qualquer tratado de direito humano poderia ser
parmetro para controle de constitucionalidade. Temos ainda que aguardar o posicionamento quanto aos tratados de
direitos humanos aprovados por quorum comum.
DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO 2
Existe apenas uma espcie de norma que pode gerar a inconstitucionalidade
por omisso so as normas constitucionais de eficcia limitada. O parmetro ento,
so as normas constitucionais de eficcia limitada ou no auto-aplicveis ou
no auto-executveis ou no bastante em si.
3.2.2 MATERIAL
Inconstitucionalidade de normas que estabelecem um contedo, um dever
constitucional. Refere-se s normas de fundo da CF (criam direitos, impem
dever).
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Art. 61. (...)
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:
I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas;
II - disponham sobre:
a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua
remunerao;
b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da
administrao dos Territrios;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao
do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios;
e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao,
reforma e transferncia para a reserva.(Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
3.3.1 TOTAL
Quando a inconstitucionalidade atinge toda lei ou ato do Poder Pblico. No
sobra nada compatvel com a Constituio.
Observando, nota-se que a inconstitucionalidade total, geralmente decorre
de inconstitucionalidade formal.
3.3.2 PARCIAL
Quando a inconstitucionalidade atinge apenas parte de lei ou ato do Poder
Pblico.
Observando, nota-se que a inconstitucionalidade parcial, geralmente decorre
de inconstitucionalidade material. Ex.: lei dos crimes hediondos quando veda
progresso de regime.
Pode o Judicirio declarar apenas uma expresso ou uma palavra
inconstitucional?
Cuidar para no confundir com o veto parcial que no pode atingir apenas
uma expresso ou uma palavra, conforme art. 66, 2, CF. J a
inconstitucionalidade parcial pode atingir apenas uma expresso ou palavra.
Ex.: art. 125, 2, CF3 - o parmetro para controle de constitucionalidade, no mbito
dos EM, a CE, contudo, As CEs de MG e SP trouxeram o controle de acordo com
a CF, tambm, assim STF declarou a inconstitucionalidade quanto a esta parte.
CUIDAR! Para declarar inconstitucionalidade de apenas uma expresso, no
pode ser modificado o sentido do restante do texto que ficou. Caso isso
acontea, todo o dispositivo deve ser declarado inconstitucional.
3.4.1 ORIGINRIA
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Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio.
2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais
ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo.
3.4.2 SUPERVENIENTE
Inconstitucionalidade superveniente ocorre para atos anteriores ao
parmetro originariamente constitucionais.
Ex.: CF de 88 Lei XXX (constitucional) EC 52/06 (lei fica inconstitucional
com o contedo da emenda).
Segundo entendimento do STF, norma anterior incompatvel, ou seja, a
inconstitucionalidade superveniente caso de revogao (questo intertemporal).
CUIDAR! Grande parte da doutrina no concorda com entendimento do STF,
pois quem faz as normas so Poderes diferentes e normas feitas por Poderes
diferentes no se revogam e sim no so recepcionadas (fenmeno da no-
recepo).
Apenas atos posteriores ao parmetro podero ser objetos de controle de
constitucionalidade!
ESAF Lei feita em 70 sob gide da CF de 69 pode ser objeto de
controle se no houver ocorrido prescrio, tendo como parmetro a CF de 69;
ocorre a aplicao da mxima tempus regit actum. Ocorre apenas controle
concreto nesse ato. OBS.: Controle abstrato: ao para CF/88.
3.5.2 INDIRETA
Constituio violada por atos normativos secundrios (no atinge diretamente
a CF).
3.5.2.1 CONSEQENTE
A inconstitucionalidade do decreto uma conseqncia da
inconstitucionalidade da lei. (LI DI)
4. FORMAS DE DECLARAO DE
INCONSTITUCIONALIDADE
5. FORMAS DE CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE
5.1.1 REPRESSIVO
J ocorrida a violao CF, repara-se.
Os trs Poderes podem exercer o controle O Legislativo exerce-o apenas em
trs casos, o Executivo em grande nmero de casos, e o Judicirio sempre.
O Poder Legislativo pode exercer o controle repressivo em trs casos:
a) art. 49, V, CF - traz duas possibilidades - uma em relao LD e
outra hiptese de controle quanto ao Decreto Regulamentar:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de
delegao legislativa;
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Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo;
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DOIS TERMOS UTILIZADOS PELO STF.
DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO 7
ele no obrigado a cumpri-la porque deve obedincia apenas CF. Os Poderes
Executivo e Judicirio podem negar cumprimento lei at Smula Vinculante
ser editada pelo STF.
Aps a CF/88 alguns autores entendem que os Chefes do Executivo no
podem negar cumprimento lei, com base no argumento de que antes da CF/88 o
eles no podiam ajuizar ADI (j que nico legitimado era PGR), assim se eles
podem ajuizar ADI devem ajuiz-la para controle de constitucionalidade. Essa
deciso no prevalece, pois segundo STJ, os Chefes do Executivo podem negar e
devem assim agir quando entendem uma lei inconstitucional. Segundo o STF,
Chefe do Executivo, no mesmo momento em que pode negar cumprimento, deve
simultaneamente ajuizar ADI.
Para que no haja interveno federal ou estadual, assim como para que no
ocorre crime de responsabilidade do Chefe do executivo (negar cumprimento a uma
lei, segundo Dec.), so necessrios dois requisitos:
1. Motivar o seu ato, dizendo por que entende a lei como inconstitucional; e
2. Dar publicidade ao seu ato (informando autoridade da qual emanou que
no vai cumprir e ao mesmo tempo editar decreto para que negativa de
cumprimento seja conhecida).
5.1.2 PREVENTIVO
Esse controle feito antes de a Constituio ser violada.
Os trs Poderes podem exercer o controle. Observar que aqui o Legislativo
sempre exerce o controle, o Executivo s vezes e o Judicirio em apenas uma
hiptese.
O Legislativo exerce controle preventivo nos projetos de lei e nos projetos
de EC. Todos os rgos legislativos (municipal, federal, etc.) possuem a Comisso
Permanente de Justia (C.C.J.) que responsvel pelo controle preventivo.
O Executivo, j que exerce o controle preventivo atravs do veto, s pode
exercer esse controle no projeto de lei. As razes de veto so:
22/08/08
5.2.1 POLTICO
5.2.2 JURISDICIONAL
O principal encarregado o PJ.
Exemplo de pas que o adota: EUA (onde surgiu esse sistema).
5.2.3 MISTO
Adotado na Sua.
So os dois sistemas conjugados.
De acordo com o tipo de lei que vai ser objeto de controle: na Sua, o
controle de lei federal exercido pelo PL; as leis locais feitas pelos cantes so
controladas pelo sistema jurisdicional.
CUIDAR! No BR, o sistema adotado o Jurisdicional. No confundir com o
sistema jurisdicional que feito atravs de um controle misto (adotamos os dois
tipos de controle: o controle norte-americano, que o controle difuso, e o controle
europeu, que o controle concentrado).
Andr Ramos Tavares fala em controle combinado, evitando, assim, de
confundi-lo com o controle jurisdicional misto.
5.3.1 CONCRETO
Pretenso deduzida em juzo atravs de um processo constitucional
subjetivo.
Finalidade principal: a proteo de direitos subjetivos.
Uma lei j revogada pelo CN ela pode ser objeto de controle de
constitucionalidade concreto? Pessoas lesadas, em perodo que aquela lei
esteve em vigor, podem questionar essa lei.
Quando se fala em controle concreto, no quer dizer que juiz analisar a
constitucionalidade de acordo com o caso concreto. Na verdade, a rigor todo
controle abstrato. A idia a seguinte: quando juiz vai analisar, no caso concreto,
se lei constitucional ou no, h dois momentos:
1. Antecedente: analisa a constitucionalidade da lei perante a CF;
DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO 10
2. Conseqente: faz controle abstrato com finalidade de analisar pedido feito
pela parte (direitos subjetivos).
Controle concreto aquele que surge a partir de um caso concreto, por isso, o
nome concreto.
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Art. 102. 3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso,
somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. (Includa pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
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OBS.: lei 11.417/06 e lei 11.418/06 regulamentam RE e smula vinculante.
5.3.2 ABSTRATO
Pretenso deduzida em juzo atravs de um processo constitucional objetivo.
Finalidade principal: a proteo da ordem constitucional objetiva, ou seja,
a supremacia da Constituio.
Uma lei j revogada pelo CN ela pode ser objeto de controle de
constitucionalidade abstrato (ADI, ADC e ADPF)? Pergunta-se para responder: a lei
revogada ameaa a supremacia da Constituio? No, ento, a lei revogada no
pode ser objeto de controle de constitucionalidade abstrato.
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Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal;
5.5.1 DIFUSO
Pode ser exercido por qualquer rgo do PJ (inclusive Tribunais Superiores e
o prprio STF).
Conhecido tambm como sistema norte-americano (1.803).
No Brasil, esse controle foi introduzido com a CF de 1.891 (1 Constituio
brasileira republicana).
5.5.2 CONCENTRADO
Controle que se concentra em pena determinado rgo.
Se o parmetro for a CF, apenas o STF poder exerc-lo.
Se o parmetro for a CE, apenas o TJ poder exerc-lo.
Conhecido como sistema europeu ou austraco (surgiu na ustria em 1.920;
criado por Hans Kelsen).
No Brasil, o controle concentrado foi introduzido pela EC 16/65. Em 65 estava
em vigor a CF de 46.
b) Sendo ele o guardio, cabe ao STF dar a ltima palavra sobre como a CF deve ser
interpretada. Interpretaes divergentes enfraquecem o princpio da fora normativa da
Constituio, ou seja, os motivos determinantes tm efeito vinculante para preservar a CF,
porque na fundamentao que o STF far a interpretao da CF.
Histrico:
ADC: Foi introduzida pela EC 3/93.
A Lei 9.868/99 criou a ADC e ADI (art. 28, nico)
A Lei 9.882/99 criou a ADPF (art. 10, 3)
As trs aes de controle concentrado abstrato tem o mesmo efeito: vinculante e erga
omnes. Na CF est previsto apenas para a ADC. Mas a veio a EC 45/04 e em seu art. 102, 2
determinou que a ADI e ADC tem os mesmo efeitos.
Efeito vinculante:
Toda deciso de controle abstrato tem efeito erga omnes, porque no existem partes.
O efeito erga omnes atinge todos, tanto os particulares quanto os poderes pblicos.
O efeito vinculante atinge apenas os poderes pblicos (Legislativo, Executivo e Executivo),
com exceo do prprio plenrio STF. O plenrio do STF pode rever a deciso, porm somente
atravs de deciso formal e por maioria de todos os membros do plenrio. Os rgos fracionrios
ficam vinculados deciso. Os ministros, de forma individual, tambm ficam vinculados deciso.
Alm do Poder Judicirio, toda a Administrao Pblica, de todas as esferas (federal,
estadual e municipal) e inclusive o chefe do Poder Executivo.
J o Poder Legislativo no fica vinculado deciso do STF. Esse entendimento tem origem
na doutrina e jurisprudncia alem. Mas o Legislativo no fica vinculado apenas na funo tpica
de legislar, ou seja, ele pode fazder lei idntica quela declarada inconstitucional. O judicirio no
pode impedir o Legislador de legislar porque h o estado democrtico de direito.
Com a smula vinculante os poderes ficam vinculados. Logo, se o legislador fizer nova lei
caber reclamao;
J no efeito vinculante, se sobrevier nova lei com idntico objeto daquela declarada
inconstitucional, no haver vinculao aos demais poderes do Judicirio e Executivo.
Esse entendimento de Marcelo Novelino, mas no STF no h deciso sobre o assunto
dada a recenticidade do assunto.
Tribunal de Contas, rgo auxiliar do Legislativo, por no ter funo tpica de legislar e sim
de fiscalizar, ele tambm fica vinculado deciso inconstitucional.
O Chefe do Executivo estaria impedido (isso no significa que a norma no possa de
novo ser declarada inconstitucional) de fazer projeto de lei ou medida provisria tendo por
objeto mesmo contedo da lei declarada inconstitucional? NO, porque ele estaria exercendo
funo de legislador e no funo administrativa (estado democrtico de direito ) assim, quem
exerce a funo legislativa no est vinculado deciso do STF.
a) INEXISTENTE - uma corrente minoritria, porque a lei foi emanada por rgo
competente e tem presuno de legalidade;
b) NULA: adotada pela doutrina e jurisprudncia dos EUA desde 1803 (marburyxmadison)
no sentido de que desde a sua origem a lei seria nula;
a) segurana jurdica;
b) razes de excepcional interesse social.
A modulao pode ser aplicada quando se trata de revogao (para Novelino seria no-
recepo).
Celso de Mello: no pode haver modulao neste caso, ele entende que a modulao s
cabe no caso concreto ou abstrato. Se for lei anterior a CF no cabe modulao.
Gilmar Mendes: entende cabvel a modulao de normas anteriores a CF/88. Para Novelino
o entendimento mais correto.
Exemplos de modulao com efeito ex nunc: RE 442.683/RS (lei 8.112/90 admitia ascenso
como provimento, era um concurso interno. STF entendeu que isso violava a exigncia de
concurso pblico. Mas se o efeito fosse ex tunc como ficariam os atos dos servidores, os
rendimentos recebidos? STF entendeu, com base na boa-f e segurana jurdica, declarou efeito
ex nunc)
Ex: lei anterior a CF: tambm seria hiptese de modulao temporal. RE 147.776 envolvendo art.
68 CPP: reparao do dano quando vtima pobre e MP teria titularidade. MP alegou que esse
artigo no foi recepcionado pela CF/88, que diz ser da DP a legitimidade. STF disse que enquanto
no instalada a DP em todos os Estados da Federao, se justifica a manuteno do artigo. A
norma ainda compatvel, mas progressivamente se tornar inconstitucional. O STF no
menciona em no recepo, mas sim em inconstitucionalidade progressiva ou norma ainda
constitucional. Expresso comum no direito germnico: apelo ao legislador, que pode ser feito
em caso de inconstitucionalidade progressiva (STF poderia pedir que Legislativo fizesse a lei) e
na hiptese de inconstitucionalidade por omisso (apelo ao legislador para que supra a omisso)
e h previso de prazo.
Como no Brasil no h prazo fixado, no se aplica o apelo ao legislador.
1. Total
2. Parcial: pode incidir sobre apenas uma palavra ou expresso.
SEMELHANAS:
DIFERENAS:
(1) Nada impede que posteriormente surja outro sentido que seja compatvel com a CF.
(2) Para o STF no precisa observar em nenhum dos casos a clusula da reserva de
plenrio, porque o texto da norma no alterado.
1. Total:
2. Parcial: pode incidir sobre apenas uma palavra ou expresso
S ocorre no controle abstrato, porque no controle concreto ele no precisa ser provocado
para declarar a inconstitucionalidade, j que de ofcio pode fazer.
O Judicirio pode de ofcio, declarar a inconstitucionalidade?
No controle concreto, a inconstitucionalidade pode ser analisada de ofcio
Controle concreto: incidentalmente analisada a inconstitucionalidade, que no o pedido
e sim a causa de pedir, uma vez que o pedido refere-se a um direito subjetivo.
a) relatrio:
b) fundamentao:
c) dispositivo: julgo procedente/improcedente o direito subjetivo
a) relatrio:
b) fundamentao:
c) dispositivo: declaro controle de constitucionalidade.
2) Governador de Estado ajuza ADI contra lei que regulamentada por decreto (no cabe
ADI em tese =inconstitucionalidade conseqente). Contra o decreto no caberia ADI, porm se
DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. MARCELO NOVELINO 18
houver relao de interdependncia, cabe a inconstitucionalidade por arrastamento, no mbito
vertical.
6.2.1 COMPETNCIA
Na esfera federal a competncia ser somente do STF e o parmetro ser a
CRFB.
PE PL PJ MP OUTROS
6.2.3 OBJETO
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Princpio da inrcia do Judicirio
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PGJ no tem legitimidade. PGJ pode perante TJ, mas cada CE determinar isso.
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ATO NORMATIVO PRIMRIO
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ATOS DO PODER PBLICO
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normativo da estadual estadual, municipal
esfera federal Lei DF com
contedo de lei
estadual
Lei DF com
contedo estadual
e municipal (s
parte que traz
estadual)
19/09/08
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Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
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inviabilizado pela inexistncia de
norma regulamentadora no
caso de MI individual.
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LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos
um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;
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VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de
transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.(Redao
dada pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
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SOMENTE O PROCURADOR-GERAL DA JUSTIA TEM LEGITIMIDADE PARA PROPOR AO DIRETA
INTERVENTIVA POR INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI MUNICIPAL.
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b) Recusa execuo de lei (federal ou estadual).
c) Recusa execuo de ordem ou deciso judicial 17.
Competncia para julgar a representao interventiva: TJ.
TJ dando provimento representao interventiva, o Governador poder
decretar a interveno no Municpio.
Art. 35, IV, CF:
IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios
indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial.
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nica hiptese que no possui simetria com a interveno federal.
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