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A metfora dentro do universo do discurso jurdico

(La mtaphore dans lunivers du discours juridique)

Isabelle Oliveira

Universit de la Sorbonne Nouvelle Paris III


isabelle.de-oliveira@univ-paris3.fr

Rsum: La porte de cette analyse est de proposer une rflexion et une contribution eu gard
la mtaphore dans le discours judiciaire comme une aide prcieuse dans lacquisition
de la connaissance frayant le chemin de largumentation avec son pouvoir de persuasion.
Lhermneutique juridique va au-del de la smantique, du dire et du signifier, par des sentiers
pragmatiques en rejetant la coexistence de sens quivoques et univoques.
Mots cls: mtaphore; hermneutique juridique; argumentation.

Resumo: O escopo deste trabalho propor uma reflexo e um contributo acerca da metfora no
discurso forense como auxiliar valioso na aquisio do conhecimento seguindo pela estrada da
argumentao com o seu poder de persuaso. A hermenutica jurdica vai alm da semntica, o
dizer e o significar, por caminhos pragmticos, ao rejeitar a convivncia de sentidos equvocos
e unvocos.
Palavras-chave: metfora; hermenutica jurdica; argumentao.

Introduo

O estudo da metfora permite lanar luz sobre os processos de produo e compre-


enso do discurso cientfico e tcnico.
O carcter onipresente da metfora e de outras figuras, como a metonmia, a
personificao, a sindoque etc. no discurso conduz forosamente ao questionamento de
alguns dos pressupostos da filosofia da linguagem e da comunicao.
Debruando-se sobre as cincias da linguagem e da comunicao, ser possvel
demonstrar a aproximao entre a linguagem nos seres humanos e as capacidades de comu-
nicao propriamente ditas. E tal aproximao decorre da aprendizagem de conceitos de
comunicao atravs da linguagem, mas conceitos que extravasam a prpria linguagem. A
metfora apresenta-se como o instrumento ideal para a distoro da realidade, mas sendo,
porm, uma necessidade discursiva. No fundo, h que criar, ou melhor, recriar a realidade
que queremos transmitir aos outros na base dos nossos sistemas conceptuais.
Nessa medida, a compreenso da comunicao passar, obrigatoriamente, pela
compreenso da linguagem. E nessa mesma relao que vamos encontrar a origem dos
significados que, no nosso quotidiano, se traduzem muitas vezes em conceitos metafricos.
Disso resulta que ningum poder duvidar da necessidade do entendimento da
metfora, to presente nos diferentes sistemas culturais, para a produo de comunicao
eficaz e eficiente para a insero cultural e social, to fundamentais aos seres humanos.

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Consideraes iniciais

Em cada rea do conhecimento desenvolve-se uma linguagem especfica, em que


cada palavra ou expresso tem um sentido prprio. No direito, a palavra no s indis-
pensvel, mas a prpria matria-prima. Mas, na medida em que a especializao aumenta,
a escolha da palavra se complexifica. Quanto melhor conhecemos as palavras, com maior
preciso nos expressamos e comunicamos.
O desenvolvimento da tcnica jurdica fez com que surgissem termos no usuais
para os leigos. A linguagem jurdica, no entanto, no mais fechada para o leigo que
qualquer outra linguagem cientfica ou tcnica. A linguagem do direito deve apresentar-se
clara, simples, correcta, tendo como objectivo a comunicao tcnica do que se pretende
transmitir.
medida que aumenta o grau de especializao, o vocabulrio tcnico tambm
se especializa, aumentando a distncia no dilogo dos iniciados nesse conhecimento e
os no iniciados em funo das diferentes linguagens dentro do amplo campo do direito.

(01) Linguagem legislativa a linguagem dos cdigos, das normas que criam o direito;
(02) Linguagem processual a linguagem dos processos na aplicao do direito;
(03) Linguagem contratual a linguagem dos contratos, que criam direitos e obrigaes;
(04) Linguagem doutrinria a linguagem cuja finalidade explicar os institutos jurdicos;
(05) Linguagem notarial a linguagem jurdica que regista os actos de direito.

A generalizao e internacionalizao dos atos, contratos e relaes obrigacionais,


contratuais e jurdicas exigem, por isso, essa preciso que obviamente reflete na traduo
de textos (leis, contratos, acordos internacionais etc.) com a desejvel e igual clareza e
preciso.
Alis, nas relaes entre os pases de lngua portuguesa, a linguagem jurdica
precisa ter como consequncia a eficcia e a clareza da traduo de textos para as diversas
lnguas, por exemplo ingls e francs, essencial para a concretizao de contratos inter-
nacionais.

Especificidade da linguagem jurdica

Nesta anlise, falaremos de linguagem especializada jurdica na qual se distinguem


trs tipos de linguagens do discurso do direito ou sobre o discurso de direito: trata-se
da linguagem jurdica jurisprudencial (doutrina legal, que na linguagem forense se chama
jurisprudncia, referente s decises dos tribunais superiores), da linguagem jurdica
cientfica (o direito enquanto linguagem cientfica, de carcter sistmico e, portanto, distinto do
dogmatismo fundado em outras cincias do conhecimento humano; o tratamento jurdico
deve ser pragmtico, sistemtico e inserido num rigor cientfico para produzir efeitos
dogmticos) e da linguagem jurdica comum da prosa do advogado. Dessa tipologia sobres-
saem sobretudo diferenas semnticas ou pragmticas. Desse modo, a metfora ocupa
um lugar distinto em funo do lugar que ocupa dentro dos diferentes discursos. Nos dois
primeiros, fala-se de um discurso do direito, e, no ltimo, de um discurso sobre o direito.

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Uma nuance importantssima na anlise da metfora dentro das suas funes e no seu
objectivo de comunicao.
Distino entre discurso do direito e discurso sobre o direito:
Na nossa tica, o discurso do direito o discurso da lei como raciocnio a partir
da lei de forma a determinar o seu significado. Nesse tipo de discurso, a metfora com
tendncia lexicalizao sempre existiu e analisada como estrutura de uma relao da
ordem interna mais fundamental, isto , a relao entre o legislador, o juiz e a lei. Aqui a
metfora torna-se teoria, sendo a estrutura, a ossatura de uma norma, lei.
O discurso sobre o direito mais um raciocnio sobre o direito que permite uma
melhor compreenso do seu funcionamento. Quando o discurso sobre o direito acolhe
metforas mais para servirem de substituto, de acessrio ou, s vezes, at como imitao
da teoria. As metforas dos discursos sobre o direito permitem interpretar a teoria, mas
sempre em adequao realidade. Trata-se de metforas como figuras que so represen-
taes parciais ou deturpadas da realidade em questo, contentando-se com uma seme-
lhana aproximativa.
Debruamo-nos, em particular, sobre o discurso do advogado para uma melhor
compreenso da metfora como figura de funo argumentativa e persuasiva. Normal-
mente, os argumentos do advogado situam-se em duas categorias: os lgicos e os baseados
na estrutura do real. Os primeiros devem respeitar as relaes bem conhecidas da lgica
formal: relaes de identidade, de contradio e de incompatibilidade. Os segundos
baseiam-se na experincia real. De acordo com as duas categorias enunciadas, distinguimos
raciocnios dedutivos e raciocnios indutivos no qual intervm o instrumento metafrico.
O raciocnio dedutivo puramente formal, no acrescenta nada ao contedo do
pensamento, mas explicita-o. Tem a forma de silogismo, que, no sentido etimolgico,
significa ligao dos termos.
O silogismo compe-se de trs proposies e de trs termos: a primeira proposio
a premissa maior; a segunda, a premissa menor; e a terceira, a concluso. O silogismo
pode ser considerado o arqutipo formal de toda a deciso judiciria: a premissa maior
a regra jurdica; a premissa menor comporta os factos que se subsumem na regra; a concluso
a proposio que se extrai da aplicao da regra jurdica aos factos. Por vezes, h silogismos
que no se encontram na forma ternria que acabamos de invocar; so os silogismos dedu-
tivos irregulares.
Entre outros, temos:

(01) Entimema: raciocnio dedutivo que exprime, no trs proposies, mas unicamente duas, suben-
tendendo-se a que falta por demasiado evidente.
(02) Epiquerema: o silogismo onde cada uma das premissas acompanhada de sua prova; esta figura
essencial argumentao judiciria.
(03) Silogismo disjuntivo: em que a proposio maior uma disjuntiva composta por duas proposies
alternativas (ou... ou...); a proposio menor afirma ou nega a validade de uma das duas propo-
sies; a concluso afirma ou nega a validade da outra. Exemplo particular de silogismo disjuntivo
o dilema que, afirmando ou negando qualquer das proposies da premissa maior, conclui a
mesma coisa. O raciocnio indutivo assenta no princpio do determinismo, segundo o qual toda a
relao de causalidade constante na natureza: as mesmas causas produzem os mesmos efeitos, e
os mesmos efeitos so produzidos pelas mesmas causas.

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A base do discurso do advogado , pois, constituda por argumentos ou razes,
distinguindo-se da narrao e da descrio, ainda que possa conter elementos narrativos
ou descritivos. Argumenta-se porque a questo debatida no evidente res dubia e
pretende-se defender ou justificar uma tomada de posio, buscando uma adeso dos espritos.
Quem argumenta afirma ou nega algo, apresentando a sua tese como verdadeira ou, pelo
menos, como a mais correcta ou razovel. Consequentemente, argumentar, em advocacia,
mais do que conceptualizar; uma actividade com que se pretende convencer algum,
para que veja um facto que no quer ver e nada melhor do que apresentar os factos atravs
da metfora.
A teoria das figuras relaciona-se tambm com o estilo do orador exigindo alguma
eloquncia no campo da expresso do pensamento, porque, no discurso forense, no se
aplica o estilo do discurso comum. Pelo contrrio, requerem-se atributos como ser claro,
para ser facilmente entendido; ser preciso, limitando-se ao essencial; ser puro, respeitando
os cnones gramaticais; ser elegante, respeitando os processos estticos. Desse modo,
as figuras do pensamento das quais destacamos as figuras metdicas (distribuio,
enumerao, acumulao, recapitulao, paradistole etc.) e as figuras enfticas (exclamao,
interrogao, apstrofe, parfrase etc.) merecem a ateno do orador.
Por outro lado, aparecem as figuras de palavras que do maior vivacidade ao pensa-
mento: as figuras pleonsticas, as figuras elpticas, as que se obtm por supresso, omisso ou
reduo de palavras no discurso, os tropos dos quais se destacam a metfora, a comparao, a
alegoria, a hiprbole, a metonmia etc.).
Os aspectos metodolgicos do discurso jurdico comum nos quais intervm a
metfora so:

(01) saber extrair argumentos (inveno) = METFORA FIGURA


(02) coloc-los numa determinada ordem (disposio) = METFORA ESTRUTURA
(03) encantar pela linguagem (elocuo) = METFORA FIGURA
(04) dramatizar os acontecimentos que esto sendo apresentados (dramatizao) = METFORA FIGURA
(05) rememorar factos passados (memria ou memorizao) = ANALOGIA

Nas suas alegaes de defesa o advogado apela essencialmente :

(01) Lgica da anlise atravs da metfora, eminentemente filosfica. Uma pergunta que faz o advogado
para desvelar, para saber. A pergunta feita para um convite efetivo descoberta.
(02) Lgica da persuaso atravs da metfora, eminentemente retrica. Uma pergunta que faz o advogado
para convencer, para provocar, no para investigar. Esse procedimento retrico tem como figura de
linguagem predominante o ertema (interrogao retrica). Na lgica da persuaso tambm temos
o emprego da falcia atravs do emprego da metfora como figura um argumento que na aparncia
parece ser verdade, mas na essncia falso , o argumento ad hominem argumento que ataca o
indivduo, e no aquilo que ele diz , o apelo autoridade, o equvoco, o uso dos antecedentes do
fato, a anfibologia, a comparao indevida, a petio de princpio, argumentos esses considerados
erros na lgica da anlise so considerados oportunos e eficazes na lgica da persuaso.

Diria, assim, que os profissionais do direito devem conduzir uma reflexo sobre os
valores da existncia. A linguagem metafrica oferece a possibilidade de expressar o seu
pensamento. Os conceitos so, deste modo, as transmutaes, operadas pela linguagem,

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experincias em abstrao. Ter de haver uma comunicao-comunho entre o racional
e o intuitivo.
Frequentemente, a metfora supera os dados da conscincia, as prprias repre-
sentaes para a abstraco, para o conceito. A metfora no um dado estanque, mas
algo construdo, uma produo proveniente de uma vivncia anterior que comporta uma
parte de negao e encontra sua verdade no saber em construo. Ela reclama uma certa
mediao da reflexo (um desenvolvimento) que traz uma alteridade. No quadro deste
trabalho, podemos consider-la como uma espcie de conhecimento sobre o conhecimento,
desempenhando assim um papel heurstico e criativo nas reas do conhecimento. Como
hipostasia do pensamento, a metfora acaba por criar instrumentos pelos quais ela surpreende
o contingente e o transcendente.
No h dvidas de que o discurso jurdico recorre a inmeras metforas, o que
contribuiu para a elaborao do universo terminolgico da sua disciplina, que acabam
por apresentar caractersticas semiticas e textuais bem distintas, e alguns subdomnios
do direito so mais sensveis do que outros, nomeadamente o direito da famlia, o direito
financeiro e o direito de autor sempre em constante evoluo. Relembremos que o direito
e a lngua, enquanto sistemas, so essencialmente evolutivos: a lngua tem vida, o direito
tambm, e ambos esto em permanente transformao sob a ao das autoridades. Um
neologismo , para a lngua, o que para o direito uma inovao legislativa, estando ambos
muitas vezes associados. inegvel a importncia da lngua para o direito uma vez que o
texto a matria-prima da atividade jurdica. Assim, o discurso jurdico extrai da metfora
novas dimenses ontolgicas.
Comearia por abordar a primeira realizao da metfora, que constitui a catacrese.
A linguagem evolui, e alguns termos perdem, no decorrer do tempo, a carga metaf-
rica a tal ponto que j no so vistos como metforas pelos profissionais do direito. Fala-se,
ento, de metfora morta, que se ope viva que se traduz por sua originalidade e que
permeia sobretudo o discurso do advogado durante as suas alegaes finais ou de defesa.
Como exemplos desses termos-catacreses, podemos citar pena corporal, servido,
nulidade, litispendncia, homem de palha, enfiteuse, esbulho, decadncia,
curador, corretor.
Debrucemo-nos tambm um pouco sobre a metfora em cadeia metfora sequen-
cial , que constitui um instrumento particularmente eficaz na estruturao do pensamento
e do raciocnio por uma metafsica da semelhana, mas tambm da imaginao. nem
mais nem menos do que um procedimento que consiste em apresentar um conceito jurdico
nas suas diferentes nuances e facetas e com todas as suas ramificaes. Algumas met-
foras utilizadas durante as alegaes dos advogados permitem desenvolver a imagem e
criar uma teia de analogias servindo-se da ideia de partida. Eis um exemplo de metfora
sequencial sobre o clebre processo de Bruno Wiel que decorreu em Frana em 2011:

Il faut que ce que je vous dis, vous lentendiez. Ce nest pas la peine de plonger vos ttes
dans vos mains, il faut que vous lentendiez avec des mots crus et pas avec vos mots
thrs et dulcors... (7me jour du procs Bruno Wiel)
As metforas corporais tambm so numerosas no sistema jurdico romano-germ-
nico. Sua presena deve-se fundamentalmente vontade do jurista querer conferir um
certo humanismo ao direito, disciplina considerada hermtica e rida.

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Nessa categoria de metforas particularmente fecundas, podemos citar rgo juris-
dicional, corpo administrativo, corpo arbitral, a mo da justia etc. Todas tm um
significado bem preciso em direito, apesar de terem em comum uma referncia a uma
parte do corpo.
A personificao da lei e da justia reflete-se tambm em inmeras expresses
metafricas que no tm significado jurdico, propriamente dito, mas cuja carga metafrica
lhes confere uma grande fora evocadora: citemos, por exemplo, brao da justia, a
justia cega, a justia fecha os olhos.

Algumas caractersticas do discurso jurdico


Definir a linguagem do direito como uma forma particular de se exprimir implica
que ela contenha elementos da lngua corrente e elementos que lhe so estranhos.
Essa combinao de elementos o que se pode chamar de carcter compsito de
linguagem jurdica. essa caracterstica que explica em parte este paradoxo: o direito
um fenmeno to social como a prpria lngua, mas que suscita alguma estranheza para
os leigos.
A pertena pode ser exclusiva, quando os termos pertencem unicamente ao voca-
bulrio jurdico, ou partilhada, quando eles pertencem lngua corrente ou a outras reas
especializadas do conhecimento.
Exemplos de pertena exclusiva:

(01) Teoria geral credor, ilegal, rescindir


(02) Procedimento cassao, declinatria, licitao
(03) Direito sucessrio legatrio, holgrafo, testador
(04) Direito de crdito fiducirio, cambirio
(05) Outros ramos constitucionalidade, criminalista, salarial

Esses termos caracterizam-se pela sua monossemia (ou seja, por terem um s signi-
ficado), o que confere estabilidade semntica e preciso ao vocabulrio jurdico.
Tomando como exemplo o termo ilegal, ele significa sempre um acto ilcito,
uma ao ou omisso contrria lei, da qual resulta dano a outrem, no existindo nenhuma
outra acepo para o termo ilegal, nem na lngua corrente nem no discurso jurdico.
Existe em segundo grupo de termos, que so maioria, que tem um significado no
discurso jurdico e outro na lngua corrente.
Esses termos agrupam-se em duas categorias:

(01) a primeira compe-se de termos com um sentido jurdico principal e um sentido extrajurdico
derivado: divrcio, hipoteca, herdeiro;
(02) a segunda categoria, em sentido inverso, compe-se de termos, e so os mais numerosos, cujo
sentido principal se situa na lngua corrente, mas que adquiriram, por emprstimo, um sentido na
terminologia jurdica (denunciar, prescrio, parte, curso.

Trata-se de termos polissmicos, difceis de dominar, uma vez que a sua signi-
ficao depende do contexto em que so empregados. Por isso no subscrevemos esta

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afirmao de Lerat (2004, p. 24): En effet, une division en sous-domaines et ltiquetage
respectif des termes peuvent induire des erreurs, vu quon en arrive une certaine
fragmentation de la ralit.
Para reforar esse nosso propsito, relembremos que, por exemplo, o termo obri-
gao, no tem o mesmo significado em direito civil e em direito comercial. No domnio
do direito civil, diz-se que a obrigao do comprador consiste em pagar ao vendedor,
enquanto, no direito comercial, uma obrigao um ttulo negocivel em bolsa. Desse
modo, no s importante definir o subdomnio em direito, o seu contexto, mas tambm
o prprio sistema jurdico ao qual pertence, pois um termo poder adquirir um significado
diferente em funo de um ou de outro.

O processo de traduo na construo do discurso jurdico


No domnio jurdico, a lngua o meio pelo qual o direito exprime a norma jurdica
(textos, leis, decretos), em que, num plano interno (sintaxe, estilo, semntica e lxico),
assim como num plano externo (organizao e estrutura da linguagem), tudo se conjuga
para que a norma seja respeitada e seguida ou aplicada.
O direito essencialmente tcnico, compreendendo um determinado conjunto de
termos jurdicos adaptados a partir dos direitos. Porm, o encontro entre a dimenso cientfica
e tcnica e a expresso jurdica coloca problemas especficos tanto para os redatores como
para os destinatrios ou usurios do direito.
manifesta a dificuldade para os iniciados e para aqueles que so confrontados
com uma linguagem duplamente especializada, pois nela se concentra a relativa tcnica
da linguagem jurdica e a preciso que requer a linguagem cientfica do domnio em
referncia.
Trs orientaes devem ser objecto de esforos especficos: a qualidade das tradu-
es, a validao da terminologia utilizada e a formao de magistrados e profissionais
do direito.
A traduo jurdica coloca certamente alguns problemas que lhe so inerentes,
mas que, alis, no so estranhos a outros domnios da traduo.
Contudo, no podemos esquecer que a traduo no domnio do direito apresenta
especificidades lingusticas, culturais e metodolgicas que nenhum outro domnio apresenta.
Da resulta a necessidade de todos os pases de lngua portuguesa formarem tradu-
tores especializados em traduo jurdica e de os prepararem para as tarefas prprias da
traduo, dotando-os de utilitrios e mtodos de traduo adequados. Para tal,
necessrio que se familiarizem com o raciocnio, argumentao e cultura jurdicas a fim
de poderem interpretar os textos redigidos em portugus e de os traduzirem para francs
ou ingls, aprofundando conhecimentos nos vrios domnios, de modo a estarem disponveis
para colocar esses conhecimentos a servio de instituies pblicas e privadas.
Assim, o aprofundamento dos conhecimentos e das tcnicas de traduo podem
contribuir para a prossecuo de polticas de abertura que no se mostrem como um
fim em si mesmas, mas antes como um utenslio eficaz de valorizao e de difuso dos
direitos do e no espao lusfono, que permitam contribuir para uma sada de um certo
isolamento em alguns espaos ou cenrios internacionais.

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Finalmente, a necessidade de dispor de instrumentos jurdicos apropriados ao desen-
volvimento econmico dever sempre visar criao de campos de trocas, contrapartidas,
aproximao e concretizao de projectos.

Concluso

Para concluir, a metfora no deixa de ser um fenmeno lingustico, paradigmtico e


sintagmtico, operando do interior das regras da linguagem ou na sua fronteira, transgre-
dindo-as quando necessrio, que produz significado sobre a realidade aparente.
Verificou-se que, em determinados contextos, a metfora apresenta-se como estru-
tura ou ossatura na construo de uma teoria do direito ou como simples figura quando
abrange o discurso do profissional do direito (advogado, jurista) que visa a convencer o
seu auditrio e sobre o assunto a que se refere. A finalidade da metfora provocar ou
aumentar a adeso de um auditrio s teses que lhe so sugeridas. O auditrio entendido
como o conjunto de pessoas que o orador pretende influenciar apelando metfora
argumentativa e persuasiva. Nesse contexto retrico, Booth (1978) apresenta algumas
especificidades desse tipo de metforas para que elas possam ser persuasivas no discurso.
Devem obrigatoriamente ser ativas, dando energia a alguma coisa que tem menos
energia ou at mais abstrata; devem ser concisas, ou seja, o lema dizer mais com
menos palavras; devem ser apropriadas em relao ao assunto tratado. Porm, para alm
de serem apropriadas, devem tambm estar adaptadas ao auditrio. Ressalvamos, nesse
contexto, a relevncia das protometforas que so mais instituintes, e que povoam o ima-
ginrio jurdico transformando-se, por vezes, em verdadeiras referncias mobilizadoras
no discurso do profissional de direito. V-se nesse tipo de metfora, alm da sua funo
informativa ou descritiva, um estilo persuasivo e, s vezes, at mesmo dissuasivo.
A metfora constitui assim o procedimento bsico pelo qual a linguagem e o
conhecimento se formam. Teramos dois modos de pensar: por imagens ou por conceitos.
O primeiro, pela imaginao; o segundo, pela razo. Imaginar ver semelhanas entre
as imagens, como fazem os poetas. Raciocinar ver relaes de causalidade entre os
conceitos, como fazem os cientistas. So dois modos de pensar, mas entre eles no h
uma distino radical, j que todo pensamento nasce das imagens, nasce das primeiras
metforas.
Realamos, desse modo, a funo fundamental da metfora no processo de formao
da linguagem, sendo ela a fora artstica que permite os pensamentos originais. a
matriz a partir da qual se desenvolve todo pensamento, inclusive o pensamento dedutivo,
silogstico, matemtico, que pretende ser exato.

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