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Concepto:
Los vnculos que se crean entre los sujetos de derecho internacional pueden ser a la vez
tipificados a travs de una gran variedad de disciplina, como el derecho internacional privado o el
derecho comercial. Sin embargo, esto tiene una importancia ms bien acadmica, porque en la
prctica las normas interactan.
Las fuentes del derecho internacional pueden ser la costumbre (derecho internacional
consuetudinario) y los tratados (derecho internacional convencional). Estas fuentes son creadas
por los Estados, no por una autoridad central.
Los sujetos o destinatarios del derecho internacional son los Estados, principales
destinatarios de las normas jurdicas internacionales y de los derechos y obligaciones que de esas
normas deriven. Pero junto a ellos estn tambin las Organizaciones Internacionales, como la
ONU, e incluso los individuos genricos (personas jurdicas o naturales) que ya emergen con un
estatuto claro.
Las primeras son las normas destinadas a aplicarse en un mbito general, o sea, a todos los
Estados, como la Carta de la ONU, o los Tratados de paz y seguridad de la comunidad
internacional, que si bien son tratados por su objeto y fin aspiran a la universalidad. Dentro de esta
categora estn tambin las normas consuetudinarias universales y los principios generales de
derecho. Las segundas son las normas vlidas slo para un cierto nmero de Estados. Son los
tratados y las normas consuetudinarias de carcter regional y local.
a) Para Spinoza los individuos terminan con la inseguridad del estado de naturaleza creando el
Estado de los Estados, sin embargo, mantienen relaciones de fuerza entre ellos, pues no hay un
Estado superior a todos ellos. Los convenios entre los Estados no son vinculantes y pueden ser
modificados unilateralmente si la relacin de fuerza se altera.
b) Lasson es hegeliano, y por tanto no acepta la existencia de una entidad superior al Estado que
limite su soberana. En virtud de esto, entre Estados no hay derecho ni relaciones jurdicas, sino
relaciones de fuerza.
c) Para Gumplowics el derecho es un producto de la seleccin natural entre las razas, en el cual las
ms fuertes imponen sus voluntad a las ms dbiles, lo que se hace efectivo en el Estado mediante
la coaccin.
a) Somlo dice que las normas de Derecho Internacional deben ser equiparadas a la cortesa o a las
reglas convencionales, ya que son escasas, insuficientemente observadas e inestables.
b) Savigny seala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien existe una comunidad
internacional, se trata de una comunidad en lenta gestacin, cuya conciencia jurdica se abre paso
lentamente, de lo que resulta que sus reglas sean imperfectas o inseguras.
d) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque carece de
positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad. Adems, sus normas no estn
ordenadas sistemticamente.
Durante gran parte del siglo XIX se discuti si podan existir normas que rigieran la vida de
los Estados, y si existiesen, si eran anlogas a las del derecho interno y cual era su fundamento,
hoy en da, los autores modernos ya no se preocupan de estas preguntas, pues el Derecho
Internacional es una realidad. Los que negaban la existencia del Derecho Internacional sealaban
que no poda haber un derecho que se impusiera al Estado, la expresin poltica mxima, que
tena las funciones ejecutiva, legislativa y judicial, funciones difusas en el plano internacional, pero
se equivocaban ya que sus planteamiento trata como anlogos la Derecho Internacional y al
derecho interno.
Otros autores, como Austin, plantearon que el Derecho Internacional no era un orden
jurdico, sino que un orden moral, ya que no es positivo, sino que son reglas morales o de cortesa
que tienen una sancin moral, pero esta posicin confunde al derecho con la moral, cuando son
ordenes normativos distintos. Algunos autores decan que el Derecho Internacional eran slo
normas de cortesa.
Sobre estas bases surgen ideas que ya admiten el carcter jurdico del Derecho
Internacional, sealando que es el derecho pblico definido por el Estado para sus relaciones con
otros Estados, se trata de un derecho pblico externo, no interno.
Parte del supuesto de que el Derecho Internacional es aceptado como obligatorio por el
Estado por su propia voluntad, ya que el Estado es el ente privilegiado de la sociedad
internacional. Esto se expresa en:
Para los positivo - voluntaristas se debe hacer una distincin entre 2 esferas separadas o
dualismo: Hay un sistema jurdico internacional y otros nacionales, por tanto un sistema se vincula
a otro.
1) Teora de la autolimitacin de la libertad por parte del Estado (Jellinek). El Estado puede
disponer que se limite sus competencia. El Derecho Internacional opera porque los Estados han
aceptado limitar su jurisdiccin para que tenga vigencia.
Esta basada en el pensamiento de Hans Kelsen, es su Teora Pura del Derecho aplicada al
plano internacional. El razonamiento de Kelsen es similar al iusnaturalismo. Da lugar al monismo
kelseniano, que consiste en decir que los ordenamientos jurdicos internacional y nacionales son
uno solo.
La misma estructura piramidal del derecho interno se aplica al derecho internacional, ya
que las normas del Derecho Internacional fundamentan a las normas fundamentales de los
derechos internos, y estas normas de Derecho Internacional obtienen su validez de otras de
superior jerarqua hasta llegar a la Norma Fundamental Hipottica del Derecho Internacional, la
norma pacta sunt servanda (los pactos deben cumplirse), que es la norma superior que da validez
a todo el sistema. Esta norma se presupone y ha sido creada por la costumbre.
La soberana estatal significa que los Estados slo estn subordinados al ordenamiento
jurdico internacional, y no a otro poder estatal anlogo de la misma jerarqua, la soberana se
refiere a la independencia de los estados entre s, pero no respecto del orden jurdico
internacional.
Kelsen se asemeja a los iusnaturalistas, pues la norma pacta sunt servanda no difiere
mucho de la norma metajurdica que funda el sistema jurdico iusnaturalista, difieren en que
Kelsen seala que proviene de la costumbre, y los iusnaturalistas, que proviene de Dios.
Escuela Sociolgica Francesa (Scelle).- Plantea que le Estado no es ms que una artificialidad
jurdica reciente, que slo aparece en el siglo XVI. Es un invento humano, y en cualquier momento
puede surgir otra forma de organizacin social, por tanto las normas deben atender a la solucin
de los problemas del hombre. As, la distincin entre derecho nacional e internacional es tambin
artificial, y slo debe atenderse a la eficiencia de la norma.
Son fuentes del Derecho Internacional las diversas categoras de normas jurdicas
internacionales. Las principales fuentes son las normas consuetudinarias, establecidas por la
costumbre, y las normas convencionales, establecidas por tratado.
a) Convenciones Internacionales, que establecen reglas reconocidas por las partes litigantes.
c) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d) Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas
de derecho.
El estatuto enumera las fuentes clsicas de Derecho Internacional, pero esta enumeracin
no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de Derecho Internacional. Sin embargo, ha
sido reproducido en muchos tratados, y sus directivas se consideran aplicables a cualquier tribunal
que decida un caso de Derecho Internacional. A las fuentes anteriores se debe agregar:
e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en 1945,
pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.
El mismo artculo 38 seala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a la
equidad (ex aequo et bono) si las partes as lo convinieren.
1. La Costumbre Internacional.-
Este ltimo elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos, como el
saludo a los buques de guerra.
Practica constante y uniforme.-
Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en primer
trmino los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medida que conduzcan
actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una prctica internacional que derive
en costumbre. Como es el ejecutivo el que usualmente lleva las relaciones internacionales, es el
rgano ms dado a crear precedentes. Por esto es que las cancilleras son cautelosas en dar sus
respuestas a la comunidad internacional, ya que podran sentar un precedente que luego podra
ser usado en contra del mismo Estado.
1) Existe cierta uniformidad entre las conductas de los Estados, que debe ir acompaado de
un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona Econmica Exclusiva, todos la
reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).
2) Esta conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un precedente, el cual
queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario para que
la prctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a la formacin del
concepto de plataforma continental fue muy rpida, se origin con Truman, que solicit la
plataforma continental para EE.UU. en 1945, lo cual fue tan significativo que en 5 aos la
doctrina y concepto de plataforma continental dieron lugar a una costumbre, la cual fue
codificada en 1955. Igual cosa sucedi con la Zona econmica exclusiva, que se transform en
precedente en aprox. 15 aos (1947 - 1960) y se codific en 1982.
La Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma continental del Mar
del Norte estableci las caractersticas de la opinio iuris y sus criterios fundamentales.
1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma general del
derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan.
2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin amplia de los
Estados ms directamente interesados, para que haya representatividad.
Si se renen todas las caractersticas de la prctica y de la opinio iuris estamos frente a una
costumbre, aunque ciertos autores estiman que el nico elemento importante es la prctica,
desestimando a la opinio iuris.
Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y frente a esto se ha
desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a un Estado que ha objetado
permanentemente una norma de costumbre, no puede oponrsele.
Costumbre Tratado
Caso Lotus:
1 Hechos: El 2 de Agosto de 1926 antes de medianoche tuvo lugar un choque entre un mercante
turco al mando de Hassan Bej y un barco francs (Lotus), capitaneado por Demmons. Despus de
las medidas de salvataje, el barco Lotus se dirigi a su destino en Constantinopla, donde arrib el
da 3; el 5 el teniente Demmons fue arrestado junto a Hassan Bej, y despus de un juicio ante la
autoridad turca, es condenado segn la ley penal turca al prisin de 801 das y al pago de 22 libras
turcas. El gobierno francs protest por la sentencia, que consideraba contraria al Derecho
Internacional, llevndose el caso ante la Corte Permanente de Justicia Internacional.
2 Fallo: La Corte decidi que Turqua no viol los principios del Derecho Internacional
mencionados en el artculo 15 de la Convencin de Laussana (1923) sobre condiciones de
residencia, comercio y jurisdiccin.
3 Detalles de la Sentencia: El juicio contra Demmons fue instituido en conformidad con la ley
penal turca, pero esto no es lo que se discute, sino si existen principios de derecho internacional
que impidan a Turqua juzgar criminalmente al teniente Demmons con arreglo al derecho turco. La
convencin de Laussana dice que todos los conflictos de jurisdiccin que se produzcan entre
Turqua y los otros poderes contratantes sern resuelto de acuerdo a los principios del derecho
internacional.
Los franceses sostenan que el vocablo "principios del derecho internacional" debe ser
examinado a la luz de la historia de la Convencin, en la cual qued expresamente descartada la
posibilidad de ejercer jurisdiccin sobre un tercer Estado, y que en caso de producirse un conflicto
se llevara ante tribunales internacionales. La Corte deba solucionar un punto fundamental
respecto al peso de la prueba. El gobierno francs sostena que para que los tribunales turcos
tengan jurisdiccin deban demostrar que exista una regla que los autorizara; los turcos alegaban
que no haba ninguna regla que lo prohibiera.
a) Principios generales del derecho interno, como por ejemplo, la cosa juzgada,
irretroactividad de la ley, no hay crimen sin ley, etc.
b) Principios propios del derecho internacional, ligados a la naturaleza de ste, como por
ejemplo el principio pacta sunt servanda, que el territorio conquistado por la fuerza no tiene un
ttulo jurdico vlido, autodeterminacin de los Estados, etc.
Para efectos del Derecho Internacional hay que tener en cuenta que los principios que son
invocados deben tener una aplicacin internacional. A pesar de estas limitaciones, los principios
generales se aplica mucho en la prctica.
El art. 38 habla de principios reconocidos por las naciones civilizadas, y al llamarlas de esa
manera se quiere hacer un alcance acerca de la madurez del sistema jurdico y no una valoracin
peyorativa.
Hay un principio general del derecho relativo a la equidad, que es un principio tanto
nacional como internacional. El problema se presenta en cuanto al papel de la equidad, al cual se
hace referencia en el art. 38 al mencionar la expresin ex aequo et bono, disposicin por la cual se
otorga al juez la facultad de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partes as se lo solicitasen,
pero como la equidad es un principio general, podra decidir de acuerdo a ella invocndola como
un principio general. En los hechos, la Corte aplica la equidad con frecuencia como principio
general aunque no lo convengan las partes.
3 clases de equidad:
que sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el tribunal lo ms
equitativo de acuerdo al derecho.
Hoy en da, la doctrina ya no se expresa a travs de grandes tratadistas, sino que se hace a
travs de asociaciones acadmicas, entre las que destacan el Institut de Droit International (1873)
y el International Law Associated, creado en el mismo ao. En otros pases hay instituciones muy
prestigiosas e influyentes, como el American Law Institute en los EE.UU., y tambin tiene
importancia la Academia de Derecho Internacional de La Haya.
Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de otro instrumento del derecho
internacional, por lo cual no existen en forma autnoma. As, por ejemplo, la ratificacin de un
tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado, es un mecanismo para
poner en ejecucin lo establecido en un tratado.
Otros actos son autnomos, valen por si mismos. El ms usado es el reconocimiento, que
es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y acepta un hecho, una
situacin, un acto o una pretensin.
Otro acto unilateral es la protesta, acto expreso por medio del cual un Estado declara su
intencin de no reconocer una situacin. Es lo contrapuesto al reconocimiento. Tiene
consecuencias jurdicas respecto del que se opone. La ausencia de protesta da lugar al
reconocimiento tcito o aquiescencia.
Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de derechos a favor
de terceros, pero de la misma manera, a veces no son oponibles a terceros.
Caso decidido por la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1933 "Estatuto Jurdico
de Groenlandia Oriental" o caso de la declaracin Ihlen. La base del caso es que Noruega y
Dinamarca disputaban Groenlandia. En un oportunidad el ministro de relaciones exteriores de
Noruega (Ihlen) le sealo al representante dans en Oslo que Noruega no se opondra a la
reivindicacin danesa sobre Groenlandia. Este acuerdo no const por escrito, pero fue
comunicado por el embajador dans a su canciller, y cuando la disputa se trab lo primero que
hizo Dinamarca fue sealar la existencia de la declaracin, mostrando el comunicado entre el
embajador y el canciller. Aqu se plante el problema del reconocimiento de una prueba unilateral
por parte de la Corte de Justicia. Por otro lado haba una prueba de efectividad de soberana por
parte de Dinamarca, lo que junto con la prueba del acto unilateral, hizo que la Corte le diera la
razn a Dinamarca.
El caso se reabri en 1993 por las pruebas nucleares francesas en Muroroa, pero ahora las
pruebas nucleares no eran en la atmsfera, sino que bajo tierra. Los querellantes citaron el fallo
del 74, pero la Corte consider que no era extensible, ya que no era posible jurdicamente
asignarle al fallo un alcance que nunca tuvo. Esto gener una reaccin mundial de repudio al fallo,
el cual cont con el voto disidente del juez Weepanantry, que sealaba que Francia estaba
vinculada por su declaracin del 74.
Ante la Corte tambin existe el mecanismo de la opinin consultiva, por el cual alguno
rganos piden a la Corte que se pronuncie sobre un punto de derecho. La ONU y la OMS
solicitaron a la Corte un pronunciamiento sobre la ilegalidad de las pruebas nucleares. Aqu la
Corte tendr que pronunciarse sobre el problema de fondo que eludi en 1974 y en 1993.
Son de 2 tipos:
En ejercicio de los poderes puede dictar reglamentos tcnicos (Disposicin sobre vacunas)
o polticos (Enviar fuerzas de paz).
- Reglamento: normas de carcter directo para todos los estados miembros sin ley nacional.
- Directivas: seala el objetivo a alcanzar y da libertad al Estado para buscar los medios para
alcanzarlo:
No son obligatorias, pero plantea una forma de conducta influyente, ejerciendo presin en
la forma en que se conducen los Estados. Pueden ser:
Un Estado que obedece las recomendaciones no puede ser acusado de actuar contra el
Derecho Internacional
Si 2 estados se someten a una recomendacin, esta aceptacin los obliga para acatar la
recomendacin.
Tambin existen casos en que las recomendaciones por su jerarqua y grado de consenso
entre Estados adquiere cierta fuerza obligatoria, y se les llama Declaraciones de Principios.
Ejemplo:
El tribunal de distrito rechaza la causa argumentando que no tiene jurisdiccin para juzgar
hechos ocurridos en Paraguay.
La Corte declara culpable a Pea-Irala, debiendo pagar U.S. 5 millones a cada hermano.
Pero aqu surge otro problema, quien paga, Pea-Irala o el estado paraguayo.
El gobierno de Libia expropi propiedades petroleras, una de las cuales es Texaco. Texaco
reclama e intercede como rbitro nico un profesor francs.
Argumentos:
Texaco.
- Existe un principio de soberana de los pases sobre sus recursos naturales que est a cargo de la
justicia local, lo cual era ratificado por disposiciones de organismos internacionales.
Libia.
- Los pases subdesarrollados tienen derecho a disponer, por una razn de justicia, de sus recursos
naturales y as destruir el crculo del subdesarrollo
Fallo: