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2.4.

INCIDENTE DE DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA COM PEDIDO DE TUTELA
PROVISRIA DE URGNCIA

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da (...)


Processo n. (...) em fase de execuo
Urgente: requer apreciao de pedido de tutela provisria de
urgncia
(...), por seus procuradores (documento 1), vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, propor em face de (...), RG n (...),
inscrito no CPF sob o n (...), domiciliado na Rua (...), o competente
Incidente de desconsiderao da personalidade jurdica,
o que faz com supedneo nos arts. 133 a 137 do Cdigo de Processo
Civil e nos argumentos de fato e de direito a seguir aduzidos:
Depois de inmeras tentativas de o exequente, sem sucesso, levar a
efeito a penhora de bens da executada aptos satisfao da execuo,
consta nos cadastros da Receita Federal do Brasil (anexo), sua
qualidade como inapta e inativa.
Se isto no bastasse, consta na JUCESP (anexa) endereo datado do
ano de 2007, consistente num nico cmodo de uma pequena casa,
feito de depsito (fotos laudo pericial de avaliao autos da
precatria), bem como no possui movimentao/ativos financeiros em
seu nome (fls...).
Nada obstante, os requeridos constituram nova sociedade, com o
mesmo objeto social (documento...) que funciona normalmente, sem,
contudo, honrar com as dvidas da sociedade ora executada.
Assim, resta evidente que, realmente, promoveram o encerramento
irregular e fraudulento, com o firme propsito de lesar credores, das
atividades da executada, eis que deixaram de cumprir com a exigncia
legal de promover a baixa em seu registro.
A conduta representa o desleal comportamento dos scios da
executada perante os credores da pessoa jurdica que representam,
denotando claro desinteresse pelo deslinde da presente ao.
De fato, a executada, mediante a atuao de seus scios, causou
enormes prejuzos ao exequente, que culminaram no dbito ora
executado e agora se escusa de satisfaz-lo, sendo que, inclusive, no
mais existe fisicamente, tendo transferido todas as suas mquinas,
equipamentos e funcionrios, enfim, o seu fundo empresarial para a
nova sociedade, deixando com a executada apenas as dvidas, o que
aniquila a possibilidade de existir bens em seu nome.
Em suma, depara-se com a flagrante situao de desvio de
finalidade da pessoa jurdica executada, vez que os scios, constituram
nova sociedade com o mesmo objeto social.
Notoriamente, o presente caso configura verdadeiro abuso da
personalidade jurdica.
Registre-se que, patentemente, os scios da executada ocultam-se
indevidamente atrs do vu da personalidade jurdica, que no possui
qualquer condio de satisfazer o dbito em litgio (fls...).
A situao sub judice sempre foi rechaada pelo mundo jurdico, nos
termos da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, cuja
diretriz consiste em possibilitar o alcance de bens dos responsveis
pela empresa devedora, com o cunho de direcion-los reposio do
patrimnio dos credores lesados.
Todavia, a teoria em apreo deixou de ser mera teoria para
ingressar, finalmente, na legislao, sendo acolhida pelo direito positivo
em seus reais contornos.
A Lei 10.406, de 10.01.2002, dispe no seu artigo 50, verbis (ou art.
28 do CDC se houver relao de consumo):

Art. 50. Em caso de abuso de personalidade jurdica, caracterizado pelo


desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes
sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.

certo que o desvio de finalidade caracteriza-se pelo uso da pessoa


jurdica como escudo ou fachada, tendo em mira acobertar scios e
administradores de prticas fraudulentas, desviando-se, claramente,
dos objetivos da sociedade e causando leso a terceiros.
Destarte, faz-se medida imperativa estender a responsabilidade da
executada aos bens particulares de seus scios, pois imprescindvel
coibir o abuso da personalidade jurdica ora demonstrado.
Por aplicar-se ao caso em testilha, traz-se colao comentrio
sobre o tema, constante do Repertrio de Jurisprudncia IOB:

(...) Os bens dos scios da empresa executada podem ser alcanados no


respectivo processo de execuo, pelo fato de a empresa ter encerrado suas
atividades de forma irregular, no possuindo outro patrimnio capaz de
garantir suas dvidas. O Tribunal negou provimento ao recurso baseando-se
no fato de a empresa ter encerrado suas atividades de forma irregular, que
indcio suficiente para permitir que os bens dos scios possam ser
alcanados no processo de execuo. (...) A desconsiderao permite que o
magistrado, afastando o vu da estrutura formal da personalidade jurdica,
nela penetre para atingir e vincular a responsabilidade dos scios, visando
impedir a consumao de fraudes e abusos de direito levados a cabo atravs
da personalidade jurdica e que lesam terceiros (...) Assim, o Novo Cdigo
Civil admite a excusso de bens particulares dos scios, pelas dvidas da
sociedade, apenas no caso de abuso da personalidade jurdica, que
alcanam o desvio de finalidade e a confuso patrimonial (Comentrio IOB
Ac. un. da 8 C.Civ. do TJRJ AC 17.031/2002 Rel. Des. Carpena Amorim j
24.09.2002 Repertrio de Jurisprudncia IOB n 06-2003 3/20049 p.
135).
No se olvide que a pessoa jurdica existe e deve ser usada por ser
um instrumento importantssimo da economia de mercado.
Contudo, reprovvel que seja utilizada como objeto de abusos por
parte de seus representantes.
O certo que se tornou comum ocorrer casos como este, ou seja, as
sociedades contraem em seu nome inmeras obrigaes, no restando,
porm, bens em seu patrimnio suficientes satisfao dos dbitos, de
modo que os scios ficam com os ganhos e o prejuzo fica com os
credores e com a sociedade.
Para coibir situaes como esta que a personalidade jurdica,
muito embora seja reconhecida pela lei como um instrumento
imprescindvel ao exerccio da atividade empresarial, no foi
transformada num dogma intangvel.
Em verdade, a personalidade jurdica das sociedades deve ser
usada para propsitos legtimos e no deve ser pervertida (WORMSER,
I Maurice, Disregard of corporate fiction and allied corporation
problems. Washington: Beard Books, 2000, p. 9, traduo livre de it
must be used for legitimate business purposes and must not be
perverted).
Portanto, caso tais propsitos sejam desvirtuados, torna-se
inconcebvel prevalecer a separao patrimonial entre a pessoa jurdica
e os seus membros, os quais devem ser responsabilizados.
Com tais contornos, Fbio Ulhoa Coelho assim define a
desconsiderao:

O juiz pode decretar a suspenso episdica da eficcia do ato constitutivo


da pessoa jurdica, se verificar que ela foi utilizada como instrumento para a
realizao de fraude ou de abuso de direito (Desconsiderao da
personalidade jurdica. So Paulo: RT, 1989, p. 92).

Note-se, claramente, que a desconsiderao da personalidade


jurdica momentnea e excepcional, retirando-se sua autonomia
patrimonial, a fim de estender os efeitos de suas obrigaes pessoa
de seus scios ou administradores, com o fim de coibir o desvio da
funo da pessoa jurdica, perpetrada pelos mesmos.
cedio que, para tanto, necessrio que se configure a fraude ou
abuso de direito relacionado autonomia patrimonial. In casu, verifica-
se o, exaustivamente demonstrado, abuso de direito, representado pelo
desvio de funo da pessoa jurdica da executada.
Em suma, abusivo qualquer ato que por sua motivao e por seu
fim, v contra o destino, contra a funo do direito que se exerce
(JOSSERRAND, Louis. Del abuso de los derechos y otros ensaios.
Bogot: Temis, 1999, p. 5, traduo livre de es abusivo cualquier acto
que, por sus mviles y por su fin, va contra el destino, contra la funcin
del derecho que se ejerce).
O mau uso da personalidade jurdica da executada caracteriza-se
justamente pela utilizao do direito para fins diversos dos quais
deveriam ser buscados, o que, primordialmente, autoriza a
desconsiderao.
Nesse sentido, veja-se o entendimento dos Tribunais sobre o tema:

Desconstituio da personalidade jurdica. Tentativas infrutferas de


localizao de bens aptos satisfao do crdito exequendo. Inteligncia do
artigo 50 do Cdigo Civil. Recurso provido (TJSP 0148937-
98.2013.8.26.0000 Agravo de Instrumento Relator Srgio Rui Comarca:
So Paulo rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado Data do
julgamento: 17.10.2013 Data de registro: 11.11.2013 Outros nmeros:
01489379820138260000).
Execuo de ttulo judicial. Executada pessoa jurdica. Encerramento de
suas atividades de forma irregular.Configurao do abuso do direito e
fraude. Desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade.
Possibilidade da constrio direta sobre os bens particulares dos scios. Art.
50 do Cdigo Civil Recurso improvido (TJSP 2032273-47.2013.8.26.0000
Agravo de Instrumento Relator J. B. Franco de Godoi Comarca:
Sertozinho rgo julgador: 23 Cmara de Direito Privado Data do
julgamento: 27.11.2013 Data de registro: 28.11.2013 Outros nmeros:
20322734720138260000).
Cumprimento de sentena. Ausncia de bens idneos satisfao do
crdito. Encerramento irregular. Indcios de fraude (desvio de finalidade).
Desconsiderao da personalidade jurdica. Requisitos verificados, sem
prejuzo de impugnao posterior. Recurso provido, com observao
(TJSP 2045159-78.2013.8.26.0000 Agravo de Instrumento Relator(a):
Cauduro Padin Comarca: So Paulo rgo julgador: 13 Cmara de
Direito Privado Data do julgamento: 03.12.2013 Data de registro:
03.12.2013 Outros nmeros: 20451597820138260000).
Executada pessoa jurdica cujas atividades foram paralisadas. Pretenso
dos exequentes de desconsiderao da personalidade jurdica e localizao
de bens particulares dos scios para garantia da execuo. Admissibilidade.
Scios que no colaboram na indicao de bens da pessoa jurdica ainda
existente. Agravo provido (1 Tacivil 2 Cm.; AI n 1.101.089-8-SP Rel.
Juiz Cerqueira Leite j. 26.06.2002; v.u.).

Desta feita, a desconsiderao, claramente positivada como uma


forma de represso ao abuso na utilizao da personalidade jurdica,
medida imperativa sob pena de comprometer toda a estabilidade
proporcionada pelo ordenamento jurdico, sendo inadmissvel que os
credores sofram prejuzos em decorrncia da m gesto dos negcios
da empresa devedora, a qual culminou em sua extino irregular.
Faz-se assim mister a constrio de bens particulares dos scios da
executada, os quais utilizaram a figura da pessoa jurdica da executada
para locupletarem-se ilicitamente.
Resta inegvel a responsabilidade subsidiria dos scios da
executada neste caso, devendo estes arcar com o pagamento do
crdito exequendo.
Requerimento
Ex positis, nos termos dos arts. 134 e 135 do Cdigo de Processo
Civil, requer digne-se Vossa Excelncia:
a) Determinar a imediata comunicao da instaurao do presente
incidente ao distribuidor para as anotaes devidas ( 1 do art. 134 do
CPC);
b) A suspenso do processo at o final julgamento do presente
incidente ( 3 do art. 134 do CPC).
c) A citao dos scios da executada para apresentar manifestao,
querendo, no prazo de 15 (quinze) dias (art. 135 do CPC);
d) Ao final, desconsiderar a personalidade jurdica da
executada, integrando os seus scios, abaixo qualificados, no polo
passivo da presente ao, possibilitando-se, assim, o alcance de
bens dos mesmos, os quais garantiro o dbito em litgio:
(...)
e) Nos termos dos arts. 294 e 297 do Cdigo de Processo Civil, a
concesso de tutela provisria de urgncia, autorizando o emprego
imediato do sistema de penhora eletrnica (Bacenjud) em face dos
referidos scios, razo pela qual desde j se junta as custas exigidas
para a providncia.
Termos em que,
Pede deferimento.
Data
Advogado (OAB)