Resume N

Introduccin.
La problemtica de los contratos de empresa

La nocin de empresa ha dado lugar a numerosas definiciones y conceptos, atento la diversidad de
nociones que giran a su alrededor, tales como: capital, trabajo, rentabilidad, riesgo y otras. A fin de
esbozar una definicin que comprenda de manera cabal los distintos extremos que integran la nocin de
empresa, entenderemos a sta como un organismo econmico que pone en movimiento de manera
sistemtica aquellos elementos necesarios y suficientes para obtener un producto o servicio, siendo este
ltimo el elemento de cambio que le permite generar rentabilidad para su propia estabilidad econmica y
consecuente subsistencia.
Podramos decir, entonces, que estamos frente a una construccin econmico-jurdica, donde no slo se
tienen en cuenta las necesidades ajenas, que generan nichos u oportunidades, sino tambin las
necesidades del mercado.
Segn lo expuesto, seran tres los elementos que se encuentran insertos en el concepto de empresa, a
saber:
a) elemento subjetivo de carcter organizativo: organismo econmico;
b) elemento objetivo dirigido a un fin especfico: actividad sistemtica de elementos con la finalidad de
obtener un producto determinado al cambio;
c) elemento funcional: intermediacin entre una masa de energas productoras (mquinas, obreros,
capitales) y la masa de consumidores.
Recordemos que estos elementos deben combinarse de manera permanente.
Siguiendo a Georges Ripert (1954), existen cuatro grandes categoras de empresas:
1) empresas de distribucin, encargadas de vender las materias primas a los fabricantes y las
mercaderas a los consumidores,
2) empresas de produccin, en las cuales el explotante, en el lenguaje corriente, se denomina

industrial,
3) empresas de servicios, que comprenden muchas variedades, entre las cuales las ms
importantes son las de transportes,
4) empresas auxiliares que ejercen el comercio del dinero o del crdito, o que ayudan a los
comerciantes a la realizacin de sus negocios. (Ripert, 1954, p.115).
La empresa, entonces, asume distintas formas de actuacin, insertndose en distintas redes de

comercializacin, o bien actuando por s misma, para lograr sus principales objetivos, que son: la
produccin y/o comercializacin de bienes o servicios, en sus distintas formas.
Actualmente, entre las empresas existe la tendencia de generar vnculos asociativos o de colaboracin,
logrando as la insercin en determinados mercados o mayor competitividad en ellos.
As observamos cmo la generacin de estructuras complejas de negocios implica, por lo general, la

asociacin de empresas independientes, tanto desde el punto de vista jurdico como econmico. Tal
vinculacin empresaria supone la creacin de orden vertical, con forma piramidal, que permite la
integracin empresaria orientada hacia un objetivo comn, diferente de los objetivos individuales de cada
una de las empresas que la conforman.
El tipo y la atipicidad
En materia contractual se habla de tipo cuando el acuerdo encuentra un marco regulatorio, sea que ste
se encuentre dado por la ley, o las costumbres; en tanto se habla de atipicidad cuando el acuerdo que se
quiere llevar a cabo no se encuentra delineado ni legal ni socialmente. Seguidamente profundizaremos
en estas nociones.
Nocin de tipicidad en materia de contratos
Cuando nos referimos a la problemtica actual en materia contractual, sobre todo en lo que refiere a los
contratos de empresa, debemos considerar la nocin de tipo contractual propiamente dicho. En esta
direccin, si nos basamos en la teora legal del tipo contractual, podemos afirmar que refiere a aquella
actividad del legislador que tiende a regular las relaciones jurdicas de los contratantes, a travs de un
molde o modelo que el legislador predispone para que los sujetos partes ajusten sus relaciones
empresarias, con los consecuentes efectos jurdicos.
Nos referimos as al tipo o tipicidad legal referida a los contratos disciplinados por la ley.
La dinmica de los modelos contractuales
Esta teora, en la actual realidad socio-econmica caracterizada por un dinamismo extremo de las
relaciones comerciales, prcticamente se ha erigido en un obstculo a la hora de brindar forma jurdica a
los negocios, dada la rigidez que esta teora presenta, que impide la adecuacin del continente jurdico a
un negocio o emprendimiento especfico, en el caso de que no hubiese sido previsto por el legislador.
Frente a ello, vinieron en auxilio otras fuentes del Derecho, tales como la costumbre, ofreciendo a los
contratantes un marco jurdico flexible y, por ende, posible de adaptar a las nuevas relaciones
comerciales.
Como consecuencia de lo expuesto, en lo que a tipicidad se refiere, es dable concebir, al menos, dos
posibles clasificaciones relativas a la tipicidad: la tipicidad legal y la tipicidad social. La primera
referida a contratos regulados por la ley; y la segunda, relativa a la regulacin de los contratos con fuente
en los usos y costumbres, que se relaciona con una categora de negocios que se celebran de manera
habitual en un determinado lugar.
El tipo: El tipo referido a la nocin general del contrato: caracteres del tipo contractual. Tendencias
actuales.
El contrato es un instrumento para llevar a cabo actividades econmicas, en el marco de una relacin
entre partes que programan el intercambio recproco a futuro expresando su voluntad negocial, a partir
de la cual quedarn definidos los alcances de las obligaciones y derechos asumidos por cada sujeto
contractual, cuya exigibilidad se encuentra asegurada por el derecho. En tal sentido, debemos recordar
que las obligaciones tienen su causa en el contrato, el cuasi-contrato, el delito, el cuasi-delito, la voluntad
unilateral y la ley.
El contrato como tal y en trminos generales es, entonces, un tipo legal, pues sus elementos deben
necesariamente darse en una relacin jurdica determinada para que surja una obligacin. Al respecto, si
nos concentramos en la nocin de tipicidad legal y la relacionamos con el nuevo Cdigo Civil y
Comercial Unificado, podemos apreciar que disponemos de una parte general, comn a todos los
contratos (Libro Tercero, Ttulo II, Captulo 1), donde se prevn las disposiciones generales aplicables a
todos los contratos. Por otra parte, existe tambin una parte especial (Libro Tercero, Ttulo IV, Captulo 1
al 31), en la que se regulan en detalle las particularidades de cada uno de los contratos previstos en
nuestro Cdigo Civil.
Durante un largo perodo de la historia del derecho, slo los contratos nominados o regulados daban
lugar a obligaciones exigibles. No obstante, en tiempos ms recientes se admiti la posibilidad de que la
autonoma de la voluntad privada fuese la fuente de las obligaciones, sin necesidad de ajustarse
inexorablemente a los tipos preestablecidos en la ley, dando lugar con ello al fenmeno de la atipicidad.
En una situacin intermedia, al reconocerse que la reiteracin de conductas puede crear un marco
contractual que no es establecido por la ley sino que reconoce como fuente a la costumbre, se da origen
a la denominada tipicidad social.
Desde hace tiempo, la tipicidad legal no poda abarcar la realidad socioeconmica imperante, debido a la
proliferacin de nuevas formas contractuales que regula la dinmica constantemente cambiante de los
negocios. Con antelacin a la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial unificado, tales modelos
contractuales (o tipos legales) solan agruparse en mrito de la finalidad perseguida y, al no existir por
aquel entonces una regulacin especfica, deban apoyarse en el contrato ms representativo con
recurso al remedio de la analoga. La actual regulacin legal que efecta el Cdigo Civil y Comercial ha
captado en gran parte la realidad antes descripta, receptando ciertos contratos que antes contaban con
tipicidad social. Tal es el caso de los contratos de agencia, concesin y franquicia.
Previo a adentrarnos en el mundo de los contratos de empresas, resulta preciso repasar algunos
conceptos importantes en materia de contratos en general. En tal sentido, no podemos dejar de
mencionar al nuevo art. 957 del Cdigo Civil y Comercial, que expresamente reza: Definicin. Contrato
es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular,
modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.1
A partir de la definicin transcripta, podemos advertir que el nuevo texto legal ha venido a sustituir en la
faz subjetiva la mencin de muchas personas por la frmula dos o ms, lo que vena siendo
propugnado desde la doctrina especializada para lograr una mejor redaccin en sentido tcnico
(Lorenzetti, 1999, T.I).
Tal como se interpretaba con la redaccin del art. 1137 del anterior Cdigo Civil, la presencia de esas
personas no resulta esencial, ya que -como veremos a lo largo de la materia-, en muchos casos, el
perfeccionamiento o cristalizacin del contrato, en el mbito del derecho de empresas, no depende de la
presencia fsica de las personas, bastando generalmente con una llamada telefnica, el envo de un fax,
un correo electrnico, entre otras modalidades. Con ello, se facilita la dinmica propia de los negocios,
pues, a medida que se desarrollan nuevos medios de comunicacin, stos son aplicados a la celebracin
y posterior cumplimiento de las operaciones comerciales para darles mayor celeridad.
En cuanto al consentimiento, punto de importancia neurlgica en todo contrato, debemos recordar que
debe manifestarse claramente, ya sea de manera expresa o tcita, aplicndose dichas reglas tambin a
la aceptacin de la oferta. As lo establece el nuevo artculo 978 del Cd. Civil y Comercial, al prever:
Aceptacin. Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena conformidad con la
oferta. Cualquier modificacin a la oferta que su destinatario hace al manifestar su aceptacin, no vale
como tal, sino que importa la propuesta de un nuevo contrato, pero las modificaciones pueden ser
admitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al aceptante.2
Veremos a lo largo de la materia, cmo en algunos contratos de empresa, al no contar con tipicidad legal,
es esencial una buena redaccin del contrato. Es as que, dada la ausencia de normativa legal, cobra
especial preponderancia lo acordado por las partes en el contrato, en virtud del principio de autonoma
de la voluntad.3 A tal fin, debe considerarse especialmente el objeto que tuvieron las partes en miras al
contratar, como as tambin la conducta efectivamente adoptada por ellas en la ejecucin de las
respectivas prestaciones a su cargo y el principio de buena fe. 4 Al respecto, viene al caso recordar que
en la nota al viejo artculo 1137 del C.C., el codificador manifestaba que su fuente de inspiracin haba
sido el maestro Savigny, autor alemn que vea en el contrato en general un abanico infinito de
posibilidades, basadas en la libertad contractual y la autonoma de la voluntad, brindndonos tambin un
claro anlisis de sus presupuestos esenciales. Es decir que tanto en la nueva como en la anterior
regulacin legal, el contrato como institucin jurdica se encuentra regido por los principios de libertad y
autonoma de la voluntad. En su actual redaccin, el Cdigo Civil y Comercial expresamente establece:
Los contratos innominados estn regidos en el siguiente orden, por: a. La voluntad de las partes; b. Las
normas generales sobre contratos y obligaciones; c. Los usos y prcticas del lugar de celebracin; d. Las
disposiciones correspondientes a los contratos nominados, afines que son compatibles y se adecuan a
su finalidad.5
Lo expuesto no quita valor a los usos, prcticas y costumbres, a la hora de interpretar clusulas ambiguas,
imprecisas o confusas, pues, segn lo dispone el art. 1 del nuevo Cdigo Civil y Comercial, stos son
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho.6
1 Art. 957 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
3 Art. 958, 959, 970 inc. a y conc. - Cdigo Civil y Comercial Argentino - Art. 1197 del Cd. Civil vigente hasta 31 de julio de 2015.
4 Art. 961- Cd. Civil. y Comercial Argentino - Art. 1198 del Cd. Civil vigente hasta 31 de julio de 2015.
5 Art. 970 Cdigo Civil y Comercial Argentino. 6 Art. 1 Cdigo Civil y Comercial
Argentino.
Esto implica tambin que podamos tomar en consideracin las opiniones vertidas por la doctrina
especializada en la materia, ya que, en la medida en que tales aportes doctrinarios estn reflejando el
uso y prctica generalmente observados en casos de igual naturaleza, constituyen una pauta de
interpretacin de la que no puede prescindirse, conforme lo prevea el artculo 218, inc. 6, del viejo
Cdigo de Comercio, en la misma inteligencia en que lo hace el actual Cdigo Civil y Comercial.
El nuevo Cdigo Civil excluye a la jurisprudencia como fuente del derecho. El proyecto haba previsto
que en la aplicacin de las leyes civiles se tuviera en cuenta la jurisprudencia en consonancia con las
circunstancias del caso, remisin esta ltima anloga a la ya prevista en la parte final del art. 16 del
Cdigo de Vlez (Medina-Rivera, 2014).
Adems, se hace preciso destacar que cuando no se cuente con soportes jurdicos especficos, por no
encontrarse previstos por la ley, corresponder aplicar supletoriamente las disposiciones del contrato, y las
disposiciones relativas a los contratos contenidas en el Cdigo Civil y Comercial. Habr que detenerse,
entonces, en lo que la voluntad contractual de ambas partes pretende, para evitar situaciones de conflicto.
Cuando existen problemas en el giro de los negocios, suelen comenzar a presentarse conflictos entre las
partes, que comienzan a reclamarse unas a las otras. Esta tarea puede ser llevada a cabo por los propios
sujetos contractuales y, si as no lo hicieran, por otro sujeto que no ha intervenido en el vnculo contractual,
en cuyo caso la resolucin del conflicto se dejar a la interpretacin subjetiva de un tercero, pudiendo ser
un mediador, un rbitro o un juez.
Por lo tanto, las partes deben contemplar el mayor abanico posible de situaciones que puedan plantearse
en el desarrollo del negocio que concertan. De este modo, disminuirn sensiblemente el riesgo de que
acontezcan conflictos y, de verificarse ellos, podrn realizar una interpretacin ms acabada de la
voluntad expresada en el contrato, de donde surgir su verdadero espritu.
Ahora bien, si relacionamos la nocin de contrato con el art. 259 del nuevo cdigo civil relativo a los actos
jurdicos, en cuanto reza: "son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos que tienen por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas"6, advertimos que la nota
tipificante de los actos jurdicos en general es su fin jurdico propiamente dicho, esto es, el nacimiento,
modificacin o extincin de una relacin jurdica. Esta caracterstica se encuentra claramente reflejada en
la definicin de contrato dada por el actual art. 957 7, por lo que es inevitable concluir en que el contrato
es un acto o negocio jurdico, siendo indistinta la utilizacin de uno u otro vocablo. As las cosas, al
enfocarnos en el estudio de los contratos de empresa, centraremos nuestra atencin en los contratos
como acto o negocio jurdico del derecho privado, dejando de lado aquellos negocios que pertenezcan a
la rbita del derecho pblico, sea en el mbito nacional, como internacional.
Podemos afirmar, entonces, que el contrato en general procura servir como estructura facilitadora de la
realizacin de las ms diversas actividades econmicas, a travs de los intereses expresados por las
partes. Sin embargo, es preciso aclarar que, semnticamente, la acepcin del vocablo contrato puede
ser confundida con la expresin acuerdo, siendo este ltimo un mero documento firmado por las partes y
no tratndose ms que de un medio de prueba de lo acordado entre las partes.
En la actual regulacin, debemos destacar que ya no media distincin entre los contratos civiles y los
comerciales, los que -como lo adelantara la doctrina en vigencia de la anterior regulacin-, en esencia y
naturaleza jurdica son similares, tal y como sucede en la mayora de los ordenamientos de origen latino.
En efecto, en la anterior regulacin legal, el foco recaa en la finalidad econmica que se proponan las
partes, pero el nuevo Cdigo Civil y Comercial unificado recept la realidad en la que existen contratos
comerciales que no tienen relacin con una actividad empresarial especfica, como el hecho indiscutido
de que los contratos de ambas naturalezas (civil y comercial) tenan en la vieja normativa legal la
particularidad de ser instrumentos que apuntan a la circulacin patrimonial. A ello podemos agregar que,
en la nueva regulacin jurdica, la calidad de comerciante ha sido suprimida, aniquilando con ello los
fundamentos de la mencionada distincin entre contratos civiles y comerciales.
Tendencias actuales
Continuaremos con nuestro desarrollo, poniendo el foco sobre los contratos modernos, que, como ya
hemos anticipado, demarcaron una tendencia que vino a sustituir el orden y la programacin rgida del
legislador (influencia de la cultura talo-Franco-Germana) encontrando como base o fuente contractual
tambin a la costumbre, a la legislacin especial y a la voluntad de los particulares (influencia de la
cultura anglosajona).
Se observa as que, en nuestro pas, existe un acercamiento de ambas tendencias, pues la doctrina del
tipo legal ha tenido que admitir una gran cantidad de combinaciones de los contratos regulados junto con
la nocin de tipicidad social que se remite a la costumbre como fuente del derecho (tipicidad social). Los
contratos con tipicidad social han sido recogidos, en gran medida, por el nuevo cdigo civil y comercial
actualmente vigente, que ha regulado una gran cantidad de contratos que antes de su sancin no
contaban con una previsin legal. De tal modo, tienen tipicidad legal.
Otro punto de actualidad a tener presente es la celebracin masiva de vnculos, que han dado lugar a las
llamadas uniones de contratos, que veremos infra.
Asimismo, la globalizacin econmica plante la necesidad de armonizar las diversas legislaciones del
mundo. Ello, claro est, slo puede hacerse tomando en cuenta slo elementos esenciales mnimos, y
dejando libertad a los individuos para que los recepten y los adecen a sus intereses. Esta tendencia
actual recibe el nombre de tipo mnimo y parece haberse instalado a todo nivel en los contratos de
empresa o contratos modernos, traducido en una amplia esfera de libertad contractual que se brinda a
las partes, en un marco jurdico menos exhaustivo y detallista, pero que, sin dudas, resulta ms efectivo
para enfrentar los distintos cambios de la dinmica comercial, dada por la gran creatividad de los
particulares y la constante evolucin de sus necesidades negociales en el marco de la globalizacin.
Prueba de lo referido es, a modo de ejemplo, la regulacin de la figura del fideicomiso, que cuenta con
pocos artculos pero no se puede dudar en que ha devenido en una herramienta apta para el desarrollo
de emprendimientos de distinta envergadura.
El tipo referido a los contratos especiales. A. Cuestiones ajenas al tipo especial: a. problemas relativos a
la admisibilidad, b. la formacin del contrato y c. al control estatal de entrada al mercado; funciones
contractuales tpicas. B. Los contratos especiales: a. la finalidad econmico-social como elemento para el
tipo y la calificacin; b. funcin facilitadora, delimitativa y de programacin; c. las funciones contractuales
tpicas
A. Cuestiones ajenas al tipo especial: a. problemas relativos a la admisibilidad, b. la formacin del

contrato y c. al control estatal de entrada al mercado; funciones contractuales tpicas
Las tendencias actuales antes indicadas han aparejado ciertos problemas. Centraremos nuestra atencin
en las tres problemticas de mayor importancia:
a) Problema de la admisibilidad: podemos afirmar que nuestro ordenamiento jurdico puede

otorgar a una relacin contractual determinada proteccin legal, o bien simplemente permitirla o
prohibirla. Para soslayar el problema que aparejan las situaciones o vnculos que, encontrndose
permitidos, no cuentan con regulacin legal, debemos acudir a la aplicacin de las reglas
generales de los contratos (parte general), por ser comunes a todos ellos.
b) Problema de la formacin de un vnculo contractual vlido: tambin se aplican las reglas
generales de los contratos. Sin embargo, no siempre es apreciable a simple vista cuando se ha
formado el vnculo contractual vlidamente. Un claro ejemplo de ello podemos advertirlo en los
supuestos de cajero automtico, ventas domiciliarias y otros, en donde, como podemos apreciar,
no surge de manera clara cuando se ha prestado el consentimiento.
c) Problema del control estatal de entrada al mercado: lo esencial, en este caso, es el orden
pblico, rector de todas las relaciones entre particulares. El Estado, teniendo en miras su
proteccin, podr requerir determinadas condiciones o caractersticas para autorizar el desarrollo
de cierta actividad. Es comn, entonces, que el Estado obligue al cumplimiento de requisitos,
verbigracia de idoneidad o de solvencia para la realizacin de ciertas actividades. Ello se observa,
por ejemplo, en la actividad financiera de las aseguradoras, en la medicina prepaga, entre otros
que cuentan con una regulacin legal. Asimismo, se verifica en el mbito de los contratos de
distribucin con relacin al contrato de concesin y de agencia actualmente regulados en el
Cdigo Civil y Comercial Unificado, el que cuenta con normas de orden pblico que no pueden
ser dejadas de lado por el acuerdo de las partes. De este modo, el Estado ejerce el control sobre
las modalidades contractuales que hacen posible el ingreso de los bienes y servicios al mercado.
Los contratos especiales
a. La finalidad econmico-social como elemento para el tipo y la calificacin
Los contratos tienen una funcin socialmente trascendente (causa objetiva) con independencia de la
intencin o finalidad individual que persiguen los sujetos co-contratantes (causa subjetiva). Esta funcin o
finalidad econmico-social es objetiva y es el elemento que se utiliza para definir los distintos tipos
especiales de contratos. Ella se distingue claramente de los motivos que, para algunos autores, se
subsumen en el concepto de causa fin. La causa objetiva toma en cuenta el proceso econmico y no la
voluntad de cada contratante en particular.
b. La funcin facilitadora, delimitativa y de programacin
Lo hasta aqu referido permite afirmar que el tipo legal que venimos desarrollando cumple distintas
funciones, entre las que podemos mencionar a las siguientes:
1) Funcin facilitadora: establece normas jurdicas que sirven de base a la concertacin del
contrato y de tal modo facilitan a las partes la celebracin del contrato, pues no deben inventar un
contrato cuando desean realizar una determinada operacin jurdica legalmente regulada, sino tan slo
profundizar en los aspectos no reglados, pues la ley se aplicar de manera subsidiaria.
2) Funcin delimitativa: el tipo legal consagra un deber ser y, como tal, muestra lo deseable en el
desarrollo de una finalidad econmico-social especfica. En determinados sectores especficos, el
apartamiento injustificado y contrario al sentido comn provoca una desnaturalizacin respecto de la cual
el tipo legal cumple efectos delimitativos; v.gr.: en el sector referido al derecho del consumo, dada la
debilidad que el legislador presume en el consumidor, se establece el carcter abusivo de clusulas que
desnaturalizan las obligaciones de las partes.
3) Funcin de programacin: el tipo establece apriorsticamente las clases de finalidades que el
derecho considera susceptibles de proteccin, definiendo figuras contractuales y las clusulas que
caracterizan a las mismas.
c. Las funciones contractuales tpicas
Al hablar de funciones contractuales tpicas nos referimos a la existencia de un contrato tipo principal,
que es el lder y, por ello, sus normas son aplicadas en forma subsidiaria a otros contratos que persiguen
similares objetivos. Entre las principales funciones econmico-sociales del tipo contractual, podemos
mencionar las siguientes:
1) Funcin de cambio de titularidad.
2) Funcin de transferencia en el uso.
3) Funcin financiera.
4) Funcin de garanta.
5) Funcin de custodia.
6) Funcin de colaboracin gestora.
7) Funcin de colaboracin asociativa.
8) Funcin de colaboracin asociativa en redes.
9) Funcin de previsin.
10) Funcin de recreacin.

11) Funcin extintiva.
12) Funcin de gratuidad
Los contratos atpicos

El Cdigo Civil y Comercial recientemente sancionado, en su art. 970 hace la distincin entre contratos
tpicos y atpicos, refiriendo a ellos con la denominacin de contratos nominados e innominados,
respectivamente. En tal sentido, seala que: Son nominados e innominados, segn que la ley los regule
especialmente o no.8 Ello, con la salvedad antes efectuada de aquellos contratos que, no obstante no
contar con una regulacin legal, tienen tipicidad social.
Determinacin de las normas aplicables. : a. la calificacin del contrato, b. jerarqua de normas,

interpretacin, integracin, rectificacin: aplicacin de normas generales, especiales, imperativas y
supletorias. c. La solucin basada en los problemas tpicos.
a) La calificacin del contrato
Refirindonos a los contratos atpicos, debemos determinar, qu normas le son aplicables? Para ello, y
como primer paso, es necesario calificar la relacin jurdica existente entre las partes.
Entenderemos por calificar la actividad de identificar el tipo contractual aplicable al contrato celebrado.
Bsicamente, se examina en detalle la relacin jurdica, tratando de asimilarla a alguno de los tipos
legales existentes, identificando coincidencias y diferencias, para que, de esa manera, se puedan aplicar
dichas normas jurdicas supletoriamente. Para ello no es menester concentrarse solamente en las
palabras que integran el cuerpo contractual, sino que debemos concentrarnos y detenernos en los
derechos y obligaciones de las partes y en la finalidad pretendida por stas.
b) La jerarqua de normas, interpretacin, integracin, rectificacin: aplicacin de normas

generales, especiales, imperativas y supletorias
Una vez calificada la relacin o vnculo jurdico habido entre las partes, es importante determinar la
jerarqua de las normas interpretativas, la aplicacin de normas generales, de las normas especiales,
imperativas y supletorias.
Si hacemos un repaso, podemos decir que, como primera medida, debemos interpretar el contrato,
entendiendo por ello determinar el real sentido u orientacin que las partes han querido darle al contrato, a
cuyo fin no debemos perder de vista las normas generales relativas a todos los contratos, que se
encuentran en nuestro Cdigo Civil. Como segundo paso, debemos integrar el contrato, encontrando
normas aplicables para aquellos supuestos que no han sido previstos por los contratantes. En este mbito,
no slo son tiles las normas de la parte general, sino tambin las distintas reglas de los contratos tpicos.
Por ltimo, rectificar el contrato, ajustndolo en respeto al orden pblico, principio rector e invulnerable
en nuestro ordenamiento jurdico y el principal lmite a la autonoma de la voluntad de las partes.
Ahora bien, puede darse la situacin de que en una misma relacin jurdica pueda ser subsumida en
varios tipos, como ocurre generalmente con los contratos atpicos mixtos, en cuyo caso la doctrina ha
distinguido tres teoras que vienen en nuestro auxilio y que desarrollamos a continuacin:
Teora de la absorcin: se identifican las prestaciones, el objeto, e incluso la finalidad. Ello

permite identificar el tipo contractual que las contempla, para aplicar dichas normas, ello en
mrito de que el tipo legal absorbe los elementos esenciales de la relacin pretendida por las
partes, desplazando a otros tipos.
Teora de la extensin analgica: para esta teora se aplican las reglas que regulan la parte
general de los contratos, y, para el caso en concreto, las disposiciones del contrato tpico ms
acorde o afn.
Teora de la combinacin: en donde a cada obligacin se le aplica la regla del contrato tpico
que ms se adece, creando una suerte de nuevo tipo contractual.
En nuestro pas, en la anterior regulacin, el art. 16 del Cdigo Civil, se inclinaba hacia la teora de la
analoga, haciendo hincapi en las obligaciones y en el contrato tpico que mejor contempla la relacin
pretendida por las partes. Actualmente, el art. 970 del Cdigo Civil y Comercial, puntualmente con
relacin a los contratos atpicos o innominados, y conforme lo expusiramos al punto 1.2, expresamente
regla que:
Los contratos innominados estn regidos en el siguiente orden, por: a. La voluntad de las partes; b. Las
normas generales sobre contratos y obligaciones; c. Los usos y prcticas del lugar de celebracin; d. Las
disposiciones correspondientes a los contratos nominados, afines que son compatibles y se adecuan a su
finalidad.9
c) La solucin jurdica basada en los problemas tpicos
En opinin de Lorenzetti (1999), atendiendo a los conflictos contractuales, concluye en que stos tienen
una reiteracin: el incumplimiento de la obligacin de escriturar, la violacin del deber de custodia o del
de informacin, o los intereses, la calidad de la cosa o las garantas. Por lo tanto, lo que hay que
determinar son los problemas tpicos y de qu manera son resueltos conforme a cada contexto; v.gr.: la
rescisin unilateral sin causa o el incumplimiento del deber de custodia son problemas tpicos que tienen
un elemento comn y diferenciaciones segn los intereses en juego en cada contrato (Lorenzetti, 1999).
Existencia de un solo contrato

Frente a varios instrumentos jurdicos, debemos preguntarnos:
Cundo nos encontramos ante un contrato y cundo nos encontramos ante varios contratos?
A tal fin, es importante poder identificar la existencia de una o varias causas o finalidades.
Contratos tpicos
Un negocio jurdico bilateral es calificado como tpico cuando es un supuesto de hecho que encuadra
perfectamente en la descripcin legal o social, sin apartarse de las finalidades. El apartamiento del tipo
se configura cuando las disposiciones del contrato se apartan de la finalidad econmicosocial del
mismo.
Contratos atpicos puros

El contrato es calificado como atpico puro cuando es obra de las partes sin referencia a ninguna previsin
tpica.
Los contratos atpicos son una sub-especie del contrato segn nuestro derecho, razn por la cual rigen
respecto a ellos todos los preceptos correspondientes a la parte general.
Contratos atpicos mixtos: categoras

Los contratos atpicos mixtos son las posibilidades contractuales existentes entre los contratos tpicos y
los contratos atpicos; verbigracia: el contrato de turismo, pues implica transporte, alojamiento,
alimentacin, un contrato de alquiler, de caja de seguridad, locacin, custodia, y servicio.
El negocio jurdico indirecto

La teora del negocio jurdico indirecto es una consecuencia de la tipicidad especial y de su insuficiencia.
Pues, si hay un modelo legal o social que establece una finalidad, el negocio jurdico indirecto se produce
cuando, para la obtencin del resultado querido por las partes, se usa el modelo como un medio,
apartndose de la finalidad tpica. Si no existiera un negocio tpico, no podramos hablar de una
desviacin de su finalidad y, por ende, del negocio jurdico indirecto.
Existencia de varios contratos

Cuando existen varios contratos, el fenmeno es distinto del que apreciamos en la atipicidad entendida en
sentido estricto.

En un contrato atpico existe una deformacin del tipo en virtud de las clusulas que las partes
incorporan al contrato. En el supuesto de varios contratos, en cambio, stos mantienen su tipicidad y
autonoma. Podemos estar en presencia de una pluralidad de contratos o de una conexidad contractual.
sta ltima se configura con la existencia de una finalidad supracontractual, un negocio que se quiere
hacer y para el cual se utilizan varios tipos contractuales vinculados.
Uniones de contratos tpicos y atpicos

Existencia de uno o varios contratos. A. Uniones de contratos de origen legal: a. contratos autnomos
recprocos, b. contrato principal y accesorio, c. subcontrato, d. sucesin de contratos. B. Uniones de
contratos de origen convencional: a. negocio realizado a travs de varios contratos. b. Finalidad
supracontractual
Las partes pueden perseguir su fin econmico mediante la combinacin de varios contratos; esto es,
contratos distintos celebrados entre las mismas partes.
Para distinguir cundo hay uno o varios contratos, es irrelevante que estn vinculados por su celebracin
en un mismo momento, por la unidad del documento en que se celebran, o por otra causa. Lo decisivo
para mostrar la vinculacin entre ellos es establecer si existen una o varias causas o finalidades jurdico-
econmicas, dado que es el elemento determinante para constatar si existe pluralidad de contratos o
conexidad contractual.
Uniones de contratos de origen legal:
La ley regula varios casos en los que hay contratos que, si bien son distintos, tienen algn nexo. Entre
ellos podemos mencionar:
a) Contratos autnomos recprocos: entre las mismas partes se celebran dos contratos en
relacin de dependencia mutua, de modo tal que la ejecucin o validez de uno queda
subordinada a la ejecucin o validez del otro; cada contrato es la causa del otro.
b) Contrato principal y accesorio: un contrato depende del otro cuando uno es la razn de
la existencia del otro, como ocurre, por ejemplo, con el contrato de fianza. El contrato principal
influye sobre el accesorio en el sentido de que si se extingue el principal, produce la extincin del
accesorio.
c) Subcontrato: presenta la existencia de un contrato principal y otro derivado,

generalmente, en grado de dependencia unilateral. Es el caso del contrato de locacin de cosas,
en las que el locatario puede sublocar, existiendo de tal modo dos contratos cuyo puente de unin
es el locatario sublocador.
d) Sucesin de contratos: es el caso en que un contrato preparatorio se encuentra
vinculado a un contrato definitivo, en el sentido temporal y causal, sin que se vea afectada la
tipicidad.
Uniones de contratos de origen convencional

a. Negocio realizado a travs de varios contratos
Respecto de las uniones convencionales de contratos o conexidad contractual, debemos decir que,
en muchos casos, la finalidad pretendida por las partes no puede ser alcanzada a travs de un contrato.
Es por ello que las partes combinan distintos contratos, sin perder su tipicidad. Tngase presente que la
idea de negocio es ms amplia que la de contrato, ya que para hacer el negocio muchas veces se deben
agrupar distintos contratos para producir los efectos jurdicos buscados.
De aqu surgen las redes contractuales, que funcionan como un sistema jurdico integrado, y que importa
la existencia de varios contratos, cada uno de los cuales no justifican su existencia si no cuentan con
otro/s contrato/s que integran la red.
En las uniones convencionales de contratos surge uno de los conceptos ms importantes en el mbito de
las redes contractuales, que es, sin dudas, la finalidad supracontractual, elemento ste que conecta a los
distintos contratos, para lograr esa finalidad que por separado no se podra alcanzar. La conexin
contractual alude a la pluralidad de contratos y al nexo funcional que media entre ellos. En tal sentido,
Lpez Fras (1994, pp. 12 y 278) sostiene que para que exista pluralidad debe analizarse la causa,
concebida como la funcin econmico-social que el contrato cumple en cada caso: si sta es nica,
existe un contrato; si concurren varias causas autnomas y distintas, hay pluralidad; si adems de varias
causas autnomas y distintas (pluralidad) existe un vnculo funcional, hay conexidad contractual.
En sntesis, en las uniones de contratos, los objetivos econmicos no se alcanzan mediante un contrato,
sino a travs de un conjunto de contratos que, si bien cuenta cada uno con una causa propia, autnoma
y distinta (pluralidad), son utilizados estratgicamente en funcin de un negocio jurdico particular que se
pretende concretar; o se organizan redes contractuales que forman un sistema jurdico unificador,
surgiendo como consecuencia de ello una finalidad econmica supracontractual, que trasciende las
causas individuales de los contratos que integran la agrupacin y que se realiza con su cumplimiento
conjunto.
Nos ensean Noem L. Nicolau y Carlos A. Hernndez (2012) que el Cdigo Civil y Comercial ya en el
proyecto prevea la conexidad contractual que actualmente mantiene, es decir, que la tipifica legalmente
en la teora general del contrato, ms all de las fronteras del contrato de consumo, brindando una
definicin del supuesto de hecho10que sigue las recomendaciones vertidas por la doctrina en las XVII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Recomendacin 1.2. de la Comisin 3: Contratos conexos),
adems de establecer reglas especiales referidas a las proyecciones de la excepcin de
incumplimiento11, la extincin por frustracin del fin y la interpretacin del contrato. 12 La referenciada
recomendacin, textualmente expresa:
Habr contratos conexos cuando para la realizacin de un negocio nico se celebra, entre las mismas
partes o partes diferentes, una pluralidad de contratos autnomos, vinculados entre s, a travs de una
finalidad econmica supracontractual. Dicha finalidad puede verificarse jurdicamente, en la causa
subjetiva u objetiva, en el consentimiento, en el objeto, o en las bases del negocio.13
El legislador del nuevo cdigo recogi al instituto bajo examen en un captulo separado, dotndola de un
tipo contractual de naturaleza legal, hasta el momento inexistente, puesto que la unin de contratos no
se encontraba regulada antes de promulgado el actual Cdigo Civil y Comercial, aunque s se haba
previsto en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de 1998 bajo la denominacin grupo de contratos,
aunque de manera ms acotada (en una sola norma). As, el Cdigo actualmente vigente realiz una
regulacin ms completa en la que adems de definir qu debe entenderse por conexidad contractual,
previ normas para su interpretacin y estableci los efectos jurdicos que de ella se derivan (en los Arts.
1073 a 1075).14
Aclaramos que cuando se hace mencin a la finalidad econmica supracontractual, debemos entender
por tal a la causa fin del negocio. Esta finalidad puede surgir del texto de la ley, ser acordada por las
partes de comn acuerdo en ejercicio del principio de autonoma de la voluntad, o derivarse de una labor
de interpretacin.16
En cuanto a las consecuencias jurdicas, observamos que el legislador ha previsto que, una vez probada
la conexidad, un contratante puede oponer excepciones de incumplimiento total, parcial o defectuoso,
aun frente a la inejecucin de obligaciones ajenas a su propio contrato, rigiendo, por lo tanto, la regla
conforme a la cual la extincin de uno de los contratos produce la frustracin de la finalidad econmica
comn.15

14 Arts. 1073, 174 y 1075 Cdigo Civil y Comercial Argentino. 16 Art. 1074 Cdigo Civil y
Comercial Argentino.
b. Finalidad supracontractual
As como hay una finalidad perseguida a travs de un contrato, hay una finalidad supracontractual. En
sta, las finalidades econmico-sociales son distintas o ms amplias de las que existen en los contratos
social o legalmente tpicos, de modo tal que estos ltimos son usados instrumentalmente para lograr
aqullas.
Esta finalidad supracontractual, como ya dijimos, sustenta la conexidad entre los distintos contratos
involucrados.
Es importante sealar el sustento que da la causa-fin, en este caso con una modalidad especial, en tanto
esa finalidad trasciende los contratos individualmente considerados es una finalidad del conjunto, que
se satisface por ste, por lo cual, as como la causa entendiendo en este caso como tal la finalidad
comn o general de los contratos de una misma naturaleza (tpicos o atpicos) permite caracterizar una
figura individual, la existencia de una finalidad en un conjunto de contratos permitir detectar la
conexidad, al margen de la que persigue cada contratante individual (Nicolau y Hernndez, 2012).
Contratos de distribucin de bienes y servicios

Los problemas jurdicos vinculados a la distribucin de bienes y servicios
En la actualidad, la globalizacin ha dejado de ser una novedad. Quien ignore los mercados
internacionales, estar ignorando una buena posibilidad de negocios, ya que estar perdiendo la
oportunidad de vender sus productos y servicios a potenciales clientes. Es por ello que los empresarios,
en general, han ido diseando y perfeccionando distintas estrategias comerciales y formas contractuales,
intentando optimizar sus estructuras y abarcar con ello los distintos mercados.
Surgen, entonces, como consecuencia de lo expuesto, los distintos contratos de distribucin, que sern
analizados en detalle todo a lo largo de este mdulo, siendo el objeto comn de todos ellos la promocin,
distribucin y comercializacin de productos o servicios, logrndolo sobre la base de la colaboracin y
cooperacin de los comerciantes independientes que participan de ellos. Conceptos como eficiencia,
costos, calidad, son propios de la actividad distributiva en general, lo que, sumado a la especialidad en la
divisin del trabajo, ha generado la necesidad de los empresarios de tenerlos presentes en sus cadenas
comerciales y dando lugar, en consecuencia, al nacimiento de estructuras independientes que brindan
los servicios necesarios para la consecucin de dichos objetivos, logrando, adems, una rentabilidad
como contraprestacin por los servicios brindados.
Existe tambin, por supuesto, la posibilidad de que la empresa que produce los bienes o servicios decida
u opte por llegar a sus clientes a travs de canales propios, pese a los canales de comercializacin que
puedan brindarle terceros. La diferencia reside en esta opcin en que, en la primera de ellas, es el propio
empresario productor el que corre con los riesgos por la venta de sus productos o servicios; mientras que
con la segunda opcin, se puede lograr una optimizacin de la estructura, con menor riesgo y costos,
donde los terceros intervinientes actan adems a nombre y riesgo propio, por ser estructuras o
empresas independientes y autnomas, como lo hemos referido supra.
Siguiendo a Etcheverry (1991), podemos afirmar que los contratos de distribucin en sentido amplio
tienen las siguientes caractersticas comunes:
a) Existencia de dos empresas u organizaciones independientes; una dedicada a la produccin de

bienes o servicios, debiendo la restante tener el objeto de acercar dichos productos o servicios a los
clientes.
b) Vnculo de cooperacin; basado en la buena fe contractual y en el principio de concurrencia de

las actividades de las empresas implicadas.
c) Permanencia; nacen para durar, ello les permite adems a las empresas comercializadoras
amortizar el capital que hubieran invertido o debieran invertir.
d) Relacin contractual bilateral.
e) Comercializacin de la produccin de una de las empresas vinculadas; tngase presente que

siempre, en mayor o en menor medida, existe la facultad de control del productor respecto del
distribuidor, siendo la escala respectiva de menor a mayor la que comienza en la distribucin
propiamente dicha hasta llegar a la franquicia, pasando por la agencia y la concesin.
Los contratos con finalidad distributiva son cuatro. Uno solo cuenta con tipicidad social (Contrato de
distribucin propiamente dicho), en tanto los dems cuentan, a partir del nuevo Cdigo, con tipicidad
legal. Los definiremos seguidamente:
a) El CONTRATO DE DISTRIBUCIN PROPIAMENTE DICHO es aquel en el cual una empresa

que, teniendo asignada una zona en exclusividad o bien compartindola en forma limitada con otro u
otros distribuidores, se dedica a la intermediacin de productos, teniendo un precio de descuento sobre
stos y obteniendo como ganancia la diferencia que resulta entre el precio de venta al pblico y su
precio de compra al fabricante.
b) El CONTRATO DE AGENCIA es aquel en el que una parte, denominada agente, se obliga a

promover negocios por cuenta de otra, denominada proponente o empresario, de manera estable,
continuada e independiente, sin que medie relacin laboral alguna, mediante una retribucin.16
c) El CONTRATO DE CONCESIN es aquel en el que una parte, denominada concesionario, que

acta en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de
su organizacin empresarial para comercializar mercaderas provistas por otra, denominada
concedente, o para prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido
convenido.17
d) El CONTRATO DE FRANQUICIA es aquel en el que una parte, denominada franquiciante (o

dador), otorga a otra, llamada franquiciado (o tomador), el derecho a utilizar un sistema probado
destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la
marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos tcnicos y la prestacin continua de
asistencia tcnica o comercial, contra una prestacin directa o indirecta del franquiciado. El franquiciante
debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales, marcas, patentes, nombres
comerciales, derechos de autor y dems comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso,
tener derecho a su utilizacin y transmisin al franquiciado en los trminos del contrato. El franquiciante
no puede tener participacin accionaria, de control directo o indirecto, en el negocio del franquiciado. El
plazo no puede ser inferior a dos aos.18
Elementos para una tipificacin jurdica de la distribucin
Para que estudies este punto, remitimos a la bibliografa obligatoria Lorenzetti, 1999, tomo 1.
Elementos comunes aplicables a los diferentes contratos de distribucin. Caracteres. Contrato celebrado
por adhesin, control y dominacin
a. Caracteres
Existen elementos o caracteres comunes a todos los contratos de distribucin que permiten afirmar que
existe un gnero. Estos son:
Aprovisionamiento continuo: en la base econmica del vnculo existe una venta y reventa de bienes, en
sentido similar a lo que sucede en el contrato de compraventa o en el contrato de suministro. Sin embargo,
en los contratos de distribucin este carcter se presenta como un aspecto instrumental dentro de un
vnculo de colaboracin que puede incluir otros aspectos, que importan un apartamiento sustancial del tipo
de la compraventa y que le da una fisonoma propia a los contratos de distribucin. (Lorenzetti, 1999).
Tipicidad legal: con el anterior Cdigo Civil y Comercial, no se encontraban regulados legalmente los
contratos de agencia, concesin y franquicia, pero una costumbre consolidada en la prctica estableci
ciertas reglas bsicas que los dotaban de una tipicidad social. (Lorenzetti, 1999, p. 520).

Actualmente, vigente el nuevo Cdigo Civil y Comercial estos contratos recibieron tratamiento legal en
los arts. 1479 al 1524, por lo que cuentan con tipicidad legal.
Duracin: se encuentra nsito en estos contratos, surgiendo de la naturaleza de las prestaciones que
conforman su objeto, la necesidad de un lapso de tiempo suficiente para el desarrollo del negocio, an
cuando no se establezca un tiempo determinado de duracin en el convenio (Lorenzetti, 1999, p. 520).
Colaboracin: existe en los contratos de distribucin una relacin de colaboracin interempresarial,

operada por sujetos jurdicamente autnomos vinculados en una actividad mercantil integrada en la que
el productor deriv la comercializacin de sus productos hacia distintas bocas de ventas, regulando su
penetracin en el mercado para potenciar el mutuo beneficio. (Lorenzetti, 1999, pp. 520521).
Confianza: el concedente toma en consideracin la organizacin econmica-tcnica y comercial del

distribuidor, su poder de penetracin, sus antecedentes en la zona y dems condiciones para cumplir
con el objeto del contrato. Estas circunstancias inciden en la celebracin del contrato.
Por lo tanto, el deterioro de la confianza es causal de resolucin. (Lorenzetti, 1999, p. 521).
b. Contrato celebrado por adhesin, control y dominacin
* Contrato de adhesin: es costumbre, sobre todo en los sistemas de distribucin, que el contrato se
celebre por adhesin a condiciones generales. Las razones para que ello suceda son numerosas; entre
ellas, la necesidad de producir una integracin vertical de empresas, para lo cual hace falta un control
por parte de una unidad de decisin centralizada, lo que se instrumenta a travs de condiciones
predispuestas; la proteccin de bienes del otorgante, como la marca, la imagen, el Know How que, segn
los casos, requiere el ejercicio de cierto control sobre aquel a quien se ceden estos elementos.
*Contrato de control y dominacin: no se puede afirmar en abstracto que nos encontremos ante
contratos de dominacin de una parte ms fuerte- respecto de la otra ms dbil-, ms all de que
objetivamente se presenten elementos de control o subordinacin tcnica y econmica que deben ser
tenidos en cuenta al momento de su interpretacin y de la aplicacin de determinadas clusulas
contractuales; especialmente, las relativas a la extincin del contrato y a los derechos que tiene el sujeto
subordinado. En realidad, la cuestin de la dominacin en una contratacin se debe observar en cada
caso particular, en concreto.
Obligaciones de las partes. Obligaciones del distribuidor. Obligaciones del concedente. Las clusulas de
exclusividad. Derecho a la estabilidad
I. Obligaciones del distribuidor
Las obligaciones del distribuidor son:
1. Distribuir eficazmente bienes del principal.
2. Seguir las sugerencias del empresario principal.
3. No competir con el proveedor.
4. Mantener el secreto contractual.
II. Derechos del distribuidor
Los derechos del distribuidor son:
1. Derecho a la provisin contina de bienes del principal.
2. Mantenimiento de las condiciones ms ventajosas pactadas.
3. Uso de marca, smbolos, imagen, publicidad y otros elementos acordados.

III. Obligaciones del concedente
Las obligaciones del concedente son:
1. Proveer regularmente salvo causas ajenas.
2. Dar publicidad global.
3. Respetar la exclusividad pactada.

Las clusulas de exclusividad
La clusula de exclusividad, como antes lo indicramos, puede establecerse en beneficio del proveedor o
en beneficio del distribuidor.
La clusula de exclusividad en beneficio del proveedor obliga al distribuidor a dedicar sus esfuerzos a
promover los bienes del concedente, sin hacer otra actividad.
La clusula de exclusividad en beneficio del distribuidor consiste en un derecho a distribuir en una zona
territorialmente delimitada con exclusin de otros competidores, surgiendo una obligacin de no hacer a
cargo del proveedor, cuyo contenido es no distribuir en esa zona, sino a travs del contratante que tiene
el privilegio.
Derecho a la estabilidad
Los contratos de distribucin, al tener como caracterstica su durabilidad, cuentan con vocacin de
permanencia en el tiempo. sta produce, adems, el deber de obrar de buena fe, el que se concreta en
la necesidad de preavisar la extincin; esto es, el deber de no obrar de manera intempestiva, de modo tal
que se desbaraten los derechos de la otra parte ni se desnaturalice el vnculo.
Contrato de Distribucin
Definicin. Diferencias con la compraventa independiente
Dentro del mbito de los contratos con finalidad distributiva, la distribucin propiamente dicha es el
contrato que presenta el menor grado de integracin entre las partes. En efecto, no hay representacin
como poda existir antes de la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial en el contrato de agencia
(luego de su sancin, tampoco existe representacin en la agencia conforme surge del artculo 1485 del
Cdigo Civil y Comercial), no hay una identificacin tan fuerte como sucede en la franquicia, siendo
solamente un acto continuo de reventa, lo que, a su vez, lo diferencia de la concesin, en cuanto en esta
ltima estn presentes obligaciones de garanta y servicio de post venta y uso de la marca del principal.
Actualmente, a diferencia de los otros contratos de distribucin, no cuenta con una regulacin jurdica
positiva, dado que el nuevo Cdigo Civil y Comercial no lo ha receptado en su articulado. Sin embargo,
prev el artculo 1511 del Cdigo Civil y Comercial unificado que le son aplicables, en cuanto sean
compatibles, las normas del contrato de concesin.19
Al igual que el resto de este tipo de contratos (que s cuentan con regulacin legal), la distribucin
propiamente dicha tiene una funcin de intermediacin calificada, llevada a cabo por empresarios
independientes y autnomos, incluyndose -por regla-, como sucede en el contrato de concesin, la
asuncin del riesgo de los negocios por el distribuidor y la falta de sometimiento a una unidad de decisin
central de la que reciba directivas especficas para la concertacin de sus negocios (caractersticas stas
que la diferencian de la agencia). S existe, como en otros contratos con finalidad distributiva, el
sometimiento del distribuidor a una subordinacin tcnica respecto del principal cuando se distribuyen
bienes de cierta complejidad tcnica o intangibilidad, que hacen necesario que el distribuidor respete las
sugerencias e indicaciones del principal distribuido. En sntesis, slo se deben respetar las indicaciones
tcnicas necesarias para mantener la identidad, calidad y continuidad del producto o servicio en el
mercado.

El principal, a travs del contrato de distribucin, logra obtener beneficios sin la necesidad de una fuerte
inversin de capital, logrando tambin, y en coherencia con lo expresado, una disminucin de los
riesgos, ya que stos son asumidos por el distribuidor.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial unificado no ha receptado en su articulado al contrato de distribucin

propiamente dicho; sin embargo, ello no significa que lo haya desconocido lisa y llanamente, pues, al
regular el contrato de concesin, alude a ste previendo en el art. 1511 (Aplicacin a otros contratos):
Las normas de este Captulo se aplican a: () b) los contratos de distribucin, en cuanto sean
pertinentes.20 De tal modo, nuestro codificador reconoce su existencia, aunque contine tratndose de
un contrato tpico de tipicidad social, esto es, fuertemente arraigado por su utilizacin en la praxis
empresarial.
Las pautas que se han ido forjando desde la costumbre, con relacin al contrato de distribucin
propiamente dicho, nos ensean que este contrato importa la presencia de una empresa que se ocupa
de la elaboracin de productos, que luego encomienda a otra empresa, para su introduccin y
comercializacin en una zona especfica del mercado. Para ello, la empresa que produce los bienes se
compromete a su continuo suministro, vendindoselos al distribuidor, que los adquiere para su reventa a
los consumidores, por nombre y cuenta propia.
Tal actividad es retribuida con la percepcin, por parte del distribuidor, de un porcentaje del precio final
del producto colocado en el mercado, que consiste en el margen de diferencia resultante entre el precio
de compra (costo) y el de reventa (precio de venta).
Tenemos, entonces, dos circuitos bien definidos: por un lado, la fabricacin, llevada adelante por la
empresa productora; y, por otro lado, la comercializacin de los productos, llevada a cabo por la empresa
distribuidora. Tal separacin o especializacin de actividades permite a la empresa productora concentrar
sus esfuerzos en la produccin, delegando la comercializacin en un intermediario profesional.
Analizaremos ahora los derechos y obligaciones de las partes.

Derechos y obligaciones del proveedor. Derechos y obligaciones del distribuidor
Proveedor o distribuido
Derechos
Fijar el precio del producto o servicio.
Percibir el precio acordado.
Facultad de control tcnico sobre operaciones del distribuidor.
Deberes
Informar las variaciones de precio.
Entregar el producto o servicio que cumpla con los requisitos para su reventa (identificable, reproducible,
etc.).
Cumplir con los compromisos publicitarios.
No efectuar ventas directas en la zona.
No adjudicar la zona a otro distribuidor.
Distribuidor
Derechos
Exigir el suministro en tiempo y forma.

Exigir el cumplimiento de la pauta publicitaria.
Exigir el cumplimiento del soporte tcnico, publicitario y comercial.
Percibir el margen de reventa.
Recibir capacitacin, a cargo del concedente.

Deberes
Cumplir con el mnimo de ventas.
Cumplir con las instrucciones del principal.
Respetar la exclusividad del principal.
No exceder la zona otorgada por el contrato.
Permitir el control por parte del principal en el aspecto tcnico.

Extincin del contrato de distribucin propiamente dicho
Al contrato de distribucin se le aplican las normas de la concesin en todo aquello que no se encuentre
regulado por la autonoma de la voluntad en el tenor literal del contrato particular del que se trate.
En orden a las causales de resolucin del contrato de concesin, el artculo 1509 del Cdigo Civil y
Comercial remite a lo previsto para el contrato de agencia por el art. 1494 ibdem, que expresamente
prev:
El contrato de agencia [lase de concesin y de distribucin propiamente dicho tambin] se resuelve por:
a) muerte o incapacidad del agente;

b) disolucin de la persona jurdica que celebra el contrato, que no deriva de fusin o
escisin;
c) quiebra firme de cualquiera de las partes;
d) vencimiento del plazo;
e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de
poner razonablemente en duda la posibilidad o la intencin del incumplidor de atender
con exactitud las obligaciones sucesivas;
f) disminucin significativa del volumen de negocios del agente.21
A su vez, esta previsin se completa con el siguiente dispositivo que prescribe:
En los casos previstos en los incisos a) a d) del artculo anterior, la resolucin opera de pleno derecho,
sin necesidad de preaviso ni declaracin de la otra parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo
1492 para el supuesto de tiempo indeterminado. En el caso del inciso e) del artculo 1494, cada parte
puede resolver directamente el contrato. En el caso del inciso f) del artculo 1494, se aplica el artculo
1492, excepto que el agente disminuya su volumen de negocios durante DOS (2) ejercicios
consecutivos, en cuyo caso el plazo de preaviso no debe exceder de DOS (2) meses, cualesquiera
haya sido la duracin del contrato, aun cuando el contrato sea de plazo determinado.22
Con antelacin a la vigencia del actual Cdigo Civil y Comercial unificado, el contrato de distribucin, al
igual que el de concesin y agencia, se extingua por las causas comunes a los contratos en general,
pues no exista previsin normativa alguna respecto a ellos.

Contrato de Agencia. Definicin
El contrato de agencia, como hemos referido supra, forma parte de los contratos con finalidad distributiva.
A diferencia de lo que suceda antes de la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial, en la actualidad
esta modalidad contractual cuenta con una normativa jurdica especfica que la regula. En tal sentido, el
art. 1479 del Cdigo Civil y Comercial define al contrato de agencia expresando que: hay contrato de
agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra
denominada preponente o empresario, de manera estable, continuada e independiente, sin que medie
relacin laboral alguna, mediante una retribucin.23
Distinguidos juristas haban entendido que el otorgamiento de una zona de actuacin de carcter exclusivo
no era uno de los elementos distintivos e ineludibles de este contrato; otra postura, en cambio,
consideraba que ello era un recaudo o carcter esencial de esta modalidad contractual. Esta discusin
qued zanjada tras la regulacin jurdica de este instituto por el nuevo Cdigo Civil y Comercial, que vino a
darle razn a la ltima posicin autoral mencionada, conforme lo expusimos con antelacin (se sugiere
releer subtema 2.1.1).
Legislacin aplicable. Clases. Supuestos excluidos
La regulacin actual de las contrataciones con finalidad distributiva ha establecido un tipo mnimo de orden
pblico. Por lo tanto, los sujetos contratantes, si bien gozan de amplia libertad para negociar las
condiciones a las que desean someter su relacin negocial, no pueden soslayar las condiciones mnimas
establecidas por el nuevo Cdigo Civil y Comercial.
Actualmente, tras el dictado y sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial, el contrato de agencia se
encuentra regulado por los artculos 1479 y siguientes de este plexo legal.
Caracteres
Algunos de sus aspectos ms importantes son:
Entre las partes no hay transmisin de la propiedad de las cosas a vender.

El comitente tiene un poder discrecional de aprobacin de los contratos celebrados por el agente,
en forma previa a que stos produzcan sus efectos frente a terceros.
El agente es una parte autnoma, independiente, pero sujeto al control del principal.
El agente tiene exclusividad de zona, como en todos los contratos con finalidad distributiva.
Existe en la relacin contractual un vnculo estable, con vocacin de durabilidad.
El agente, a diferencia del empleado, realiza su actividad con medios propios (por ser
independiente) y a su propio riesgo.
No existe dependencia jurdica, econmica, ni tcnica que permitan presumir un vnculo laboral.
No existe representacin del principal por parte del agente.
Sujetos. Objeto. Causa. Forma. Prueba
En el contrato de agencia los sujetos contratantes reciben respectivamente el nombre de agente y

preponente (empresario o principal).
El agente es un intermediario independiente, que se limita a promover negocios por cuenta de otro, pero
sin asumir el riesgo de las operaciones ni representar al preponente. Este sujeto contractual intentar a
travs de su actividad promocionar los negocios del empresario y, de este modo, aumentar su cartera de
clientes.
El preponente, empresario o principal es el titular de los negocios objeto de promocin, que se obliga a
pagar por ello una retribucin que, por lo general, se basa en la extensin o calidad de la intermediacin.
Lo expuesto nos permite advertir la diversa naturaleza de las obligaciones que corresponden a cada uno
de los sujetos mencionados. En efecto, corresponde al empresario, como obligacin principal, la de

entregar el monto al que asciende la remuneracin pactada en dinero, lo que se traduce en una obligacin
de dar suma de dinero; mientras que en lo que atae al agente, tenemos una obligacin de hacer.
En cuanto al objeto de la contratacin, la actividad del agente puede incluir no slo la promocin de los
negocios, sino tambin la conclusin de los mismos, lo que implica que estar actuando como mandatario
o como representante del principal. Pero la finalidad econmica del contrato es siempre generar nuevos
clientes, a partir de la promocin de los negocios del principal.
Respecto a la forma, la nueva regulacin establece que el contrato deber instrumentarse por escrito.24
Obligaciones de las partes. a. Obligaciones y deberes del agente. b. Obligaciones y deberes del
comitente
Obligaciones del agente:
Segn el art 1483 del Cdigo Civil y Comercial, son obligaciones que recaen sobre el agente las
siguientes:
Velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades.
Ocuparse con la diligencia de un hombre de negocios de la promocin y, en su caso, de la

conclusin de los actos u operaciones que le encomendaron.
Cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y transmitir a
ste toda la informacin de la que disponga relativa a su gestin.
Informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo
relativo a la solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones.
Recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad
o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones
promovidas, aunque l no las haya concluido, y transmitrselas de inmediato.
Asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones relativos a cada

empresario por cuya cuenta acte.27
Obligaciones del comitente:
Por su parte, las principales obligaciones del comitente son las siguientes, a saber:
Actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad.
Poner a disposicin del agente con suficiente antelacin y en la cantidad apropiada,

muestras, catlogos, tarifas y dems elementos de que se disponga y sean necesarios
para el desarrollo de las actividades del agente.
Pagar la remuneracin pactada.

Comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince das
hbiles de su conocimiento, la aceptacin o rechazo de la propuesta que le haya sido
transmitida.
Comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince das
hbiles de la recepcin de la orden, la ejecucin parcial o la falta de ejecucin del negocio
propuesto.25
24 Art. 1479 Cdigo Civil y Comercial Argentino. 27 Art. 1483 Cdigo Civil y
Comercial Argentino.
Pactos especiales. a. Remuneracin, b. clusula de no competencia, c. otras clusulas admisibles
El agente opera sin representar al empresario, por lo que, en principio, no tiene facultad para obligarlo
directamente ni puede cobrar los crditos resultantes de su gestin, salvo que cuente con poder especial
para ello26; su actuacin se limita a una simple intermediacin entre el empresario y el consumidor, salvo
en lo que respecta a la recepcin de las reclamaciones de terceros previstas en el artculo 1483 del Cdigo
Civil y Comercial Unificado.
Salvo que exista un pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se celebra por un plazo
indeterminado. Si se hubiere pactado que el contrato durara por un plazo determinado, su continuacin
con posterioridad al vencimiento acordado lo transforma en un contrato por tiempo indeterminado.27
En cuanto al reembolso de gastos, debemos sealar que el agente no tiene derecho al reembolso de los
gastos que le origine el ejercicio de su actividad, salvo que medie un pacto en contrario.28
Asimismo, las partes pueden prever un plazo de duracin del contrato superior al tiempo mnimo que
establece el legislador en el art. 1492 del Cdigo Civil y Comercial.
Finalmente, las partes pueden convenir la remuneracin del agente. Si no hubiere un pacto expreso al
respecto, la remuneracin consistir en una comisin variable segn el volumen o el valor de los actos o
contratos promovidos y, en su caso, concluidos por el agente, conforme con los usos y prcticas del lugar
de actuacin del agente.32
Efectos frente a los terceros
Conforme lo venimos sealando, el agente obra por cuenta de quien le encarga los negocios, y no se
obliga frente a los terceros. Como consecuencia de ello, por regla, estos ltimos slo tienen accin contra
el principal que es el que resulta obligado.
Para profundizar en esta temtica, remitimos a la lectura de la bibliografa obligatoria de la materia.
Extincin del contrato: a. Causales. b. Efectos. Compensacin por clientela. Excepciones
La prctica muestra que los clientes del agente suelen seguir al producto y no a la persona, razn por la
cual, frente a la resolucin del vnculo contractual, se han establecido distintos criterios para indemnizar la
clientela que el agente ha logrado con su trabajo promoviendo los negocios del principal.
- Sistemas:
Modelo francs: tiene en cuenta la reparacin del dao sufrido, no encontrando un lmite cuantitativo en
cuanto al monto indemnizatorio. El criterio se centra en la ganancia que hubiera podido obtener si el
contrato hubiese continuado, o bien teniendo en cuenta las inversiones o gastos que hubiese impuesto el
contrato y no se encontraren amortizados.
Modelo alemn: slo da derecho a cobrar por los nuevos clientes logrados o por haber incrementado de
manera significativa las operaciones respecto de clientes preexistentes. El lmite cuantitativo es de la
remuneracin que hubiese percibido en el plazo de un ao, conforme a las remuneraciones promedio del
contrato.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial unificado ha regulado esta situacin estableciendo una regla general
para los casos de extincin del contrato de agencia, en su art. 1497.
En tal sentido, el mencionado dispositivo ha previsto que:
26 Art. 1485
Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado o indeterminado, el agente que mediante su labor ha
incrementado significativamente el giro de las operaciones del empresario, tiene derecho a una
compensacin si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales a ste.29
Y asimismo, estableci que: En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos.30
Finalmente, regul la cuestin ante la falta de acuerdo entre las partes, en cuyo caso, previ que la
compensacin debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del importe equivalente a un ao de
remuneraciones, neto de gastos, promedindose el valor de las percibidas por el agente durante los
ltimos cinco aos, o durante todo el perodo de duracin del contrato, si ste es inferior. De este modo,
nuestro codificador adscribi al sistema alemn en la materia.
Cabe aclarar que esta compensacin no impide al agente, en su caso, reclamar por los daos derivados
de la ruptura por culpa del empresario.
A su vez, el legislador comn se encarg de enunciar los supuestos en los que la compensacin por
clientela quedaba excluida, en su art. 1498, que textualmente reza:
Compensacin por clientela. Excepciones. No hay derecho a compensacin si:
a.- El empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente;

b.- El agente pone fin al contrato, a menos que la terminacin est justificada por incumplimiento del
empresario; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permiten exigir razonablemente la
continuidad de sus actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas partes.35
Contratos de distribucin de bienes y servicios (continuacin)

Contrato de Concesin Definicin
El contrato de concesin es definido por el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la siguiente manera:
Hay contrato de concesin cuando el concesionario, que acta en nombre y por cuenta propia frente a
terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin empresaria para comercializar
mercaderas provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn
haya sido convenido.36
Legislacin aplicable. Clases. Casos comprendidos
En nuestro pas, el contrato de concesin actualmente cuenta con una legislacin especfica, al igual que
sucede en pases como Suiza o Italia. Uno de los aspectos a tener presentes a la hora de analizar este
contrato es que, si bien proviene del Derecho Pblico, existen diferencias entre dicho mbito y el del
derecho comn regulado por nuestro Cdigo Civil y Comercial, ya que esta ltima actividad se encuadra
en el espacio de la competencia, lo que no acontece en el mbito pblico, donde se otorga un quasi
monopolio generalmente. As, el actual cdigo Civil y Comercial lo regula en los artculos 1502 a 1511, con
una regulacin mnima que es asimismo aplicable al contrato de distribucin propiamente dicho en cuanto
sea pertinente, y a los contratos en los que se concedan la venta y comercializacin de software o de
procedimientos similares.
El contrato de concesin es definido por nuestro legislador, diciendo:
Hay contrato de concesin cuando el concesionario, que acta en nombre y por cuenta propia frente a
terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin empresaria para comercializar
mercaderas provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn
haya sido convenido.37
En un sentido similar, la doctrina lo ha conceptualizado como aquel mediante el cual el concedente

encomienda al concesionario un servicio permanente, organizado e integrado, para la comercializacin de
sus productos, siendo el concesionario el medio a travs del cual el concedente llega al mercado
(Lorenzetti, 1999).

30 Art. 1497
Clases: concesin pblica y privada. Concesin con finalidad distributiva y para la prestacin de
servicios
La concesin reconoce diversas clases o tipos de acuerdo con diversos criterios de clasificacin, a saber:
a) Conforme al criterio que tiene en cuenta al sujeto concedente, habr concesin:
Pblica: cuando el sujeto concedente es el Estado en cualquiera de sus formas. No tiene finalidad
distributiva y queda regido por el derecho administrativo.
Privada: cuando el sujeto concedente es una empresa, ya sea que revista la forma de sociedad o
se trate de un empresario particular. Tiene finalidad distributiva; no hay imperio del Estado y se rige
por las normas del Cdigo Civil y Comercial unificado.
Sin finalidad de lucro: cuando el sujeto concedente es una entidad sin fines de lucro; v.gr.: una asociacin
civil, como puede ser un club que da en concesin la cantina a un tercero que llevar adelante su
explotacin.
b) Conforme al criterio que tiene en cuenta la finalidad perseguida, habr concesin:
Con finalidad distributiva: el concedente produce los bienes objeto del contrato y le otorga
a un tercero un derecho de reventa con exclusividad. El vnculo base que sustenta la relacin
jurdica es el suministro en el contexto de un vnculo de colaboracin gestora encaminado a lograr
la finalidad distributiva.
Para la prestacin de servicios: no hay finalidad distributiva, ni actos de venta, reventa o

suministro. Un sujeto da en concesin a otro la explotacin de un servicio, v.gr.: el servicio de
comedor de una cantina o bar. Es habitual que el concesionario se desempee en el lugar que le
provee el concedente, v.gr.: un club, una asociacin, etc. Es el vnculo que est ms cercano a la
existencia de una relacin laboral o a una locacin de cosas.
Para la prestacin de servicios y obras: en este caso tampoco hay finalidad distributiva ni actos
de venta. El concedente otorga un privilegio de explotacin de determinada rea, obligndose el
concesionario a prestar un servicio (igual que en el caso anterior), pero con la obligacin de realizar
inversiones, o modificaciones o desarrollar un proyecto acordado. En muchos casos, el concedente
persigue, de esta manera, que se haga una obra sin costo alguno, puesto que, al finalizar la
concesin, quedan las mejoras para el concedente. El plazo es fundamental para garantizar la
amortizacin de la inversin al concesionario, por lo que el concedente no puede extinguirlo con
antelacin.
A partir de las clasificaciones enunciadas, nos detendremos para dar mayor precisin a las nociones
involucradas y a la distincin entre la concesin pblica y la privada.
En esta direccin, diremos que la concesin pblica consiste en una autorizacin o habilitacin del Estado
para llevar a cabo una determinada actividad (por ejemplo, el transporte pblico de pasajeros o la
recoleccin de residuos). El concesionario hace un aporte de gerenciamiento y de conocimientos tcnicos
especficos, que son necesarios y tiles al Estado, en cualquiera de sus esferas, siendo entonces el
concesionario autorizado a percibir una tarifa que represente el costo del servicio que presta, como
contraprestacin.
Existen supuestos en los que el concesionario, adems de lo expuesto en el prrafo anterior, vale decir, la
prestacin del servicio o la realizacin de la obra pblica, debe hacer inversiones; en estos casos, la tarifa
incluir no slo el costo del servicio, sino tambin tendr en cuenta la recuperacin de la inversin que
hubiera realizado. Por el contrario, cuando el concesionario no efecta inversiones, por lo general, la
legislacin prev que el Estado deba efectuar una entrega o adelanto para que el concesionario se
encuentre en condiciones de dar inicio a la obra concedida.
Podemos afirmar, adems, que tratndose de una concesin pblica, son las reglas del derecho pblico
las que se aplicarn, en cuanto estamos frente a un contrato administrativo.
Como antes se expres, en este tipo de concesin no se pretende una distribucin de bienes o servicios
propiamente dicha, como ocurre en el mbito privado, sino que se delegan en alguien que rena las
caractersticas de idoneidad necesaria y suficiente para cumplir con la realizacin de la obra o la
prestacin del servicio.
Otra de las diferencias existentes, si bien existe tanto en el mbito privado como pblico un fuerte control
del concedente, es que el Estado permanece siendo el titular del servicio, permaneciendo ste y los bienes
involucrados bajo su rbita de propiedad y cuidado. Podemos afirmar, entonces, que en cuanto a control,
en el mbito estatal es un deber, que tiene en miras el bien de la comunidad, el inters pblico; mientras
en el mbito privado es una facultad.
Las diferencias entre el espacio pblico y privado est dado principalmente por la actuacin del Estado, en
cualquiera de sus esferas, como persona de Derecho Pblico, lo que implica, en muchos casos,
potestades exorbitantes previstas, o bien nsitas en el contrato de concesin administrativo a favor de la
administracin. En esta lnea, viene al caso sealar que en la contratacin pblica no se habla de precio,
denominacin sta propia del derecho privado, sino de tarifas. La diferencia entre el precio del Derecho
Privado y las tarifas es que stas dependen slo de la voluntad del Estado, en tanto el primero es
acordado de mutuo acuerdo entre las partes merced a la igualdad y equilibrio contractual existente.
Ahora bien, nadie puede discutir los puntos de contacto entre ambas figuras, ya que, por ejemplo, la
finalidad de ambas es la explotacin de un servicio concedido por otro que lo detenta, o bien que se
otorguen bienes para ser explotados, o que se establezca una compensacin al concedente, o que la
actuacin del concesionario es siempre a su riesgo, por ser una empresa autnoma e independiente.
Sin lugar a dudas, la mayor utilizacin de esta modalidad contractual se vislumbra en el sector de la venta
de automviles, tema que trataremos particularmente ms adelante, en la presente lectura.
Ahora bien, cules son las ventajas de la utilizacin del contrato de concesin que corresponde al mbito
del derecho privado?
Hay un tema prioritario en lo que atae a la competitividad de las empresas y es la baja de costos, y en el
caso de la concesin tal objetivo se logra ya que el concedente no deber organizar una red propia para
comercializar sus productos o servicios con sus propios medios econmicos. En efecto, podr lograr la
conquista de nuevos mercados y clientes a travs del establecimiento de concesiones en distintos puntos
estratgicos, lo que, sin dudas, influir en su nivel de erogaciones, deslindndose incluso de
responsabilidades, ya que es el concesionario el que asume los riesgos. Sin ninguna dificultad podemos,
entonces, vislumbrar la importancia del contrato bajo anlisis.
En el mbito de la concesin privada, podemos afirmar que la totalidad de los contratos tienen en comn
que el concesionario ponga su organizacin empresarial, autnoma e independiente a disposicin del
principal o concedente, sea para comercializar productos en una determinada zona o mercado, sea para
prestar servicios a terceros.
El concesionario sufre una prdida de independencia econmica desde el mismo momento en que decide
contratar, ya que entra a formar parte del control de un principal o concedente, que va a fiscalizar todos los
procesos de comercializacin y a establecer los precios de venta al pblico.
Otra de las facultades del concedente, que vienen a ratificar lo expuesto, es que podr supervisar las
condiciones en que se van a ofrecer los productos y servicios (acondicionamiento del local, por ejemplo),
imponer condiciones de financiamiento de los bienes o servicios a los clientes, a travs de instituciones
propuestas por l mismo, y exigir el ajuste a criterios unificados; por ejemplo, de contabilidad, informes,
entre otros.
Caracteres
De lo referido, podemos inferir los elementos tipificantes del contrato, a saber:
Es consensual.
Es bilateral.
Es oneroso.
Cuenta con tipicidad legal.
Es de larga duracin y cuenta con estabilidad.31
Adems, podemos agregar como nota tipificante del contrato de concesin, la exclusividad39, la ausencia
de representacin y de relacin laboral, su pertenencia a los contratos con finalidad distributiva y la
frecuente utilizacin de la conexidad contractual. Este contrato de empresas est excluido de la regulacin
que realiza la ley de defensa del consumidor32, pues son parte en el mismo dos empresarios.
Sujetos. Objeto. Causa. Forma. Prueba. Duracin del contrato

Los sujetos del contrato bajo estudio son el concedente y el concesionario
A) Concedente
Ventajas
Evita arriesgar capital propio.
Negociacin con empresa independiente: no hay relacin laboral. Disminuye el riesgo de conflictos
laborales.
No sobredimensiona su empresa.
Optimiza la colocacin de productos.
Alcanza nuevos mercados.

Desventajas
Intereses no siempre coincidentes.
B) Concesionario
Ventajas
Integrar cadena o marca prestigiosa.
Contar con la colaboracin del concedente.
Exclusividad territorial.
Desventajas
Resigna libertades individuales por control.
Mantenimiento de stock mnimo.
Contratos de adhesin.
Mayor inversin para estructura idnea.
31 Art. 1506 Cdigo Civil y Comercial Argentino. 39 Art. 1503 Cdigo Civil y Comercial
Argentino.
32 Ley 24.240 Ley de Defensa del Consumidor.
Objeto. Causa. Forma. Prueba. Duracin del contrato
El objeto del contrato de concesin a decir de la jurisprudencia de la CSJN est constituido por la
comercializacin de determinados bienes, ms que por las compraventas sucesivas de tales bienes.33
Es un contrato informal y, por lo tanto, le rige el principio de libertad probatoria. En cuanto a su duracin, el
nuevo cdigo civil y comercial estableci en su artculo 1506 CCyC establece lo siguiente:
El plazo del contrato de concesin no puede ser inferior a cuatro aos. Pactado un plazo menor o si el
tiempo es indeterminado, se entiende convenido por cuatro aos.
Excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las instalaciones principales
suficientes para su desempeo, puede preverse un plazo menor, no inferior a dos aos. La continuacin
de la relacin despus de vencido el plazo determinado por el contrato o por la ley, sin especificarse antes
el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.42
Obligaciones y deberes de las partes. a. Obligaciones y deberes del concedente. b. Obligaciones y
deberes del concesionario
Veamos ahora cules son las obligaciones de las partes.
Nuestro actual Cdigo Civil y Comercial ha regulado las obligaciones del concedente y del concesionario
en dos articulados que se transcriben a continuacin:
ARTCULO 1504.- Obligaciones del concedente. Son obligaciones del concedente:
a) proveer al concesionario de una cantidad mnima de mercaderas que le permita atender

adecuadamente las expectativas de venta en su territorio o zona, de acuerdo con las pautas de pago, de
financiacin y garantas previstas en el contrato. El contrato puede prever la determinacin de objetivos de
ventas, los que deben ser fijados y comunicados al concesionario de acuerdo con lo convenido;
b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al concesionario. Son vlidos los
pactos que, no obstante la exclusividad, reserva para el concedente cierto tipo de ventas directas o
modalidades de ventas especiales;
c) proveer al concesionario la informacin tcnica y, en su caso, los manuales y la capacitacin de

personal necesarios para la explotacin de la concesin;
d) proveer durante un perodo razonable, en su caso, repuestos para los productos comercializados;
e) permitir el uso de marcas, enseas comerciales y dems elementos distintivos, en la medida

necesaria para la explotacin de la concesin y para la publicidad del concesionario dentro de su territorio
o zona de influencia. 34
ARTCULO 1505.- Obligaciones del concesionario. Son obligaciones del concesionario:
a) comprar exclusivamente al concedente las mercaderas y, en su caso, los repuestos objeto de la

concesin, y mantener la existencia convenida de ellos o, en defecto de convenio, la cantidad suficiente
para asegurar la continuidad de los negocios y la atencin del pblico consumidor;
b) respetar los lmites geogrficos de actuacin y abstenerse de comercializar mercaderas fuera de

ellos, directa o indirectamente por interpsita persona;
c) disponer de los locales y dems instalaciones y equipos que resulten necesarios

para el adecuado cumplimiento de su actividad;
d) prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las mercaderas, en caso de

haberlo as convenido;
33 CSJN, 9/10/2012, La Ley Online, AR/JUR/78000/2012 42 Art. 1506 Cdigo Civil y Comercial
Argentino.
e) adoptar el sistema de ventas, de publicidad y de contabilidad que fije el concedente;
f) capacitar a su personal de conformidad con las normas del concedente.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a), el concesionario puede vender mercaderas del
mismo ramo que le hayan sido entregadas en parte de pago de las que comercialice por
causa de la concesin, as como financiar unas y otras y vender, exponer o promocionar
otras mercaderas o servicios que se autoricen por el contrato, aunque no sean accesorios
de las mercaderas objeto de la concesin ni estn destinados a ella.35
Retribucin y gastos
Respecto a la retribucin y gastos, el nuevo Cdigo Civil y Comercial ha previsto en su artculo 1507 que:
El concesionario tiene derecho a una retribucin, que puede consistir en una comisin o un margen sobre
el precio de las unidades vendidas por l a terceros o adquiridas al concedente, o tambin en cantidades
fijas u otras formas convenidas con el concedente.
Los gastos de explotacin estn a cargo del concesionario, excepto los necesarios para atender los
servicios de preentrega o de garanta gratuita a la clientela, en su caso, que deben ser pagados por el
concedente conforme a lo pactado.36
Extincin del contrato. Causales

El contrato de concesin, conforme a su actual regulacin legal, se resuelve, finaliza o se extingue por:
a) muerte o incapacidad del agente;
b) disolucin de la persona jurdica que celebra el contrato, que no deriva de fusin o escisin;
c) quiebra firme de cualquiera de las partes;
d) vencimiento del plazo;
e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intencin del incumplidor de atender con exactitud las
obligaciones sucesivas. Este supuesto refiere a la ejecucin de la clusula resolutoria (llamada en el
anterior cdigo pacto comisorio) como consecuencia del incumplimiento de alguno de los
cocontratantes;37
f) disminucin significativa del volumen de negocios del agente.
Adems de los antes expuestos, existen otros motivos que pueden dar lugar a la resolucin del contrato de
concesin, como, por ejemplo, el caso fortuito o la fuerza mayor, regulado en el actual Cdigo Civil y
Comercial bajo la denominacin de frustracin de la finalidad;38 y la excesiva onerosidad sobreviniente o
imprevisin39, con la prevencin de que, por tratarse la concesin de un contrato "de empresa" celebrado
entre comerciantes, la aplicacin en la especie de la teora de la imprevisin deber ser interpretada muy
restrictivamente.
Para la profundizacin de estas causales resolutorias, recomendamos remitirnos a la lectura de la

bibliografa obligatoria y a lo ya expuesto en la lectura SAM nmero 2 con relacin al contrato de agencia y
de distribucin propiamente dichos.

36 Artculo 1507 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
37 Art. 1086 y 1087 Cdigo Civil y Comercial Argentino.; Arts. 1204 - Cd. Civ., y 216 de Cd. Com. vigentes hasta 31 de julio de
2015.
38 Art. 1090 Cdigo Civil y Comercial Argentino. Arts. 513 y 88 - Cd. Civ. vigente hasta 31 de julio de 2015.
39 Art. 1091 Cdigo Civil y Comercial Argentino. Art. 1198 - Cd. Civ. vigente hasta 31 de julio de 2015.
Contrato de Franquicia
Concepto de franquicia. Definiciones especiales
En una primera aproximacin, podemos afirmar que la franquicia es un contrato con finalidad distributiva
en sentido amplio, a travs del cual una empresa de renombre o cuyos productos o servicios tienen un
posicionamiento logrado en el mercado, traslada el know how o conocimiento especfico y operativo,
otorgando un derecho de uso de la marca y signos distintivos y proporcionando asistencia tcnica
permanente a otra empresa (autnoma e independiente, con la debida asuncin de riesgos), que se obliga
a respetar las normas pautadas de control (generalmente estricto), pagando como contraprestacin un fee
de ingreso y adems un royalty o regala peridicamente (puede ser mensual, bimestral, trimestral, etc.).
Por su parte, Unidroit ha definido al contrato de franquicia de la siguiente manera:
Una operacin de franquicia es una relacin contractual entre un franquiciante y un franquiciado en la cual
el franquiciante ofrece o es obligado a mantener un inters permanente en el negocio del franquiciado en
aspectos tales como el know-how y la asistencia tcnica; el franquiciado opera bajo un nombre comercial
conocido, un mtodo y/o un procedimiento que pertenece o que es controlado por el franquiciante, y en el
cual el franquiciado ha hecho o har una inversin sustancial en su propio negocio con sus propios
recursos.40
El texto del nuevo Cdigo Civil y Comercial (Art. 1512) lo define indicando que:
Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado,
el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el
nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos
tcnicos y la prestacin continua de asistencia tcnica o comercial, contra una prestacin directa o
indirecta del franquiciado.41
Legislacin aplicable. Clases. Casos comprendidos
El contrato de franquicia no se encontraba regulado legalmente con antelacin al dictado del Cdigo Civil y
Comercial Unificado que actualmente nos rige. Sin embargo, esta modalidad contractual contaba con
tipicidad social, en virtud de su reiterada utilizacin en la prctica empresarial.
Para una parte de la doctrina, la franquicia era entendida como una modalidad de concesin a la que se le
adicionan mtodos y medios para permitir a la parte concedente la explotacin del negocio y la
administracin del fondo de comercio vinculado, mejorando las condiciones para ambos contratantes; pero
tal interpretacin no ha sido atendida por el codificador, lo que se evidencia en el hecho de haber regulado
a ambos institutos (concesin y franquicia) por separado, y darles a cada uno su propio rgimen jurdico.
Resulta criticable que la franquicia y la concesin hayan sido regulados en captulos separados, pues, al
ser una modalidad contractual con finalidad distributiva, al igual que el contrato de agencia, todos estos
contratos deberan haber sido regulados en forma conjunta, de modo tal que ello permita -con recurso al
argumento a rbrica- reconocer en ellos la identidad distributiva que los une bajo un mismo gnero, el de
los contratos de distribucin en sentido lato.
En sentido contrario a ello, la franquicia ha sido regulada en el captulo 19 del Ttulo IV, del Libro Tercero
del Proyecto42, en tanto los restantes contratos con finalidad distributiva han sido regulados en los
captulos inmediatos anteriores. El contrato de agencia en el captulo 17, a partir del Art. 1479; 43 y el
contrato de concesin en el captulo 18, en los Arts. 1502 y siguientes 44 del nuevo Cdigo Civil y
Comercial.
La franquicia importa, en su base, la existencia de un vnculo contractual. 45 En consecuencia, se encuentra

regido -al igual que en los restantes contratos- por lo que las partes acuerdan merced al principio de
40 Ley modelo sobre la divulgacin de informacin en materia de franquicia, Roma (disponible en: www.unidroit.org).
41 Art. 1512 y sgtes Cdigo Civil y Comercial Argentino.
42 Art. 1512 y sgtes Cdigo Civil y Comercial Argentino.
44 Arts. 1502 y sgtes Cdigo Civil y Comercial Argentino.
45 Art. 957 del Cd. Civ. y Com. Argentino; Art. 1137 C.C Cd. Civ. vigente hasta 31 de julio de 2015.
autonoma de la voluntad, siempre que no se vulnere el orden pblico. A su vez, cuando las circunstancias
as lo requieran, la labor interpretativa deber llevarse a cabo mediante la integracin de las clusulas
contractuales con las disposiciones que regulan modalidades anlogas 46, aquellas atinentes a los contratos
en general y con los usos y costumbres.
La analoga como tcnica idnea para la integracin normativa importa la aplicacin de las normas
jurdicas regulatorias del contrato de agencia y del de concesin, claro est, atendiendo siempre a las
particularidades que presente cada caso.
Sistemas de franquicia
El sistema de franquicias es una red de contratos celebrados entre varios sujetos con el otorgante de la
franquicia, con finalidad distributiva, y con la caracterstica de una identificacin con el franquiciante.
Los sujetos involucrados son autnomos, lo que lo diferencia con una gran empresa de distribucin que
utilice dependientes.
Para profundizar en esta temtica, se recomienda la lectura de la bibliografa obligatoria: Lorenzetti (1999,
pp. 667-8).
Modalidades
El contrato de franquicia presenta diversas modalidades, conforme a determinados parmetros o criterios

diferenciadores, a saber:
1) Segn la injerencia del dador, esto es, el derecho de planificacin del negocio, la franquicia
puede asumir una modalidad de primera, segunda o tercera generacin.
2) Segn el objeto, la franquicia puede ser una franquicia de productos o una franquicia de
servicios.
3) Segn los actos del tomador, la franquicia puede ser con finalidad distributiva (el franquiciado
se limita al traspaso de bienes desde el fabricante hasta el consumidor), o de fabricacin (o
produccin, cuando el franquiciado fabrica el producto segn las indicaciones del franquiciante
y los vende bajo la marca de este ltimo).
A su vez, existen diversos tipos de franquicia, pero los ms conocidos son los siguientes:
franquicia de produccin;
franquicia de hotelera;
franquicia de servicios;
franquicia para la venta.
Para profundizar esta temtica, se recomienda la lectura del siguiente material bibliogrfico: Farina, Juan
M., La ruptura de la relacin negocial en los contratos de distribucin y concesin comercial (disponible en:
www.cpcesla.org.ar) doctrina societaria y concursal.
Caracteres
El contrato de franquicia es:
1) Tpico.
2) Bilateral.
3) Oneroso.
4) Consensual.
5) No formal.
6) De colaboracin.
7) Durable.
8) De adhesin (por regla).
9) Se discute su carcter intuitu personae.
Sujetos. Objeto. Causa. Forma. Prueba. Duracin del contrato

Sujetos
Las partes involucradas en el contrato de franquicia son:
El dador, tambin denominado franquiciante: es la empresa titular de la marca, y del know how
El tomador, tambin denominado franquiciado: es quien realiza la inversin inicial y paga el canon
peridico para poder desarrollar el negocio exitoso.
Objeto
El objeto o finalidad perseguida es distributiva. Si lo que en realidad busca el franquiciado es otro fin,
verbigacia: una finalidad recaudatoria, financiera, o monoplica, se verificar una desviacin de la finalidad
propia del contrato, en cuyo caso se deber resolver la cuestin por aplicacin de la legislacin especial
aplicable al caso como puede ser la de defensa de la competencia. Y, de darse los extremos exigidos por
el derecho de daos, podr requerirse adems de la nulidad del contrato por causa u objeto ilcito- el
correspondiente resarcimiento de los daos y perjuicios causados al tomador.
Causa
La causa vista como causa fin se encuentra dada en el contrato de franquicia por una finalidad distributiva
que deber reflejarse en el contrato.
Forma. Prueba. Duracin del contrato
El contrato de franquicia es, al igual que el resto de los contratos de distribucin, un contrato no formal. Por
lo tanto, le rige el principio de libertad probatoria pudiendo probarse su existencia por cualquier medio de
prueba que lleve a la conviccin sobre su celebracin y modalidades.
Finalmente, debemos sealar que las partes son quienes estipulan el plazo de duracin del contrato, en
ejercicio de la autonoma de la voluntad. Sin embargo, conforme surge del art. 1516 del nuevo Cdigo Civil
y Comercial, en cuanto al plazo del contrato de franquicia es aplicable el tope mnimo que prev el artculo
1506 del mismo plexo normativo, en su primer prrafo; esto es, no puede pactarse un plazo inferior a
cuatro aos. Si se hubiere pactado un plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido
por cuatro aos.
Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tcitamente por plazos sucesivos de un ao,
excepto expresa denuncia de una de las partes antes de cada vencimiento con treinta das de antelacin.
A la segunda renovacin, se transforma en contrato por tiempo indeterminado 47 (ltima parte del Cdigo
Civil y Comercial).
Obligaciones y deberes de las partes: a. Obligaciones del franquiciante. b. Obligaciones del franquiciado.
c. Deberes colaterales de las partes
Los arts. 1514 y 1515 del Cdigo Civil y Comercial unificado regulan las obligaciones del franquiciante y
franquiciado y procuran brindar el marco de obligaciones mnimas que las partes pueden pactar. Se trata

de un marco meramente indicativo (y mnimo) que puede ser ampliado y regulado por las partes en funcin
de las particularidades del negocio en cuestin.48
Son obligaciones del franquiciante:

i) Proporcionar, con antelacin a la firma del contrato, informacin econmica y financiera sobre la
evolucin de dos aos de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo
suficiente, en el pas o en el extranjero.
ii) Comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos tcnicos, aun cuando no estn

patentados, derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por ste como aptos para
producir los efectos del sistema franquiciado.
iii) Entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones tiles para
desarrollar la actividad prevista en el contrato.
iv) Proveer asistencia tcnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del
contrato.
v) Si la franquicia comprende la provisin de bienes o servicios a cargo del franquiciante o de

terceros designados por l, asegurar esa provisin en cantidades adecuadas y a precios razonables,
segn usos y costumbres comerciales locales o internacionales.
vi) Defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato de los derechos
referidos en el art. 1512, sin perjuicio de que en las franquicias internacionales esa defensa est
contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente apoderado sin perjuicio
de la obligacin del franquiciante de poner a disposicin del franquiciado, en tiempo propio, la
documentacin y dems elementos necesarios para ese cometido.
vii) En cualquier caso, el franquiciado est facultado para intervenir como interesado coadyuvante en
defensa de tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales correspondientes, por las vas
admitidas por la ley procesal y en la medida en que sta lo permita.49
Son obligaciones del franquiciado:
i) Desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir con las

especificaciones del manual de operaciones y las que el franquiciante le comunique en cumplimiento de
su deber de asistencia tcnica.
ii) Proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el

conocimiento del desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean
adecuadas al objeto de la franquicia.
iii) Abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificacin o el prestigio del sistema de
franquicia que integra o de los derechos mencionados en el art. 1512, segundo prrafo, y cooperar, en su
caso, en la proteccin de esos derechos.
iv) Mantener la confidencialidad de la informacin reservada que integra el conjunto de

conocimientos tcnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las personas,
dependientes o no, a las que deban comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta obligacin
subsiste despus de la expiracin del contrato.
v) Cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones
para el desarrollo del mercado o de las tecnologas vinculadas a la franquicia.50
48 Arts. 1514 y 1515 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

49 Art. 1514
Responsabilidad del Franquiciante: a. Responsabilidad del franquiciante frente al franquiciado y sus
dependientes. Responsabilidad del franquiciante frente a terceros
Nuestro actual Cdigo Civil y Comercial determina las responsabilidades de las partes en el contrato de
franquicia en el art. 1520.51 Parte de la base de que las partes del contrato son independientes, no
existiendo relacin laboral entre ellas. De esta manera, el citado artculo delimita la responsabilidad del
siguiente modo:
a) el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposicin legal expresa
en contrario52; es decir, si el franquiciado contrae obligaciones, deber responder por las mismas, salvo
disposicin legal.
b) los dependientes del franquiciado no tienen relacin jurdica laboral con el franquiciante, sin perjuicio
de la aplicacin de las normas sobre fraude laboral53;
c) el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en

franquicia.54
El artculo contina expresando que el franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona
independiente en lo que hace a sus facturas, contratos y dems documentos comerciales, de manera tal
que surja manifiestamente su calidad de persona independiente.55
Finalmente agrega que la obligacin de demostrar esa calidad no debe interferir en la identidad comn
de la red franquiciada, sobre todo en lo que hace a los nombres o rtulos comunes, colores, dibujos,
formas y en la presentacin uniforme de sus locales, mercaderas o medios de transporte. Es obligatorio
el respeto de las caractersticas que hacen a cada marca franquiciada y que constituyen un elemento de
gran importancia en el contrato de franquicia.56
En lo que hace a la responsabilidad del franquiciante, el art. 152157 actualizado nos ensea que cuando
existen defectos en el sistema de fideicomiso, el franquiciante deber responder cuando stos causen
daos al franquiciado. La particularidad que menciona esta norma es que ese dao debe ser probado y
no puede haberse ocasionado por la negligencia grave o el dolo del franquiciado.
Responsabilidad frente a terceros
Cuando se hace referencia al contrato de franquicia, suelen surgir dudas en lo referente al rgimen de la
responsabilidad. Los cuestionamientos ms usuales son los siguientes:
Debe responder el franquiciante por las deudas laborales que el franquiciado haya contrado con sus
propios trabajadores? Debe entenderse la franquicia como un supuesto de responsabilidad solidaria?
Al respecto y como sealramos antes, el art. 1520 del Cdigo Civil y Comercial siguiendo el proyecto
del ao 1998 - pone fin a esta duda aclarando que las partes del contrato de franquicia son
independientes, no existiendo relacin laboral entre ellas. El franquiciante no responde por las deudas
del franquiciado y no existe responsabilidad solidaria, salvo disposicin legal en contrario. Como
consecuencia de ello y para terminar de salvar dudas, el inc. b) reza: los dependientes del franquiciado
no tienen relacin jurdico-laboral con el franquiciante, sin perjuicio de la aplicacin de las normas sobre
fraude laboral.58

54 Art. 1520
57 Art. 1521
Esta normativa se relaciona directamente con la parte pertinente del artculo 30 de la Ley de Contrato de
Trabajo. Pero dicho precepto normativo laboral establece la responsabilidad solidaria, y textualmente
expresa:
Quienes cedan total o parcialmente a otros el establecimiento o explotacin habilitados a su nombre, o

contraten o subcontraten, cualquiera sea el acto que le d origen, trabajos o servicios correspondientes a
la actividad normal y especfica propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito, debern exigir a
sus contratistas o subcontratistas el adecuado cumplimiento de las normas relativas al trabajo y los
organismos de seguridad social.59
Y contina:
El incumplimiento de alguno de los requisitos har responsable solidariamente al principal por las
obligaciones de los cesionarios, contratistas o subcontratistas respecto del personal que ocuparen en la
prestacin de dichos trabajos o servicios y que fueren emergentes de la relacin laboral incluyendo su
extincin y de las obligaciones de la seguridad social.69
Para efectuar una adecuada interpretacin del artculo antes transcripto, deben aclararse algunos trminos
empleados por la norma. Entonces, nos preguntaremos:
En qu consisten los trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del
establecimiento? Y, con mayor exactitud Qu extensin debe drsele al giro establecimiento? Y, a la
expresin actividad normal y especfica?
La ley define establecimiento como la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fines de la
empresa, a travs de una o ms explotaciones.60
El establecimiento est relacionado con el centro productivo pero no con los sujetos, como puede ser una
fbrica, mbito donde se desarrolla una determinada actividad o explotacin. Por otra parte, explotacin:
Es la parte de la unidad tcnica que desarrolla la fabricacin de un producto o tipo de productos, o
determinados servicios, y que se diferencia de otras explotaciones que pueden generarse en el mismo
establecimiento o en otro independiente.61
Entonces, una empresa puede, sin ningn inconveniente, estar conformada por varios establecimientos,
los cuales pueden, a su vez, contar con varias explotaciones. Es decir: empresa, establecimiento y
explotacin son conceptos claramente diferenciados; y si bien desde una acepcin corriente o vulgar
pueden tener alguna similitud, desde una acepcin tcnica-jurdica se trata de conceptos precisos y no
confundibles.
Por otro lado, determinar cundo la actividad de un establecimiento es propia, normal y especfica es
una cuestin de hecho que deber determinarse en el caso concreto.
Ahora bien, el contrato de franquicia antes descripto no se encuentra comprendido en el art. 30 de la LCT y
el actual Cdigo Civil y Comercial lo incorpora adecuadamente. Varias son las razones que han avalado tal
conclusin:
i) La franquicia no es una cesin del franquiciante al franquiciado de un establecimiento habilitado a

su nombre. Lo que en realidad se cede es el uso de la marca, de un nombre o de un emblema
representativo de un producto o servicios, o ciertas tcnicas o mtodos estandarizados de comercializar
ese producto o servicio (Lorenzetti, 1999, tomo I).
El franquiciante, entre otras cosas, slo le brinda al tomador del franchising asistencia tcnica y a veces
incluso financiera, mas es este ltimo el que asume el riesgo de inversin al instalar su propio y distinto
establecimiento, que puede y a veces incluso debe tener caractersticas similares, ofrecer productos
similares, o contar con procesos productivos parecidos.
59 Art. 30 Ley de Contrato de Trabajo Repblica Argentina. 69 Art. Cdigo Civil y Comercial
Argentino.
60 Art. 6 - Ley de Contrato de Trabajo Repblica Argentina.
61 Art. 6 - Ley de Contrato de Trabajo Repblica Argentina.
ii) El franquiciante no contrata un trabajo o servicio correspondiente a la actividad de su
establecimiento, ya que la actividad del franquiciado se desarrollar en otro establecimiento, con
autonoma. Son sujetos (partes) independientes.
El franchisor solamente le proporciona su marca, sus tcnicas de produccin, su know-how, en una

palabra, su plan negocial, y el franquiciado contratar los trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especfica del establecimiento.
Justamente, el franquiciante celebra un contrato de franchising, y no otro contrato, para que el propio
franquiciado contrate los trabajos o servicios que correspondan a la actividad de su propio establecimiento.
De otro modo, le sera ms conveniente contratar como empleador directamente el personal que
desarrollar tareas en el establecimiento del franquiciado, pues tendra un control ms directo sobre todas
las obligaciones emergentes del contrato de trabajo, pero, esta solucin es incompatible con la franquicia.
iii) As, pues, no existe en el caso del contrato de franquicia comercial un supuesto de contratacin,
subcontratacin o cesin, ya que, por lo general, la franquicia que se concede no est comprendida en la
actividad normal y especfica propia del franquiciante.
Parisi (2000) ha dicho que en el caso del franchising no se contrata o subcontrata la actividad normal y
especfica ni se cede el establecimiento, sino que se autoriza contractualmente a terceros, capacitndolos
para ello a hacer lo mismo que el franquiciante, permitindoles uniformarse con el franquiciante utilizando
mtodos, nombres y marcas, a los fines de que pueda el pblico consumidor conocer de antemano la
naturaleza y calidad de productos y servicios que obtendr y beneficindose con experiencias exitosas.
A iguales conclusiones llega Lorenzetti (1999) sealando que el franquiciante no responde por las deudas
laborales que tenga el franquiciado frente a sus trabajadores.
En realidad, lo que el empresario busca al crear un sistema de franquicia con otro comercial, no es
interponer un hombre de paja entre el trabajador y su verdadero empleador, como alguna vez ha
justificado la Corte Suprema, 21 al art. 30, LCT, sino que su finalidad es obtener un crecimiento rpido y
controlado de su empresa a travs de costos operativos considerablemente inferiores, dotando as a toda
su estructura productiva de un valor agregado y optimizando su planificacin e inversin en estrategias de
marketing, publicidad y promocin.
El Cdigo Civil y Comercial unificado propugna una total independencia de las partes contractuales, con
especial nfasis en el mbito laboral.
Dada la trascendencia del tema, el actual Cdigo no slo respet la jurisprudencia dominante, sino que se
interes en adoptarla legislativamente, para evitar cualquier confusin al respecto. La solucin es clara: no
existe relacin del franquiciante con los dependientes del franquiciado.
Derecho de la competencia
El art. 1524 seala que el contrato de franquicia, por s mismo, no debe ser considerado un pacto que
limite, restrinja o distorsione la competencia.62
La regulacin propuesta nada agrega a la regulacin normativa, ya que el actual rgimen competitivo
tampoco lo establece y, en cierto modo, dicho criterio deber ser tomado en funcin del inters econmico
general y en funcin del criterio de realidad econmica previsto en dicho sistema.
Es comn encontrar contratos que expresamente aclaran que sus disposiciones no deben entenderse
como restrictivas del rgimen competitivo, disposiciones que en esencia carecen de todo efecto, ya
que lo que importa no es lo que las partes declaran, sino lo que ocurre en la realidad.
En este punto, el art. 3, LDC, seala que quedan sometidas a las disposiciones de esta ley todas las
personas fsicas o jurdicas pblicas o privadas, con o sin fines de lucro que realicen actividades
econmicas en todo o en parte del territorio nacional, y las que realicen actividades econmicas fuera del
pas, en la medida en que sus actos, actividades o acuerdos puedan producir efectos en el mercado
nacional. A los efectos de esta ley, para determinar la verdadera naturaleza de los actos o conductas y
62 Art.1524 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
acuerdos, atender a las situaciones y relaciones econmicas que efectivamente se realicen, persigan o
establezcan (Molina Sandoval, 2006).
Extincin del contrato
Conforme lo establece el artculo 1522 del nuevo Cdigo Civil y Comercial, la extincin del contrato de
franquicia se rige por las siguientes reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;

b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia
original, pactado entre las partes. Se aplican los artculos 1084 y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres aos justificado por razones especiales
segn el artculo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la
expiracin del plazo original o de cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a la otra con
una anticipacin no menor de un mes por cada ao de duracin, hasta un mximo de seis
meses, contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos
que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de manera que la rescisin
se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer ao desde su concertacin. En ningn
caso se requiere invocacin de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el artculo
1493.
La clusula que impide la competencia del franquiciado con la comercializacin de
productos o servicios propios o de terceros despus de extinguido el contrato por cualquier
causa, es vlida hasta el plazo mximo de un ao y dentro de un territorio razonable habida
cuenta de las circunstancias.63

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Introduccin.

La problemtica de los contratos de empresa

a) elemento subjetivo de carcter organizativo: organismo econmico;

Recordemos que estos elementos deben combinarse de manera permanente.

Siguiendo a Georges Ripert (1954), existen cuatro grandes categoras de empresas:

2) empresas de produccin, en las cuales el explotante, en el lenguaje corriente, se denomina

La empresa, entonces, asume distintas formas de actuacin, insertndose en distintas redes de

As observamos cmo la generacin de estructuras complejas de negocios implica, por lo general, la

A. Cuestiones ajenas al tipo especial: a. problemas relativos a la admisibilidad, b. la formacin del

a) Problema de la admisibilidad: podemos afirmar que nuestro ordenamiento jurdico puede

a. La finalidad econmico-social como elemento para el tipo y la calificacin

b. La funcin facilitadora, delimitativa y de programacin

1) Funcin de cambio de titularidad.

2) Funcin de transferencia en el uso.

6) Funcin de colaboracin gestora.

7) Funcin de colaboracin asociativa.

8) Funcin de colaboracin asociativa en redes.

10) Funcin de recreacin.

12) Funcin de gratuidad

Los contratos atpicos

Determinacin de las normas aplicables. : a. la calificacin del contrato, b. jerarqua de normas,

a) La calificacin del contrato

b) La jerarqua de normas, interpretacin, integracin, rectificacin: aplicacin de normas

Teora de la absorcin: se identifican las prestaciones, el objeto, e incluso la finalidad. Ello

c) La solucin jurdica basada en los problemas tpicos

Existencia de un solo contrato

Contratos atpicos puros

Contratos atpicos mixtos: categoras

El negocio jurdico indirecto

Existencia de varios contratos

9 Art. 970 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

Uniones de contratos tpicos y atpicos

Uniones de contratos de origen legal:

c) Subcontrato: presenta la existencia de un contrato principal y otro derivado,

Uniones de contratos de origen convencional

10 Art. 1073 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

Contratos de distribucin de bienes y servicios

a) Existencia de dos empresas u organizaciones independientes; una dedicada a la produccin de

b) Vnculo de cooperacin; basado en la buena fe contractual y en el principio de concurrencia de

d) Relacin contractual bilateral.

e) Comercializacin de la produccin de una de las empresas vinculadas; tngase presente que

a) El CONTRATO DE DISTRIBUCIN PROPIAMENTE DICHO es aquel en el cual una empresa

b) El CONTRATO DE AGENCIA es aquel en el que una parte, denominada agente, se obliga a

c) El CONTRATO DE CONCESIN es aquel en el que una parte, denominada concesionario, que

d) El CONTRATO DE FRANQUICIA es aquel en el que una parte, denominada franquiciante (o

Elementos para una tipificacin jurdica de la distribucin

16 Art. 1479 Cdigo Civil y Comercial Argentino.

Colaboracin: existe en los contratos de distribucin una relacin de colaboracin interempresarial,

Confianza: el concedente toma en consideracin la organizacin econmica-tcnica y comercial del

Por lo tanto, el deterioro de la confianza es causal de resolucin. (Lorenzetti, 1999, p. 521).

b. Contrato celebrado por adhesin, control y dominacin

I. Obligaciones del distribuidor

Las obligaciones del distribuidor son:

1. Distribuir eficazmente bienes del principal.

2. Seguir las sugerencias del empresario principal.

3. No competir con el proveedor.

4. Mantener el secreto contractual.

II. Derechos del distribuidor

Los derechos del distribuidor son:

1. Derecho a la provisin contina de bienes del principal.

2. Mantenimiento de las condiciones ms ventajosas pactadas.

3. Uso de marca, smbolos, imagen, publicidad y otros elementos acordados.

Las obligaciones del concedente son: