Causa n 16.

321 -Sala IV-

C.F.C.P. BLAHA Fabin y
STIER, Jorge Javier s/ recurso
Cmara Federal de Casacin Penal de casacin

REGISTRO
NRO.1158.13.4

///la ciudad de Buenos Aires, a los 2 das del mes de julio del ao dos
mil trece, se rene la Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal
integrada por el doctor Juan Carlos Gemignani como presidente y los
doctores Mariano Hernn Borinsky y Gustavo M. Hornos como vocales,
asistidos por el secretario actuante, a los efectos de resolver el recurso
de casacin interpuesto a fs. 443/455 de la presente causa Nro. 16.321
del registro de esta Sala, caratulada: BLAHA, Fabin y STIER Jorge
Javier s/ recurso de casacin; de la que RESULTA:
I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran,
provincia de Entre Ros, con fecha 11 de julio de 2012, cuyos
fundamentos fueron dictados el 31 del mismo mes y ao (fs.405/ 405
vta. y 421/433, resolvi en lo que aqu respecta:
no hacer lugar a la nulidad del procedimiento solicitada por
la defensa y conden a Marcelo Fabin Blaha a la pena de cinco aos de
prisin, y a Jorge Javier Stier a la pena de cuatro aos y seis meses de
prisin por ser autores responsables del delito de transporte de
estupefacientes, previsto y reprimido en los artculos 5, inciso c, de la
ley 23.737. Asimismo les impuso a los nombrados una multa de pesos
mil ($ 1000) a cada uno, que deber hacerse efectiva dentro de los diez
das que quede firme la sentencia y las costas de la causa.
II. Que, contra dicha resolucin, interpuso recurso de
casacin el seor Defensor Pblico Oficial ante el Tribunal Oral en lo
Criminal Federal de Paran, doctor Mario Roberto Franchi en
representacin de Marcelo Javier Blaha (fs. 443/455) el que fue
concedido a fs. 456/457 y mantenido ante esta Cmara a fs. 472 por la
seora Defensora Pblica Oficial ad hoc ante esta Cmara de Casacin
doctora Brenda L. Palmucci.
III. Que se agravi la defensa en primer lugar porque
entiende que se ha valorado incorrectamente la validez del
procedimiento instrumentado en fs. 1/3 en tanto no se daban los
requisitos del art. 140 del C.P.P.N. Ello as pues uno de los testigos,
Cayetano Garca no ha suscripto el acta, circunstancia que se agrava
porque los testigos no han sido personas por completo ajenas a la
reparticin.
Entendi que es arbitraria la valoracin de los elementos
tenidos en cuenta en el auto atacado para tener por configurada las
circunstancias previas o concomitantes que habilitan, segn el art. 230
bis del C.P.P.N., a las fuerzas de seguridad a actuar sin orden judicial.
Sostuvo que todos los testimonios y las declaraciones indagatorias
concuerdan en que la detencin del medio transportador se produce
por un exceso de carga y no por un supuesto delito. Sobre esta base
afirm la Defensa que no existan las circunstancias previas que
habilitan una intromisin en el mbito protegido que representa el
medio de transporte que conduca Blaha.
Manifest que, ms all de que no existieron los requisitos
que habilitaban la intervencin de la fuerzas de seguridad sin orden
judicial, tampoco se advierte en el caso cual es la urgencia que pudiera
hacer prescindible la necesaria intervencin judicial.
Seal, la Defensa, que en el caso no se puede invocar la
doctrina de la buena fe en tanto han existido irregularidades que
comprometen el accionar de los preventores. Ello, en tanto Blaha
sostuvo que le fue sustrado dinero y una serie de elementos de su
propiedad. Las manifestaciones del imputado fueron corroboradas por
su patrn, el seor Fiege quin seal que le haba dado a Bahla la
suma de ms dos mil pesos para que realizara el viaje y no los cuarenta
y siete pesos que se secuestraron en el procedimiento.
Finalmente se quej porque la imposicin de la pena de
cinco aos a su asistido no constituye una derivacin razonada del
derecho en el caso concreto. Ello por cuanto valor en forma cargosa la
cantidad de estupefaciente transportado y su compromiso personal
indicativo de la medida de culpabilidad incrementada.
Sostuvo que el compromiso personal revela la
vulnerabilidad de quienes materialmente realizan el transporte de
estupefacientes que los lleva a asumir en forma personal el riesgo del
transporte, dato ste que a entender de la defensa no puede ser
tomado como indicativo de una culpabilidad incrementada.
Seal que no se tuvo en cuenta en la sentencia un
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elemento morigerador como lo es la existencia de personas atrs de los

condenados, circunstancia expresamente invocada por la acusacin.
Sostuvo que la correcta determinacin de la pena debiera haber
reducido el monto solicitado por considerar a sentencia un atenuante no
contemplado en el pedido punitivo de la fiscala, esto es la dificultad
para procurarse el sustento.
Solicit se reduzca el monto de pena al mnimo legal
Hizo reserva del caso federal.
IV. Que, en la oportunidad prevista por los artculos 465,
cuarto prrafo, y 466 del C.P.P.N. se present el seor Fiscal ante esta
Cmara de Casacin, doctor Javier Augusto De Luca, solicitando
fundadamente el rechazo del recurso ( fs. 474/478).
En cuanto a la nulidad del acta sostuvo que la falta de firma
del testigo Garca en todo caso acarreara la nulidad del acta y no del
acto que se quiso documentar teniendo influencia en la eficacia
probatoria. En este sentido seal que si se prescinde del acta
cuestionada, las circunstancias que rodearon el procedimiento fueron
acreditadas por medio de las declaraciones de los testigos de actuacin
durante el debate.
Sostuvo que el olor similar a la marihuana y la actitud
nerviosa del chofer y acompaante configuraron las circunstancias
previas o concomitantes que razonable y objetivamente permitieron
justificar la inspeccin del camin sin orden judicial, conforme lo
previsto en el art 230 bis del C.P.P.N.
Finalmente seal que tampoco puede prosperar el agravio
relativo al monto de la pena, ello pues no puede asimilarse como
pretende la Defensa la situacin de Blaha que llevaba la droga en un
camin a la de las mulas que transportan en su cuerpo el
estupefaciente.
En la misma oportunidad procesal se present la seora
Defensora Pblica oficial ad hoc ante esta Cmara, doctora Gabriela
Noem Jugo a ampliar los fundamentos de su recurso de casacin (cfr. fs.
479/481).
VI. Que superada la etapa prevista por el art. 468 del
C.P.P.N., de lo que se dej constancia en autos (fs.485), quedaron las
actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para
que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden
sucesivo de votacin: doctores Gustavo M. Hornos, Juan Carlos
Gemignani y Mariano Hernn Borinsky.
El seor juez Gustavo M. Hornos dijo:
I. En primer lugar habr de analizar si el procedimiento
realizado por Gendarmera Nacional el da 20 de marzo de 2011
aproximadamente a las 17 hs., en el puesto de medicin y control de
cargas ubicado en la Ruta Nacional Nro. 127, km 197,15 en cercanas de
la localidad de Federal, provincia de Entre Ros que concluy con la el
secuestro de 261,16 kilogramos de marihuana y la detencin de Marcelo
Fabin Bahla y Jorge Javier Stier ha sido efectuado al amparo de la
situacin de excepcin prevista en el art. 230 bis del cdigo de rito,
norma reglamentaria de los derechos reconocidos en el art. 18 de la
Constitucin Nacional.
II. La ley 19.349, de Gendarmera Nacional, as como su
decreto reglamentario 4.575/73 atribuye a esa fuerza, entre otras
funciones, la de ser polica de seguridad en las fronteras y dems
lugares que se determinen al efecto y judicial en el fuero Federal para
prevenir y reprimir delitos de contrabando y trfico de estupefacientes
para lo cual se la autoriza a realizar procedimientos en trenes,
automotores y vehculos como tambin controlar rutas Nacionales.
Especficamente en el art. 4 del decreto reglamentario mencionado
establece que son atribuciones inherentes de la actividad policial
establecidas en el art. 4 de la Ley de Gendarmera Nacional 7)
realizar procedimientos en trenes, automotores, vehculos y medios de
movilidad de cualquier naturaleza para prevenir la comisin de hechos
ilcitos de carcter federal20) controlar rutas nacionales conforme lo
establecido en las leyes y reglamentos respectivosy 24) intervenir y/o
promover la investigacin de los delitos federales y la iniciacin de los
sumarios que correspondan conforme a las normas del procedimiento
penal respectivo.
Entonces la misin de nuestra Gendarmera Nacional est
dirigida esencial y fundamentalmente a la disposicin de sus medios
con el objeto de evitar la ejecucin de delitos de carcter federal con el
fin de contribuir al mantenimiento de la paz social. De aqu que la
accin y el efecto de controlar los automotores en trnsito en Rutas
Nacionales cercanas a la frontera, ejecutado razonablemente, debe ser
considerado como ejercicio legtimo de esas facultades de vigilancia y
evitacin de riesgos jurdico y socialmente reprobados (cfr. mi voto
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causa Nro. 6093 LUGONES, Vctor Hugo s/recurso de casacin -reg.

Nro 8572, rta. el 27/4/07-)
Ya he tenido oportunidad de sostener al votar en la causa
Nro. 346 ROMERO, Ernesto H. s/recurso de casacin, (Reg. Nro. 614,
rta. el 26/6/96 de esta Sala IV), que la funcin prevencional constituye
un deber insoslayable y fundamental del cuerpo policial administrativo,
en cumplimiento de la funcin que le es propia de evitar la comisin de
hechos delictivos, mantener el orden pblico y resguardar los bienes y
derechos de los particulares.
Por otra parte la reforma introducida por la ley 25.434
incorpor el art. 230 bis al Cdigo Procesal Penal de la Nacin,
estableciendo que los funcionarios de la polica y fuerzas de seguridad
podrn requisar sin orden judicial a las personas e inspeccionar los
efectos personales que lleven consigo, as como el interior de los
vehculos, aeronaves y buques de cualquier clase con la finalidad de
hallar la existencia de cosas probablemente provenientes o
constitutivas de un delito o de elementos que pudieran ser utilizados
para la comisin de un hecho delictivo, siempre que las mismas sean
realizadas con la concurrencia de las circunstancias previas o
concomitantes que razonable y objetivamente permitan justificar dichas
medidas respecto de persona o vehculo determinado siempre y en la
va pblica o lugares de acceso pblico. Y agrega en el ltimo prrafo
que tratndose de un operativo pblico de prevencin podrn proceder
a la inspeccin de vehculos.
III. En el caso, el procedimiento se efectu en el marco de un
operativo de apoyo a Vialidad Nacional en el puesto de medicin y
control de cargas denominado balanza Federal sobre la ruta Nacional
127, km 197,5 en cercana de la localidad Federal, provincia de Entre
Ros. As, cerca de las 17 hs. Walter Martnez procedi a interceptar la
marcha de un camin Marca Mercedes Benz, modelo L1633 dominio
colocado CFX595 y acoplado marca Hermann, modelo ABV.3E.23,
dominio colocado EWY112, que se diriga desde la localidad de
Andresito (Misiones) hacia General Pico (La Pampa) transportando
maderas. En el marco del control de rutina se comprob que la carga
exceda en 2140 kg. el peso permitido por lo que se procedi a la
inspeccin de la carga y cabina por parte del gendarme Anbal Ros,
quien percibi un fuerte olor a madera cedro que resulta similar al de la
marihuana. Por ello se traslad el vehculo hasta las inmediaciones que
vialidad Nacional comparte la seccin Federal de Gendarmera Nacional
a los fines de labrar el acta de infraccin y descargar la madera en
exceso. El vehculo fue conducido por Blaha y acompaado por Jorge
Stier, custodiado por un vehculo de vialidad nacional conducido por el
inspector Claudio Cayetano Garca y acompaado por el gendarme
Anbal Ros. Al llegar al asiento de la fuerza el conductor del rodado
evidenciaba signos de nerviosismo ante la presencia del personal
preventor Se procedi a chequear la carga no observndose madera
tipo cedro lo que motivo un registro con el can detector de narcticos, el
cual marc la cabina del vehculo. Por ello y ante la presencia de
testigos se procedi a inspeccionar la mencionada cabina, donde se
encontraron detrs de la baulera situada detrs del chofer, nueve
bolsas de consorcio negras envueltas con cinta de engomar color ocre,
de donde emanaba un fuerte olor similar al de la cannabis sativa,
procedindose al descenso de las bolsas y posterior apertura siempre
en presencia de testigos. Durante el procedimiento se hizo presente el
perito Subalfrez Walter Insfrn quien solicit a los testigos que elijan
de cada bolsa un paquete al azar a los fines de someterlos a la prueba
del narco test, corroborando la presencia de marihuana.
As las cosas, se comunic el hecho al Juzgado Federal de
Concepcin del Uruguay, que dispuso que se labren las actuaciones de
rigor y la detencin e incomunicacin del chofer y su acompaante y el
secuestro de la totalidad de la sustancia detallando el pesaje total e
individual, secuestro de los vehculos chasis y acoplado etc.-, lo que as
se hizo.
Ello surge de las constancias de la causa, entre las que se
destacan: el acta de procedimiento de fs. 1/3, anexo narcotest, 4/12,
declaracin testimonial de los preventores Mio y Villalba, de los
testigos de procedimiento Gamarra y Taborda, acta de procedimiento
realizada el 20 de marzo a las 23.45 que da cuenta del pesaje del total
de los ladrillos en presencia de los testigos Gamarra y Taborda,
actuaciones prevencionales y acta labrada en sede judicial que da
cuenta de la apertura de los bultos secuestrados. As como tambin de
los testimonios brindados a lo largo de la instruccin a saber: el de
Diego Cayetano Garca que quien refiri que se encontraba haciendo un
control de cargas en vialidad Nacional y al llegar el camin con exceso
de carga indic que deba a descargar en el predio de vialidad y de
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Walter Rubn Martnez y Marcelo Ceferino Mio, los que ratificaron el

contenido del acta de fs. 1/3. Valor tambin el Tribunal las
declaraciones brindadas durante el curso de la audiencia de debate de
Eldomar Feige, dueo de la carga de madera que transportaba el
camin, de Mario Ramn Alberto Gamarra y Gerardo Jos Taborda
testigos del procedimiento y de los preventores intervinientes: Anbal
Eleuterio Ros y Walter Damin Insfrn.
La defensa intenta descalificar el procedimiento porque
entiende que no se dan en el caso los motivos previos o concomitantes
que permitan justificar el procedimiento. Sin embargo el artculo 230 bis
autoriza en su ltimo prrafo a inspeccionar vehculos tratndose de un
operativo pblico de prevencin. As, en el caso de autos el puesto de
gendarmera se ubicaba en la ruta Nacional 127, en colaboracin con el
puesto de control de cargas de vialidad. El primer control se efectu en
la balanza ubicada en la ruta que al verificar que el camin conducido
por Stier estaba excedido en la carga dio la orden de que se trasladara
al control de Vialidad Nacional para descargar el exceso de mercadera.
Una vez all el personal de Gendramera advirti nerviosismo en el
conductor que se tradujo en mirar constantemente hacia donde
estaban los funcionarios de Gendarmera y un fuerte olor a cedro
similar a la marihuana-, cuando esa madera no se encontraba entre la
transportadora. Estas circunstancias fundamentaron una inspeccin
ms profunda sobre el rodado con auxilio del can detector de narcticos
siempre bajo la supervisin de los testigos Gamarra y Taborda.
Es decir que en un procedimiento de control de peso de
carga transportada por medio de Vialidad Nacional se constat el
exceso de peso en el camin que transportaba maderas, siendo que el
inspector Ros advierte un olor a cedro similar a la marihuana-. As las
cosas se traslad el camin al campamento de Vialidad Nacional para
efectuar la descarga del exceso lugar en donde se percibe que el olor a
cedro no se condice con la madera transportada y se advierte una
actitud nerviosa por parte del chofer y su acompaante en presencia
del personal de la fuerza de seguridad. Entonces el olor similar a la
marihuana y el estado de nerviosismo de su conductor constituyeron las
circunstancias previas o concomitantes que razonable mente
permitieron justificar la inspeccin del camin sin orden judicial,
conforme lo autoriza el art. 230 bis del C.P.P.N.
De lo hasta aqu expuesto no se advierte violacin al
procedimiento legalmente establecido en el cdigo de rito, en tanto la
inspeccin tuvo su gnesis en el marco de un operativo pblico de
control administrativo por parte de Vialidad Nacional para verificar el
cumplimiento de los requisitos de carga mxima autorizada para
circular por la ruta Nacional Nro. 127, en donde se advirti que el
camin en cuestin estaba excedido en 1200 kg aproximadamente, as
las cosas trasladado el vehculo al puesto de Gendarmera para
descargar el exceso, y all a partir de indicios fuerte olor a marihuana y
nerviosismo del conductor- surgi la sospecha suficiente de hallarse
ante un caso de transporte de estupefaciente, por lo que el personal
preventor en el marco de facultades que le son propias - la ley 19.349 y
su decreto reglamentario 4.575/73 que facultan a dicha fuerza a
controlar automotores y vehculos en Rutas Nacionales, con el fin de
prevenir los delitos de contrabando y trfico de estupefacientes-
procedieron a realizar la requisa que culmin con el hallazgo de
estupefacientes.
La defensa intenta descalificar el acta de procedimiento de
fs. 3 pues afirma que falta la firma de un testigo, el seor Cayetano
Garca.
De la lectura del acta de fs. 1/3 se advierte que la misma
fue suscripta por el Oficial actuante, el Subalfrez David Eduardo
Villalba, el Gendarme Anbal Ros, el Cabo Marcelo Mio, el Subalfrez
Walter Insfrn y los testigos de actuacin Mario Ramn Gamarra y
Gerardo Jos Mara Taborda.
Si bien es cierto que Diego Cayetano Garca no suscribi la
mencionada acta, ello no constituye una causal de nulidad de la misma,
pues sta ha sido labrada conforme a los requisitos previstos den los
arts. 138, 139 y 140 del C.P.P.N.
Las actas as confeccionadas son instrumentos pblicos
(Cdigo Civil art. 979, incs. 1y 4) y hacen plena fe, en tanto no sean
argidas de falsas por accin civil o criminal, de la real ocurrencia de los
hechos que el tribunal, juez o funcionario, exprese como cumplidos en
su presencia (art. 993 del C.C.). Ello, sin perjuicio de la valoracin que
el tribunal de mrito realice sobre la fuerza convictiva de los sucesos de
tal suerte narrados (cfr. esta Sala: causa Nro. 326, Nez, Juan Carlos
s/recurso de casacin, Reg. Nro. 568, rta. el 19/4/96).
De all entonces que el anlisis de la correspondencia del
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relato de los hechos narrados con la realidad fctica de lo acontecido,

en su valor probatorio, compete, desde la perspectiva de la sana crtica
racional, al sentenciante.
En el caso, como ya dijera todos los testigos inclusive Diego
Cayetano Garca que declar ante la prevencin y durante la instruccin
(cfr. fs. 20 y 120 respectivamente) han reconstruido de manera conteste
el procedimiento sin que se adviertan datos equvocos o falacias que
tornen arbitrario el accionar policial, por lo que el agravio de la defensa
debe ser rechazado.
IV. Resta analizar la fundamentacin del monto de pena de
aos de prisin impuesta a Blaha.
No debe perderse de vista, fundamentalmente, que la
individualizacin de la pena es la fijacin por el juez de las
consecuencias jurdicas de un delito, segn la clase, gravedad y forma
de ejecucin de aqullas, escogiendo entre la pluralidad de
posibilidades previstas legalmente, por lo cual este arbitrio se
encuentra condicionado.
En efecto, est vinculado jurdicamente, constituyendo sus
lmites la culpabilidad que tambin es su fundamento y los principios
establecidos por el artculo 41 del Cdigo Penal; es decir el grado de
injusto, admitiendo el correctivo de la peligrosidad.
El juez tiene entonces tambin el deber de fundar su
decisin en cuanto a la determinacin de la pena efectuada en el caso
concreto como cspide de su actividad resolutoria; exponiendo las
razones que sustentan la necesidad de imposicin de una pena
concreta. Deber que no slo surge de la Constitucin Nacional (art. 18),
sino tambin de los artculos 123 y 404, inciso 2), del C.P.P.N., y del
propio ordenamiento material en cuanto establece las pautas que
deben ser merituadas en tal decisin.
Tal como se sostuviera en varios precedentes de esta Sala
(in re WOWE, ya citada; y causa nro. 1785 TROVATO, Francisco, Reg.
Nro. 2614.4, rta. el 31/05/00; entre otras) las mencionadas directrices
no se pueden definir dogmticamente de modo de llegar a un criterio
totalmente objetivo y casi mecnico, ya que tal ponderacin debe ser
realizada en base a variables que no pueden ser matemticamente
tabuladas desde que nos hallamos ante un derecho penal de acto, que
incluye un juicio de reprobacin jurdica, sin contar con que el fondo de
la tarea judicial, al menos en su modelo ideal, impone al juez el
dificilsimo esfuerzo humano, que en modo alguno puede ser suplido por
una cuantificacin determinada (cfr. Zaffaroni, Eugenio R., Tratado de
Derecho penal, T. V, pg. 271).
Sobre el significado de aquellos parmetros fijados
legalmente para la cuantificacin de la pena, cabe aclarar que si bien
los mencionados en el primer inciso del artculo 41 no se refieren
directamente a la peligrosidad del autor, no pueden catalogarse de
meramente objetivos, toda vez que en ellos existe una referencia a la
mayor o menor culpabilidad del autor que aparece como pauta
fundamental de individualizacin, a la par que la peligrosidad.
La forma en que se ha manifestado el hecho es el punto de
partida para la graduacin del ilcito por ser la ms evidente; la
naturaleza de la accin, que al decir de Zaffaroni es la extensin del
dao como grado de afectacin al bien jurdico comprende el o los
particulares modos de ejecucin de la accin (cfr.: obra citada, pg.
296).
Los medios empleados, por ejemplo, son los instrumentos
utilizados por el autor para cometer el delito, tanto objetivos (armas),
como subjetivos (amenazas, u otras situaciones psquicas), lo que
deber ser analizado en funcin de cada figura delictiva y en relacin a
la significacin que adquiera en cada caso.
La extensin del dao y del peligro causados tiene en
cuenta particularmente el bien jurdico lesionado y el valor atribuido al
mismo, ya que dentro de cada accin delictiva puede ser mayor o
menor. Ello se relaciona con otras circunstancias como, adems del
medio empleado, las condiciones de tiempo, lugar, y ocasin de la
comisin del delito y las circunstancias determinantes de ste.
La enumeracin efectuada en el cdigo de fondo, entonces,
es puramente enunciativa y explicativa, que no excluye ninguno de los
elementos referentes a la persona o al hecho dignos de ser
considerados y que representen mayor o menor gravedad del delito
cometido, o de la peligrosidad del delincuente.
Ahora bien, a los fines de graduar la pena finalmente
impuesta a Fabin Marcelo Blaha, el tribunal seal que: En primer
lugar la cantidad de material txico secuestrado resulta importante,
exhibindose como de buena calidad segn la pericia obrante a fs.
254/258, lo que se traduce en una operacin de significacin, pues se
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pretendi ingresar a la cadena de trfico ilegal 262 kilogramos de

marihuana.
Consecuentemente, la culpabilidad, es decir, el compromiso
personal de los autores con el hecho se revela con significacin, pues
planificaron la empresa delictiva, utilizando un transporte normal,
aceptado socialmente, que no poda arrojar sospechas para solapar el
injusto en curso. Corresponde tambin considerar que son adultos
jvenes. Stier tiene dos hijos pequeos a su cargo, Blaha vive con sus
padres. A pesar de que no adujeron aflicciones que
condujeron a justificar el hecho como recurso para aliviar dificultades
de sustento, ello puede colegirse de su situacin de trabajadores, sin la
debida inscripcin integran la denominada cifra negra.
Se toma adems en cuenta la carencia de antecedentes. Esta
conjuncin de datos hace que se considere justa y apropiada para
cumplir los fines de prevencin general y especial, imponer a Blaha la
pena de 5 aos de prisin, y a Stier, la pena de 4 aos y 6 meses de
prisin, ms la multa de 1000 pesos para cada uno de ellos.
De ello se advierte que los magistrados del tribunal a quo
ponderaron las circunstancias de tiempo, lugar y modo de las que el
acusado se vali para la cometer el del ilcito con premeditacin y
preparando el hecho utilizando el camin que conduca, la gran
cantidad de estupefaciente transportada, as como tambin la carencia
de antecedentes y que vive con sus padres.
La evaluacin en forma conjunta de todas esas pautas, llev
al tribunal a quo a considerar adecuada la imposicin de la pena de 5
aos de prisin, ms la multa de 1000 pesos y costas, como autor
penalmente responsable del delito transporte de estupefacientes.
Entiendo que en el sub judice los fundamentos que fueran
vlidamente expuestos en la sentencia a los fines de individualizar la
pena han sido ms que suficientes a los fines de sustentar la finalmente
impuesta, la que resulta razonablemente fijada, en referencia a la
amplia escala penal prevista que se establece para los delitos atribuidos
a Luis Alberto Acosta.
Como se advierte el agravio de la recurrente se reduce al
respecto a una mera discrepancia del monto de la pena, la cual no
aparece arbitrariamente fijada sino dentro de los parmetros legales
pertinentes.
VI. Por todo ello, propicio entonces que se rechace el recurso
de casacin interpuesto, sin costas, en virtud de haberse efectuado un
razonable ejercicio del derecho al recurso (arts. 8.2 h C.A.D.H. 530 y 531
del C.P.P.N.), y tener presente el caso federal.
El seor juez Juan Carlos Gemignani dijo:
I. Que respecto del agravio vertido por la defensa en
orden a la nulidad del procedimiento inicial y los actos posteriores, debo
remarcar que conforme sostuviera esta Sala IV en la causa Nro. 10.437
LUCERO, Damin Matas y otro s/recurso de casacin (Reg. 518/12), la
vigencia del artculo 230 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin,
habilita la requisa del interior de los rodados en los casos en que
concurran de circunstancias previas o concomitantes que razonable y
objetivamente permitan justificar dichas medidas respecto de persona o
vehculo determinado.
En tal direccin, es importante resaltar que no se trata de
impedir a los miembros de las fuerzas preventoras para que se guen
por su experiencia y habilidad profesional en el cumplimiento de sus
obligaciones legales. Lo verdaderamente relevante es que el funcionario
actuante sepa brindar los verdaderos motivos que sustentaron su
accionar. No debe olvidarse que una medida de coercin como la aqu
analizada, al implicar una injerencia estatal en la esfera individual de
privacidad -consagrada por normas de rango constitucional, art. 19 de
la C.N. y art. 30 de la C.A.D.H.-, se encuentra sometida a expresas
restricciones legales destinadas a establecer las formas y requisitos que
aseguren que dicha intromisin no sea realizada arbitrariamente. Solo
as podr ser sometida posteriormente al escrutinio imparcial de la
autoridad judicial competente, para su debido control (del voto del
Dr. Mariano Borinsky en la causa referida).
Pues bien, considero que los elementos que rodearon a la
requisa del camin y que han sido debidamente expuestos en el voto
que antecede, permiten afirmar que los preventores actuaron dentro de
las facultades asignadas por la norma, basados en elementos objetivos
y concretos previos a la requisa del rodado, por lo cual, el agravio debe
ser rechazado.
II. En orden a los cuestionamientos respecto de la
mensuracin de la pena impuesta introducidos por el seor Defensor
Pblico Oficial en su presentacin entiendo que tampoco debe
prosperar.
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Al respecto, cabe recordar que la determinacin e

individualizacin de la pena ha de ser traducida como ... la cantidad y
calidad de poder punitivo que se ejerce sobre una persona criminalizada
que, junto con su modo de ejercicio, la agencia judicial determina en la
sentencia definitiva (cfr. DALESSIO, Andrs Jos, Cdigo Penal
Comentado y Anotado -Parte General-, Buenos Aires, La Ley, 2007, pg.
422 y ss).
Para tal fin el juez determinar la pena aplicable al autor,
debiendo ponderar para ello las pautas fijadas por los artculos 40 y 41
del C.P., estas son: las circunstancias atenuantes y agravantes
particulares del caso como as tambin las circunstancias objetivas
vinculadas al hecho delictivo imputado y a la de tinte subjetivo,
relacionadas ntimamente con las cualidades, caractersticas y
peligrosidad del autor.
Siguiendo esa lnea, y al como puede observarse de nuestro
sistema jurdico, cada tipo penal tiene asignado un marco punitivo
determinado, y dentro de los lmites fijados por ste, el rgano
jurisdiccional deber fijar la pena que corresponde y resulte adecuada al
caso concreto. La existencia de escalas penales es considerada esencial
dentro de un derecho penal de culpabilidad puesto que resulta ser el
camino ms adecuado para expresar las diferentes culpabilidades
posibles, los distintos grados de capacidad de motivacin frente al ilcito
como as tambin para medir el ilcito, y los diferentes ilcitos penales
se corresponden con una escala de valores, con relacin proporcional
entre la diferente gravedad de las normas (cfr. ZIFFER, Patricia,
Lineamientos de la determinacin de la pena, Buenos Aires, AD.HOC,
2005). Pues bien, se advierte de la lectura del resolutorio puesto en
crisis que al momento de mensurar la sancin impuesta el a quo valor,
desde el plano objetivo, la gran cantidad de estupefaciente secuestrado
y desde el plano subjetivo la condicin laboral como trabajadores no
registrados y la carencia de antecedentes de ambos imputados.
De este modo, se impuso la pena de cinco aos de prisin a
Fabin Blaha y cuatro aos y seis meses de prisin a Jorge Stier, ms
multa de mil pesos a cada uno de ellos.
As las cosas, la sancin impuesta luce como acertada a la
luz de las circunstancias fcticas corroboradas en el expediente y que se
ajustan debidamente a las pautas legales (arts. 40 y 41 del C.P.).
Por todo lo expuesto, adhiero a la solucin propiciada por mi
distinguido colega preopinante y en tal sentido, propongo al acuerdo
RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto por la defensa. Tener
presente la reserva del caso federal. Sin costas en esta instancia (arts.
456, 471, 530 y 532 del C.P.P.N.).
Tal es mi voto.-
El seor juez doctor Mariano Hernn Borinsky dijo:
Que comparto en lo sustancial la solucin que viene
propiciando mi distinguido colega, doctor Gustavo M. Hornos a la que
adhiri el doctor Juan Carlos Gemignani- y a las que me remito en honor
a la brevedad, por lo que, de conformidad con lo propugnado por el
seor Fiscal General ante esta instancia, doctor Javier Augusto de Luca,
acompao la solucin de rechazar el recurso de casacin impetrado, sin
costas (art. 530 y 531 in fine del C.P.P.N). Tener presente la reserva del
caso federal.
Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal
RESUELVE:
I. RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs.
443/454, por el seor Defensor Pblico Oficial, doctor, Mario Roberto
FRANCHI asistiendo a Marcelo Javier BLAHA; sin costas en la instancia
(arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.).
II. TENER PRESENTE la reserva del caso federal efectuada
por la parte.
Regstrese, notifquese y, oportunamente, comunquese a la
Direccin de Comunicacin Pblica de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, a travs de la Secretara de Jurisprudencia de sta Cmara
(Acordada 15/13, C.S.J.N.) y remtase la causa al Tribunal Oral en lo
Criminal Federal de Paran, provincia de Entre Ros, sirviendo la
presente de muy atenta nota de envo.

JUAN CARLOS GEMIGNANI

MARIANO HERNN BORINSKY GUSTAVO M.

HORNOS
 Causa n 16.321 -Sala IV-
C.F.C.P. BLAHA Fabin y
STIER, Jorge Javier s/ recurso
Cmara Federal de Casacin Penal
de casacin

Ante m: