CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA

LIBERTAD
SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES
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EXPEDIENTE : 0394-2011-96-1601-JR-PE-01
ASISTENTE : JAINO ALONSO GRANDEZ VILCHEZ
SENTENCIADO : ROBERT DAVID TANTA GARCIA
DELITO : VIOLACIN SEXUAL DE MENOR DE EDAD
AGRAVIADA : A. C. G.
FISCAL : DANIEL CERNA BAZAN
PROCEDENCIA : JUZGADO PENAL COLEGIADO DE TRUJILLO.
IMPUGNANTE : SENTENCIADO
ASUNTO : APELACION DE SENTENCIA CONDENATORIA

SENTENCIA

Trujillo, trece de julio

del ao dos mil once.-

VISTA Y ODA en audiencia de apelacin de sentencia,

por los seores magistrados integrantes de la Segunda Sala Penal de Apelaciones
de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, seores Jueces Superiores TOMAS
PADILLA MARTOS (Presidente de la Sala), JUAN RODOLFO SEGUNDO
ZAMORA BARBOZA Y NORMA BEATRIZ CARBAJAL CHAVEZ (Ponente y
Directora de Debates); estando presente el Seor Representante del Ministerio
Pblico doctor DANIEL CERNA BAZAN, as como el sentenciado ROBERT DAVID
TANTA GARCIA, asesorado por su abogado defensor, doctor VICTOR MARCHENA
GAMARRA.

I. PLANTEAMIENTO DEL CASO:

1. Viene el presente proceso penal en apelacin de la sentencia condenatoria

expedida mediante resolucin nmero cuatro, de fecha ocho de marzo del
dos mil once, de fojas 80 a 99, que FALLA CONDENANDO a ROBERTO DAVID
TANTA GARCA, como autor del delito de VIOLACIN DE LA INDEMNIDAD
SEXUAL DE MENOR DE CATORCE AOS EN GRADO DE TENTATIVA Y ACTOS
CONTRARIOS AL PUDOR, en agravio de la menor identificada con las iniciales

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A. C. G. y como tal le impone TREINTA AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD

EFECTIVA, FIJA en TRES MIL NUEVOS SOLES el monto que por concepto de
Reparacin Civil deber abonar el condenado a favor de su vctima, con lo
dems que ella contiene.

2. La sentencia venida en grado ha sido impugnada a travs del recurso de

apelacin que obra de fojas 104 a 110 formulada por el sentenciado,
solicitando se REVOQUE la sentencia recurrida por advertirse que la agraviada
ha referido hechos que no resultan verosmiles y son contradictorios,
asimismo, la sentencia adolece de un fundamento objetivo, como la falta de
un anlisis razonable, lgico y con aplicacin de las mximas de la
experiencia. Adems, no se ha valorado las pruebas de descargos
presentadas y actuadas durante el proceso, en tal sentido la sentencia se
fundamenta en hechos falsos y totalmente subjetivos, por lo cual la
sentencia venida en grado debe ser REVOCADA y reformndola se deber
expedir una sentencia absolutoria a favor de su patrocinado.

3. Como efecto de la apelacin interpuesta, la Sala Penal de Apelaciones asume

competencia para realizar un reexamen de los fundamentos de hecho y
derecho que tuvo el Juez de primera instancia para emitir la sentencia
recurrida y en tal sentido se pronuncia como sigue.

II. CONSIDERANDOS:
2.1 PREMISA NORMATIVA
4. Que, uno de los hechos ilcitos objeto del presente proceso se
encuentra previsto y sancionado en el artculo 173 inciso 2) del Cdigo
Penal que prescribe: El que tiene acceso carnal por va vaginal o bucal
o realiza otros actos anlogos, introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser
reprimido con pena privativa de libertad: () Si la vctima tiene entre
diez aos de edad y menos de catorce, la pena ser no menor de treinta
aos ni mayor de treinta y cinco.

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5. En el delito de violacin sexual de menor, el bien jurdico protegido es la

intangibilidad o indemnidad sexual, ya que como reconoce la doctrina
penal en el caso de menores el ejercicio de la sexualidad est limitado
en la medida en que puede afectar el desarrollo de su personalidad y
producir en ella alteraciones importantes que incidan en su vida o su
equilibrio psquico en el futuro. 1

6. El artculo 176 A tipifica el delito de Actos contra el pudor en menores,

sealando: El que, sin propsito de tener acceso carnal regulado en el
artculo 170, realiza sobre un menor de catorce aos, u obliga a ste a
efectuar sobre s mismo o tercero tocamientos indebidos en sus partes
ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con pena
privativa de libertad 3. Si la vctima tiene de diez a menos de catorce
aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos.

7. Con mayor precisin se entiende por Actos contra el pudor, todas

aquellas acciones corporales, de aproximacin o tocamiento, no
inclusivas del acceso carnal, ni encaminadas a ste, realizadas sobre el
cuerpo de otra persona, objetivamente aptas (de significacin sexual, de
relevancia) para ofender su honestidad o pudor y no consentidas
2
libremente por sta.

8. El artculo 149 del Cdigo Procesal Penal prescribe que la inobservancia

de las disposiciones establecidas por las actuaciones procesales es
causal de nulidad slo en los casos previstos por la Ley. En esa lnea de
desarrollo, el artculo 150 de dicha norma precisa que podrn ser
declarados aun de oficio, entre otros, los defectos concernientes a d)

1
R. N. 63-2004-La Libertad. Data 40,000, Gaceta Jurdica.
2
Violencia Sexual, Anlisis de la Nueva Ley, 1999, Editorial Pehun y Escuela de Derecho
Universidad Catlica de Temuco, pgina 53.

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A la inobservancia del contenido esencial de los derechos y garantas

previstos por la Constitucin.

9. El artculo 419 inciso 1) del Cdigo Procesal Penal estipula que La

apelacin atribuye a la Sala Penal Superior, dentro de los lmites de la
pretensin impugnatoria, examinar la resolucin recurrida tanto en la
declaracin de hechos cuanto en la aplicacin del derecho; siendo que
el inciso 2) del acotado artculo seala que El examen de la Sala
Superior tiene como propsito que la resolucin impugnada sea anulada
o revocada, total o parcialmente (); especficamente, en lo relativo a
la sentencia de segunda instancia, el artculo 425 inciso 3 literal a) de la
norma procesal establece que la sentencia de segunda instancia puede
declarar la nulidad, en todo o en parte, de la sentencia apelada y
disponer se remitan los autos al Juez que corresponda para la
subsanacin a que hubiere lugar.

2.2. FUNDAMENTOS FACTICOS:

10. En el juicio de apelacin no se admitieron nuevos medios probatorios,

tampoco se produjo actuacin probatoria, a excepcin de la declaracin del
sentenciado Robert David Tanta Garca.

11. Al prestar su declaracin en el juicio de apelacin, el sentenciado afirm

que los problemas se suscitaron porque viva en la casa de su abuelita
Alejandrina al costado de donde viva la agraviada, que era la casa del
seor Vctor, hijo de su abuelita y a la vez bisabuela de la agraviada,
supone que la denuncia es por la casa de aqulla, por la herencia, ya que su
to en una anterior oportunidad quiso vender la casa sin consentimiento de
la propietaria, por ello piensa que lo que pretende su to Vctor es quitarle
la casa a su abuela, para quedarse con ella; no le coment a esta porque
estaba enferma y pens que si le deca se iba a poner mal. Refiere que
trabajaba como repartidor de gas de cinco de la maana a seis de la

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tarde, esperando el carro repartidor que vena de Chiclayo, descansaba los

das domingos, el ltimo da fue el da 27 y lo pas con su esposa y su
hijo en la casa de su suegra, la ultima vez que visit a su abuela
Alejandrina Gmez fue en agosto, un domingo que fue a pagar el medio
arriendo que le deba, en dicha casa no estuvo la agraviada, la seora
Alejandrina tiene las piernas hinchadas y no puede caminar. El da que se
suscitaron los supuestos hechos en la cabina de Internet fue a revisar un
mensaje de su hermano, su primo Jerson lo llam para poner un juego en la
misma cabina de la agraviada Antonela y de su hermana , luego su amigo
lo empuj, resbal y cay encima de la nia; minutos despus se fue con
su amigo, la agraviada estuvo con su hermana estuvieron en una sola
cabina y su primo Jerson al costado en otra cabina . Conoce a la agraviada
y a su melliza desde que nacieron porque son sus sobrinas, biznietas de la
seora Alejandrina. Agrega que el problema se suscita porque cuando
muri su abuelo su to Vctor quiso vender su casa. No tiene cercana con
la agraviada y su hermana y las veces que se vean en la casa de su abuela
Alejandrina no se trataban mucho.

12. El abogado defensor del sentenciado al formular sus alegatos finales,

solicit la revocatoria de la sentencia venida en grado, toda vez que en esta
resolucin no se ha advertido una serie de hechos contundentes que
evidencian que no se ha cometido el delito, sino en lo nico que se ha
basado para sentenciar a su patrocinado es en la versin de la agraviada,
que no resulta consistente; que en mrito de los estudios especializados se
ha determinado que si una lesin al himen sobrepasa los diez das, se
considera una desfloracin antigua, por lo que teniendo en cuenta que el
examen mdico legal fue realizado el 10 de agosto y tiene como resultado:
desgarro lineal parcial reciente, no encuentra relacin con los hechos
investigados que fueron cometidos catorce das antes, esto hace concluir
que su patrocinado no fue el responsable de los ilcitos, pues en
concordancia con los estudios y parmetros anteriormente mencionados, el
resultado hubiere arrojado un desgarro de himen antiguo. De otro lado, el
examen psicolgico presenta un serie de errores y contradicciones, pues la

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menor en la declaracin inserta en dicho documento, afirma que estaba

sola en la sala de la casa de su bisabuela Alejandrina, ya que esta se fue al
mercado, luego el imputado la llev a la cama de su bisabuela y cuando
llega su hermana, se pone su ropa y el imputado se qued en la cama; al
da siguiente declara, contradiciendo su declaracin anterior, que estuvo
en el corral y fue llevada por el imputado a la cama de su primo Andy y
cuando llega su hermana, el imputado estaba escondido en la cama de
aqul, por otro lado, en su declaracin puede advertirse que esta presenta
una serie de imprecisiones, pues no se sabe con exactitud el da en que
sucedieron los hechos, al respecto debe tenerse en cuenta el Acuerdo
Plenario N 02- 2005 que establece los requisitos de la declaracin de una
nica agraviada o testigo, tales como: La verisimilitud, la falta de
incredibilidad subjetiva y la persistencia en la incriminacin; en este caso
se han advertido una serie de contradicciones en la declaracin de la
agraviada que no permite afirmar que esta es verosmil, asimismo la
denuncia se ha formulado por las disputas sostenidas por el inmueble de la
seora Alejandrina Gmez, la incriminacin hecha por la agraviada ha tenido
contradicciones. En consecuencia puestas de manifiesto las inconsistencias,
errores y contradicciones de las pruebas de cargo y por el contrario que
existen hechos probados y concretos que demuestran que su patrocinado
no ha cometido los hechos delictivos, solicita se REVOQUE la sentencia
dictada y reformndola se ABSUELVA a su patrocinado.

13. El Seor Fiscal Superior en sus alegatos de clausura, sostiene que la

sentencia venida en grado debe ser confirmada pues refleja lo acreditado
mediante los medios probatorios actuados y debatidos en el juicio oral;
adems no es cierto que no se cumple con los requisitos establecidos en el
Acuerdo Plenario N 02-2005, pues es de verse que la menor en sus
declaraciones afirma que no hay ninguna enemistad entre ella y el
sentenciado, el escenario de la comisin de los hechos fue la casa de la
abuela. Respecto a la alegacin del abogado defensor en el sentido que la
agraviada seala que el sentenciado aprovech que su bisabuela haba
salido al mercado, no obstante la seora no puede desplazarse por su

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avanzada edad, cabe destacar que los hechos relacionados a la violacin

sexual se desarrollaron cuando el imputado estaba solo con la agraviada en
la casa usando una computadora, en estas circunstancias el sentenciado
deja la computadora y se dirige a la Sala para abusar sexualmente de la
menor, si bien existen contradicciones en cuanto a la declaraciones de la
menor , estas se dan por la misma precariedad de la edad de esta, si bien
es cierto la menor en ese momento no dijo nada sobre esto, pero si
cuando los padres decidieron viajar Chile, en tal circunstancia ella les
ruega que no las dejen solas y es cuando revela que ha sido violada por el
imputado. Los hechos referentes a los Actos Contrarios al Pudor se
suscitaron en unas cabinas de Internet cuando la agraviada estaba en
compaa de su hermana melliza y su primo, el imputado se abalanz por
detrs de la agraviada para tocarle los senos. Es en mrito a lo expuesto
que se concluye que el presente proceso la resolucin final ha sido dictada
de acuerdo a ley, por lo que solicita que la sentencia sea CONFIRMADA en
todos sus extremos.

2.3. ANLISIS DEL CASO:

14. La resolucin judicial venida en grado ha sido cuestionada por la defensa

del sentenciado por considerar que el Colegiado de instancia no ha
valorado adecuadamente y de manera conjunta la prueba actuada en el
juicio, toda vez que le ha concedido un valor privilegiado a la declaracin de
la menor agraviada, sin tener en cuenta las contradicciones e
inconsistencias que se evidencian del contraste con su declaracin
preliminar, como por la referencia que esta ha dado a la psicloga con
motivo del examen de tal especialidad, considera la defensa que el
Colegiado no ha reparado en que la versin de la agraviada se desvirta
frente al dicho de los dems testigos, asimismo que incluso no se
corresponde la fecha en que habran ocurrido los hechos objeto de prueba
con la data del examen mdico legal de la menor perjudicada, por el
contrario de la evaluacin de la comunidad de prueba se determina que no

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ha tenido lugar la comisin del delito ni la responsabilidad penal de su

patrocinado, por lo que postula que la sentencia sea revocada y
reformndola se le absuelva de los cargos imputados.

15.Teniendo en cuenta que en el juicio de apelacin no se produjo actuacin

probatoria, salvo la declaracin del sentenciado, es del caso reexaminar la
decisin judicial venida en grado, teniendo en cuenta lo actuado en juicio
oral de primera instancia, a la luz de los argumentos vertidos por las partes
y la normatividad aplicable.

16. Segn se desprende de la tesis fiscal, los hechos imputados al sentenciado

Robert David Tanta Garca estn referidos a que este habra abusado
sexualmente de la menor identificada con las iniciales A. C. G. entonces de
doce aos de edad, entre los ltimos das del mes de Julio y los primeros
das del mes Agosto del ao prximo pasado, esto es durante el periodo del
26 de julio al 06 de agosto del 2010, en circunstancias que la menor acudi
a casa de su bisabuela ubicada en el Jirn Raymondi N 490 Chepen,
inmueble al que lleg tambin el sentenciado de visita, siendo que este
aprovechando que la hermana y la bisabuela de la menor haban salido, la
jal del brazo, llev al cuarto de su Mam Aleja, la acost en la cama,
luego procedi a tacarle todo el cuerpo, le quit la ropa, se acost encima
suyo, para acto seguido frotar su pene en la vagina de la menor tratando de
introducirlo, objetivo que se frustr por haber llegado su hermana Anabel
quien tocaba la puerta, valindose de esta circunstancia el sentenciado para
irse del lugar, asimismo, se le atribuye al sentenciado haber hecho
tocamientos lascivos a la menor agraviada consistente en tocarle
reiteradamente los senos, cuando esta contaba con la edad de nueve aos
de edad, en circunstancias que aquella se encontraba en el interior de una
cabina de Internet, conjuntamente con su hermana Anabel.

17. Que, esta Sala procede a realizar el examen, valorando la prueba actuada
en el contradictorio, con las limitaciones que impone el artculo 425.2 del

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Cdigo Procesal Penal, el cual seala que el tribunal de alzada no puede

otorgar diferente valor probatorio a la prueba personal que fue objeto de
inmediacin por el juez de primera instancia, salvo que su valor sea
cuestionado por una prueba actuada en segunda instancia, lo que no ha
acontecido en el caso de autos. En efecto, tratndose de un delito de
Violacin de la Libertad Sexual de menor de edad como se ha glosado en el
fundamento normativo, es menester que se haya acreditado la minora de
edad de la agraviada, que esta fue vctima de abuso sexual y que este
resultado tpico pueda imputrsele al procesado.

18. El Colegiado de instancia acogi la tesis fiscal por considerar que en la

secuela del contradictorio ha quedado acreditada la materialidad de los
delitos investigados, por lo que este tribunal pasa a analizar en primer
trmino lo concerniente a la imputacin por el delito de VIOLACION SEXUAL
DE MENOR DE EDAD, tal postura se sustenta en el mrito del examen en
juicio del mdico legista NIXOR ELI LLANOS SALAZAR, autor del Certificado
Mdico Legal N 068-DCLS de fecha 10 de Agosto del 2010, que concluye:
1. DESGARRO HIMENEAL PARCAL RECIENTE 2. NO SIGNOS DE ACTO CONTRA
NATURA 3. NO LESIONES EXTRAGENITALES NI PARAGENITALES, quien se
ratific en el contenido y firma de dicho documento. En este extremo, es
imperativo establecer en el marco de la calificacin jurdica del hecho
imputado, cual ha sido el grado de desarrollo del delito en anlisis, para
determinar si estamos frente a un supuesto de tentativa o consumacin. En
la secuela del juicio, en la sesin de fecha 02 de marzo la titular de la
accin penal presenta por escrito una acusacin ampliatoria, documento
que oraliza en la audiencia, verificada en dicha fecha, postulando que en
mrito a lo declarado por la menor agraviada, quien refiere que el
sentenciado intent introducir el pene en su vagina, no obstante ante el
grito de ella y luego cuando tocaron la puerta, lleg su hermana por lo que
no se habra consumado el delito sino qued en grado de tentativa,
modifica la acusacin en dicho extremo, adicionalmente considera que, si
bien es cierto entre agraviada e imputado existe un grado de parentesco
consanguneo, no obstante no se ha acreditado que existiera alguna

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condicin que otorgue al agente particular autoridad sobre la agraviada o le

impulse a depositar en l su confianza, por lo que no se presenta dicha
agravante en ninguno de los tipos penales por los cuales ha acusado al
sentenciado, aspecto ltimo que se analizar oportunamente de ser el caso.

19.A fin de esclarecer tal aspecto, se recurre a lo establecido en la dogmtica

jurdico penal, partiendo de la premisa que, en la tentativa el agente
empieza la fase ejecutiva del delito sin consumarlo, ya sea por causas
voluntarias o extraas a l, que esta no slo comprende el comienzo de los
actos ejecutivos, es decir la exteriorizacin de los actos tendientes a
producir el resultado tpico, sino tambin requiere que el agente quiera los
actos que objetivamente despliega, an teniendo conocimiento de su
peligrosidad, teniendo adems la intencin de proseguir en la ejecucin de
los actos necesarios para la consumacin del delito . 3

20. De otro lado, de acuerdo a la descripcin fctica del delito de Violacin

Sexual de menor, este se configura cuando el sujeto activo tiene acceso
carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros anlogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un
menor de edad. El legislador ha optado por el termino acceso carnal, por ser
este mas amplio que el de acto sexual, al respecto DONNA sostiene lo
siguiente: "Para que exista acceso carnal es indispensable, ante todo, que se
haya introducido el miembro viril de una persona en la cavidad orgnica de
otra, no interesando si esta introduccin es completa o slo a medias, basta
con que ella haya existido real y efectivamente." El mismo autor tambin
afirma lo siguiente: "Tampoco interesa para que haya acceso carnal la
existencia o no de la seminatio intra vas, ya que puede considerarse
consumado el acceso carnal aunque no se haya producido la eyaculacin.
Basta, repetimos, con que haya existido introduccin del miembro viril por
incompleta o imperfecta que sea."4 Respecto al grado de unin que ha de
producirse entre los rganos genitales del hombre y la mujer, para que

3
R.N. N1065-2000- Arequipa, en CARO JONH, Jos Antonio (dir.) /ARANGO YAMASHIRO,
Mara del Carmen (coord..) Diccionario de Jurisprudencia penal, p.641

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pueda considerarse consumado el acceso carnal, se han mantenido dos

soluciones, que ENRIQUE ORTS BERENGUER explica de la siguiente forma:
"La de quienes, para evitar que la cohabitacin frustrada de un adulto con
una menor, a causa de la desproporcin de tamao de los genitales de uno y
de otra, escape a la calificacin de delito consumado, se han inclinado por el
criterio de la coniunctio membrorum, es decir, por considerar consumado el
acceso carnal con el acoplamiento directo de pene y vagina al extremo de lo
posible (); y de otro lado, la de exigir para la consumacin como mnimo
la penetracin del pene en la cavidad vaginal."

21.SERRANO GMEZ, por su parte afirma que por acceso carnal hay que
entender la conjuncin del miembro viril masculino a travs de la va
vaginal. Para la consumacin basta la conunctio membrorum, (contacto del
rgano penetrante con los umbrales de la cavidad penetrada y en un
principio de introito) no siendo necesaria la inmisio seminis (eyaculacin) ni
que la inmisio penis (introduccin del pene) sea completa. 5 En la doctrina
nacional SALINAS SICCHA, sostiene que en el coito vaginal suponen un cierto
dao fsico,por medio del cual puede producirse la desfloracin sobre todo
en el caso de menores6

22. En tal sentido, en el marco de dichas posiciones doctrinarias, es cierto que

de acuerdo al relato de la menor agraviada el abuso sexual no habra
culminado, no obstante dicho relato debe complementarse necesariamente
con la prueba cientfica, en este caso el examen mdico legal sobre su
integridad sexual, en efecto en el contradictorio fue examinado el mdico
legista NIXOR ELI LLANOS SALAZAR, autor del Certificado Mdico Legal N
068-DCLS, quien en relacin a la conclusin arribada en dicho documento:

4
DONNA, EDGARDO, Delitos contra la integridad sexual, 2da edicin, Bs. As., Rubinzal-
Culzoni, 2005.

5
SERRANO GOMEZ, Alfonso. Derecho penal. Parte Especial. Stima Edicin. Dykinson, Madrid, 2002,
pginas 208 y 209.
6
SALINAS SICCHA, Ramiro. Los delitos de Acceso Carnal Sexual. Idemsa. Pagina45.

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HIMEN CON DESGARRO PARCIAL EN EL BORDE HIMENEAL UBICADO EN EL

SENTIDO HORARIO ENTRE LAS IV Y V HORAS, sostuvo que el desgarro es
una lesin en la membrana himeneal que puede ser producido por las
relaciones sexuales como por otro tipo de traumatismos. Asimismo que la
penetracin del miembro viril en la vagina puede ser parcial o total, agrega
que teniendo en cuenta el dimetro de estiramiento de la vagina de la
menor, en el caso en anlisis la penetracin puede haber sido parcial o
haberse producido un intento de penetracin, reiterando esta ltima
afirmacin, asimismo agrega que el relato de la menor en el sentido que el
sentenciado le sob el pene en la vagina causndole dolor debe valorarse de
acuerdo a la escasa edad de la misma. Queda claro entonces que
habindose causado una lesin en el himen, lo que denota la introduccin
vestibular del pene en la vagina, es evidente que en el presente caso
estamos frente a un delito en grado de consumacin y no de tentativa, por
lo que este tribunal con las facultades conferidas en el artculo 425. 3
pargrafo b) del Cdigo Procesal Penal dispone que dicho extremo de la
sentencia venida en grado debe revocarse y reformndola debe condenarse
al procesado por delito de Violacin de la Indemnidad Sexual en grado de
consumacin.

23. Con el mrito de la partida de nacimiento expedida por la Reniec, legalizada

por el Jefe del Registro Civil de la Municipalidad Provincial de Chepen,
oralizada en el juicio, se estableci que la menor identificada con las
iniciales A.C.G es hija de don Jos Santos Cabanillas Flores y de doa Doany
Garca Chvez y naci el da 08 de Agosto de 1997, por lo que a la fecha de
la comisin del delito en anlisis ( 26 de julio al 06 de agosto del 2010)
tena 12 aos de edad.

24. Ahora en lo que respecta a la vinculacin del sentenciado como autor del
resultado tpico, debe precisarse que el momento en que deben ser
adecuadamente incorporadas las fuentes de prueba es en el juicio, porque
es en dicha fase del proceso penal que rigen plenamente los principios de

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publicidad, contradiccin, oralidad, inmediacin esenciales para la formacin

de las pruebas. En efecto, en este escenario ha prestado declaracin la
menor agraviada identificada con las iniciales A.C.G, quien manifest que
visitaba a su bisabuela por las tardes, que durante sus vacaciones la visit,
en circunstancias que estaba en casa de la abuela lleg el sentenciado y
aprovechando que tanto esta como su hermana haban salido intent
violarla, asimismo seala que cuando estuvo en el Internet el condenado le
toc sus partes ntimas. La defensa del sentenciado ha alegado que el
Colegiado de instancia ha basado la condena en la declaracin de la
menor, sin tener en cuenta que esta se contradice y no es consistente, sin
embargo, en la valoracin de dicha prueba debe tenerse en cuenta dos
aspectos, el primero que es una menor de 12 aos de edad en ese
entonces, esto es en vas de consolidar su personalidad y que segn el
resultado de la pericia psicolgica practicada por la doctora Paola Nilda
Galvn Matos, clnicamente evidencia una capacidad intelectual
correspondiente a retardo mental leve, tiene un funcionamiento mental
por debajo de lo esperado para su edad cronolgica, grado de instruccin y
contexto sociocultural del cual proviene. Y en segundo lugar, que es cierto
que incurre en imprecisiones en su relato respecto a lo vertido en juicio, y lo
manifestado a la mencionada profesional con ocasin de la pericia, pero ello
lgicamente encuentra explicacin en el retardo mental leve que padece, y
que se puso de manifiesto en el juicio cuando se mostraba renuente e
intimidada a dar respuesta a las preguntas, sin embargo, el ncleo central
de la imputacin respecto del abuso sexual se ha mantenido persistente.

25. Asimismo el testimonio de la agraviada no resulta solitario, sino se encuentra

corroborado con prueba perifrica, como son las conclusiones del
certificado Mdico legal antes valorado expedido por el mdico legista Nixon
El Llanos Salazar quien en el contradictorio ha expresado adems que la
menor le relat la forma cmo fue vctima de la agresin sexual, la
testimonial de la perito psicloga Paola Nilda Galvn Matos quien asever
que la agraviada relat los hechos de los cuales fue vctima y presenta
stresor sexual y tiene sntomas psicolgicos de haber sido violada.

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Finalmente abona a la prueba de cargo la declaracin de Doany Garca

Chvez, madre de la agraviada quien dio cuenta que su hija le cont relat
como se produjeron los hechos, los cuales habran acontecido despus de
Fiestas Patrias, asimismo que no haba tenido problemas con el imputado
anteriormente, de lo cual se desprende que no existan motivos subalternos
con entidad suficiente como para que esta ltima pudiera de manera
antojadiza hacerle tan grave imputacin al sentenciado.

26. De otro lado, se tiene la declaracin del imputado, quien alega ser inocente,
que visitaba a su abuela todos los domingos y en el mes de Agosto del ao
prximo pasado dos veces, una en la maana y otra en la noche. Ha
afirmado que en cuanto al hecho acontecido al interior del Internet explica
que se resbal y con tal motivo golpe el cuello de la agraviada, sostiene
que han existido problemas con su to Vctor hijo de su abuela por la
vivienda, quienes echaban basura a su casa y husmeaban al interior de la
misma. La versin del sentenciado, segn la tesis de la defensa se
encuentra corroborada con el dicho de la testigo ALEJANDRINA GMEZ DE
GARCIA abuela del mismo y bisabuela de la agraviada, pues esta ha
expresado en el juicio que no camina desde mayo del 2010 por eso no sale
de su casa, que el sentenciado la visita por las noches de pasada cuando
retorna de trabajar, que no recuerda si fueron sus nietas a visitarla, que son
sus hijos quienes le llevan los vveres a su domicilio. La Sala advierte que tal
testimonio no abona a favor del imputado toda vez que se contrapone con
la versin del mismo en el sentido que visita la casa de la abuela los
domingos, asimismo que si como afirma no recuerda si sus nietas fueron a
visitarla, no se descarta la posibilidad de que ello haya acontecido. Igual
ocurre con los testimonios de BULMARO NECIOSUP ANGELES Y KAREN YSELA
MAYTA ROMERO, quienes no son testigos directos del hecho investigado, el
primero refiere ser el empleador del sentenciado sealando que este labora
de Lunes a Sbado de siete de la maana a cinco de la tarde, sin embargo
en ocasiones el reparto de gas demanda mayor tiempo, y que no recuerda
que este haya faltado a laborar en los meses de Julio y Agosto del 2010, y la
segunda es esposa del sentenciado quien ha referido que hacia un ao que

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viva en el inmueble ubicado en la Calle Reducto en Chepn, que existan

problemas con el seor Vctor, por alegar este que la casa le perteneca y
que con la agraviada no han tenido problemas. De la valoracin de las
mismas se advierte que en principio no inciden directamente en el objeto de
prueba, salvo respecto del horario de trabajo del sentenciado no obstante
pese a que el empleador ha sostenido que las jornadas de trabajo se
prolongaban lo cierto es que la abuela del sentenciado refiere que este la
visitaba por las noches cuando retornaba de laborar y asimismo no se ha
establecido categricamente que el sentenciado haya faltado a laborar en
las fechas indicadas, finalmente no ha quedado probado la existencia de los
alegados problemas con el seor Victor hijo de Alejandrina Gmez por el
predio que ocupaban y en todo caso estos eventuales problemas no eran
con los padres de la agraviada, pues esto no se ha probado en modo alguno,
por lo que, bajo tal anlisis la Sala conviene con el Colegiado de instancia
que en el caso de autos ha quedado probada la comisin del delito y la
responsabilidad penal del sentenciado.
27. Ahora, en lo que respecta a la imputacin por delito de Actos contra el
Pudor por el cual ha sido pasible de condena el apelante, es pertinente
poner de manifiesto que como regla probatoria, la Presuncin de Inocencia
exige que la carga de la prueba sea del que acusa; la existencia de pruebas
y que estas tengan la condicin de pruebas de cargo, que sean suficientes y
que hayan sido obtenidas y actuadas con las debidas garantas procesales,
lo cual est preceptuado en el artculo II . 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Penal. Sin embargo respecto de dicha imputacin slo se cuenta
con la sindicacin de la agraviada frente a la negativa del imputado, la Sala
estima que si bien es cierto el testimonio de la agraviada ha servido de
sustento a la condena por delito de Violacin, ello ha sido as porque ha
encontrado correlato con prueba adicional como se ha fundamentado en los
considerandos precedentes, lo que no acontece respecto del delito de Actos
Contra el pudor, si a ello se ana que este habra acontecido cuando la
menor tena nueve aos, este Tribunal considera que no se ha actuado en el
contradictorio prueba idnea y suficiente que permita enervar la presuncin

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de Inocencia, por lo cual dicho extremo de la sentencia debe ser revocado,

absolvindose al procesado.

28. Asimismo en el caso en examen el seor Fiscal Provincial al formular su

acusacin consider como agravante del caso, el supuesto contemplado
en la parte in fine del artculo 173 del Cdigo Penal , extremo que fue
suprimido por la Fiscal Provincial en la parte final del juicio mediante una
modificacin de su tesis acusatoria. Sin embargo en el rubro Calificacin
jurdica de los hechos de la sentencia el Colegiado la consigna, y
aparentemente la valora en la parte final del dcimo noveno considerando,
no obstante, no encuentra correlato con la pena impuesta. Estando a ello, la
Sala considera pertinente sealar, que los supuestos que comprende dicha
agravante, el primero referido a que el sujeto activo tenga alguna
autoridad sobre el menor por cualquier posicin y el segundo que el sujeto
activo hubiese realizado actos para lograr la confianza del menor y
valindose de esta practica el acto sexual u otro anlogo, no se presentan
en este proceso, por cuanto si bien es cierto existe un vnculo de parentesco
consanguneo entre el sentenciado y la agraviada, por ser to de esta,
tambin lo es que no vivan juntos, no se ha dado cuenta de un trato de
confianza entre ellos, ms an teniendo en cuenta que el agente tena 20
aos, por lo que en suma no se advierte un temor reverencial o vnculo de
subordinacin que ligue a la menor con el sujeto activo 7 por lo que dicha
agravante no resulta aplicable.

29. Finalmente, teniendo en cuenta que ha quedado establecido que el

apelante cometi el delito de Violacin Sexual de menor de Edad en grado
de consumacin, no aplicndose a su caso la agravante prevista en la parte
in fine del artculo 173 del Cdigo Penal y que es absuelto de la acusacin
por el delito de Actos Contra el Pudor, debe realizarse una ponderacin de
la pena a imponerse, de conformidad con los Principios de Legalidad,
Proporcionalidad y Lesividad establecidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo
7
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis y GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen. Manual de derecho Penal-
Parte Especial. Editorial San Marcos, pgina 225.

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Penal, acorde a lo previsto en los artculos 45 y 46 del mismo cuerpo de

leyes, por lo que la Sala tiene en cuenta como circunstancia atenuante de la
pena, que el apelante no registra antecedentes penales ni judiciales,
asimismo que no se presenta en el proceso un concurso real de delitos,
como postulara la representante del Ministerio Pblico, entre los delitos de
violacin sexual de menor y actos contra el pudor del menor, delito ltimo
por el cual adicionalmente propuso la pena de cinco aos, en este orden de
ideas, la Sala considera que la pena a imponerse debe ser disminuida
establecindose como tal veinticinco aos privativos de libertad, por lo que
en dicho extremo debe revocarse la venida en grado.

30. En cuanto a las costas, la Sala considera que el apelante ha interpuesto el

recurso impugnatorio, en ejercicio de su derecho constitucional a la doble
instancia, por lo que debe ser eximido de dicho pago, estando a lo dispuesto
en el artculo 497.3 del Cdigo Procesal Penal.

III. PARTE RESOLUTIVA:

Por las consideraciones expuestas, analizando los hechos y la pruebas

conforme a las reglas de la sana crtica, la lgica y las reglas de la experiencia, y
de conformidad con las normas glosadas en la presente resolucin, la SEGUNDA
SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE
LA LIBERTAD, POR UNANIMIDAD HA RESUELTO:

1. REVOCARON la sentencia de fecha 08 de marzo del 2011, en el extremo

que condena al sentenciado ROBERTO DAVID TANTA GARCA como
autor del delito de Violacin Sexual de la Indemnidad Sexual en grado
de Tentativa y Actos Contrarios al Pudor en agravio de la menor
identificada con las iniciales A. C. G. y como tal le imponen treinta aos de
pena privativa de libertad efectiva y REFORMNDOLA lo
ABSOLVIERON de la acusacin fiscal por el delito de Actos Contrarios al
pudor en agravio de la menor identificada con las iniciales A. C. G,

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disponiendo se archiven los de la materia en dicho extremo; y lo

CONDENARON como autor del delito de Violacin de la Indemnidad
Sexual en grado de Consumacin en agravio de la menor identificada con
las iniciales A. C. G. y como tal le IMPUSIERON VEINTICINCO AOS DE
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, la que con el descuento de la
carcelera que viene sufriendo desde el 14 de agosto del 2010, vencer el
13 de agosto del 2035.
2. SIN COSTAS en el presente proceso penal;
3. EJECUTORIADA que sea la presente resolucin, devulvase los presentes
actuados de origen para el cumplimiento de lo decidido.-
Interviniendo como directora de debates y ponente la seora Jueza
Superior Norma Carbajal Chvez.

TOMAS PADILLA MARTOS

JUEZ SUPERIOR
PRESIDENTE

JUAN RODOLFO SEGUNDO ZAMORA BARBOZA NORMA BEATRIZ

CARBAJAL CHAVEZ JUEZ SUPERIOR
JUEZA SUPERIOR

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