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ADVOCACIA-GERAL DA UNIO Parecer n 51/AGU

Fonte: http://www.agu.gov.br/atos/detalhe/8453

PROCESSO N 50000.029371/2004-83

PROCEDNCIA : Ministrio dos Transportes - MT

INTERESSADO : Tecon Salvador S/A

ASSUNTO : Porto de Salvador. Operadores porturios. Cobrana de taxa (THC2) pela entrega de contineres aos
demais recintos alfandegados.

Ementa: PORTO DE SALVADOR. THC2. DECISO DA ANTAQ. AGNCIA REGULADO RA.


CONHECIMENTO E PROVIMENTO DE RECURSO HIERRQUICO IMPRPRIO PELO MINISTRIO DOS
TRANSPORTES. SUPERVISO MINISTERIAL. INSTRUMENTOS. REVISO ADMINISTRATIVA.
LIMITAES. I - -O Presidente da Repblica, por motivo relevante de intersse pblico, poder avoc ar e decidir
qualquer assunto na esfera da Administrao Federal- (DL n 200/67, art. 170). II - Esto sujeitas reviso ministerial,
de ofcio ou por provocao dos interessados, inclusive pela apresentao de recurso hierrquico imprprio, as
decises das agncias reguladoras referentes s suas atividades administrativas ou que ultrapassem os limites de suas
competncias materiais definidas em lei ou regulamento, ou, ainda, violem as polticas pblicas definidas para o setor
regulado pela Administrao direta. III - Excepcionalmente, por ausente o instrumento da reviso administrativa
ministerial, no pode ser provido recurso hierrquico imprprio dirigido aos Ministrios supervisores contra as
decises das agncias reguladoras adotadas finalisticamente no estrito mbito de suas competncias regulatrias
previstas em lei e que estejam adequadas s polticas pblicas definidas para o setor. IV - No caso em anlise, a
deciso adotada pela ANTAQ deve ser mantida, porque afeta sua rea de competncia finals tica, sendo incabvel,
no presente caso, o provimento de recurso hierrquico imprprio para a reviso da deciso da Agncia pelo Ministrio
dos Transportes, restando sem efeito a aprovao ministerial do Parecer CONJUR/MT n 244/2005. V - A
coordenao das Procuradorias Federais junto s agncias reguladoras pelas Consultorias Jurdicas dos Ministrios
no se estende s decises adotadas por essas entidades da Administrao indireta quando referentes s competncias
regulatrias desses entes especificadas em lei, porque, para tanto, decorreria do poder de reviso ministerial, o qual, se
excepcionalmente ausente nas circunstncias esclarecidas precedentemente, afasta tambm as competncias das
Consultorias Jurdicas. O mesmo ocorre em relao vinculao das agncias reguladoras aos pareceres ministeriais,
no estando elas obrigadas a rever suas decises para lhes dar cumprimento, de forma tambm excepcional, desde que
nesse mesmo mbito de sua atuao regulatria. VI - Havendo disputa entre os Ministrios e as agncias reguladoras
quanto fixao de suas competncias, ou mesmo divergncia de atribuies entre uma agncia reguladora e outra
entidade da Administrao indireta, a questo deve ser submetida Advocacia-Geral da Unio. VII - As orientaes
normativas da AGU vinculam as agncias reguladoras. VIII - As agncias reguladoras devem adotar todas as
providncias para que, exceo dos casos previstos em lei, nenhum agente que no integre a carreira de Procurador
Federal exera quaisquer das atribuies previstas no artigo 37 da MP n 2.229-43/2001.

Senhor Advogado-Geral da Unio,

1.A questo trazida apreciao, como bem mostrado pelo Parecer AGU/MS-04/2006 que ora submeto
considerao de Vossa Excelncia est estreitamente relacionada com a adequada compreenso do regime jurdico
legal de regulao.

Com efeito, desde que a Constituio estabeleceu caber privativamente ao Presidente da Repblica o exerccio do
poder regulamentar, tem-se como certo que lhe cabe, em qualquer circunstncia, determinar as medidas
correspondentes. claro que essa prerrogativa no exclui o prprio poder regulador da lei at mesmo porque a atuao
da administrao fica sempre sujeita ao princpio da legalidade.
Ocorre que, a despeito disso, inegvel o poder de avocao presidencial em decorrncia dessa privatividade de
regular, o que implica assentar a verdade lgica de que no h exceo essa eminncia, a qual, de resto, tambm
derivao natural do regime presidencialista adotado pela Constituio.

Da resulta perfeitamente compreensvel que em relao administrao direta ou indireta do poder executivo todas as
instituies esto vinculadas lei e as determinaes regulamentares do Presidente da Repblica, estas as quais
resultam por sua vez precisamente do exerccio do poder de definir as prioridades e discrio de sua administrao
auxiliada pelos Ministros de Estado. Em resumo, Presidente da Repblica atravs de seus Ministros, exercendo a
administrao pblica superior, esto limitados apenas pela Constituio e pelas leis, em cujos limites, por isso,
exercem tambm a superviso e controle dos rgos intermedirios e inferiores da administrao.

Em outros termos, a adequada compreenso como acima mencionada se fixa pela exata inteligncia constitucional que
exclui nichos de autonomia absoluta no interior da administrao e pela necessria ateno ao sistema constitucional
de regulao. Nesse quadro que se deve desenvolver a discusso ora descrita no parecer em causa.

Assim, a questo no a quantidade de autonomia destinada pela lei s agncias reguladoras seno a intensidade da
superviso que lhes pode votar a administrao direta dos Ministrios. Nesse sentido, a argumentao do parecer
referido precisa ao definir as bordas da -autonomia- reguladora titulada por elas nos limites de suas precpuas
finalidades legais e na escrupulosa sintonia com as polticas pblicas a cargo dos ministrios. A rigor, uma e outra tm
sede legal ou constitucional, da porque em verdade a controvrsia no se situa no reconhecimento da autonomia ou
no, mas na compreenso da vontade legal-constitucional relacionada com a atividade de cada uma delas.

Nessa linha de compreenso, as aes e atividades das agncias reguladoras, embora submetidas ao mesmo regime de
superviso, s desfrutam dessa pretendida autonomia na medida em que desempenhem seus encargos ou poderes no
limite da competncia legal, situao em que a superviso ministerial fica inversamente mitigada, o que, de resto,
comum a todas as entidades da administrao indireta. Assim, o pressuposto necessrio da premissa a existncia
incondicional da superviso ministerial como trao essencial do regime presidencialista vigente - que, alis, repita-se,
no mera aplicao das regras do Decreto-Lei n 200/1967, mas reconhecimento da aplicao sistemtica das
prerrogativas constitucionais de regulao privativas do Presidente da Repblica - e ento a aferio da autonomia das
agncias e de suas condutas alm de diretamente vinculadas s suas finalidades institucionais se mede principalmente
pela adequada compatibilizao com as polticas pblicas adotadas pelo Presidente a Repblica e os Ministrios que o
auxiliam.

Pelas mesmas razes, o cabimento do recurso hierrquico imprprio no encontra objees j que inexiste rea
administrativa imune superviso ministerial, reduzindo-se, contudo, o mbito de seu cabimento, de modo idntico,
na mesma razo inversa da obedincia s polticas de iniciativa do Ministrio supervisor.

Em suma, no h suficiente autonomia para as agncias que lhes possa permitir ladear, mesmo dentro da lei, as
polticas e orientaes da administrao superior, visto que a autonomia de que dispem serve justamente para a
precpua ateno aos objetivos pblicos. No outra, portanto, a concluso com respeito superviso ministerial que
se h de exercer sempre pela autoridade ministerial competente, reduzindo-se, no entanto, medida que, nos limites da
lei, se atendam s polticas pblicas legitimamente formuladas pelos Ministrios setoriais. Por isso, se afirma que a
autonomia existe apenas para o perfeito cumprimento de suas finalidades legais.

Nesses termos, encaminho a manifestao referida ao exame de Vossa Excelncia, sugerindo a aprovao e propondo
ainda submeter-se o caso arbitragem presidencial na forma legal.

considerao.

Braslia, 5 de junho de 2006.

MANOEL LAURO VOLKMER DE CASTILHO

Consultor-Geral da Unio

PARECER N. AGU/MS 04/2006


ASSUNTO: Porto de Salvador. Operadores porturios. Cobrana de taxa (THC2) pela entrega de contineres aos
demais recintos alfandegados. Deciso da ANTAQ pela ocorrncia de indcios de explorao abusiva de posio
dominante no mercado pelos operadores porturios e determinao de remessa da questo ao CADE. Recurso
hierrquico contra a deciso da Agncia Reguladora dirigido ao Ministrio dos Transportes. Conhecimento e
provimento do recurso pelo Ministrio supervisor. Reviso da deciso da Agncia. Definio acerca dos instrumentos
da superviso ministerial e da possibilidade de provimento de recurso hierrquico imprprio contra as decises das
agncias reguladoras. Consultorias Jurdicas. Coordenao dos rgos jurdicos das respectivas entidades vinculadas.
Pareceres aprovados pelo Ministro de Estado. Vinculao dessas entidades. Definio acerca da extenso dessa
coordenao e vinculao. Atribuies dos titulares do cargo de Procurador Federal.

EMENTA: PORTO DE SALVADOR. THC2. DECISO DA ANTAQ. AGNCIA REGULADORA.


CONHECIMENTO E PROVIMENTO DE RECURSO HIERRQUICO IMPRPRIO PELO MINISTRIO DOS
TRANSPORTES. SUPERVISO MINISTERIAL. INSTRUMENTOS. REVISO ADMINISTRATIVA.
LIMITAES.

I - -O Presidente da Repblica, por motivo relevante de intersse pblico, poder avocar e decidir qualquer assunto na
esfera da Administrao Federal- (DL n 200/67, art. 170).

II - Esto sujeitas reviso ministerial, de ofcio ou por provocao dos interessados, inclusive pela apresentao de
recurso hierrquico imprprio, as decises das agncias reguladoras referentes s suas atividades administrativas ou
que ultrapassem os limites de suas competncias materiais definidas em lei ou regulamento, ou, ainda, violem as
polticas pblicas definidas para o setor regulado pela Administrao direta.

III - Excepcionalmente, por ausente o instrumento da reviso administrativa ministerial, no pode ser provido recurso
hierrquico imprprio dirigido aos Ministrios supervisores contra as decises das agncias reguladoras adotadas
finalisticamente no estrito mbito de suas competncias regulatrias previstas em lei e que estejam adequadas s
polticas pblicas definidas para o setor.

IV - No caso em anlise, a deciso adotada pela ANTAQ deve ser mantida, porque afeta sua rea de competncia
finalstica, sendo incabvel, no presente caso, o provimento de recurso hierrquico imprprio para a reviso da deciso
da Agncia pelo Ministrio dos Transportes, restando sem efeito a aprovao ministerial do Parecer CONJUR/MT n
244/2005.

V - A coordenao das Procuradorias Federais junto s agncias reguladoras pelas Consultorias Jurdicas dos
Ministrios no se estende s decises adotadas por essas entidades da Administrao indireta quando referentes s
competncias regulatrias desses entes especificadas em lei, porque, para tanto, decorreria do poder de reviso
ministerial, o qual, se excepcionalmente ausente nas circunstncias esclarecidas precedentemente, afasta tambm as
competncias das Consultorias Jurdicas. O mesmo ocorre em relao vinculao das agncias reguladoras aos
pareceres ministeriais, no estando elas obrigadas a rever suas decises para lhes dar cumprimento, de forma tambm
excepcional, desde que nesse mesmo mbito de sua atuao regulatria.

VI - Havendo disputa entre os Ministrios e as agncias reguladoras quanto fixao de suas competncias, ou mesmo
divergncia de atribuies entre uma agncia reguladora e outra entidade da Administrao indireta, a questo deve
ser submetida Advocacia-Geral da Unio.

VII - As orientaes normativas da AGU vinculam as agncias reguladoras.

VIII - As agncias reguladoras devem adotar todas as providncias para que, exceo dos casos previstos em lei,
nenhum agente que no integre a carreira de Procurador Federal exera quaisquer das atribuies previstas no artigo
37 da MP n 2.229-43/2001.

Senhor Consultor-Geral da Unio,


1.A Agncia Nacional de Transportes Aquavirios - ANTAQ, no processo n 50300.000022/02, decidiu, pelo voto da
maioria de seus Diretores, que a cobrana de taxa efetuada pelos operadores porturios sobre a movimentao e
entrega de contineres destinados a outros recintos alfandegados no Porto de Salvador, conhecida como THC
(terminal handling charge) 2, constitui indcio de explorao abusiva de posio dominante no mercado por parte
desses operadores porturios, motivo pelo qual remeteu o caso anlise do Conselho Administrativo de Defesa
Econmica - CADE. Fundamentou essa deciso da ANTAQ a concluso de que, -embora existam custos adicionais na
movimentao de cargas destinadas a outros recintos alfandegados, o servio prestado est totalmente abrangido pelo
conceito do servio de movimentao de containers consagrado no contrato de arrendamento, no estando pois
configurada a existncia de servios adicionais-.

2.A empresa TECON Salvador S/A apresentou recurso administrativo contra a citada deciso, tendo a ANTAQ,
unanimidade, conhecido do pedido de reconsiderao, mas, no mrito, negado provimento ao mesmo.

3.Em seguida, a mesma empresa interps recurso hierrquico junto ANTAQ, para que a Agncia o encaminhasse
apreciao do Senhor Ministro de Estado dos Transportes. Contudo, a ANTAQ determinou o arquivamento desse
recurso pelo seguinte fundamento:

-Apreciada a matria pelo ilustre Procurador-Geral, foi emitido o Parecer de fls. 429 a 432, concluindo pelo no
encaminhamento do recurso ao Senhor Ministro dos Transportes, cujos itens 9 e 10 do citado Parecer transcrevo a
seguir:

''9. Urge afirmar, deste modo, que as decises da Diretoria da ANTAQ no esto sujeitas a recurso administrativo
hierrquico para qualquer outro rgo ou autoridade da Administrao Direta, com ressalva to-somente para o
controle judicial feito pelo Poder Judicirio, em caso de ilegalidade, e o pedido de reconsiderao preconizado no 3
do art. 68 da Lei n 10.233, de 2001, hipteses no presentes no caso em exame.

10. Assim exposto, falta de pressupostos legais admissibilidade do Recurso Administrativo hierrquico interposto
s fls. 370/427, manifesta-se esta Procuradoria-Geral pelo no encaminhamento do recurso ao Senhor Ministro dos
Transportes e, de conseqncia, pelo arquivamento do Processo.''-

4.Dirigindo ento o referido recurso hierrquico diretamente ao Senhor Ministro de Estado dos Transportes, a empresa
TECON Salvador S/A, preliminarmente, sustentou o cabimento desse recurso hierrquico e a subordinao das
autarquias, inclusive da ANTAQ, aos seus respectivos ministrios supervisores, no caso, o Ministrio dos Transportes.
Para tanto, mencionou a recorrente os seguintes dispositivos legais:

Constituio

Art. 5. XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:

a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; (...);

LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; (...).

Lei n 10.233/2001

Art. 21. Ficam institudas a Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT e a Agncia Nacional de Transportes
Aquavirios - ANTAQ, entidades integrantes da Administrao Federal indireta, submetidas ao regime autrquico
especial e vinculadas ao Ministrio dos Transportes, nos termos desta Lei.

2o O regime autrquico especial conferido ANTT e ANTAQ caracterizado pela independncia administrativa,
autonomia financeira e funcional e mandato fixo de seus dirigentes.

Art. 68. 3o Qualquer pessoa, desde que seja parte interessada, ter o direito de peticionar ou de recorrer contra atos
das Agncias, no prazo mximo de trinta dias da sua oficializao, observado o disposto em regulamento.
Decreto-Lei n 200/67

Art . 19. Todo e qualquer rgo da Administrao Federal, direta ou indireta, est sujeito superviso do Ministro de
Estado competente, excetuados unicamente os rgos mencionados no art. 32, que esto submetidos superviso
direta do Presidente da Repblica.

Resoluo ANTAQ n 124/2003

Art. 11 O processo administrativo regula-se pela Lei n 10.233, de 2001, por esta Norma e pela legislao que
disciplina o processo administrativo na Administrao Pblica Federal, e observar os princpios da legalidade e da
impessoalidade, assegurados a ampla defesa, o contraditrio e o devido processo legal, respeitado o interesse pblico e
dos usurios.

Lei n 9.784/99

Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao,
razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e
eficincia.

Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de:

I - atuao conforme a lei e o Direito;

(...)

VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso;

(...)

X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de provas e interposio de
recursos, nos processos de que possam resultar sanes e nas situaes de litgio;

(...)

XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se
dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao.

Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua
competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for
conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.

Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos rgos colegiados aos
respectivos presidentes.

Art. 13. No podem ser objeto de delegao:

I - a edio de atos de carter normativo;

II - a deciso de recursos administrativos;

III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.

Art. 56. Das decises administrativas cabe recurso, em face de razes de legalidade e de mrito.

1o O recurso ser dirigido autoridade que proferiu a deciso, a qual, se no a reconsiderar no prazo de cinco dias, o
encaminhar autoridade superior.

Art. 57. O recurso administrativo tramitar no mximo por trs instncias administrativas, salvo disposio legal
diversa.
5.No mrito, conforme sintetizado pela prpria recorrente, alegava-se no citado recurso hierrquico, topicamente:

-I - Existe deciso judicial sobre a matria objeto do julgamento da ANT AQ, reconhecendo a legalidade da cobrana
questionada no processo administrativo. A deciso da ANTAQ constitui evidente e grave desrespeito ao princpio da
separao dos poderes, bem como s decises judiciais. Ofensa coisa julgada (art. 5, XXXVI) e primazia da
jurisdio (art. 5, XXXV).

II - No existe infrao ordem econmica e justa causa para a remessa do processo ao CADE, diante da legalidade
da atuao do recorrente.

III - Existe manifestao da ANT AQ em juzo propugnando pela incompetncia da Agncia para administrar/fiscalizar
o contrato de arrendamento da recorrente. Impossibilidade do exerccio pela ANTAQ de competncia para a qual se
declarou incompetente.

IV - H nulidade do processo administrativo por cerceamento de defesa, por violao ao artigo 78-C da Lei
10.233/2001, artigo 2, caput e par. nico, incisos V, VIII, X e XIII, 38, 41 e 44 da Lei n 9.784/99 e artigo 5, incisos
LIV e LV da Magna Carta.

V - Nulidade do acrdo recorrido em virtude de vcio procedimental.

VI - legtima a cobrana do servio de segregao. Contrato de arrendamento TECON/CODEBA. Definio de


competncias: ANTAQxCODEBA.

VII - A cobrana questionada compatvel com o princpio da livre concorrncia - Majorao do servio de
segregao de carga - Juridicidade.

VIII - Existem outros contratos de arrendamento dos terminais de Vitria e Rio de Janeiro - Redao idntica ao do
TECON - Salvador - Clusula 24.-

6.Esse recurso hierrquico foi ento analisado pela Consultoria Jurdica do Ministrio dos Transportes atravs do
PARECER CONJUR/MT n 244/2005. Quanto preliminar de cabimento do recurso hierrquico, pronunciou-se a
CONJUR/MT nos seguintes termos:

-59.Com efeito, antes de adentrar no mrito da questo relacionada com a legitimidade da cobrana dos servios de
segregao de contineres destinados a outros recintos alfandegados, cumpre-me opinar a respeito da admissibilidade
ou no do recurso interposto pela interessada.

60.Nesse trilhar, cabe novamente enfatizar que a ANTAQ sob a alegativa de que inexistia na Lei n 10.233, de 5 de
junho de 2001, qualquer previso de admisso de recurso hierrquico imprprio ao Exmo. Senhor Ministro de Estado
dos Transportes contra deciso proferida pela Diretoria daquela Autarquia, embasando o seu posicionamento nos
magistrios de Alexandre Santos de Arago e de Llia Cuellar, indeferiu o pleito da recorrente, restringindo a
possibilidade da matria ser submetida ao Titular da Pasta dos Transportes.

(...)

63.Como notrio, a ANTAQ uma autarquia federal, pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com
capacidade de auto-administrao, para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle
administrativo exercido nos limites da lei, sujeitando-se, portanto, superviso ministerial, de vez que est vinculada
ao Ministrio dos Transportes, ex vi do art. 21 da Lei n 10.233, de 2001.

64.A criao por lei exigncia que vem desde o Decreto-Lei n 6.016, de 1943, repetindo-se no Decreto-Lei n
200/67 e constando do art. 37, XIX, da Constituio Federal.

65.Detm esses entes jurdicos autonomia gerencial, oramentria e financeira ( 8 do art. 37 da C.F.), mas est sob
controle administrativo ou tutela, indispensvel para assegurar que a autarquia no se desvie de seus fins
institucionais.
66.Dentro da tica do controle administrativo, compete ao Ministro de Estado exercer a orientao, coordenao e
superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia, expedindo as competentes
instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos (incisos I e II do pargrafo nico do art. 87 da C.F.).

67.Nesse sentido, a vinculao das entidades da Administrao Indireta aos Ministrios traduz-se pela superviso
ministerial, que tem por objetivos principais a verificao dos resultados, a harmonizao de suas atividades com a
poltica e a programao do Governo, a eficincia de sua gesto e a manuteno de sua autonomia administrativa,
operacional e financeira, atravs dos meios de controle enumerados na lei (art. 26, pargrafo nico, do Decreto-Lei n
200/67 e o art. 29 da Lei n 8.490/92).

68.Dessa maneira, o controle das atividades administrativas no mbito interno da Administrao , ao lado do
comando, da coordenao e da correo, um dos meios pelos quais se exercita o poder hierrquico. Assim, o rgo
superior controla o inferior, fiscalizando o cumprimento da lei e das instrues e a execuo de suas atribuies, bem
como os atos e o rendimento de cada servidor, motivo pelo qual o art. 20 do Decreto-Lei n 200/67 cristalino no
sentido de que -o Ministro de Estado o responsvel, perante o Presidente da Repblica, pela superviso dos rgos
da Administrao Federal enquadrados em sua rea de competncia-, e que a aludida superviso ministerial exercer-
se- atravs da orientao, coordenao e controle dos atos vinculados, podendo, inclusive, afigurar-se at uma
drstica interveno na entidade vinculada (alnea "i" do art. 26 do D.L. 200/67) no caso do descumprimento dos
objetivos legais para a qual foi criada.

69.Em assim sendo, a superviso ministerial visa precipuamente a assegurar a realizao dos objetivos estabelecidos
nos atos de constituio da entidade, a harmonizao de sua atuao com a poltica e a programao governamentais e
a eficincia de sua gesto.

70.Sobre o tema relativo ao recurso hierrquico imprprio, em que a parte o dirige a autoridade ou rgo estranho
repartio que expediu o ato recorrido, mas com competncia julgadora expressa, nunca demais lembrar que o
prprio Decreto-Lei n 200/67, no art. 170, atribuiu competncia expressa ao Excelentssimo Presidente da Repblica
para avocar e decidir qualquer assunto na esfera da Administrao Federal.

71.A doutrina dominante ao abordar o assunto em debate foi enftica ao lecionar que vo se tomando comuns esses
recursos na instncia final, em que a autoridade julgadora o titular do Ministrio, principalmente atendo-se ao fato de
que "so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos poderes pblicos
em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder" (art. 5, XXXIV, "a" da C.F.), e tendo em vista que o
Ministro de Estado o supervisor de todos os rgos e entidades vinculadas.

72.Desse modo, peo vnia para dissentir do entendimento esposado pela douta Procuradoria-Geral Federal da
ANTAQ pelas razes antes declinadas, lembrando, inclusive, que s Consultorias Jurdicas compete exercer a
coordenao dos rgos jurdicos dos respectivos rgos autnomos e entidades vinculadas (art. 11, inciso II da Lei
Complementar n 73/93), razo pela qual propugno pelo recebimento do presente recurso nos seus regulares efeitos.-

7.Por sua vez, acerca do mrito do recurso hierrquico, assim concluiu o mes mo PARECER CONJ UR/MT n
244/2005:

-110.Diante de todo o exposto, tenho em concluso que os servios de segregao e entrega de contineres pelos
operadores porturios aos recintos alfandegados geram custos adicionais no cobertos pela THC do armador, sendo
sua cobrana pela recorrente legtima, em face da previso contratual inserta no inciso XVII da Clusula 24 do
Contrato de Arrendamento, celebrado entre Tecon Salvador S.A. e a CODEBA, consoante inclusive posio da
autoridade porturia, da ANTAQ no processo do Porto de Santos, e do Poder Judicirio do Estado da Bahia, e das
decises judiciais que ampararam a cobrana da CODESP quando ainda atuava como operadora porturia. -

8.O parecer da CONJUR/MT foi ento aprovado, nos termos da Lei Complementar n 73/93, pelo Senhor Ministro de
Estado dos Transportes, que determinou que dele se desse cincia recorrente e ANTAQ.

9.Tomando conhecimento do PARECER CONJ UR/MT n 244/2005, aprovado pelo Senhor Ministro de Estado dos
Transportes, a Procuradoria Federal junto ANTAQ proferiu o PARECER-PRG-ANTAQ/N 149/2005-JRLO, da
lavra do Assessor Jos Ribamar Leite de Oliveira, no integrante da carreira de Procurador Federal, e aprovado pelo
Senhor Procurador-Geral da Agncia, com a seguinte ementa:

-EMENTA: Provimento de Recurso Administrativo hierrquico interposto por Tecon Salvador S/A perante o Sr.
Ministro dos Transportes contra deciso da Diretoria da ANTAQ.

Deciso que invade competncia privativa da ANTAQ e atenta contra o princpio da legalidade, tendo em vista que a
legislao de regncia no prev a admisso de recurso administrativo hierrquico imprprio das decises da Diretoria
Colegiada das Agncias Reguladoras Independentes.

Incompetncia de autoridades do Ministrio dos Transportes para rever ou corrigir deciso proferida pela ANT AQ no
exerccio de suas atribuies institucionais.

A soluo do impasse passa pela declarao de nulidade do Despacho Ministerial que aprovou matria cuja
competncia material no lhe foi outorgada pelo sistema legal vigente, s ob pena de quebra do poder normativo e da
independncia conferida ANTAQ pela sua lei de criao.-

10.Lastreado nesse parecer e apreciando novamente a questo em razo da deciso do Ministrio dos Transportes e de
novo recurso apresentado pela empresa interessada, a Diretoria da ANTAQ proferiu o seguinte Acrdo:

-Acrdo:

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos,... os Diretores da Agncia Nacional de Transportes Aquavirios -
ANTAQ, tendo em vista a) que, a deciso ministerial invade a competnc ia privativa da ANT AQ e atenta contra o
princpio da legalidade, tendo em vista que a legislao de regncia no prev a admisso de recurso administrativo
hierrquico imprprio das decises da Diretoria Colegiada das Agncias Reguladoras, considerando no competentes
as autoridades do Ministrio dos Transportes para rever ou corrigir deciso proferida pela ANT AQ no exerccio de
suas atribuies institucionais; b) que, relativamente tramitao do assunto na 9 Vara da Justia Federal em
Salvador, que determinou, em medida cautelar, que a TECON SALVADOR S/A se abstenha de exigir o pagamento da
intitulada taxa de segregao de contineres ou de qualquer outra a esse mesmo ttulo, ao proceder a entrega
requerente das cargas destinadas armazenagem no seu recinto alfandegado, o que ratifica a posio desta Agncia
com relao cobrana da referida taxa e na unnime deciso do CADE sobre a matria, ACORDAM por voto de
qualidade do Diretor-Geral, vencido o Diretor-Relator, conforme o que consta do art. 15 do Regimento Interno, em:
conhecer do pedido de REVISO da TECON Salvador S/A e, no mrito, negar-lhe provimento...-

11.Diante desse impasse, a Consultoria Jurdica do Ministrio dos Transportes proferiu nova manifestao,
consubstanciada no PARECER CONJUR/MT n 81/2006, assim ementada:

-Controvrsia entre rgos jurdicos da Administrao Federal acerca da admissibilidade de recurso hierrquico
dirigido para o Ministro de Estado dos Transportes em face de Agncia Reguladora, tendo como objeto cabimento de
superviso ministerial sobre Agncias Reguladoras, vinculao das Procuradorias Jurdicas das Agncias Reguladoras
s Consultorias Jurdicas dos Ministrios e sobre cobrana do preo pblico THC2 em contratos de arrendamento
porturio. Competncia do Advogado-Geral da Unio para dirimir tais controvrsias. Inteligncia do art. 4, XI da Lei
Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993.-

12.Ao aprovar esse novo parecer, a Senhora Consultora Jurdica do Ministrio dos Transportes proferiu o Despacho n
200/2006/CONJUR/MT, assim concluindo:

-De todo o exposto, aprovo o Parecer CONJUR/MT n 81/2006, para submeter as questes levantadas ao Exmo.
Advogado-Geral da Unio, para a devida apreciao, no exerccio da competncia firmada pelo art. 4, XI, da Lei
Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, em especial para dirimir as questes referentes aos seguintes pontos:
superviso ministerial sobre as Agncias Reguladoras, nos termos da legislao aplicvel; admissibilidade de recurso
das decises das Agncias Reguladoras, vinculadas a este Ministrio; alcance do art. 42 da Lei Complementar n 73,
de 10 de fevereiro de 1993 sobre as Agncias Reguladoras vinculadas a este Ministrio, bem como as Procuradorias
Federais Especializadas vinculadas a esta Consultoria Jurdica; coordenao e superviso da Consultoria Jurdica deste
Ministrio sobre as Procuradorias Federais Especializadas e os demais rgos jurdicos dos entes vinculados ao
Ministrio dos Transportes; possibilidade de responsabilizao pela conduta dos agentes vinculados ANTAQ
(Assessor Jurdico, Procurador-Geral e Diretor-Geral), por inobservncia da superviso ministerial e de preceitos e
procedimentos legais aplicveis espcie; possibilidade de usurpao de competncia por exerccio das atribuies do
cargo de Procurador Federal por pessoa estranha carreira e arredada dos permissivos legais, bem como a validade de
parecer emitido por agente nessa condio; e, por fim, apreciao acerca da questo da segregao e entrega de
contineres movimentados atravs da interessada para os recintos alfandegados por implicar em custos adicionais para
o operador porturio, nos termos dos incisos XIV e XVII da Clusula Vigsima Quarta do Contrato de Arrendamento
n 012/2000, atinente aos direitos e obrigaes da arrendatria, celebrado entre a CODEBA e a interessada.-

13.Como relatado at aqui, h no presente processo uma divergncia entre o Ministrio dos Transportes e a ANTAQ
acerca da cobrana pelos operadores porturios do Porto de Salvador de taxa de segregao dos contineres destinados
aos demais recintos alfandegados, tambm conhecida como THC2. No entanto, existe no caso uma questo preliminar
a ser enfrentada, atinente prpria definio das competncias das duas instituies, tendo em vista a deciso do
Ministrio que conheceu e proveu recurso hierrquico imprprio contra ato da Agncia: a extenso da superviso do
Ministrio dos Transportes sobre a ANTAQ, autarquia a ele vinculada.

14.Por certo, a natureza jurdica das entidades envolvidas nessa controvrsia, uma agncia reguladora, dotada de certa
autonomia decisria, e seu respectivo ministrio supervisor, indica que a soluo dessa questo preliminar extrapola os
limites do conflito sob apreciao, porque alcana todo um modelo de regulao da atividade econmica institudo a
partir da criao dessas agncias, e no apenas a relao entre o Ministrio dos Transportes e a ANTAQ. Por isso,
passa-se em seguida anlise do instituto da superviso ministerial sobre as agncias reguladoras em geral.

SUPERVISO MINISTERIAL E AUTONOMIA DECISRIA DAS AGNCIAS REGULADORAS

15.Desde 1996 foram criadas as seguintes agncias reguladoras federais: Agncia Nacional de Energia Eltrica -
ANEEL (Lei n 9.427/96), Agncia Nacional de Telecomunicaes - ANATEL (Lei n 9.472/97), Agncia Nacional
do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis - ANP (Lei n 9.478/97), Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria -
ANVISA (Lei n 9.782/99), Agncia Nacional de Sade Suplementar - ANS (Lei n 9.961/2000), Agncia Nacional de
guas - ANA (Lei n 9.984/2000), Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT (Lei n 10.233/2001),
Agncia Nacional de Transportes Aquavirios - ANTAQ (Lei n 10.233/2001), Agncia Nacional do Cinema -
ANCINE (MP n 2.228-1/2001) e Agncia Nacional de Aviao Civil - ANAC (Lei n 11.182/2005).

16.Cada uma dessas agncias reguladoras foi constituda pela sua respectiva lei acima citada como uma -autarquia sob
regime especial-, ou, em outras palavras, possui um -regime autrquico especial-. Assim, ainda que sob regime
especial, essas entidades so, em sua essncia, autarquias, motivo pelo qual necessrio conceituar-se, inicialmente,
as autarquias, para, em seguida, anotar-se qual a especialidade que as agncias reguladoras possuem em relao quele
gnero.

17.As autarquias integram a Administrao Pblica indireta, e, como tal, no mbito federal, segundo a lio do
Professor Hely Lopes Meirelles, so -pessoas jurdicas diversas da Unio, pblicas..., vinculadas a um Ministrio, mas
administrativa e financeiramente autnomas-, possuindo as seguintes caractersticas: -criao por lei especfica,
personalidade jurdica e patrimnio prprio-. Em outros termos, uma autarquia, -pessoa jurdica de Direito Pblico,
realiza um servio destacado da Administrao direta, exercendo, assim, atividades tpicas da Administrao Pblica-
(Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, 1996, pp. 636-637). Esse conceito espelha o que contm o Decreto-Lei
n 200/67:

Decreto-Lei n 200/67

Art. 4 A Administrao Federal compreende:

(...)

II - A Administrao Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de personalidade jurdica
prpria:
a) Autarquias; (...).

Pargrafo nico. As entidades compreendidas na Administrao Indireta vinculam-se ao Ministrio em cuja rea de
competncia estiver enquadrada sua principal atividade. (Renumerado pela Lei n 7.596/87)

Art. 5 Para os fins desta lei, considera-se:

I - Autarquia - o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para
executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto
administrativa e financeira descentralizada.

Art. 19. Todo e qualquer rgo da Administrao Federal, direta ou indireta, est sujeito superviso do Ministro de
Estado competente...

Art. 20. O Ministro de Estado responsvel, perante o Presidente da Repblica, pela superviso dos rgos da
Administrao Federal enquadrados em sua rea de competncia.

Pargrafo nico. A superviso ministerial exercer-se- atravs da orientao, coordenao e contrle das atividades
dos rgos subordinados ou vinculados ao Ministrio, nos trmos desta lei.

Art. 26. No que se refere Administrao Indireta, a superviso ministerial visar a assegurar, essencialmente:

I - A realizao dos objetivos fixados nos atos de constituio da entidade.

II - A harmonia com a poltica e a programao do Govrno no setor de atuao da entidade.

III - A eficincia administrativa.

IV - A autonomia administrativa, operacional e financeira da entidade.

Pargrafo nico. A superviso exercer-se- mediante adoo das seguintes medidas, alm de outras estabelecidas em
regulamento:

a) indicao ou nomeao pelo Ministro... dos dirigentes da entidade...;

(...)

c) recebimento sistemtico de relatrios, boletins, balancetes, balanos e informaes que permitam ao Ministro
acompanhar as atividades da entidade e a execuo do oramento-programa e da programao financeira aprovados
pelo Govrno;

d) aprovao anual da proposta de oramento-programa e da programao financeira da entidade, no caso de


autarquia;

e) aprovao de contas, relatrios e balanos, diretamente ou atravs dos representantes ministeriais nas Assemblias e
rgos de administrao ou contrle;

f) fixao, em nveis compatveis com os critrios de operao econmica, das despesas de pessoal e de administrao;

g) fixao de critrios para gastos de publicidade, divulgao e relaes pblicas;

h) realizao de auditoria e avaliao peridica de rendimento e produtividade;

i) interveno, por motivo de intersse pblico.

18.No se esquea ainda que, segundo o modelo constitucional brasileiro, o Presidente da Repblica exerce a direo
superior de toda a Administrao Federal, incluindo a indireta, auxiliado pelos Ministros de Estado, a quem cabe a
orientao, coordenao, e superviso dos rgos e entidades em sua rea de competncia, e que a ao da
Administrao deve-se pautar sempre pelos princpios gerais da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia. Leia-se:

Constituio

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...
(Redao dada pela EC n 19/98)

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:

(...)

II - exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal; (...).

Art. 87. Pargrafo nico. Compete ao Ministro de Estado, alm de outras atribuies estabelecidas nesta Constituio
e na lei:

I - exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua
competncia...; (...).

19.Em resumo, e no que importa para o presente estudo, deve-se analisar as autarquias de acordo com o princpio da
legalidade, comum a toda a Administrao Pblica, conjugando-se este com o binmio autonomia administrativa,
prevista em lei, e superviso ministerial, decorrente da Constituio. Ou, como dito pela Professora Maria Sylvia
Zanella Di Pietro em relao s autarquias, -a capacidade de auto-administrar-se exercida nos limites da lei; da
mesma forma, os atos de controle no podem ultrapassar os limites legais - (Direito Administrativo, Atlas, 2002, p.
369).

20.A interpretao sistemtica dessas duas caractersticas indissociveis que compem as autarquias, autonomia
administrativa e superviso ministerial, aparentemente conflitantes, leva concluso de que a necessria preservao
de ambas somente possvel se delas se extrair apenas seu ncleo essencial, sem consider-las de forma isolada e
absoluta. Tanto assim que, analisando a relao entre as autarquias e seus rgos supervisores somente sob o manto
da autonomia administrativa, alcana-se, como regra geral, a inexistncia de hierarquia propriamente dita entre os
ministrios e as autarquias por eles tuteladas. Assim explica tecnicamente a Professora Odete Medauar:

-... Juridicamente, entre essas entidades e a Administrao direta no existem vnculos de hierarquia, os poderes
centrais exercem um controle (tutela, controle administrativo, superviso ministerial) que, do ponto de vista jurdico,
no se assimila ao controle hierrquico, embora na prtica assim possa parecer.

Em geral, cada uma dessas entidades se vincula a um rgo da Administrao direta, cuja rea de competncia tenha
afinidade com sua atuao especfica...

O rgo da Administrao direta a que se vincula a entidade exerce o controle administrativo (tutela) sobre a mesma.
Em nvel federal esse controle denomina-se superviso ministerial, sendo atribuio do Ministro de Estado competente
(art. 19 do Dec.-lei 200/67).-

(Direito Administrativo Moderno, Revista dos Tribunais, 2006, pp. 68-69)

21.Ainda que no se possa falar em hierarquia propriamente dita entre os ministrios e as autarquias por eles
supervisionadas, certo que a superviso ministerial pressupe a existncia de instrumentos especficos que garantam
aos Ministros de Estado poderes de manter a observncia dos princpios constitucionais regedores da atividade
administrativa por essas entidades.

22.Quando a Carta Poltica afirma que compete privativamente ao Presidente da Repblica a direo superior da
Administrao Federal, tem-se que a lei no pode retirar-lhe essa atribuio e repass-la a outro agente, podendo
apenas estabelecer que os Ministros de Estado o auxiliaro, orientando, coordenando e supervisionando os rgos e
entidades da Administrao na sua rea de competncia. E mesmo o Decreto-Lei n 200/67 j previa que -o Presidente
da Repblica, por motivo relevante de intersse pblico, poder avocar e decidir qualquer assunto na esfera da
Administrao Federal- (art. 170).

23.Alm da avocatria presidencial de qualquer assunto por motivo de relevante interesse pblico, viu-se que o
Decreto-Lei n 200/67 tambm prev instrumentos de exerccio da superviso ministerial, como, por exemplo, a
indicao ou nomeao dos dirigentes das entidades vinculadas, aprovao anual da proposta de oramento e da
programao financeira das autarquias e, se necessria, at mesmo a interveno no ente.

24.Um dos principais instrumentos de que dispe nesse sentido o Ministro de Estado responsvel pela superviso de
uma autarquia a exonerao do dirigente da entidade, diretamente, se dele for essa competncia, ou indicando essa
medida ao Presidente da Repblica, se deste. Com isso, poder ser nomeado outro dirigente que, considerando a
prerrogativa da Administrao de -anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque
deles no se originam direitos- (Smula n 473/STF), adotar essa providncia.

25.Nessa mesma trilha, deve-se ainda observar o que prev a Lei Complementar n 73/93:

LC n 73/93

Art. 40. Os pareceres do Advogado-Geral da Unio so por este submetidos aprovao do Presidente da Repblica.

1 O parecer aprovado e publicado juntamente com o despacho presidencial vincula a Administrao Federal, cujos
rgos e entidades ficam obrigados a lhe dar fiel cumprimento.

2 O parecer aprovado, mas no publicado, obriga apenas as reparties interessadas, a partir do momento em que
dele tenham cincia.

Art. 41. Consideram-se, igualmente, pareceres do Advogado-Geral da Unio, para os efeitos do artigo anterior,
aqueles que, emitidos pela Consultoria-Geral da Unio, sejam por ele aprovados e submetidos ao Presidente da
Repblica.

Art. 42. Os pareceres das Consultorias Jurdicas, aprovados pelo Ministro de Estado, pelo Secretrio-Geral e pelos
titulares das demais Secretarias da Presidncia da Repblica ou pelo Chefe do Estado-Maior das Foras Armadas,
obrigam, tambm, os respectivos rgos autnomos e entidades vinculadas.

26.Assim, compete tanto ao Presidente da Repblica, em relao a toda a Administrao Federal, quanto aos Ministros
de Estado, em relao aos rgos a eles vinculados e entes a e les subordinados, a aprovao dos denominados
pareceres normativos, elaborados pelos seus rgos de assessoramento jurdico, respectivamente o Advogado-Geral da
Unio e as Consultorias Jurdicas dos Ministrios. Esses pareceres tm eficcia vinculante para os rgos e entidades
aos quais se destinam, podendo inclusive rever decises adotadas por autarquias federais, que se obrigam legalmente a
lhes dar fiel cumprimento. Sobre esse tema se tratar em tpico especfico.

27.H ainda outros instrumentos de superviso ministerial previstos em lei, alguns gerais e outros especficos a
algumas autarquias. Esses instrumentos de controle, ainda que expressem algum nvel de subordinao das autarquias,
so absolutamente legtimos, porque previstos em lei e respaldados pela Constituio, devendo ser utilizados com o
objetivo de garantir a preservao do interesse pblico, que, como se sabe, extrai-se para o administrador pblico
atravs da observncia do princpio da legalidade, de estatura constitucional e conseqentemente superior autonomia
administrativa das autarquias, inclusive porque fundamento de validade do prprio Estado Democrtico de Direito e
do Poder Pblico, do qual a autarquia detm parcela.

28.Ento, pode-se afirmar que, via de regra, as autarquias no so subordinadas hierarquicamente a seus ministrios
supervisores, embora a legislao possua a previso de alguns instrumentos de exerccio do controle ministerial que
impem alguma subordinao s autarquias, porque voltados preservao do interesse pblico, e, em ltima anlise e
especialmente, do princpio da legalidade.

29.Esses instrumentos devem ser utilizados pelos Ministros de Estado sempre que tiverem conhecimento de ato
administrativo de autarquia sob sua superviso que viole a Constituio ou a legislao em geral, seja de ofcio ou
mediante a provocao por interessados. Cabe lembrar aqui do direito constitucional de petio:
Constituio

Art. 5 XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:

a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; (...).

30.Acerca do direito de petio, tem-se que, doutrinariamente, costuma-se denominar de recurso a impugnao de ato
administrativo perante autoridade diversa daquela que proferiu o ato, e o recurso dirigido contra ato de autarquia que
no seja mais passvel de reviso interna, considerando a superviso ministerial, deve ser apreciado, a princpio, pelo
seu respectivo Ministrio supervisor. Porm, no havendo hierarquia propriamente dita entre as autarquias em geral e
seus respectivos ministrios supervisores, conclui-se, de pronto, que contra as decises daquelas no podem ser
cabveis recursos hierrquicos propriamente ditos dirigidos a estes.

31.Inobstante, em razo da superviso ministerial, e, mais que isso, das competncias privativas do Presidente da
Repblica expostas na Constituio quanto direo superior da Administrao Federal e do direito constitucional de
petio, o recurso contra as decises das autarquias se mostra mesmo cabvel e, diante da ausncia de hierarquia
propriamente dita nesse ponto, a doutrina convencionou denomin-lo de recurso hierrquico imprprio, devendo-se
resgatar a concluso da Professora Odete Medauar ao afirmar que a existente superviso ministerial e a inexistente
hierarquia propriamente dita entre essas instituies no se confundem, -embora na prtica assim possa parecer-.

32.Como se sabe, h situaes em que at existe expressa previso legal de cabimento de recurso hierrquico
imprprio contra autarquia, ou seja, a provocao da reviso de seus atos por autoridade externa entidade, no caso o
Ministro de Estado, encontra disposio clara na lei. Mas, como visto, ainda que inexistente essa previso ou que
receba ele qualquer outra denominao, esse recurso cabvel, porque decorrente do direito constitucional de petio,
servindo de meio para que o administrado possa provocar a incidncia da superviso ministerial, que, de qualquer
forma, poderia realizar-se inclusive de ofcio.

33.Logo, a definio acerca do cabimento de recurso hierrquico imprprio contra as decises das autarquias, receba
ele qualquer nome, deve ser analisada sob o prisma da superviso ministerial, o que significa dizer que, ainda que no
previsto em lei expressamente o recurso hierrquico imprprio contra as decises de uma autarquia qualquer, o mesmo
se mostra a princpio cabvel, porquanto se destina a provocar a incidncia dessa superviso ministerial, derivada da
Constituio e que poderia ocorrer de ofcio ou por petio dos interessados.

34.Posta a questo acerca da superviso ministerial, no se olvide que, a par do regime geral das autarquias, existem
aquelas que, por determinao de sua lei de criao, foram constitudas sob regimes especficos, ou especiais, pois
presentes nelas determinadas peculiaridades em relao ao gnero.

35.Nesse ponto encaixam-se as denominadas agncias reguladoras, porque dotadas, repita-se, de um regime
autrquico especial, assim definido em suas respectivas legislaes de regncia:

ANEEL - Lei n 9.427/96

Art. 1 instituda a Agncia Nacional de Energia Eltrica - ANEEL, autarquia sob regime especial, vinculada ao
Ministrio de Minas e Energia, com sede e foro no Distrito Federal e prazo de durao indeterminado.

Art. 2 A Agncia Nacional de Energia Eltrica - ANEEL tem por finalidade regular e fiscalizar a produo,
transmisso, distribuio e comercializao de energia eltrica, em conformidade com as polticas e diretrizes do
governo federal.

Art. 5 O Diretor-Geral e os demais Diretores sero nomeados pelo Presidente da Repblica para cumprir mandatos
no coincidentes de quatro anos, ressalvado o que dispe o art. 29.

Pargrafo nico. A nomeao dos membros da Diretoria depender de prvia aprovao do Senado Federal, nos
termos da alnea "f" do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

ANATEL - Lei n 9.472/97


Art. 8 Fica criada a Agncia Nacional de Telecomunicaes, entidade integrante da Administrao Pblica Federal
indireta, submetida a regime autrquico especial e vinculada ao Ministrio das Comunicaes, com a funo de rgo
regulador das telecomunicaes, com sede no Distrito Federal, podendo estabelecer unidades regionais.

2 A natureza de autarquia especial conferida Agncia caracterizada por independncia administrativa, ausncia
de subordinao hierrquica, mandato fixo e estabilidade de seus dirigentes e autonomia financeira.

Art. 9 A Agncia atuar como autoridade administrativa independente, assegurando-se-lhe, nos termos desta Lei, as
prerrogativas necessrias ao exerccio adequado de sua competncia.

Art. 19. Agncia compete adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e para o
desenvolvimento das telecomunicaes brasileiras, atuando com independncia, imparcialidade, legalidade,
impessoalidade e publicidade, e especialmente: (...).

XXV - decidir em ltimo grau sobre as matrias de sua alada, sempre admitido recurso ao Conselho Diretor; (...).

Art. 23. Os conselheiros sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo
de sua especialidade, devendo ser escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo
Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

Art. 24. O mandato dos membros do Conselho Diretor ser de cinco anos.

Art. 44. Qualquer pessoa ter o direito de peticionar ou de recorrer contra ato da Agncia no prazo mximo de trinta
dias, devendo a deciso da Agncia ser conhecida em at noventa dias.

ANP - Lei n 9.478/97

Art. 7 Fica instituda a Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustves - ANP, entidade integrante da
Administrao Federal Indireta, submetida ao regime autrquico especial, como rgo regulador da indstria do
petrleo, gs natural, seus derivados e biocombustveis, vinculada ao Ministrio de Minas e Energia. (Redao dada
pela Lei n 11.097/2005)

Art. 11. 2 Os membros da Diretoria sero nomeados pelo Presidente da Repblica, aps aprovao dos respectivos
nomes pelo Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

3 Os membros da Diretoria cumpriro mandatos de quatro anos, no coincidentes, permitida a reconduo,


observado o disposto no art. 75 desta Lei.

ANVISA - Lei n 9.782/99

Art. 3 Fica criada a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria, autarquia sob regime especial, vinculada ao Ministrio
da Sade, com sede e foro no Distrito Federal, prazo de durao indeterminado e atuao em todo territrio nacional.

Pargrafo nico. A natureza de autarquia especial conferida Agncia caracterizada pela independncia
administrativa, estabilidade de seus dirigentes e autonomia financeira.

Art. 4 A Agncia atuar como entidade administrativa independente, sendo-lhe assegurada, nos termos desta Lei, as
prerrogativas necessrias ao exerccio adequado de suas atribuies.

Art. 10. Pargrafo nico. Os Diretores sero brasileiros, indicados e nomeados pelo Presidente da Repblica aps
aprovao prvia do Senado Federal nos termos do art. 52, III, "f", da Constituio Federal, para cumprimento de
mandato de trs anos, admitida uma nica reconduo.

Art. 11. O Diretor-Presidente da Agncia ser nomeado pelo Presidente da Repblica, dentre os membros da Diretoria
Colegiada, e investido na funo por trs anos, ou pelo prazo restante de seu mandato, admitida uma nica reconduo
por trs anos.
Art. 12. A exonerao imotivada de Diretor da Agncia somente poder ser promovida nos quatro meses iniciais do
mandato, findos os quais ser assegurado seu pleno e integral exerccio, salvo nos casos de prtica de ato de
improbidade administrativa, de condenao penal transitada em julgado e de descumprimento injustificado do contrato
de gesto da autarquia.

Art. 15. Compete Diretoria Colegiada: (...)

VII - julgar, em grau de recurso, as decises da Diretoria, mediante provocao dos interessados; (...).

2 Dos atos praticados pela Agncia caber recurso Diretoria Colegiada, com efeito suspensivo, como ltima
instncia administrativa.

Art. 20. O descumprimento injustificado do contrato de gesto implicar a exonerao do Diretor-Presidente, pelo
Presidente da Repblica, mediante solicitao do Ministro de Estado da Sade.

ANS - Lei n 9.961/2000

Art. 1 criada a Agncia Nacional de Sade Suplementar - ANS, autarquia sob o regime especial, vinculada ao
Ministrio da Sade, com sede e foro na cidade do Rio de Janeiro - RJ, prazo de durao indeterminado e atuao em
todo o territrio nacional, como rgo de regulao, normatizao, controle e fiscalizao das atividades que garantam
a assistncia suplementar sade.

Pargrafo nico. A natureza de autarquia especial conferida ANS caracterizada por autonomia administrativa,
financeira, patrimonial e de gesto de recursos humanos, autonomia nas suas decis es tcnicas e mandato fixo de seus
dirigentes.

Art. 6. Pargrafo nico. Os Diretores sero brasileiros, indicados e nomeados pelo Presidente da Repblica aps
aprovao prvia pelo Senado Federal, nos termos do art. 52, III, "f", da Constituio Federal, para cumprimento de
mandato de trs anos, admitida uma nica reconduo.

Art. 7 O Diretor-Presidente da ANS ser designado pelo Presidente da Repblica, dentre os membros da Diretoria
Colegiada, e investido na funo por trs anos, ou pelo prazo restante de seu mandato, admitida uma nica reconduo
por trs anos.

Art. 8 Aps os primeiros quatro meses de exerccio, os dirigentes da ANS somente perdero o mandato em virtude
de:

I - condenao penal transitada em julgado;

II - condenao em processo administrativo, a ser instaurado pelo Ministro de Estado da Sade, assegurados o
contraditrio e a ampla defesa;

III - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; e

IV - descumprimento injustificado de objetivos e metas acordados no contrato de gesto de que trata o Captulo III
desta Lei.

1 Instaurado processo administrativo para apurao de irregularidades, poder o Presidente da Repblica, por
solicitao do Ministro de Estado da Sade, no interesse da Administrao, determinar o afastamento provisrio do
dirigente, at a concluso.

2 O afastamento de que trata o 1 no implica prorrogao ou permanncia no cargo alm da data inicialmente
prevista para o trmino do mandato.

Art. 10. Compete Diretoria Colegiada: (...)

VI - julgar, em grau de recurso, as decises dos Diretores, mediante provocao dos interessados; (...).
2 Dos atos praticados pelos Diretores caber recurso Diretoria Colegiada como ltima instncia administrativa.
(Redao dada pela MP n 2.177-44/2001)

3 O recurso a que se refere o 2 ter efeito suspensivo, salvo quando a matria que lhe constituir o objeto envolver
risco sade dos consumidores.

Art. 15. O descumprimento injustificado do contrato de gesto implicar a dispensa do Diretor -Presidente, pelo
Presidente da Repblica, mediante solicitao do Ministro de Estado da Sade.

ANA - Lei n 9.984/2000

Art. 3 Fica criada a Agncia Nacional de guas - ANA, autarquia sob regime especial, com autonomia administrativa
e financeira, vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente, com a finalidade de implementar, em sua esfera de
atribuies, a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, integrando o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos
Hdricos.

Art. 9 A ANA ser dirigida por uma Diretoria Colegiada, composta por cinco membros, nomeados pelo Presidente da
Repblica, com mandatos no coincidentes de quatro anos, admitida uma nica reconduo consecutiva, e contar
com uma Procuradoria.

1 O Diretor-Presidente da ANA ser escolhido pelo Presidente da Repblica entre os membros da Diretoria
Colegiada, e investido na funo por quatro anos ou pelo prazo que restar de seu mandato.

Art. 10. A exonerao imotivada de dirigentes da ANA s poder ocorrer nos quatro meses iniciais dos respectivos
mandatos.

1 Aps o prazo a que se refere o caput, os dirigentes da ANA somente perdero o mandato em decorrncia de
renncia, de condenao judicial transitada em julgado, ou de deciso definitiva em processo administrativo
disciplinar.

2 Sem prejuzo do que prevem as legislaes penal e relativa punio de atos de improbidade administrativa no
servio pblico, ser causa da perda do mandato a inobservncia, por qualquer um dos dirigentes da ANA, dos dever es
e proibies inerentes ao cargo que ocupa.

3 Para os fins do disposto no 2, cabe ao Ministro de Estado do Meio Ambiente instaurar o processo
administrativo disciplinar, que ser conduzido por comisso especial, competindo ao Presidente da Repblic a
determinar o afastamento preventivo, quando for o caso, e proferir o julgamento.

Art. 12. Compete Diretoria Colegiada: (...)

IX - conhecer e julgar pedidos de reconsiderao de decises de componentes da Diretoria da ANA.

ANTT e ANTAQ - Lei n 10.233/2001

Art. 21. Ficam institudas a Agncia Nacional de Transportes Terrestres - ANTT e a Agncia Nacional de Transportes
Aquavirios - ANTAQ, entidades integrantes da Administrao Federal indireta, submetidas ao regime autrquico
especial e vinculadas ao Ministrio dos Transportes, nos termos desta Lei.

2 O regime autrquico especial conferido ANTT e ANT AQ caracterizado pela independncia administrativa,
autonomia financeira e funcional e mandato fixo de seus dirigentes.

Art. 53 1o Os membros da Diretoria sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado
conceito no campo de especialidade dos cargos a serem exercidos, e sero nomeados pelo Presidente da Repblica,
aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

2o O Diretor-Geral ser nomeado pelo Presidente da Repblica dentre os integrantes da Diretoria, e investido na
funo pelo prazo fixado no ato de nomeao.
Art. 54. Os membros da Diretoria cumpriro mandatos de quatro anos, no coincidentes, admitida uma reconduo.

Art. 56. Os membros da Diretoria perdero o mandato em virtude de renncia, condenao judicial transitada em
julgado, processo administrativo disciplinar, ou descumprimento manifesto de suas atribuies.

Pargrafo nico. Cabe ao Ministro de Estado dos Transportes instaurar o processo administrativo disciplinar,
competindo ao Presidente da Repblica determinar o afastamento preventivo, quando for o caso, e proferir o
julgamento.

Art. 68. 3 Qualquer pessoa, desde que seja parte interessada, ter o direito de peticionar ou de recorrer contra atos
das Agncias, no prazo mximo de trinta dias da sua oficializao, observado o disposto em regulamento.

ANCINE - MP n 2.228-1/2001

Art. 5 Fica criada a Agncia Nacional do Cinema - ANCINE, autarquia especial, vinculada ao Ministrio do
Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, observado o disposto no art. 62 desta Medida Provisria, rgo de
fomento, regulao e fiscalizao da indstria cinematogrfica e videofonogrfica, dotada de autonomia
administrativa e financeira.

Art. 8 A ANCINE ser dirigida em regime de colegiado por uma diretoria composta de um Diretor -Presidente e trs
Diretores, com mandatos no coincidentes de quatro anos.

1 Os membros da Diretoria sero brasileiros, de reputao ilibada e elevado conceito no seu campo de
especialidade, escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados aps aprovao pelo Senado Federal, nos
termos da alnea "f" do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

Art. 9 Compete Diretoria Colegiada da ANCINE: (...)

IX - julgar recursos interpostos contra decises de membros da Diretoria; (...).

ANAC - Lei n 11.182/2005

Art. 1 Fica criada a Agncia Nacional de Aviao Civil - ANAC, entidade integrante da Administrao Pblica
Federal indireta, submetida a regime autrquico especial, vinculada ao Ministrio da Defesa, com prazo de durao
indeterminado.

Art. 4 A natureza de autarquia especial conferida ANAC caracterizada por independnc ia administrativa,
autonomia financeira, ausncia de subordinao hierrquica e mandato fixo de seus dirigentes.

Art. 5 A ANAC atuar como autoridade de aviao civil, assegurando-se-lhe, nos termos desta Lei, as prerrogativas
necessrias ao exerccio adequado de sua competncia.

Art. 8 Cabe ANAC adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e para o desenvolvimento
e fomento da aviao civil, da infra-estrutura aeronutica e aeroporturia do Pas, atuando com independncia,
legalidade, impessoalidade e publicidade, competindo-lhe: (...)

XLIII - decidir, em ltimo grau, sobre as matrias de sua competncia;

XLIV - deliberar, na esfera administrativa, quanto interpretao da legislao, sobre servios areos e de infra-
estrutura aeronutica e aeroporturia, inclusive casos omissos, quando no houver orientao normativa da Advocacia-
Geral da Unio; (...).

Art. 11. Compete Diretoria: (...)

VIII - apreciar, em grau de recurso, as penalidades impostas pela ANAC; e (...).


Art. 12. Os diretores sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de
especialidade dos cargos para os quais sero nomeados pelo Presidente da Repblica, aps serem aprovados pelo
Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

Art. 13. O mandato dos diretores ser de 5 (cinco) anos.

Art. 14. Os diretores somente perdero o mandato em virtude de renncia, de condenao judicial transitada em
julgado, ou de pena demissria decorrente de processo administrativo disciplinar.

2 Cabe ao Ministro de Estado da Defesa instaurar o processo administrativo disciplinar, que ser conduzido por
comisso especial constituda por servidores pblicos federais estveis, competindo ao Presidente da Repblica
determinar o afastamento preventivo, quando for o caso, e proferir julgamento.

36.Inicialmente, no se pode deixar de registrar que causa espcie a forma assistemtica com a qual as leis acima
transcritas foram editadas, utilizando-se das mais diversas redaes para caracterizar o regime especial a que esto
sujeitas as agncias reguladoras.

37.Especificamente quanto possibilidade de reviso das decises das agncias, tem-se que a legislao da ANEEL e
da ANP absolutamente omissa quanto ao tema. A Lei n 10.233/2001, que trata da ANTT e da ANTAQ, somente
prev o cabimento de recurso contra suas decises, mas no informa a quem compete julg-los. Quanto norma da
ANA, somente informa que a ela compete julgar pedidos de reconsiderao contra decises de seus Diretores. Acerca
da ANCINE, h previso do cabimento de recurso a ser por ela apreciado tambm contra as decises de seus
dirigentes. Por outro lado, as leis referentes ANATEL e ANVISA prevem expressamente que essas agncias
decidem em ltimo grau administrativo as matrias de sua competncia, sendo cabvel recurso contra suas decises, os
quais sero julgados pelas prprias agncias. Quanto ANS, a lei prev o mesmo, e ainda trata da autonomia nas suas
decises tcnicas. Por fim, a ltima lei editada sobre as agncias, que trata sobre a ANAC, sem dvida a mais
completa, pois prev: ausncia de subordinao hierrquica em relao ao Ministrio supervisor, capacidade de
decidir em ltimo grau administrativo sobre as matrias de sua competncia e poder de apreciar recursos contra as
penalidades por ela impostas. Diz ainda a Lei n 11.182/2005 acerca da ANAC, repita-se, dada a relevncia do
dispositivo:

ANAC - Lei n 11.182/2005

Art. 8 Cabe ANAC adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e para o desenvolvimento
e fomento da aviao civil, da infra-estrutura aeronutica e aeroporturia do Pas, atuando com independncia,
legalidade, impessoalidade e publicidade, competindo-lhe: (...)

XLIV - deliberar, na esfera administrativa, quanto interpretao da legislao, sobre servios areos e de infra-
estrutura aeronutica e aeroporturia, inclusive casos omissos, quando no houver orientao normativa da Advocacia-
Geral da Unio; (...).

38.A ausncia de rigor tcnico aqui tamanha que apenas alguns dados bastam para comprovar isso. Primeiro: as leis
que tratam da ANEEL e da ANP no prevem nenhum pedido de reconsiderao ou recurso a ser julgado pelas
prprias agncias, no sendo crvel que a elas no seja dado rever suas prprias decises e que os particulares no
possam demandar nesse sentido. Segundo: a Lei da ANA diz expressamente que -compete Diretoria Colegiada
conhecer e julgar pedidos de reconsiderao de decises de componentes da Diretoria-, quando, tecnicamente, se o
rgo que apreciar o pedido (Diretoria Colegiada) no o mesmo que proferiu a deciso (componentes da Diretoria),
no h que se falar em pedido de reconsiderao, mas em recurso, como corretamente previsto nas Leis da ANS e da
ANCINE. Terceiro: as Leis da ANATEL, ANVISA e ANAC fazem o contrrio, pois prevem o cabimento de recurso
contra suas prprias decises, a serem julgados por elas mesmas, quando o correto seria falar-se em pedido de
reconsiderao, porque apreciado pelo mesmo rgo que proferiu a deciso impugnada.

39.Mesmo diante da falta de clareza da legislao no ponto especfico que trata dos recursos, cons tata-se que nenhuma
das leis citadas prev para qualquer das agncias reguladoras a possibilidade de interposio de recurso hierrquico
imprprio para seu respectivo Ministrio supervisor. A princpio, porm, como dito at aqui, isso no impediria seu
cabimento, porque decorreria tanto da superviso ministerial quanto do direito constitucional de petio. Mas, sigamos
a anlise.

40.No por acaso, buscou-se, na reproduo acima de trechos das leis de cada uma das agncias reguladoras,
transcrever ainda as normas referentes a seus dirigentes, havendo aqui pontos comuns a todas elas: todos cumprem
mandatos, no sendo demissveis ad nutum, e suas indicaes so submetidas aprovao do Senado Federal, como
prev o artigo 52, III, -f- da Constituio. A Lei n 9.986/2000 reiterou essa uniformidade de tratamento:

Lei n 9.986/2000

Art. 5 O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente (CD I) e os demais membros do Conselho Diretor ou


da Diretoria (CD II) sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de
especialidade dos cargos para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele
nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio
Federal.

Pargrafo nico. O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente ser nomeado pelo Presidente da Repblica
dentre os integrantes do Conselho Diretor ou da Diretoria, respectivamente, e investido na funo pelo prazo fixado no
ato de nomeao.

Art. 6 O mandato dos Conselheiros e dos Diretores ter o prazo fixado na lei de criao de cada Agncia.

Art. 9 Os Conselheiros e os Diretores somente perdero o mandato em caso de renncia, de condenao judicial
transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar.

Pargrafo nico. A lei de criao da Agncia poder prever outras condies para a perda do mandato.

41.Como explicitado anteriormente, um dos principais instrumentos de superviso dos Ministros de Estado sobre as
autarquias em geral a possibilidade de exonerar seus dirigentes ou indicar essa medida ao Presidente da Repblica,
se este no lhes houver delegado essa competncia, como forma de viabilizar a reviso de suas decises pelos novos
dirigentes a serem indicados/nomeados. Porm, essa medida no aplicvel s agncias reguladoras, salvo nos estritos
casos previstos em lei, o que, por si s, induz concluso de que, em alguma medida, a superviso ministerial sobre as
agncias admite temperamentos. De que ordem?

42.Se, por um lado, como visto, a superviso ministerial decorre diretamente da Constituio (art. 87, par. n., I), o
que implica na afirmao da impossibilidade de que venha a ser excepcionada pela legislao infraconstitucional, no
se pode dizer o mesmo acerca de todos os meios de seu exerccio, pois alguns destes no possuem sede constitucional.
Nesse sentido, a impossibilidade de exonerao ad nutum dos dirigentes das agncias reguladoras representa a
principal restrio de meios de que dispem os Ministrios na sua relao de superviso com essas entidades.

43.Tendo em conta a vedao de substituio poltica dos dirigentes das agncias reguladoras, no difcil avanar -se
para a definio de impossibilidade de reviso ministerial de algumas de suas decises, o que, por conseqncia,
limitaria na mesma medida o mbito de provimento de recursos hierrquicos imprprios que visassem impugnar essas
decises, pois, por via transversa, o cabimento indistinto do recurso hierrquico imprprio garantiria aos Ministrios o
mesmo efeito revisor que no podem obter atravs da substituio poltica do comando dessas entidades,
representando por isso uma possvel burla disciplina legal das agncias reguladoras, que aponta para a existncia de
excees aos meios que podem ser utilizados para o exerccio da superviso ministerial, como forma de lhes garantir a
autonomia decisria a elas conferida pelos mandatos fixos de seus dirigentes.

44.E essa autonomia decisria das agncias, atualmente, seria compartilhada em determinado grau por todas elas, pois
nada justificaria que apenas ANATEL, ANVISA, ANS e ANAC no estivessem sujeitas reviso ministerial de
algumas de suas decises, enquanto as demais agncias reguladoras, ANEEL, ANP, ANTT, ANTAQ, ANA e
ANCINE, estariam adstritas a esse instrumento de superviso de forma indistinta, como se poderia, primeira vista,
extrair da literalidade das dspares redaes de suas respectivas leis de criao. No haveria nenhuma razoabilidade na
separao das agncias nesses dois grupos, porque no possuem elas entre si qualquer fator de discrmen que autorize
essa diviso, a qual seria, ento, meramente aleatria.
45.Nem mesmo a discusso doutrinria acerca de sua previso constitucional seria suficiente para tanto. sabido que
parte da doutrina administrativista defende a tese de que apenas a ANATEL e a ANP seriam juridicamente dotadas de
um regime especial que lhes conferiria uma autonomia diferenciada e, verdadeiramente, um poder normativo, porque
somente as duas seriam previstas pela Constituio, motivo pelo qual, em decorrncia, somente elas no se
sujeitariam, por exemplo, reviso de algumas de suas decises. Disciplina a Constituio:

Constituio

Art. 21. Compete Unio: (...)

XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos


termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos
institucionais; (Redao dada pela EC n 8/95)

Art. 177. Constituem monoplio da Unio:

I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos;

II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro;

III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos
anteriores;

IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no
Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem;
(...).

1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das atividades previstas nos incisos I a
IV deste artigo observadas as condies estabelecidas em lei. (Redao dada pela EC n 9/95)

2 A lei a que se refere o 1 dispor sobre: (Includo pela EC n 9/95)

(...)

III - a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio. (Includo pela EC n 9/95)

46.Apenas para argumentar, partindo do pressuposto de que essa premissa seja verdadeira, e que esse seria um fator de
discrmen vlido, legitimando a criao de dois tipos de agncias reguladoras, um deles dotado de maior autonomia
para suas decises regulatrias, tem-se que a legislao ordinria no estaria refletindo essa realidade, porque a
legislao da ANP no possui previso expressa nesse sentido, mas somente a da ANATEL, sendo que a ANVISA, a
ANS e a ANAC tambm a possuem, mas, a princpio, no teriam lastro constitucional para tanto. De qualquer forma,
com a devida vnia, essa premissa sequer pode ser sustentada luz da Constituio, considerando ainda o disposto no
seu artigo 174:

Constituio

Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes
de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor
privado.

47.Ainda que a explorao das telecomunicaes e do petrleo necessariamente deva ser regulada por rgos criados
especificamente para esse fim, a Carta de 1988 possui previso genrica para que o Estado atue como agente regulador
de outras atividades econmicas, definidas em lei, o que respalda a criao de rgos reguladores em outros setores
com a mesma finalidade e, inclusive, com as mesmas caractersticas daqueles.

48.Ademais, a Constituio no define esse rgos reguladores, no trazendo qualquer previso quanto ao modelo a
ser adotado, o que, a princpio, admitiria que fossem constitudos como rgos da Administrao direta, ou como
entidades da indireta, no fazendo meno s agncias reguladoras e nem mesmo a autarquias em regime especial.
49.Em outras palavras, o modelo das agncias reguladoras decorre de opo do legislador ordinrio, mas no da
Constituio, e elas podem ser extintas por lei, inclusive a ANATEL e a ANP, sendo que, em relao a estas, desde
que sejam substitudas por outro rgo regulador, sob qualquer modelo administrativo conhecido ou a ser
especialmente criado para esse fim. E se nem mesmo as normas constitucionais podem justificar logicamente a
existncia de agncias com maior autonomia de deciso do que as demais, a regra deve ser a extenso dessa
caracterstica, dentro de limites excepcionais definidos, a todas elas.

50. conhecida a doutrina que defende a autonomia decisria das agncias:

-Embora no haja disciplina legal nica, a instituio dessas agncias vem obedecendo mais ou menos ao mesmo
padro, o que no impede que outros modelos sejam idealizados posteriormente.

Elas esto sendo criadas como autarquias de regime especial. Sendo autarquias, sujeitam-se s normas constitucionais
que disciplinam esse tipo de entidade; o regime especial vem definido nas respectivas leis instituidoras, dizendo
respeito, em regra, maior autonomia em relao Administrao Direta; estabilidade de seus dirigentes, garantida
pelo exerccio de mandato fixo, que eles somente podem perder nas hipteses expressamente previstas, afastada a
possibilidade de exonerao ad nutum; ao carter final das suas decises, que no so passveis de apreciao por
outros rgos ou entidades da Administrao Pblica.-

(DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Op. cit., pp. 404-405)

51.Inobstante, quais seriam os limites dessa autonomia decisria especial conferida s agncias reguladoras? A sua
resposta passa, necessariamente, pela anlise de um dos requisitos de validade dos atos administrativos: a
competncia.

52.Todas as prerrogativas especiais concedidas pela legislao s agncias reguladoras, incluindo sua autonomia
decisria, so apenas instrumentos para que elas possam atuar de forma adequada no desempenho das atividades
regulatrias que tenham sido expressamente conferidas a elas por lei. Ultrapassado esse limite, as agncias reguladoras
esto automaticamente desinvestidas dessas salvaguardas excepc ionais. E no poderia ser diferente, considerando o
atual regime constitucional da organizao do Estado brasileiro.

53.Transcreva-se novamente o que prev a Constituio acerca da direo superior da Administrao Federal:

Constituio

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:

(...)

II - exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal; (...).

Art. 87. Pargrafo nico. Compete ao Ministro de Estado, alm de outras atribuies estabelecidas nesta Constituio
e na lei:

I - exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua
competncia...; (...).

54.Alm disso, recordemos os princpios constitucionais que regem a Administrao Pblica como um todo:

Constituio

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...
(Redao dada pela EC n 19/98)

55.Como j afirmado, determina a Carta de 1988 que compete ao Presidente da Repblica a direo superior da
Administrao Federal, que exercida com o auxlio dos Ministros de Estado, os quais orientam, coordenam e
supervisionam os rgos e entidades de suas respectivas reas, respeitados os princpios gerais da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. A mesma Carta (art 174), conforme tambm j dito, autoriza o
Estado a atuar como agente regulador da atividade econmica.

56.A compatibilizao dessas normas constitucionais, partindo do pressuposto de que essa atividade regulatria
demanda conhecimentos tcnicos especficos e, com isso, um maior grau de autonomia decisria para se garantir que
os parmetros tcnicos sejam observados com primazia, ao mesmo tempo que autoriza conferir, excepcionalmente,
autonomia decisria efetiva s agncias reguladoras face Administrao direta, no permitindo, via de regra, a
reviso de suas decises em sua rea fim atravs de recursos hierrquicos, exige tambm a limitao desse poder
estritamente ao mbito de suas competncias finalsticas expressamente definidas em lei, exatamente com o objetivo
de que estas sejam exercidas de forma adequada e efetiva.

57.Diante disso, no h como negar que os atos das agncias reguladoras referentes s suas atividades de
administrao ordinria (atividade meio) esto sujeitos ao controle interno do Poder Executivo, como forma de se
garantir a observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia da
Administrao, assim como podem ser anuladas as suas decises de mrito quando a entidade for incompetente para
adot-las, observada a repartio de competncias entre os diversos rgos e entidades federais definida em le is e
regulamentos. No fosse assim, estaria admitido que esses entes pudessem se auto-administrar de forma alheia aos
princpios gerais da Administrao, e, mais ainda, pudessem avocar para si a deciso administrativa final sobre temas
que no so de sua competncia, usurpando a competncia de outros rgos ou entidades da Administrao Federal
direta ou indireta, inclusive do prprio Presidente da Repblica ou dos Ministros de Estado, tornando-se verdadeiras -
ilhas- de poder alheias a qualquer controle pela Administrao central.

58.Novamente, pode-se encontrar na doutrina amparo para a definio de limites administrativos para a autonomia
decisria das agncias reguladoras:

-A independncia maior que existe em relao ao Poder Executivo, assim mesmo nos limites estabelecidos em lei,
podendo variar de um caso para outro. Como autarquias, compem a Administrao Indireta, sendo-lhes aplicveis
todas as normas constitucionais pertinentes; assim sendo, esto sujeitas tutela ou controle administrativo exercido
pelo Ministrio a que se acham vinculadas,... no podendo escapar ''direo superior da administrao federal'',
prevista no artigo 84, II. Porm, como autarquias de regime especial, os seus atos no podem ser revistos ou alterados
pelo Poder Executivo...-

(DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Op. cit., p. 406)

-A ausncia de subordinao hierrquica deve ser entendida de forma restritiva em face da possibilidade da superviso
ministerial que incide sobre a legalidade dos atos das agncias, tendo em vista a caracterizao legal dessas entidades
como autarquias.

... o controle interno e externo da Administrao se submetem ao regramento constitucional que no pode ser afastado
por lei, mas isso no impede que as decises de mrito das agncias sejam insuscetveis reviso pelo Executivo. O
que no se pode fazer com que essa ausncia de subordinao transforme as agncias em entidades soberanas,
alheias aos freios das atividades administrativas.-

(GALVO, Gabriel de Mello. Fundamentos e Limites da Atribuio de Poder Normativo s Autarquias Autnomas
Federais (Agncias Reguladoras, Ed. Renovar, 2006, pp. 177-178)

-... essa autonomia..., mesmo que tratemos dos campos gerencial, oramentrio e financeiro na Carta referidos,
bastante relativa.

Poderia tal entidade admitir o pessoal que desejasse, sem realizar concurso pblico, desrespeitando nesse caso o
prprio art. 37, inciso II, da Constituio Federal? Poderiam os servidores ser demitidos sem processo, com ampla
defesa e contraditrio (art. 41, 1, incisos I e II, da CF), ou procedimento de avaliao de desempenho, tambm com
ampla defesa (art. 41, 1, inciso III, da mesma Carta), ao alvedrio do administrador pblico? Poderiam, mesmo por
lei, ser estabelecidas remuneraes superiores s da generalidade dos servidores e de seus limites constitucionais e
legais? Seria possvel que essa autarquia, em razo de contratos de gesto que eventualmente celebrasse com o
Governo, contratasse obras e servios com quem julgassem seus administradores ser mais adequados realizao das
metas, independentemente do princpio da obrigatoriedade de licitao (CF, art. 37, inciso XXI, e Lei n 8.666/93,
arts. 1 e 2)? Poderia conceder ou permitir (art. 175 da CF) servios pblicos sem licitao? Estaria a entidade
dispensada dos controles e fiscalizao do Poder Legislativo (art. 70 e pargrafo nico da CF) e dos Tribunais de
Contas (art. 71 da CF)? Sua to propalada autonomia poderia configurar regime jurdico diverso do constitucional para
finanas pblicas (arts. 163 e ss) e oramentos (arts. 165 e ss)?

Realmente, quando se fala em autonomia, no se pode ampliar esse conceito para equipar-lo soberania,
independncia ou outros sentidos inadequados para caracterizar o regime jurdico das autarquias. -

(ARAUJO, Edmir Netto de. A Aparente Autonomia das Agncias Reguladoras. In: Agncias Reguladoras, Ed. Atlas,
2002, p. 126)

-A independncia das agncias est tambm baseada na autonomia decisria, em relao a outros rgos ou entidades
da Administrao Pblica. O que se questiona se a agncia reguladora, como entidade da Administrao federal
indireta, vinculada ao Ministrio supervisor, pode fugir da orientao e coordenao do Ministro de Estado da rea
respectiva.

A Constituio Federal, no seu art, 84, II, estabelece que compete ao Presidente da Repblica ''exercer, com auxlio
dos Ministros de Estado, a direo superior da Administrao federal'', e, no art, 87, par. n., I, preceitua que compete
ao Ministro de Estado ''exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da Administrao
federal na rea de sua competncia (...)''.

Desses dispositivos deflui que alguma espcie de ligao entre Executivo e agncias imposta pela Lei Maior, pois
deve haver ao menos uma superviso administrativa daquele em relao a estas, que no podem funcionar, no dizer de
Carlso Ari Sundfeld, ''como se fossem ''Estados independentes'', isto , verdadeiros Estados ao lado do Estado. Isso, no
entanto, no quer dizer que, quanto s matrias de competncia das agncias, a Administrao direta deva
necessariamente intervir''.-

(GROTTI, Dinor Adelaide Musetti. As Agncias Reguladoras. In: Revista de Direito Constitucional e Internacional,
n 46. Ed. Revista dos Tribunais, 2004, pp. 86-87) - grifo nosso

59.Confirmadas, por um lado, as concluses, a princpio, quanto s excepcionais impossibilidades de reviso


ministerial de algumas decises das agncias reguladoras e, por conseqncia, de provimento de recurso hierrquico
imprprio sobre as decises finalsticas das agncias reguladoras nos estritos limites de suas competncias legais,
garante-se, por outro, aos Ministros de Estado e ao Presidente da Repblica, respectivamente, a preservao de suas
competncias de superviso e de direo superior da Administrao como regra ger al. No exerccio dessas
competncias constitucionais, no entanto, o uso de um de seus instrumentos usuais se mostra limitado aos Ministrios
supervisores, a reviso hierrquica, que permanece adstrita regularidade administrativa das agncias (atividades
meio) ou preservao das competncias prprias e dos demais rgos e entidades do Estado por elas eventualmente
usurpadas.

60.No demais lembrar, ainda, que a formulao das polticas pblicas dos diversos setores regulados permanece,
via de regra, na alada dos respectivos Ministrios, e a sua violao pelas agncias, da mesma forma, atrai a incidncia
da reviso ministerial como instrumento de realinhamento de suas decises s polticas pblicas estabelecidas para
esses setores, como no poderia ser diferente:

-O Governo responsvel politicamente pela atuao desses organismos porque dirige a atuao das administraes
independentes e por remover os dirigentes por procedimento prprio.-

(LIMBERGER, Tmis. Agncias Administrativas Independentes no Direito Comparado - Uma contribuio ao PL


3.337/2004. In: Revista de Direito do Consumidor, n 51. Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 244)

-... Tipicamente, as agncias reguladoras encarregam-se da elaborao e implementao de parmetros tcnicos,


segundo os meios e os modos e para atenderem aos fins e objetivos fixados em normas, tendo em vista opes e
pretenses consubstanciadas em polticas. Elas no devem fixar os fins e objetivos e no devem definir opes e
pretenses. no exerccio dessa funo (dever-poder) de regular, de funo consistente na elaborao e
implementao de parmetros tcnicos para a atuao de agentes econmicos em sentido amplo, e no de outras
funes, quaisquer que sejam, que deve haver a garantia de autonomia, seja frente aos agentes e entes regulados, seja
frente aos agentes, rgos e entes encarregados de outras funes no-tcnicas...-

(TURA, Marco Antnio Ribeiro. A Autonomia das Agncias Reguladoras. In: Revista do Instituto Brasileiro de
Estudos de Concorrncia, Consumo e Comrcio Internacional - IBRAC. 2002, pp. 206-207)

61.Vale recordar que as concluses acima no inovam o entendimento tradicional da Unio quanto questo. Ainda
que a criao das agncias reguladoras seja recente, h uma outra autarquia, tambm constituda sob regime especial,
que teve sua especificidade quanto ao tema analisada na NOTA N. AGU/MS 02/2006, aprovada pelo Excelentssimo
Senhor Advogado-Geral da Unio em 27.01.2006. Trata-se do CADE, e a leitura de trecho dessa manifestao serve
para destacar o importante histrico do tratamento administrativo dado ao problema desde a antiga Consultoria-Geral
da Repblica:

-3.O artigo 3 da Lei n 8.884/94 estabelece que o CADE -rgo judicante com jurisdio em todo o territrio
nacional-. O artigo 50 da mesma Lei diz ainda:

Lei n 8.880/94

Art. 50. As decises do Cade no comportam reviso no mbito do Poder Executivo, promovendo-se, de imediato, sua
execuo e comunicando-se, em seguida, ao Ministrio Pblico, para as demais medidas legais cabveis no mbito de
suas atribuies.

4.Portanto, a despeito de o CADE se constituir administrativamente como uma autarquia, suas decises em processos
atinentes defesa da ordem econmica no esto sujeitas ao controle hierrquico de mrito. Em outras palavras, as
decises do CADE em seus processos de sua rea fim, a defesa da ordem econmica, somente podem ser revistas
administrativamente por ele prprio, mas no pelo Ministro da Justia ou mesmo pelo Presidente da Repblica...

5.Contudo, como ocorre com qualquer rgo ou entidade especial da Administrao Pblica, sua autonomia no
absoluta, e se contm nos exatos limites definidos por sua legislao de regncia. Pelo teor do artigo 50 da Lei n
8.880/94, no caso do CADE, essa autonomia se restringe s decises nos processos que se refiram defesa da ordem
econmica, motivo pelo qual as decises de seu Presidente ou de seu colegiado em matria de gesto administrativa
esto subordinadas ao poder hierrquico tanto do Ministro da Justia, quanto do Presidente da Repblica.

6.Essas duas concluses preliminares, acerca da inexistncia de poder hierrquico sobre as decises do CADE em
processos de defesa da ordem econmica, e de sua existncia quanto s decises administrativas da entidade, so
reconhecidas pela Administrao Federal desde a antiga Consultoria-Geral da Repblica, como se l no Parecer CGR
L-084/1975, da lavra do ento Consultor-Geral da Repblica, Luiz Rafael Mayer, aprovado pelo Presidente da
Repblica, e publicado no Dirio Oficial da Unio em 02.12.75:

Parecer CGR L-084/1975

-EMENTA: O CADE, como rgo autnomo, integrante da estrutura do Ministrio da Justia, est sujeito
superviso ministerial prevista nos arts. 19 e 25 do Decreto-Lei n 200-67. Entretanto, o processo especfico de
apurao e represso de abuso ao poder econmico, no molde de sistema misto, administrativo-judicial, est exaustiva
e completamente regulado, em todos os seus trmites, na Lei n 4.137/62 (arts. 26-71), no comportando incidentes,
procedimentos ou recursos que no os previstos explicitamente. As decises do CADE, nessa matria especfica, esto
apenas sujeitas ao controle judicial necessariamente subseqente, no sendo suscetveis de reviso por via de recurso
hierrquico.-

7.Ainda que, atualmente, o processo de apurao e represso de infraes da ordem econmica esteja regulado em
outra Lei, a de n 8.884/94, as concluses a que chegou a antiga Consultoria-Geral da Repblica no Parecer do ento
Consultor-Geral, Rafael Mayer, permanecem vlidas hoje, tendo em vista o que prev de forma expressa o acima
transcrito artigo 50 desta Lei, inserido no ttulo que regulamenta o processo administrativo de apurao de infrao da
ordem econmica, motivo pelo qual, repita-se, somente se aplica nesse caso.
8.No se ignora que a prpria Consultoria-Geral da Repblica reviu esse entendimento atravs do Parecer CGR SR-
97/1989 e, posteriormente, do Despacho CGR CS-13/1992, mas no para excluir o poder hierrquico sobre o CADE
em todas as matrias, e sim para admiti-lo inclusive em relao aos processos referentes defesa da ordem econmica.

9.Quanto ao Despacho CGR CS-13/1992, do Senhor Consultor-Geral da Repblica Clio Silva, que adotou a NOTA
CR/RN-07/92, registre-se que o mesmo sobreveio em momento absolutamente particular, quando estava em vigor a
Lei n 8.158/91, que, tratando de normas para a defesa da concorrncia, estabelecia em seu artigo 21 que -as decises
administrativas previstas nesta lei sero passveis de recurso, voluntrios ou de ofcio, interposto ao Ministro da
Justia, no prazo de dez dias-. Contudo, essa Lei, de vigncia curta, foi expressamente revogada pela Lei n 8.884/94,
a qual, como demonstrado, possui dispositivo expresso em sentido contrrio (art. 50), razo pela qual esse precedente
administrativo tem apenas valor histrico.

10.Outrossim, em relao ao Parecer CGR SR-97/1989, redigido pelo ento Consultor-Geral, Saulo Ramos, esclarea-
se que a matria de fundo nele discutida era a incompetncia do CADE, no se tendo analisado o mrito de sua
deciso, como se l abaixo:

Parecer CGR SR-97/1989

-(...)

12.A competncia do CADE, que antes decorre do prprio texto constitucional, vem definida na lei que o criou.
Cabem-lhe a apurao e a represso dos abusos do poder econmico.

O CADE no pode, assim, agir ultra vires, alm dos limites estabelecidos em nosso ordenamento positivo. O
extravasamento do mbito de sua atuao material tornar rritas as resolues dele emanadas. Da a advertncia de
Hely Lopes Meirelles, de que ''todo ato... realizado alm do limite de que dispe a autoridade incumbida de sua prtica
invlido, por lhe faltar um elemento bsico de sua perfeio, qual seja, o poder jurdico para manifestar a vontade da
Administrao'' (ver ''Direito Administrativo Brasileiro'', p. 111, 13 ed., 1987, RT).

Identicamente, Celso Antnio Bandeira de Mello: ''... a questo da competncia material concerne tambm - e sempre
- delimitao de poderes jurdicos distribudos por ramos de atividade administrativa, que correspondem a uma
segmentao por matria; vale dizer: por setores de espec ialidade. Os rgos da administrao tm suas atribuies
compartimentadas (...). Da que o plexo de poderes residentes nos rgos balizado pelo objeto temtico. No h
poder ilegtimo, ou seja, no h competncia material fora do crculo temtico predefinido. Assim, no apenas o
rgo, mas o agente nele preposto so carentes de poder jurdico administrativo em reas exteriores a este campo'' (ver
''Ato Administrativo e Direito dos Administrados'', p. 58/59, 1981, RT).

Os elementos de que disponho evidenciam que o CADE pretende, muito alm dos estritos limites de sua competncia,
avaliar a poltica do Governo Federal para o setor petroqumico.

Ora, a essncia das polticas governamentais e os motivos que as determinam refogem, por inteiro, ao crculo temtico
predefinido que delimita, estritamente, o campo de atuao do CADE.

Trata-se de inaceitvel interferncia em rea sujeita s decises do Chefe do Poder Executivo e s diretrizes fixadas
pelo Congresso Nacional.

Por isso, acentua Jos Incio Gonzaga Franceschini, em trabalho anteriormente referido sobre o CADE e a lei
antitruste brasileira: ''No que diz ao objeto jurdico protegido, j salientamos no ser este a poltica econmica do
Estado...'' (ver op. cit., p. 325).

H, pois, o CADE, que se adstringir aos limites fixados em lei, que restringem, tematicamente, o campo de incidncia
de sua atuao, sob pena de nulificar-se o procedimento por evidente incompetncia material desse rgo
administrativo.

(...)
15.Em face do exposto, proponho, mediante avocao do processo, seja determinado ao CADE, por intermdio do
Excelentssimo Senhor Ministro da Justia, que se abstenha, o rgo, de proceder anlise, investigao e
questionamento da poltica governamental para o setor petroqumico, posto tratar-se de matria evidentemente
estranha aos limites de sua estrita e especfica competncia legal.-

(Parecer aprovado pelo Presidente da Repblica. Publicado no DOU de 21.08.89)

11.Ainda que este Parecer CGR SR-97/1989 tenha expressamente alterado o entendimento do Parecer CGR L-
084/1975, a supervenincia do artigo 50 da Lei n 8.880/94 revigorou as lies deste quanto inexistncia de controle
hierrquico sobre o mrito das decises do CADE tomadas em processo de defesa da ordem econmica, sem contudo
afastar, em relao quele, excepcionalmente, o trecho acima transcrito, que admite a superviso hierrquica sobre
essas decises do CADE quando o mesmo refoge s suas competncias, pois a norma citada, por interpretao
sistemtica, confere autonomia ao CADE somente em processos que apurem infrao da ordem econmica que esteja
efetivamente sujeita sua competncia legal, no lhe garantindo a mesma autonomia se for verificada sua
incompetncia material no caso concreto.

12.Essa excepcionalidade, que deve ser somada quela atinente s decises de carter meramente administrativo da
autarquia, reforada quando se verifica que o CADE, ao atuar em caso para o qual no possui competncia legal,
ainda que aparentemente proceda sob a forma de um processo de apurao de infrao ordem econmica nos termos
da Lei n 8.880/94, pode invadir a esfera de competncia de outro rgo ou entidade da Administrao Federal,
decidindo, eventualmente, de forma diversa deste, o que causaria ao administrado uma imensa insegurana, pois
haveria duas decises distintas do Poder Pblico para a mesma questo. Nesse caso, se a Administrao no resolver
internamente esse conflito de competncia, o CADE e a Unio ou outra de suas entidades podero acabar litigando em
juzo para discutir essa questo de competncia, o que no desejvel e pode ser corrigido administrativamente
atravs do uso do poder hierrquico superior para se definir qual o rgo competente no caso, sem qualquer ingerncia
sobre o mrito da deciso do CADE, mas apenas decidindo pela sua competncia ou, eventualmente, pela sua
incompetncia material.

13.Esta Advocacia-Geral da Unio j tem deciso nesse sentido, como se l no Parecer AGU GM-20/2001, no qual o
ento Advogado-Geral da Unio, Gilmar Ferreira Mendes, adotou o Parecer n AGU/LA-01/2001, cuja ementa a que
segue:

Parecer AGU GM-20/2001

-Ementa:

1. Consulta sobre conflito de competncia entre o Banco Central do Brasil e o Conselho Administrativo de Defesa
Econmica - CADE.

2. As posies conflitantes: Parecer da Procuradoria-Geral do Banco Central, de um lado, e Pareceres da Consultoria


Jurdica do Ministrio da Justia e da Procuradoria do CADE e estudo do Dr. Gesner Oliveira, de outro.

3. O cerne da controvrsia.

4 . Concluso pela competncia privativa do Banco Central do Brasil para analisar e aprovar os atos de concentrao
de instituies integrantes do sistema financeiro nacional, bem como para regular as condies de concorrncia entre
instituies financeiras e aplicar-lhes as penalidades cabveis.-

(Parecer aprovado pelo Presidente da Repblica. Publicado no DOU de 25.04.2001)-

(NOTA N. AGU/MS 02/2006, aprovada pelo AGU em 27.01.2006)

62.A propsito da meno ao Parecer CGR L-084/1975, da lavra do ento Consultor-Geral da Repblica, Luiz Rafael
Mayer, pode-se transcrever ainda outro trecho do mesmo, oportuno por ser extremamente didtico quanto definio
do cabimento, ou no, de recursos administrativos hierrquicos, ou, em outras palavras, quanto aos instr umentos da
superviso ministerial:
-Poder-se-ia tentar, em face do exposto, dar como vlidas, na matria, as seguintes proposies:

a) o recurso hierrquico prprio, decorrente do princpio e da organizao hierrquica no mbito prprio de cada
instncia ou nvel administrativo, tendente a submeter autoridade superior o ato ou deciso praticada pela autoridade
inferior, na escala organizacional, tem sempre cabimento, independente da previso legal, salvo se, excepcionalmente,
a lei ou o regulamento exclu-lo, de modo explcito;

b) o recurso hierrquico imprprio, entendido como aquele que devolve autoridade superior, estranha ao corpo
administrativo da entidade, mas incumbida de sua vigilncia e controle, os atos e decises emanados dos rgos da
Administrao Indireta, tem irrefutvel cabimento quando expressamente previsto em lei, e na extenso em que
previsto;

c) cabe, implicitamente, o recurso hierrquico imprprio, das decises finais dos rgos da Administrao Indireta,
em virtude do poder de superviso ministerial, quando os atos e decises possam suscitar, mediante o recurso, o
controle repressivo (art. 25, I; art. 26, I, do DL 200-67), quer se tenha por objeto a proteo de direitos subjetivos
legtimos, quer o resguardo do interesse pblico;

d) no ter cabimento, porm, o recurso imprprio, quando a prpria lei atribuir, de modo induvidoso, a determinados
atos e decises, caracteres de definitividade e precluso, no mbito administrativo, de modo que somente tenha lugar o
seu controle e reviso no mbito da apreciao judicial;

e) em qualquer caso, porm, embora numa colocao e efeitos de todo diversos da matria recursal, todo assunto em
curso na esfera da Administrao Federal sujeito avocao de competncia pelo Presidente da Repblica, desde
que ocorra relevante motivo de interesse pblico, operando-se uma substituio do poder decisrio nos termos do
artigo 170 do DL 200-67.-

(Parecer CGR L-084/1975, aprovado pelo Presidente da Repblica e publicado no DOU de 02.12.75)

63.Note-se ainda que permanece em vigor o disposto no artigo 170 do Decreto-Lei n 200/67, e que, em qualquer
caso, -o Presidente da Repblica, por motivo relevante de intersse pblico, poder avocar e decidir qualquer assunto
na esfera da Administrao Federal-.

64.As concluses at aqui apresentadas, de fcil compreenso terica, mostram-se no entanto complexas na anlise
das situaes concretas que possam surgir quando for necessrio definir-se a existncia ou no de competncia de
determinada agncia reguladora para decidir certa matria em seu mbito regulatrio, especialmente quando se
verifica, nas diversas leis de criao das agncias atualmente existentes, que a distribuio de competncias em cada
setor entre cada Ministrio e sua agncia reguladora tem contornos absolutamente especficos.

65.Considerando que a anlise da forma de repartio de competncias entre cada uma das agncias reguladoras
atualmente existente e seu respectivo Ministrio supervisor demandaria um estudo extremamente detalhado de cada
uma de suas leis de criao, o que no o objeto do presente parecer, tem-se que as concluses at aqui adotadas
podero ser utilizadas como norte em cada situao de conflito que vier a ocorrer entre essas instituies, sendo, em
resumo, as seguintes:

- esto sujeitas reviso ministerial, de ofcio ou por provocao dos interessados, inclusive pela apresentao
de recurso hierrquico imprprio, as decises das agncias reguladoras referentes s suas atividades administrativas ou
que ultrapassem os limites de suas competncias materiais definidas em lei ou regulamento, ou, ainda, violem as
polticas pblicas definidas para o setor regulado pela Administrao direta;

- excepcionalmente, por ausente o instrumento da reviso administrativa ministerial, no pode ser provido
recurso hierrquico imprprio dirigido aos Ministrios supervisores contra as decises das agncias reguladoras
adotadas finalisticamente no estrito mbito de suas competncias regulatrias previstas em lei e que estejam
adequadas s polticas pblicas definidas para o setor.

66.De lege ferenda, registre-se que o Projeto de Lei n 3.337/2004, encaminhado pelo Poder Executivo e em
tramitao na Cmara dos Deputados, segue no mesmo sentido, ao prever expressamente que os recursos contra as
decises das agncias reguladoras, no que diz respeito regulao setorial especfica, sero julgados por elas prprias,
e no por entes externos (art. 3, 2 e 3), confirmando o afastamento extraordinrio da reviso administrativa
ministerial no ponto.

DIVERGNCIA ESTABELECIDA ENTRE O MINISTRIO DOS TRANSPORTES E A ANTAQ

67.Ainda que no caiba no presente parecer a anlise da repartio de competncias entre cada uma das agncias
reguladoras e seu respectivo Ministrio supervisor, h que se equacionar o caso concreto submetido apreciao desta
Advocacia-Geral da Unio: a divergncia entre o Ministrio dos Transportes, que conheceu e deu provimento a
recurso hierrquico imprprio apresentado contra deciso da ANTAQ, sob o fundamento de exercer sua superviso
ministerial sobre a entidade, e esta agncia reguladora, que se recusou a dar cumprimento a essa determinao
ministerial. Passemos ento anlise do que prev a Lei n 10.233/2001 quanto distribuio de competncias entre
as duas instituies:

Lei n 10.233/2001

Art. 20. So objetivos das Agncias Nacionais de Regulao dos Transportes Terrestre e Aquavirio:

I - implementar, em suas respectivas esferas de atuao, as polticas formuladas pelo Conselho Nacional de Integrao
de Polticas de Transporte e pelo Ministrio dos Transportes, segundo os princpios e diretrizes estabelecidos nesta
Lei;

II - regular ou supervisionar, em suas respectivas esferas e atribuies, as atividades de prestao de servios e de


explorao da infra-estrutura de transportes, exercidas por terceiros, com vistas a:

a) garantir a movimentao de pessoas e bens, em cumprimento a padres de eficincia, segurana, conforto,


regularidade, pontualidade e modicidade nos fretes e tarifas;

b) harmonizar, preservado o interesse pblico, os objetivos dos usurios, das empresas concessionrias,
permissionrias, autorizadas e arrendatrias, e de entidades delegadas, arbitrando conflitos de interesses e impedindo
situaes que configurem competio imperfeita ou infrao da ordem econmica.

Art. 23. Constituem a esfera de atuao da ANTAQ:

(...)

II - os portos organizados; (...).

Art. 27. Cabe ANTAQ, em sua esfera de atuao:

I - promover estudos especficos de demanda de transporte aquavirio e de servios porturios;

II - promover estudos aplicados s definies de tarifas, preos e fretes, em confronto com os custos e os benefcios
econmicos transferidos aos usurios pelos investimentos realizados;

III - propor ao Ministrio dos Transportes o plano geral de outorgas de explorao da infra-estrutura aquaviria e
porturia e de prestao de servios de transporte aquavirio;

IV - elaborar e editar normas e regulamentos relativos prestao de servios de transporte e explorao da infra-
estrutura aquaviria e porturia, garantindo isonomia no seu acesso e uso, assegurando os direitos dos usurios e
fomentando a competio entre os operadores;

V - celebrar atos de outorga de permisso ou autorizao de prestao de servios de transporte pelas empresas de
navegao fluvial, lacustre, de travessia, de apoio martimo, de apoio porturio, de cabotagem e de longo curso,
observado o disposto nos art. 13 e 14, gerindo os respectivos contratos e demais instrumentos administrativos;
(...)

VII - aprovar as propostas de reviso e de reajuste de tarifas encaminhadas pelas Administraes Porturias, aps
prvia comunicao ao Ministrio da Fazenda; (Redao alterada pela MP n 2.217-3/2001)

(...)

XIV - estabelecer normas e padres a serem observados pelas autoridades porturias, nos termos da Lei n 8.630, de
25 de fevereiro de 1993;

XV - publicar os editais, julgar as licitaes e celebrar os contratos de concesso para explorao dos portos
organizados em obedincia ao disposto na Lei n 8.630, de 25 de fevereiro de 1993;

XVI - cumprir e fazer cumprir as clusulas e condies avenadas nos contratos de concesso quanto manuteno e
reposio dos bens e equipamentos reversveis Unio e arrendados nos termos do inciso I do art. 4 da Lei n 8.630,
de 25 de fevereiro de 1993;

(...)

XXV - celebrar atos de outorga de concesso para a explorao da infra-estrutura aquaviria e porturia, gerindo e
fiscalizando os respectivos contratos e demais instrumentos administrativos. (Includo pela MP n 2.217-3/2001)

Art. 51-A. Fica atribuda ANTAQ a competncia de superviso e de fiscalizao das atividades desenvolvidas pelas
Administraes Porturias nos portos organizados, respeitados os termos da Lei n 8.630, de 1993. (Includo pela MP
n 2.217-3/2001)

68.No caso concreto posto apreciao da AGU, a ANT AQ deliberou que a cobrana da taxa denominada THC2
pelos operadores porturios do Porto de Salvador constitui indcio de explorao abusiva de posio dominante no
mercado, motivo pelo qual encaminhou a questo ao conhecimento do CADE.

69.Ocorre que essa deciso no invade nenhuma prerrogativa de formulao de poltica para o setor porturio, cuja
competncia estaria realmente afeta Administrao direta, nos termos do artigo 20, inciso I da Lei n 10.233/2001,
mas, isto sim, est includa nas competncias conferidas expressamente ANTAQ no artigo 27, incisos II, IV e XIV
da mesma Lei, dentro de sua rea de atuao regulatria. Diante disso, mostra-se ausente, excepcionalmente, a
possibilidade de reviso ministerial da deciso da agncia, e o recurso hierrquico imprprio interposto pela empresa
TECON Salvador S/A no poderia ser provido para os fins pretendidos pela recorrente, devendo ser mantida a deciso
adotada pela ANT AQ, porque afeta rea de competncia finalstica da agncia reguladora, autarquia constituda sob
regime especial, conforme visto no tpico anterior.

70.Diante dessa constatao, infere-se ainda que todos os argumentos de forma ou de mrito apresentados pela
empresa TECON Salvador S/A em seu recurso hierrquico imprprio no podem ser apreciados pela Administrao
direta, porque j analisados pela ANTAQ, que, como visto, possua competncia para decidir a questo em ltima
instncia administrativa, no se podendo, de qualquer forma, aceitar os argumentos apresentados referentes a eventual
violao s garantias constitucionais do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa da interessada, porque
dois -recursos- apresentados pela empresa foram sucessivamente apreciados pela ANTAQ e desprovidos, no havendo
nenhum dispositivo na Constituio ou em lei que lhe assegure o direito de reviso, no caso, da deciso da ANTAQ
pelo Ministrio dos Transportes, conforme amplamente fundamentado precedentemente.

71.Finalmente, quanto eventual existncia de ao judicial acerca da cobrana da THC2 pela TECON Salvador S/A,
a Unio no parte nesses feitos, motivo pelo qual no est abrangida por qualquer deciso provisria ou definitiva
adotada em juzo, no havendo ento qualquer empecilho judicial edio do presente parecer, s e o mesmo for
aprovado. Quanto ANTAQ, se for parte em alguma ao em que a mesma questo esteja em disputa, e somente
nessa situao, por certo dever observncia s decises do Poder Judicirio tomadas nesse processo, a despeito das
concluses do presente parecer, se for o caso.
PARECERES MINISTERIAIS. COORDENAO E VINCULAO DOS RGOS JURDICOS DAS
ENTIDADES VINCULADAS. CONFLITOS DE COMPETNCIA. PARECERES NORMATIVOS DA AGU.

72.A princpio, a soluo para o caso em tela estaria circunscrita ao que j se decidiu at aqui. Contudo, considerando
que a Consultoria Jurdica do Ministrio dos Transportes solicitou expressa manifestao desta Advocacia-Geral da
Unio acerca de outros temas correlatos - -alcance do art. 42 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993
sobre as Agncias Reguladoras vinculadas a este Ministrio, bem como as Procuradorias Federais Especializadas
vinculadas a esta Consultoria Jurdica; coordenao e superviso da Consultoria Jurdica deste Ministrio sobre as
Procuradorias Federais Especializadas e os demais rgos jurdicos dos entes vinculados ao Ministrio dos
Transportes- -, passa-se sua anlise. Leia-se o citado dispositivo e outro que lhe afeto:

LC n 73/93

Art. 11. s Consultorias Jurdicas, rgos administrativamente subordinados aos Ministros de Estado, ao Secretrio-
Geral e aos demais titulares de Secretarias da Presidncia da Repblica e ao Chefe do Estado-Maior das Foras
Armadas, compete, especialmente:

(...)

II - exercer a coordenao dos rgos jurdicos dos respectivos rgos autnomos e entidades vinculadas;

III - fixar a interpretao da Constituio, das leis, dos tratados e dos demais atos normativos a ser uniformemente
seguida em suas reas de atuao e coordenao quando no houver orientao normativa do Advogado-Geral da
Unio; (...).

Art. 42. Os pareceres das Consultorias Jurdicas, aprovados pelo Ministro de Estado, pelo Secretrio-Geral e pelos
titulares das demais Secretarias da Presidncia da Repblica ou pelo Chefe do Estado-Maior das Foras Armadas,
obrigam, tambm, os respectivos rgos autnomos e entidades vinculadas.

73.Combinando o que se concluiu at aqui acerca da diviso de competncias entre os Ministrios supervisores e as
agncias reguladoras com o disposto na Lei Complementar n 73/93, a nica interpretao possvel a seguinte: a
coordenao das Procuradorias Federais junto s agncias reguladoras pelas Consultorias Jurdicas dos Ministrios
no se estende s decises adotadas por essas entidades da Administrao indireta quando referentes s competncias
regulatrias desses entes especificadas em lei, porque, para tanto, decorreria do poder de reviso ministerial, o qual, se
excepcionalmente ausente nas circunstncias esclarecidas precedentemente, afasta tambm as competncias das
Consultorias Jurdicas. O mesmo ocorre em relao vinculao das agncias reguladoras aos pareceres ministeriais,
no estando elas obrigadas a rever suas decises para lhes dar cumprimento, de forma tambm excepcional, desde que
nesse mesmo mbito de sua atuao regulatria. Vale ainda a lembrana de que essa exceo somente se mantm
vlida na medida em que a agncia observar as polticas definidas para o setor pela Administrao direta.

74.O fundamento dessa concluso reside exatamente no fato de essas competncias regulatrias pertencerem, por
determinao legal, e nos estritos limites dessas previses, s agncias reguladoras, e no aos Ministrios, e, por
conseqncia, tambm no se encontrarem na seara das suas Consultorias Jurdicas. Porm, fora desses limites
definidos, valem integralmente as previses dos artigos 11, incisos II e III, e 42 da LC n 73/93, que podem ser
invocadas pelos Ministrios inclusive nas situaes em que as agncias tenham usurpado suas competncias legais ou
violado polticas pblicas definidas para o setor, o que, como explicitado, no ocorreu no caso em apreo, motivo pelo
qual no se pode falar ainda em qualquer responsabilizao funcional dos agentes que atuaram no caso na ANTAQ
por eventual insubordinao.

75.E mais: havendo disputa entre os Ministrios e as agncias reguladoras quanto fixao dessa competncia, no
aceitando a agncia deciso do Ministrio que se d por competente para deliberar sobre determinada matria, ou
mesmo divergncia de atribuies entre uma agncia reguladora e outra entidade da Administrao indireta, a questo
deve ser submetida a esta Advocacia-Geral da Unio, nos termos do que prev a mesma LC n 73/93, a Lei Orgnica
da AGU:

Lei Complementar n 73/93


Art. 4 - So atribuies do Advogado-Geral da Unio:

(...)

XI - unificar a jurisprudncia administrativa, garantir a correta aplicao das leis, prevenir e dirimir as controvrsias
entre os rgos jurdicos da Administrao Federal; (...).

76.Essa possibilidade de atuao da Administrao Federal, particularmente da Advocacia-Geral da Unio, com o


respaldo da aprovao presidencial, para definir disputas internas de competncia entre seus rgos e entidades, ainda
que envolvendo agncias reguladoras, tambm reconhecida pela doutrina:

-H, contudo, inmeras situaes que implicaro em conflitos de competncia... que dependero de deciso em esfera
alheia aos respectivos rgos reguladores...

(...)

Quando o conflito envolver entidades da mesma esfera de poder da Federao, a soluo deve se dar no exerccio do
poder hierrquico do administrador...-

(SOUTO, Marcos Juruena Villela. Agncias Reguladoras. In: Revista de Direito Administrativo, n 216, pp. 136-137)

-... a enorme setorizao dos centros estatais de poder torna inevitvel a necessidade de criao de mecanismos de
coordenao entre estas diversas sedes, evitando-se conflitos positivos e negativos de competncias e propiciando a
otimizao do conjunto de suas atuaes.

As agncias reguladoras, como uma das mais importantes manifestaes do fenmeno no Direito Pblico brasileiro,
no poderiam fugir regra. J se constata na prtica de sua regulao uma srie de conflitos, seja entre agncias
reguladoras...; com outras entidades da Administrao Indireta (ex.: CADE); ou com rgos, notadamente Ministrios,
da Administrao Direta.

As leis instituidoras das agncias so muito avaras no preestabelecimento de solues para estes conflitos e nem
poderia ser diferente, uma vez que a quantidade e particularidades dos possveis conflitos inviabilizam qualquer
tentativa de prvia soluo legislativa rgida e uniforme.

O ideal que os rgos e entidades cujas competncias tenham potenciais pontos de atrito expeam os atos
normativos conjuntos e celebrem os convnios necessrios preveno de conflitos. Caso o conflito e revele
inevitvel a soluo no mbito administrativo ser determinada pela Advocacia-Geral da Unio e pelo Presidente da
Repblica com base nos incisos X e XI do art. 4 e no art. 40 da Lei Complementar n 73/93.

Esta competncia da Advocacia-Geral da Unio certamente constitui um forte mecanismo de controle da autonomia
reforada das agncias reguladoras pela Administrao central, mecanismo de tutela este legtimo, j que
expressamente previsto em lei (pas de tutelle sans texte).-

(ARAGO, Alexandre Santos de. Agncias Reguladoras e a Evoluo do Direito Adminis trativo Econmico.
Forense, 2005, pp. 360-361)

77.Perfeita a lio do Professor Alexandre Santos de Arago, qual permito-me fazer apenas um reparo, pois conclui
o autor em seguida ao trecho acima transcrito que a agncia reguladora pode, se discordar da deciso da Advocacia-
Geral da Unio, ainda que aprovada pelo Presidente da Repblica, question-la em juzo, o que, com a devida vnia,
resta vedado s Procuradorias Federais junto s agncias, seja porque se constituem em rgos de execuo da
Procuradoria-Geral Federal e, por isso, vinculados Advocacia-Geral da Unio (LC n 73/93, art. 4, XIII e Lei n
10.480/2002, arts. 9 e 10), ou em razo do disposto na Medida Provisria n 2.180-35/2001, artigo 11:

MP n 2.180-35/2001

Art. 11. Estabelecida controvrsia de natureza jurdica entre entidades da Administrao Federal indireta, ou entre tais
entes e a Unio, os Ministros de Estado competentes solicitaro, de imediato, ao Presidente da Repblica, a audincia
da Advocacia-Geral da Unio.
Pargrafo nico. Incumbir ao Advogado-Geral da Unio adotar todas as providncias necessrias a que se deslinde a
controvrsia em sede administrativa.

78.Por fim, resgate-se ainda o que prev expressamente a Lei n 11.182/2005 acerca da ANAC:

Lei n 11.182/2005

Art. 8 Cabe ANAC adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e para o desenvolvimento
e fomento da aviao civil, da infra-estrutura aeronutica e aeroporturia do Pas, atuando com independncia,
legalidade, impessoalidade e publicidade, competindo-lhe: (...)

XLIV - deliberar, na esfera administrativa, quanto interpretao da legislao, sobre servios areos e de infra-
estrutura aeronutica e aeroporturia, inclusive casos omissos, quando no houver orientao normativa da Advocacia-
Geral da Unio; (...).

79.Embora no prevista norma de idntico teor na legislao de criao das demais agncias reguladoras, vale o
mesmo preceito em razo do disposto nos artigos 4, inciso X, e 40 da LC n 73/93, devendo todas as agncias
reguladoras respeito s orientaes normativas da Advocacia-Geral da Unio:

LC n 73/93

Art. 4 - So atribuies do Advogado-Geral da Unio:

(...)

X - fixar a interpretao da Constituio, das leis, dos tratados e demais atos normativos, a ser uniformemente seguida
pelos rgos e entidades da Administrao Federal; (...).

Art. 40. Os pareceres do Advogado-Geral da Unio so por este submetidos aprovao do Presidente da Repblica.

1 O parecer aprovado e publicado juntamente com o despacho presidencial vincula a Administrao Federal, cujos
rgos e entidades ficam obrigados a lhe dar fiel cumprimento.

2 O parecer aprovado, mas no publicado, obriga apenas as reparties interessadas, a partir do momento em que
dele tenham cincia.

Art. 41. Consideram-se, igualmente, pareceres do Advogado-Geral da Unio, para os efeitos do artigo anterior,
aqueles que, emitidos pela Consultoria-Geral da Unio, sejam por ele aprovados e submetidos ao Presidente da
Repblica.

ATRIBUIES DOS TITULARES DO CARGO DE PROCURADOR FEDERAL.

80.Conforme relatado, a Procuradoria Federal junto ANTAQ proferiu o PARECER-PRG-ANTAQ/N 149/2005-


JRLO, da lavra de -assessor- no integrante da carreira de Procurador Federal. Esse parecer, recomendando Diretoria
da ANTAQ que no acatasse a deciso proferida pelo Senhor Ministro de Estado dos Transportes que conheceu e deu
provimento ao recurso hierrquico imprprio apresentado contra deliberao da Agncia, foi aprovado pelo Senhor
Procurador-Geral da ANTAQ, e expressamente impugnado pela Senhora Consultora Jurdica do Ministrio dos
Transportes, em razo de ter sido proferido por agente que no detinha competncia para tanto, por no ser Procurador
Federal.

81.Acerca das atribuies dos titulares do cargo de Procurador Federal, a Medida Provisria n 2.229-43/2001 dispe:

MP n 2.229-43/2001

Art. 37. So atribuies dos titulares do cargo de Procurador Federal:


I - a representao judicial e extrajudicial da Unio, quanto s suas atividades descentralizadas a cargo de autarquias e
fundaes pblicas, bem como a representao judicial e extrajudicial dessas entidades;

II - as atividades de consultoria e assessoramento jurdicos Unio, em suas referidas atividades descentralizadas,


assim como s autarquias e s fundaes federais;

III - a apurao da liquidez e certeza dos crditos, de qualquer natureza, inerentes s suas atividades, inscrevendo-os
em dvida ativa, para fins de cobrana amigvel ou judicial; e

IV - a atividade de assistir a autoridade assessorada no controle interno da legalidade dos atos a serem por ela
praticados ou j efetivados.

82.A par da correo material das concluses adotadas pelo subscritor da manifestao da Procuradoria Federal junto
ANT AQ, e sem qualquer considerao acerca dos demonstrados conhecimentos jurdicos que possui sobre a matria,
evidente que sua atuao - realizada inclusive sob os timbres da Advocacia-Geral da Unio, Procuradoria-Geral
Federal, Procuradoria Federal - ANTAQ - usurpou as atribuies dos integrantes da carreira de Procurador Federal
definidas no artigo 37, incisos II e IV da MP n 2.229-43/2001.

83.Excepcionalmente, a legislao autoriza que outros profissionais exeram ess as atribuies especficas da carreira
de Procurador Federal em situaes especficas, mas justamente no h nenhuma lei que respalde a atuao do
subscritor do parecer na Procuradoria Federal junto ANTAQ na presente hiptese.

84.Por outro lado, esse fato no chega a invalidar a deliberao final da ANTAQ. A uma, por que sua Diretoria no
estava vinculada no mrito recomendao da Procuradoria; a duas, porque de qualquer forma ratificou-se essa
manifestao pelo seu Procurador-Geral.

85.De qualquer sorte, se aprovado o presente parecer, devem as agncias reguladoras adotar todas as providncias para
que, exceo dos casos previstos em lei, nenhum agente que no integre a carreira de Procurador Federal exera
quaisquer das atribuies previstas no artigo 37 da MP n 2.229-43/2001.

86.Essas so as razes que submeto elevada considerao de Vossa Excelncia, e que, acaso aprovadas, sugiro o
sejam nos termos do artigo 40, 1, da Lei Complementar n 73/93, servindo como precedente para a definio de
controvrsias futuras entre as agncias reguladoras e seus Ministrios supervisores, bem como restabelecendo as
deliberaes adotadas pela ANTAQ no processo n 50300.000022/02.

Braslia/DF, 23 de maio de 2006

MARCELO DE SIQUEIRA FREITAS

Consultor da Unio