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El Derecho Privado
y las Personas
Fsicas
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1. Nociones
introductorias
1.1 El derecho privado
1.1.1 Nocin
El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de
conducta impuestas por el estado con carcter obligatorio, que prevn o
describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo
facultades con miras a crear un orden social justo.
Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor
conocimiento y aplicacin, en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho
privado.
As, cuando la relacin jurdica presenta caracteres de subordinacin o
supraordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de
derecho pblico.
En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de
igualdad, en un plano de coordinacin, como cuando en ella intervienen los
particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de
derecho privado.
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1.1.3 Contenido actual
Ahora bien, ese panorama se vio modificado sustancialmente con la sancin del
Cdigo Civil y Comercial, que unifica finalmente el derecho civil con el derecho
comercial en un solo cuerpo normativo, aunque esta unificacin es parcial pues
muchos microsistemas legislativos subsisten, en particular en el rea del
derecho comercial, como son los casos de la Ley de Sociedades, la Ley de
Seguros, la Ley de Concursos, entre otras.
El derecho privado se divide en dos partes: una parte general y otra especial. En
la parte general se estudian los elementos esenciales y comunes a toda clase de
relaciones jurdicas: sujetos, objeto y causa. En la parte especial se estudiar: el
derecho de familia, los derechos personales, es decir derecho de las
obligaciones, de los contratos y de la responsabilidad civil, derechos reales,
derecho de las sucesiones.
1.1.4 Constitucionalizacin
El Cdigo Civil y Comercial toma muy en cuenta los tratados en general, en
particular los de Derechos Humanos y los derechos reconocidos en todo el
bloque de constitucionalidad. Es decir que se produce la constitucionalizacin
del derecho privado, establecindose una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado.
As se ve claramente, por ejemplo, en la proteccin de la persona humana a
travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, entre otros
aspectos. En otras palabras, puede afirmarse que existe una reconstruccin
de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado1.
1Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.
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La primera iniciativa orgnica, orientada a promover la codificacin de nuestro
derecho, la constituye el decreto de Urquiza, de fecha 24 de agosto de 1852.
Por ese decreto, se dispona la Constitucin de una Comisin General
Codificadora, dividida en cuatro secciones, cada una de las cuales estaba
dedicada, respectivamente, al derecho civil, al derecho comercial, al derecho
penal y al derecho procesal.
Esta iniciativa se convierte en precepto constitucional: Constitucin de 1853,
art. 64 inc. 11, y en la Constitucin de 1860, art. 67 inc. 11, donde se confiere
facultad al Congreso de la Nacin para dictar los Cdigos fundamentales.
De tal modo, Urquiza nombra a Vlez Sarsfield, en setiembre de 1854, como
miembro redactor de la seccin encargada de preparar el proyecto de Cdigo
Civil. (Buteler Cceres, 2000).
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La renovacin de la legislacin de derecho privado era necesaria.
El Cdigo sancionado responde a criterios generalmente
aceptados por la doctrina y avalados muchas veces por la
jurisprudencia ya imperante. La adecuacin del derecho civil y
comercial al derecho supranacional de los derechos humanos y -
por supuesto- a la Constitucin Nacional, como lo hace el Cdigo
nuevo es un avance indiscutible. (Rivera y Medina, 2014, p. 47).
1.3.2 Fuentes
Para la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial se han tenido en cuenta los
antecedentes ms significativos del derecho comparado, la doctrina de los
autores nacionales y extranjeros con mayor prestigio acadmico, la opinin de
los congresos de juristas y los criterios de la jurisprudencia.
Se han utilizado los siguientes proyectos de reformas:
2Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.
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El Cdigo Civil y Comercial contiene un Ttulo Preliminar y luego una Parte
General para todo el Cdigo, as como partes generales para las diversas
instituciones que regula.
As, tenemos el Ttulo Preliminar, que incluye las definiciones sobre las fuentes
del derecho y las reglas de interpretacin y establece pautas para el ejercicio de
los derechos con clusulas generales relativas a la buena fe, abuso del derecho,
fraude a la ley.
Luego, el Libro Primero es la Parte General para todo el Cdigo, en el que se
regulan los institutos de esta asignatura, es decir lo atinente a persona,
capacidad e incapacidad, derechos y actos personalsimos, atributos de la
persona, persona jurdica, bienes, derechos de incidencia colectiva, vivienda,
hechos y actos jurdicos, vicios de los actos jurdicos, ineficacia y nulidad.
El Libro Segundo reglamenta las relaciones de familia; el Libro Tercero, los
derechos personales; el Cuarto, los derechos reales; el Quinto, la transmisin
de derechos por causa de muerte. El Sexto est integrado por disposiciones
comunes a los derechos reales y personales.
Por otro lado, el Cdigo no contiene notas y se ha tratado de incluir slo
aquellas definiciones que tienen efecto normativo y no meramente didctico,
en consonancia con la opinin de Vlez Sarsfield, primer codificador, expresada
en la nota al artculo 495 del Cdigo Civil.
Ttulo Preliminar
El Ttulo Preliminar contiene las reglas generales de todo el sistema para que
los operadores jurdicos tengan guas para decidir en un sistema de fuentes
complejo y, de esta manera, promover la seguridad jurdica y la apertura del
sistema a soluciones ms justas.
El Ttulo Preliminar distingue entre el derecho como sistema y la ley como
fuente principal, pero no nica.
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Y, finalmente, el ltimo artculo de este captulo regula la obligacin de los
jueces de decidir razonablemente y de manera fundada, expresin que se
ajusta a lo que surge de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta
disposicin se aplica extensivamente a todos los que deben decidir casos con
obligacin de fundarlos3.
El segundo captulo, denominado Ley, comprensivo de los artculos 4 a 8
inclusive, estatuye en primer lugar la obligatoriedad de la ley y su vigencia.
Luego dispone el modo de contar los intervalos de derecho.
El artculo 7, por su parte, prev que, a partir de su entrada en vigencia, las
leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes.
Ahora bien, con relacin a los contratos en curso de ejecucin, ellos deben ser
juzgados por la vieja ley, salvo que se trate de una relacin de consumo y la
nueva sea ms favorable al consumidor, en cuyo caso se aplicar sta, pues el
legislador la sancion de acuerdo a lo que parece ms razonable segn los
cambios sociales o las prcticas negociales.
Por ltimo, se regula el principio de la inexcusabilidad de derecho, es decir
que no se puede alegar, como excusa de cumplimiento, la ignorancia de las
leyes, salvo los casos que determine el ordenamiento jurdico.
3Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.
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1.4 Parte general del derecho privado
1.4.1 La relacin jurdica privada: nocin y elementos
La relacin jurdica es la situacin en la que se encuentran varias personas
vinculadas entre s, regulada por el derecho. Ahora bien, no toda relacin entre
personas, aun cuando pueda producir efectos jurdicos, es relacin jurdica. As,
la amistad, pese a que puede producir ciertos efectos jurdicos, como la
obligacin de los jueces de excusarse cuando tienen amistad ntima con alguna
de las partes litigantes, no es relacin jurdica.
En una palabra, es el vnculo entre dos o ms personas que, tendiente a la
satisfaccin de intereses dignos de tutela jurdica, es disciplinado y
orgnicamente regulado por el ordenamiento jurdico.
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voluntad de las personas, por cuanto es sta la que resulta determinante para
hacer uso o no de las facultades que la norma le confiere.
Doctrina del inters: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad, sealando
que la voluntad no alcanza para explicar el derecho subjetivo, por cuanto hay
sujetos carentes de voluntad que son titulares de derechos subjetivos. Es decir:
estos derechos pueden adquirirse independientemente de la voluntad del
beneficiario. As, define al derecho subjetivo como el inters jurdicamente
protegido.
Teoras intermedias: numerosos autores posteriores han descubierto que, en
realidad, los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se
excluyen sino que, por el contrario, se complementan. Por eso, con algunos
matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es la potestad de
voluntad humana, reconocida y protegida por el orden jurdico, que tiene por
objeto un bien o un inters.
Actualmente, se definen como un poder o facultad conferido a los sujetos por
el ordenamiento jurdico, para exigir de otros sujetos un comportamiento o
conducta, tendiente a la satisfaccin de intereses dignos de proteccin. (Tagle,
2002, p. 68).
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b) los denominados iura in persona aliena o derechos sobre la persona ajena,
que son los denominados derechos potestativos y que importan las relaciones
de familia (responsabilidad parental, tutela o curatela).
En el segundo grupo se encuentran: a) los derechos personales o derechos
creditorios u obligaciones, que implican la facultad de un sujeto acreedor de
exigir de otro deudor el cumplimiento de una conducta o prestacin debida; b)
los derechos reales que importan la relacin de las personas con las cosas y c)
los derechos intelectuales que importan la proteccin del ingenio humano;
entre stos se encuentran los derechos de autor, las marcas y las patentes.
Grficamente, se puede representar estos derechos de la siguiente manera:
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Sin duda que el lmite al ejercicio de los derechos est dado por el propio poder
que confiere; fuera de dicho poder, se obra de hecho, careciendo de derecho.
El art. 9 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de buena fe. Los
derechos deben ser ejercidos de buena fe4, lo que implica con recproca
lealtad (Rivera y Medina, 2014, p. 83) de las partes en el curso de las
relaciones contradas, la que debe apreciarse objetivamente, aplicando a cada
situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y
razonables.
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1.6.2 Orden pblico. Fraude a la ley
Por su parte, el art. 12del Cdigo Civil y Comercial dispone:
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La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales
cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
colectiva en general.7
Los derechos de incidencia colectiva son los que tienen por objeto bienes
colectivos art. 43 CN y son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin,
las asociaciones que concentran el inters colectivo y el afectado. Es decir, son
los que tutelan un bien que pertenece a toda la comunidad.
Otro lmite al ejercicio de los derechos es lo estatuido en el mencionado
artculo, pues se prohbe el ejercicio abusivo de los derechos individuales en
cuanto pueden daar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en
general8, como por ejemplo los derechos del consumidor.
Se trata de que los derechos subjetivos tengan lmites respecto de los bienes
colectivos.
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2. Sujetos de la relacin
jurdica
Esta unidad comienza con el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica,
la persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o
facultades y sus correlativos deberes que conforman el contenido de la relacin
jurdica.
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Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando estn
interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.
2.2.2 Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento
por el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable9.
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2.2.3 La inviolabilidad de la persona humana
El hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y, en tanto fin en s
mismo, su persona es inviolable.
Este derecho implica que todo ser humano debe ser respetado como persona
tanto en su existencia vida, cuerpo, salud como en su propia dignidad
honor, intimidad, imagen.
As, la inviolabilidad de la persona humana extiende su tutela tanto a los
derechos de la personalidad espiritual, es decir la imagen, la intimidad,
identidad, honor o reputacin, como a cualquier otro que resulte de una
emanacin de la dignidad personal. De igual forma, la inviolabilidad de la
persona hace que est protegida la integridad fsica y, por ende,
primordialmente la vida y la salud.
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puedan provenir de la autoridad o de terceros, en tanto su conducta no ofenda
al orden pblico, a la moral, ni perjudique a terceros (Tagle, 2002).
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El derecho a la propia imagen es el derecho personalsimo que protege la
imagen -entendida sta en sentido amplio- de una persona fsica, ya que
permite a su titular oponerse a que su imagen o su voz sean reproducidas,
captadas o publicadas por cualquier medio, sin su consentimiento. Este
derecho goza de amparo constitucional, ya sea como un aspecto del derecho a
la privacidad (art. 19 CN) o bien como un derecho autnomo implcito en el art.
33 de la CN, a lo que se suma su recepcin por va del art. 75 inc. 22, que otorga
rango constitucional a diversos instrumentos internacionales, entre los que se
encuentra el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11).
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verificar o refutar aspectos de la vida privada que, voluntariamente, la
persona involucrada ha expuesto al pblico.
Derecho a la identidad: este derecho implica que cada persona sea ella
misma, que pueda distinguirse sobre la base de sus atributos y sus propias
cualidades personales que hacen a esa determinada persona distinta de las
otras. Este derecho comprende tanto la identidad biolgica como la identidad
de gnero (regulada por ley 26.743 De identidad de gnero).
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un boxeador, un corredor de autos) y que se adopten las medidas de
prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.
Este derecho se vincula tambin con el derecho a disponer sobre el propio
cuerpo.
Sin embargo, el art. 56 del CCCN prev excepciones a tal principio, las que
tienen lugar cuando se trata de actos enderezados al mejoramiento o
preservacin de la salud de la persona titular, como ser una intervencin
quirrgica; o, excepcionalmente, para el mejoramiento o preservacin de la
salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se
dispone la ablacin de un rgano (que se rige por la ley 24.193, modificada por
ley 26.066) a los fines de ser trasplantado.
Asimismo, estn prohibidas las prcticas destinadas a la modificacin de la
constitucin gentica de la descendencia, salvo aqullas que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin a ellas (art. 57 CCCN).
Por otro lado, se prev la regulacin de las investigaciones biomdicas en seres
humanos que procuran un beneficio para el paciente sobre el cual se realizan, a
la par que pueden aprovechar en general a la ciencia mdica. Estas
investigaciones deben cumplir con los recaudos legales que establece el art. 58
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CCCN, teniendo una especial trascendencia el previsto en el punto f, que
alude al ineludible acuerdo que debe prestar la persona objeto de la
intervencin, quien siempre deber estar debidamente informada en relacin a
los riesgos para su vida.
2.3.2 Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos
a la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.
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2.3.3 Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica
pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su
individualidad.
Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada
clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz
e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles
familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo
que as lo prev.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso
del tiempo.
2.4 Nombre
2.4.1 Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del
resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o
apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones
diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el
apellido la individualiza en la sociedad.
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As, el artculo 62 del CCCN establece: Derecho y deber. La persona humana
tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le
corresponden. 17 Es de este artculo de donde surge su naturaleza jurdica, en
donde confluyen los dos criterios: que el nombre es un derecho de la
personalidad, que es una institucin de polica civil.
El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido
de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede
agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo
matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya
decidido para el primero.
Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste
lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla
establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer
apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el
orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn
sea el inters superior del nio.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se
establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con
un apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez
suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido que est usando (art. 66).
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Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del
otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo
no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por
motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro
cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya
unin convivencial18.
24
diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten
las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias
que existieren con relacin al interesado23.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser
oponible a terceros.
25
Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece
que el titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida
por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los
ascendientes o hermanos.
2.4.5 Seudnimo
En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la
tutela del nombre25.
El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una
persona voluntariamente se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad
especfica cultural, artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de
ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio de esa
actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre, o con
una designacin de fantasa.
Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su
proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es
decir las previstas en el art. 71.
Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos
motivos a criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al
supuesto en que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.
2.5 Domicilio
2.5.1 Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar,
aun cuando no acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el
lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio
general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad
inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle,
2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que
es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de
permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no
puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener
ms de un domicilio general.
26
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es
modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo,
un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio
real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es
designada en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse,
cambia de domicilio real a domicilio legal).
27
Grficamente es as:
28
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste
no es un atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus
clasificaciones.
29
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales
como a los singulares.
El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos
ya referidos: corpus, es decir efectivo cambio de domicilio, y animus, intencin
de establecerse en el nuevo lugar.
30
2.6 Capacidad
2.6.1 Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de
persona; la capacidad de derecho siempre est presente.
31
No pueden contratar en inters propio
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y
mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados
con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en
procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato
de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.28
Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev
Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial29.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As,
el principio general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en
su artculo 24, al referir a las personas incapaces de ejercicio y las que
determine en una sentencia judicial, referencia que alude al supuesto de
restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del
CCCN.
32
Dimensiones Incapacidad de derecho Incapacidad de hecho
33
Sancin ante la Da lugar a una nulidad Da lugar a un a nulidad
violacin de lo normado absoluta. relativa del acto.
por la ley
2.7.2 Caracteres
2.7.3 Efectos
34
recusacin de los jueces o funcionarios, quienes no podrn entender en
aquellos pleitos en que intervengan parientes que se hallen en los grados
previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es agravante o eximente de
penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en
el matrimonio (estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para
ciertos contratos; o por caso los padres no pueden contratar con sus hijos
sometidos a responsabilidad parental. Adems, si se logra el reconocimiento de
un hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado
del hijo reconocido y del padre que reconoce.
Por ello, se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de
los reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se
posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen. Por
ejemplo, a las personas les reconoce dos acciones:
2.7.4 Prueba
Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben
recogerse de modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en
beneficio no slo del interesado, sino tambin del Estado y de los terceros que
puedan tener inters en obtener informacin til.
El Cdigo establece que el nacimiento, matrimonio y muerte de las personas
fsicas, se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 CCCN).
35
3. Comienzo y fin de la
existencia de las
personas humanas
3.1 Personas por nacer
3.1.1 Nocin de personas y vida humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como
sealamos anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues
se trata de ser portador de derechos, mientras que la vida humana es un
suceso de la naturaleza, es su asiento natural.
30
Art. 19 del CCCN.
31
Nota al art. 63 del Cdigo Civil dictado por Vlez Sarsfield, actualmente derogado por
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
36
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela
jurdica a la vida humana desde este momento de la concepcin. As se visualiza
con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la
pauta del art. 31 de la CN, la asignacin de personalidad al ente natural no
puede ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que,
en su art. 1, establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,
pero s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratado en su art. 2, el cual
declara que, con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento de
la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza de jerarqua
constitucional es el texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque,
como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere
jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la
ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora
de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.
37
De tal modo, un embarazo de trescientos das significa una franja temporal, en
semanas, de casi cuarenta y tres semanas; uno de ciento ochenta, importa una
gestacin de ms de veinticinco semanas. Sobre esta base y atendiendo a que,
desde el punto de vista mdico, la duracin del estado de gravidez alcanza a
cuarenta semanas de gestacin, se advierte que la previsin resulta generosa
tanto en mximo como en mnimo.
En definitiva, sin contar el da del parto, se cuentan trescientos das hacia atrs
y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte
das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha producido la
concepcin.
38
La existencia de la persona humana comienza con la concepcin
en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin
humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la
proteccin del embrin no implantado. 34
El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. De acuerdo con ellas, no existe
posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo de la mujer.
Ahora bien, tal como qued el texto definitivo del artculo 19, no quedan dudas
de que el Cdigo Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento
39
mismo de la concepcin. El tema es que el trmino concepcin ha dado lugar
a distintas teoras que conviven.
As por un lado, se sostiene que el ser humano comienza con la unin de los
gametos masculino y femenino, es decir, del vulo y del espermatozoide que se
conoce como fecundacin del cigoto. A partir de all, se configura una realidad
gentica distinta de las dos que le dieron origen, es decir, que se produce una
combinacin de cromosomas claramente diferenciable de las de sus
progenitores. As, para esta postura el trmino concepcin, supone
fecundacin.
Por otro lado, otra tesitura entiende que el cigoto necesito anidar en el tero de
la mujer para que se produzca el inicio de la vida humana. Los sostenedores de
esta doctrina distinguen el embrin preimplantario del embrin propiamente
dicho, fundando tal distincin en el momento en que tiene lugar la anidacin en
la pared del tero y producindose sta en el da catorce contando a partir de la
entrada del gameto masculino en el femenino. En consecuencia, la anidacin
resulta de trascendental importancia jurdica, pues antes de ella no hay vida
humana.
Otra postura ms innovadora propugna un desarrollo an superior de
maduracin de embrin posterior a la anidacin para que estemos frente a un
individuo.
La ltima, ubica el comienzo de la persona humana en un tiempo posterior, en
el que el feto adquiere su viabilidad o en el nacimiento (Chiapero, 2012).
La divergencia entre una y otra posicin se aprecia en los cambios que sufri el
dispositivo antes de la versin definitiva y que son un reflejo de las
discordancias en la comunidad jurdica argentina.
La mayora de la doctrina se inscribe en la posicin que considera persona a la
vida humana a partir de la fecundacin, sin perjuicio de admitir que no ocurre
lo mismo en la doctrina y la jurisprudencia internacional.
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As, en autos Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica,
la CIDH, luego de repasar las dos interpretaciones del trmino concepcin,
seal que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos
complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la
implantacin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que
permite entender que existe concepcin35. El Alto Tribunal internacional
admite que, si bien al ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y
con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de un "ser
humano", lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la
mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.
Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende,
se viene sosteniendo que no se desprende de la Convencin Americana que sus
fallos tengan obligatoriedad erga omnes ms all del expediente en el que
fueron dictadas, por lo que no es vinculante para la Repblica Argentina.
35 Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica, CIDH, 28 de Noviembre de
2012, Publicado en La Ley 2013- A, 16 - DF YP 2013, MARZO.
36 Art. 21 del CCCN.
41
Los derechos y obligaciones adquiridos por el nasciturus en el momento mismo
de la concepcin (es all donde adquiere la calidad de persona) quedan
sometidos a una suerte de condicin suspensiva: el nacimiento con vida.
Ocurrida ella, se produce su adquisicin irrevocable de todos los derechos
que le correspondan por filiacin; por el contrario, es decir en caso de nacer
muerto o sin vida, se extinguirn retroactivamente la totalidad de los derechos
que pudo haber adquirido desde la concepcin.
En una palabra, si el nio nace con vida, mantiene o conserva esos derechos
que adquiri desde la concepcin, de manera tal que su nacimiento lo nico
que hace es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya posea.
En primer lugar, es dable sealar que, prueba por excelencia del nacimiento, as
como sus circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiacin de las
personas nacidas, es la partida del Registro Civil.
Ahora bien, para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no
hay registro pblico o bien porque falta o es nulo el asiento, y quisiera
demostrarse el hecho del nacimiento, se podr acreditar por cualquier otro
medio de prueba, ya sea una informacin pericial, testimonios de los mdicos o
expertos, entre otros.
3.2.3 Presuncin
El mencionado artculo 21 establece que el nacimiento con vida se presume37;
presuncin que funciona ante la hiptesis de que existieran dudas al respecto.
42
Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien
alegara que el nio naci muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.
Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente; slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que
se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del
ausente.
43
3.3.3 Procedimiento
Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la
declaracin de ausencia.
El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del
ausente.
3.3.4 Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que
realice los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para
el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administracin
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ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser otorgada slo
en caso de necesidad evidente e impostergable.
45
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o
perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
trmino de seis meses desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido.41
Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por mes
durante seis meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn
Oficial y en otro que resulte de importancia.
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Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no
constituye presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto,
ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia
del ausente.
As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos,
recibida la prueba que acredite que la bsqueda del ausente dio resultado
negativo y odo el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si
estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del fallecimiento y
disponer la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.
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Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia
cierta de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento,
procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
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De tal modo, la ley 24.193, de trasplantes de rganos, en sus arts. 23 y 24,
prescribe las bases para el diagnstico bajo criterios neurolgicos y a esta
normativa especial se remite el art. 94.
Y el art. 24, requiere que la certificacin del fallecimiento sea efectuada por dos
mdicos, entre los que figurar por lo menos un neurlogo o neurocirujano, y que
ninguno de ellos integre el equipo que realice ablaciones o implantes de rganos de
fallecido.
Al igual que el nacimiento, la muerte se prueba con la partida del Registro Civil,
es decir con el asiento extendido en los libros respectivos, con arreglo a la ley y
las copias autnticas de los mismos.
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e) las que ocurran a buques o aeronaves de bandera argentina, ante el
oficial pblico del primer puerto o aeropuerto argentino de arribo;
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Referencias
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