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1. INTRODUCCION.
Esta disciplina, terica y abstracta, a criterio de los profesores PLANIOL Y RIPERT 2, forma
parte del dominio de la lgica jurdica. Su importancia, se evidencia en la afirmacin de los
profesores MAZEAUD Y CHABAS3, quienes afirman que todas las relaciones pecuniarias que
existen entre los hombres, son vnculos de obligaciones.
Los orgenes del Derecho de las Obligaciones se encuentran en el Derecho Romano, cuyo
elevado desarrollo ha permitido que la esencia de varias de sus normas se conserve en los
textos legales actuales. Pero el paso de las iniciales formulaciones del Derecho de
Obligaciones a las concepciones actuales, ha significado una necesaria adaptacin a los
requerimientos de los procesos de desarrollo de las sociedades en los mbitos social,
econmico y poltico.
La doctrina ha precisado que las obligaciones presentan una menor mutabilidad, en relacin
con las dems ramas del Derecho, percepcin que se ha visto acrecentada por el hecho que
desde el siglo XVI al siglo XVIII la teora de las obligaciones fue reconstruida por
DUMOULIN, DARGENTRE, DOMAT y POTIER, sobre la base de materiales romanos. Esta
obra de restauracin pareci evidenciar la continuidad de las Instituciones de GAYO y
JUSTINIANO en las frmulas jurdicas modernas de obligaciones; no obstante, es
indiscutible que la propia obra de restauracin haba incorporado ya elementos de fuente
germnica.
Adems, es fcil notar en la regulacin actual de las obligaciones, una acentuada influencia
de ideas morales, como la buena fe y el principio de equivalencia en las prestaciones, de
origen Post Romano, tomadas del Derecho Cannico. En efecto, tomando como referente el
contrato la causa eficiente ms importante de las obligaciones-, se puede apreciar que
contra el principio Pacta Sunt Servanda(lo pactado es ley entre las partes) surgieron necesidades
de proteger a los ms dbiles en la relacin contractual. La intervencin del Estado
apareci como necesaria para contener los excesos del liberalismo. Dicen los MAZEAUD 4
que la libertad contractual apareca como un simple engao por no tener en realidad, y en
ciertas circunstancias, libertad alguna el contratante. El obrero, el pasajero transportado,
1
OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Vol. XVI. Primera Parte. Tomo I. Fondo Editorial de la
PUCP, 1994, p.23
2
PLANIOL, Marcel y RIPERT, Jorge. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Trad. Por Mario Daz Cruz. La Habana, 1940. T.VI. p.8.
3
MAZEAUD, Henry y CHABAS, F. Lecciones de Derecho Civil - Obligaciones: Teora General. Pars. 1985. N03.
4
MAZEAUD, Henry, Len y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Vol .I. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Bs. As. 1959. P. 36 y ss.
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el asegurado, estaban obligados por la fuerza de las cosas, a contratar sin poder discutir las
condiciones que se les impona. El legislador slo haba contemplado una libertad de
contratacin abstracta, nacida de una libre discusin de partes, concluida por mutuo
acuerdo de ambas, situadas en plano de igualdad. La ruptura de este equilibrio, que se
produjo en los contratos de adhesin -aquellos a los que se adhiere una parte sin poder discutir-, forz
al Estado a intervenir para fijar las tarifas y las condiciones del transporte, las reglas
esenciales de los contratos de seguros, entre otros.
Las intervenciones del legislador en este y otros mbitos, se justifican por las necesidades
de orden pblico y del INTERS SOCIAL. As, un nuevo elemento dirige algunas variaciones
en la evolucin del derecho de obligaciones.
Otra ruptura de la regla de que el contrato tiene fuerza de ley entre las partes, surgi en el
caso de la clusula Rebus Sic Stantibus, que permite la revisin del contrato cuando se
modifican las situaciones de hecho existentes al momento de su celebracin. Capronne 5, un
famoso ingeniero, recibi el encargo de construir un canal de regado. El plazo para el pago
de las cuotas peridicas a cargo de los propietarios de los predios colindantes, era muy
amplio. En el curso del contrato, surge una circunstancia imprevista, la guerra de 1870, que
produjo notable desvalorizacin monetaria. Capronne recibira, en cada cuota, moneda
desvalorizada. Por ello, reclam judicialmente un aumento de las cuotas pactadas. Tuvo
xito en primera instancia. Perdi ante la Corte de Casacin Francesa. A consecuencia de
ello y al producirse la Primera Guerra Mundial, que multiplic el nmero de casos de este
tipo, la Ley Faillot del 21 de enero de 1919, permite a cualquier comerciante sustraerse de
las consecuencias de sus compromisos cuando no haba podido prever lo onerosos que se
tornaran por obra de la guerra. La jurisprudencia alemana y la legislacin italiana, obraron
con mayor claridad que el caso francs, consagrando la teora de la imprevisin, que en el
Cdigo Civil Italiano de 1942 aparece regulada como Excesiva Onerosidad de la Prestacin ,
nombre con el que el instituto aparece incorporado en el Cdigo Civil de Per de 1984.
5
Cfr. OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 64-65.
6
ALTERINI, Atilio Anbal. En: FERRERO COSTA, Ral. Curso de derecho de las Obligaciones. Lima, Grijley, 3 edicin. 2000. p. XII a XIV.
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tiempo. La clasificacin clsica de las obligaciones en cuanto a su naturaleza: dar, hacer y
no hacer; las tres grandes modalidades: conjuntivas, alternativas y facultativas; divisibles e
indivisibles; y mancomunadas y solidarias; la novacin; la compensacin; el dolo; la culpa; la
mora y la clusula penal; entre otros institutos, conservan su forma esencial. Como afirman
OSTERLING y CASTILLO7, el Derecho de Obligaciones no es un Derecho inmvil; sus
instituciones se han perfeccionado adaptndose a las normas ticas y morales as como a
los nuevos criterios tecnolgicos y sociales; pero sus cimientos son romanos y en algunos
casos, se conservan todas las caractersticas del Derecho Romano.
2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS.
El cdigo Civil de 1984 toma como fuente, los antecedentes nacionales inmediatos: Los
Cdigos Civiles de 1936 y 1852. El Cdigo Civil de 1936 resultaba excesivamente tcnico y
lacnico; lo cual produca un contraste con las normas explcitas y pedaggicas del Cdigo
Civil de 1852. El cdigo civil de 1984 est elaborado en la bsqueda de un equilibrio entre
ambas tendencias.
Adicionalmente, se tomaron en cuenta el Cdigo Civil Italiano de 1942, los cdigos civiles
Austraco, Boliviano, Colombiano, Chileno, Chino, Dominicano, Ecuatoriano, Egipcio, Etope,
Filipino, Griego, Hondureo, Hngaro, Libans, Mejicano, Polaco, Portugus, Portorriqueo,
Ruso, Salvadoreo, Uruguayo y Venezolano. Los proyectos Checoeslovaco y Holands, el
proyecto Mazaeaud, el proyecto Rojina Mejicano, el Proyecto Toro de Bolivia, y el proyecto
Snchez de Bustamante de Cuba, el anteproyecto Brasileo y el anteproyecto Ossorio de
Bolivia. Muchas de las reglas del CC de 1984, encuentran su origen en los preceptos
contenidos en los cdigos sealados.
En la Primera Parte del Libro Sexto del Cdigo Civil de 1984, denominada Las Obligaciones
y sus Modalidades se regulan las obligaciones de Dar, Hacer y No Hacer; Obligaciones
Alternativas y Facultativas; Obligaciones Divisibles e Indivisibles; Obligaciones
Mancomunadas y Solidarias; Reconocimiento de las Obligaciones y Transmisin de las
Obligaciones.
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Transaccin, el Mutuo Disenso y la Inejecucin de Obligaciones( Disposiciones Generales,
Mora y Obligaciones con Clusula Penal).
En las legislaciones antiguas, en Roma, sobre todo, la persona del deudor responda
de sus obligaciones. Cuando incumpla el pago, sufra las penas ms rudas. De hecho,
en un principio poda ser muerto y despedazado por sus acreedores(El famoso partes
secanto de la Ley de las XII tablas se refera a esta fase) o bien, sometido a servidumbre del
acreedor.
Este tratamiento de primitivo rigor, se moriger en Roma. Hacia fines del siglo VI, en
el procedimiento formulario, que oscila hacia una concepcin objetiva de la
obligacin. Los acreedores acudieron a un procedimiento nuevo de aplicacin general:
la venta en bloque del patrimonio del deudor, lo cual era una suerte de liquidacin que
se parece mucho a un concurso de acreedores.
Despus de la cada del Imperio Romano, se vuelve durante un tiempo a las antiguas
concepciones aplicndose penalidades contra los deudores insolventes que eran
corporales, como los azotes o prisin; o bien, penas religiosas, como la excomunin.
No obstante, a partir del siglo XII se establecen medidas de ejecucin en los bienes,
primero solamente sobre los bienes muebles y despus sobre todos los bienes( muebles
e inmuebles). Empero, junto a estos procedimientos de ejecucin patrimonial subsiste
la sancin de prisin por deudas.
8
Cfr. DEMOGUE, Ren. Cit, por OSTERLIN PARODI, Felipe y otro; Op. Cit. T.I. p. 102
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4.2. Concepcin Objetiva. La concepcin moderna de obligacin indica que no es
realmente la persona la que debe, sino su patrimonio. La prohibicin de la prisin por
deudas es un reflejo de la adopcin de la posicin objetiva; pero como rezago de la
posicin subjetiva quedan las incapacidades e inhabilitaciones en que incurren los
comerciantes quebrados.
El Derecho Pblico regula el orden jurdico relativo al Estado en s, en sus relaciones con los
particulares y con otros Estados 9. La regulacin de tales aspectos, tiene en perspectiva los
intereses generales de la comunidad y la forma en la que el poder del Estado es ejercido; su
organizacin poltica, su estructura, su funcin y las relaciones entre el Estado y los
integrantes de la comunidad.
5.2. DERECHO PRIVADO.
El derecho privado se ocupa de la regulacin de las relaciones que ataen a los intereses
particulares de los miembros de la comunidad; es decir, las relaciones entre los particulares
entre s. El Diccionario enciclopdico de Derecho Usual, lo define como la vertiente del
Derecho que regula los actos de los particulares, nacidos de su iniciativa y en su propio
nombre y beneficio. Su finalidad es regular el inters individual, lo cual lo diferencia del
Derecho Pblico, cuya finalidad es regular las relaciones que le son propias, en resguardo
del inters general10.
Dentro del mbito del derecho privado, podemos identificar derechos patrimoniales y
derechos extrapatrimoniales. Son patrimoniales los derechos reales y de
crdito(obligaciones). Los reales porque recaen sobre las cosas que integran el patrimonio;
los creditorios, porque dan derecho a exigir una conducta de dar, hacer o no hacer;
susceptible tambin de apreciacin econmica. Y son extrapatrimoniales, los derechos de
la personalidad y los derechos de familia. Los derechos de la personalidad porque se
conceden al individuo en razn de ser esenciales de acuerdo a su naturaleza(vida, libertad,
9
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Bs. As. 1998. 26 edicin. Editorial Heliasta. T. III. P. 148.
10
CABANELLAS, Guillermo; Op. Cit. T.III. p. 146.
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integridad, etc); los de familia, porque, aunque en plano secundario, pueden conferir
facultades patrimoniales, tienen un contenido esencialmente moral11.
Gama de derechos relativos a las relaciones que surgen del patrimonio, considerado
como el conjunto de bienes, crditos y derechos de una persona y su pasivo, deudas u
obligaciones de ndole econmica.
Comprenden la idea de bienes, son apreciables en dinero y son transmisibles. La ley
regula los derechos patrimoniales de manera mnima, permitiendo un espacio amplio a
la autonoma de la voluntad, para regularlos, modificarlos o extinguirlos.
A. Derechos Reales.
En definicin clsica, el derecho real establece una relacin directa entre una persona
y una cosa, sobre la cual la persona ejerce determinados poderes jurdicos( puede
usarla, disfrutar, disponer de ella o bien reivindicarla).
PLANIOL, citado por BONNECASSE12, menciona que el derecho real es, en el fondo de
la misma naturaleza que el derecho de crdito, pues tambin l supone una relacin
de orden obligatorio entre las personas. El derecho real implica una obligacin pasiva
universal, a cargo de todas las personas, con excepcin del titular del derecho( es
decir, si ejerzo el derecho real de propiedad sobre una determinada cosa, todas las personas tienen la
obligacin de no afectar el ejercicio de este derecho).
B. Derechos de obligacin.
(1). Los derechos reales son facultades que ejerce una persona sobre un bien, de
modo directo e inmediato. Los derechos de obligaciones se refieren a la relacin
de contenido patrimonial entre dos o ms personas.
11
Cfr. ALTERINI, Atilio Anbal. En FERRERO COSTA. Op. Cit. p.7.
12
Cfr. OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.I. p. 255.
13
Tomado de FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 8-10.
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(2). En los derechos reales, el objeto del derecho lo constituyen los bienes. En los
derechos de obligacin, el objeto del derecho lo constituyen las prestaciones
ajenas, en tanto proporcionan utilidad al acreedor.
(3). Los derechos reales no se agotan por su uso normal. Los derechos de
obligaciones tienen naturaleza transitoria, pues las facultades que otorgan, se
agotan al hacerse efectivas.
(4). La prdida de la cosa en los derechos de propiedad(Derecho Real principal) importa
la extincin del derecho. La prdida de la cosa en los derechos de obligacin, no
comporta la extincin del derecho, pues ste puede transformarse en
indemnizacin por daos y perjuicios.
(5). El derecho real tiene entre sus atributos la persecucin- rei persecutoria-(el titular de
un derecho real que ha sido despojado de la cosa, puede recuperarla, sin importar en manos de
quin se encuentre). El derecho de obligaciones, no tiene este atributo.
(6). Los derechos reales son oponibles a todos(erga omnes); por ello se dice que son
absolutos. Los derechos de obligacin son oponibles solamente a una o varias
personas determinadas, que son deudores de una prestacin; por ello se dice
que son relativos.
Esta gama de derechos comprende aquellos que carecen de expresin econmica; por
lo cual quedan al margen del comercio jurdico14.
Pertenecen a este mbito, los derechos de estado civil y los derechos de familia, que
no pueden, en su esencia, ser apreciados en dinero, an cuando de sus relaciones
puedan derivarse consecuencias econmicas. La regulacin de estos derechos se
hace en armona con los intereses de la sociedad, limitando la voluntad privada. Dado
su carcter personal, son derechos no transferibles(filiacin, patria potestad, adopcin, etc.).
6. DEFINICION DE OBLIGACION.
Etimolgicamente, obligacin procede del trmino latino OBLIGARE, que se compone de los
vocablos OB(delante, a causa de, junto o cerca de, alrededor de) y LIGATIO(ligar o atar). De tal suerte
que, en trminos etimolgicos, obligacin es sujecin a algo que limita a la persona.
14
CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. T.III. p. 133.
15
Tomado de Enciclopedia Jurdica OMEBA. Buenos Aires. 1982. T.XX. p. 618.
7
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ellas(deudor o deudores) quedan sujetas respecto a otra u otras( acreedor o acreedores) a hacer o
no hacer alguna otra cosa16
La doctrina moderna sostiene que el empleo del trmino "vnculo" presenta el inconveniente
de que slo contempla la obligacin como deuda, que es slo una de las dimensiones de la
obligacin; por lo que es preferible emplear el trmino "relacin", que comprende, adems
de la deuda, el concepto de crdito.
Los elementos de la obligacin tales como: (1)derecho de crdito del acreedor; (2)deber
jurdico, del deudor; (3)vnculo jurdico, que enlaza los trminos poder-deber( que grafican la
relacin existente entre los sujetos de la relacin); (4)prestacin o conducta debida por el deudor,
que debe tener contenido patrimonial, han sido comprendidos en las definiciones anotadas;
empero, es Ernesto Clemente WAYAR quien aporta una definicin que comprende, adems,
otros dos elementos, (5)inters del acreedor en obtener la prestacin( que puede ser incluso, no
patrimonial) y (6)responsabilidad del deudor(quien asume una obligacin responde, en caso de
incumplimiento, con todo su patrimonio). Para WAYAR, obligacin es:
Relacin jurdica en virtud de la cual una persona -deudor- tiene el deber de cumplir
una prestacin con valor patrimonial a favor de otra acreedor-que tiene, a su vez, un
inters tutelable, aunque no sea patrimonial, en obtener de aqulla la prestacin o
mediante la ejecucin forzada, el especfico bien que le es debido19
Una obligacin supone una relacin jurdica en la que el sujeto deudor debe realizar una
prestacin en beneficio del acreedor que y esto es lo ms trascendente- tiene el poder de
16
GIORGI, Jorge. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 11.
17
BORDA, Guillermo. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 11
18
RUGGIERO, Roberto. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 12.
19
WAYAR, Ernesto Clemente. En OSTERLIN PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 96.
8
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exigir coactivamente el cumplimiento de la misma. Este poder con que el ordenamiento
jurdico dota al acreedor es la esencia misma de la obligacin, pues sta es, ms que un
deber del deudor, un derecho del acreedor.
Karl LARENZ, sealaba a este respecto que, para el ordenamiento jurdico no es suficiente
con imponer al deudor una obligacin y reconocer con ello al acreedor un derecho a la
prestacin; es an ms importante que, en caso necesario, pueda el acreedor realizar su
derecho. La comunidad jurdica no se enfrenta espontneamente con el deudor moroso, sino
que encomienda al acreedor la decisin y el momento en que quiera perseguir su derecho.
Cuando el acreedor se ha decidido a la persecucin jurdica, el Estado pone a su disposicin
su autoridad y su poder, para que consiga lo que le pertenece. Otorga al acreedor la
posibilidad de demandar al deudor para que ejecute la prestacin y si, despus de ello, el
deudor es condenado a cumplirla, hace posible la ejecucin forzosa. Sin esta posibilidad y
teniendo en cuenta que la accin directa est en principio excluida en aras de la paz
jurdica, quedara el acreedor librado a la buena fe del deudor, que siendo siempre de
fundamental importancia, no es -en muchos casos- bastante para garantizar el cumplimiento
de la pretensin jurdica.20
Citando a PACCHIONI, los autores OSTERLING y CASTILLO sostienen que para la doctrina
que disgrega la obligacin en schuld y haftung, en la relacin obligatoria existe una deuda
entre deudor y acreedor, a causa de la cual, el deudor, debe satisfacer un inters de su
acreedor realizando para ello una prestacin. Pero para completar la relacin obligatoria,
hace falta adems, una situacin de garanta, pues el patrimonio del deudor queda a
disposicin del acreedor en caso de incumplimiento, lo cual se conoce como prenda
genrica o universal.
El dbito constituye una situacin de deber una prestacin, que existe desde que nace la
obligacin hasta que es cumplida voluntariamente por el deudor, supuesto en el cual,
desaparece. La responsabilidad slo surge cuando la prestacin no es ejecutada, es decir,
cuando el deudor incumple, pues en este caso, el Derecho otorga al acreedor la facultad de
accionar contra el patrimonio del deudor 22
20
LARENZ, Karl. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op Cit. T.I. p. 112-113
21
MAZEAUD, Henri, Len y Jean. Op. Cit. Vol. I. p. 11 ss.
22
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 136-137.
9
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7.2. OBLIGACION NATURAL.
La obligacin natural, dice FERRERO23 es una obligacin imperfecta pues existe slo una
situacin de deber pero no una situacin de poder; pues el acreedor no puede pretender
exigir lo que se le debe; no obstante, si el deudor cumple voluntariamente, no puede, a su
vez, pretender la repeticin de lo que ha pagado.
Guillermo BORDA hace un resumen de las opiniones doctrinarias que tratan de explicar la
naturaleza de las obligaciones naturales cuyas caractersticas principales estn dadas por
el hecho que no dan accin al acreedor para exigir su cumplimiento ni permiten imponer
sanciones al incumplidor:
(1) Un sector de la doctrina sostiene que se trata de una deuda sin
responsabilidad(recurdese los conceptos de Schuld y Haftung).
(2) Para otros, se trata de deberes de conciencia a los que la ley toma en consideracin
para hacerles producir ciertos y limitados efectos jurdicos
(3) Finalmente, se sostiene tambin que no hay entre las obligaciones civiles y naturales,
una diferencia sustancial de naturaleza, pues en ambas hay un vnculo jurdico que en
las obligaciones naturales es menos eficaz, pues si bien no da accin para hacerlas
cumplir, si otorga una excepcin para retener lo pagado.
Como ejemplo, se propone el de las obligaciones declaradas prescritas que no pueden ser
exigidas coactivamente en tanto el deudor haya alegado la prescripcin. En este caso, si la
deuda prescrita se ha pagado voluntariamente, no cabe repetir lo pagado(accionar
judicialmente procurando la devolucin del monto pagado), segn prescribe el art. 1275 CC:
Artculo 1275(Cdigo Civil Peruano). No hay repeticin de lo pagado en virtud de una
deuda prescrita, o para cumplir deberes morales o de solidaridad social o para obtener
un fin inmoral o ilcito.
Lo pagado para obtener un fin inmoral o ilcito corresponde a la institucin encargada
del bienestar familiar
23
FERRERO COSTA, Ral. Op.Cit. p. 23.
24
BORDA, Guillermo. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 26-27.
10
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Otro ejemplo es el del juego y la apuesta no autorizados, cuando tienen carcter lucrativo y
no estn prohibidos por la ley. En estos casos, no se otorga accin para reclamar sus
resultados, pero si la deuda de juego es pagada voluntariamente, no se puede repetir lo
pagado, pues el deber con contenido patrimonial existe, pero la ley no lo dota de accin;
ahora bien, si el deber se ha cumplido, entonces, ste se extingue y no hay en el mbito
jurdico nada que devolver, segn se aprecia del art. 1943 CC:
Artculo 1943(Cdigo Civil Peruano). El juego y la apuesta no autorizados son aquellos
que tienen carcter lucrativo, sin estar prohibidos por la ley, y no otorgan accin para
reclamar por su resultado.
El que paga voluntariamente una deuda emanada del juego y la apuesta no
autorizados, no puede solicitar su repeticin, salvo que haya mediado dolo en la
obtencin de la ganancia o que el repitente sea incapaz
La obligacin supone la existencia de, cuando menos, dos sujetos: el Sujeto Pasivo, tambin
designado como debitor, deudor o solvens, que es la persona que contrae la obligacin y, el
Sujeto Activo, tambin llamado creditor, acreedor o accipiens, que es la persona en cuyo
favor se ha contrado la obligacin.
Eduardo BUSSO precisaba que el derecho personal se integra sobre la base de dos
elementos: un crdito y una deuda. Cada uno de estos elementos es una realidad jurdica
distinta que tiene su propio titular y sujeto. El sujeto pasivo es el titular de la deuda, en
tanto que el sujeto activo es el titular del crdito25.
Slo pueden ser sujetos de la relacin obligatoria los sujetos de derecho, entendidos como
entes a los cuales el ordenamiento jurdico imputa derechos y deberes 26. Son sujetos de
derecho, de un lado, las personas naturales y el concebido( para todo lo que le favorece) y de
otro, las personas jurdicas, incluyndose adems a algunos entes sin
personalidad(asociaciones, fundaciones y comits no inscritos y sociedades irregulares).
Aunque deben existir dos personas, una en cada lado de la relacin, la obligacin no se
destruye por la muerte del acreedor o del deudor, pues su crdito o su deuda se transmite a
los herederos(Cfr. Art. 1218 CC), con la atingencia que la deuda se transmite slo hasta donde
alcancen los bienes de la herencia(Art. 661 CC).
25
BUSSO, Eduardo. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 140-141.
26
VEGA MERE, Yuri. Derecho Privado. Grijley. 1996. T.I. p. 140.
11
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Puede ser sujeto pasivo o deudor una o varias personas, caso en el que deberemos hablar
de parte deudora y, puede ocurrir que la parte acreedora est constituida por uno o ms
sujetos.
Finalmente, debemos sealar que las obligaciones son transmisibles por actos inter vivos o
mortis causa, a ttulo universal o particular. El Cdigo Civil contempla la transmisin del
crdito(cesin de la posicin de acreedor), mediante la cesin de derechos, la subrogacin y el
legado de crdito. Asimismo, se permite la transmisin de la deuda por delegacin o por
expromisin.
De otro lado, a la muerte de una persona, sus sucesores adquieren sus derechos y
obligaciones(Art. 660 CC). En tanto que en la fusin de personas jurdicas, la absorbente
asume los derechos y obligaciones de la absorbida.
Para que una determinada conducta se constituya en objeto de una obligacin, debe reunir
cuatro requisitos esenciales: posibilidad, licitud, determinacin o determinabilidad y
patrimonialidad.
27
WAYAR, Ernesto Clemente. Comentado por OSTERLING PARODI y Otro, Op. Cit. T.I. p. 144.
28
ALBALADEJO, Manuel. Curso de Derecho Civil Espaol. T.II. Barcelona. 1984. P. 15.
12
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8.3.1. POSIBILIDAD DEL OBJETO.
Nadie puede estar obligado a lo imposible, principio recogido en el art. 140 CC, en
cuyo inciso 2, se seala que para la validez del acto jurdico se requiere un objeto
fsica y jurdicamente posible. Obligarse a lo imposible, dice ALBALADEJO 29, equivale
a no obligarse a nada.
Esta imposibilidad puede ser objetiva o absoluta, cuando es imposible para todos o
imposible en s misma(por ejemplo, vender un inmueble en lnea de frontera a un extranjero:
sabemos que los extranjeros no pueden adquirir inmuebles dentro de los 50 km inmediatos a la misma:
Art. 71 Constitucin); o subjetiva o relativa, cuando es imposible slo para un obligado en
particular(por ejemplo, obligarse una persona ciega a realizar correcciones de pruebas de imprenta,
pues para la ejecucin de su labor, evidentemente, requerir del sentido del que carece, la vista).
29
Idem; Ibid. P. 16.
13
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La conducta que constituye la prestacin no debe estar prohibida por la ley ni ser
contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres(por ejemplo, la obligacin
de dar 100 gr. de cocana para su comercializacin ilegal u obligarse a practicar un estupro o un
secuestro o, tambin, vender rganos del propio cuerpo, en tanto se ocasione una disminucin
permanente en la integridad fsica, acto prohibido por el art. 6 CC)
PUIG PEA30, sealaba al respecto que "se suele confundir la prestacin ilcita con la
jurdicamente imposible y, en ocasiones, es extremadamente difcil separar ambos
conceptos; sin embargo, hay supuestos en que se manifiesta claramente la diferencia.
As, hay prestacin jurdicamente imposible cuando no se pueda realizar porque el
Derecho no deja que surja a la vida(como por ejemplo la emancipacin de un menor de
dieciocho aos), en cambio, la relacin ilcita puede realizarse, pero el derecho la
condena por ir contra sus cnones, los de la moral o las buenas costumbres"
Segn los autores OSTERLING y CASTILLO 32, existen tres criterios para determinar la
prestacin. El primero consiste en que las partes la pacten de comn acuerdo; el
segundo, tiene base en elementos objetivos(por ejemplo, acordar que el precio de un bien se
establezca en funcin al valor en bolsa o al valor en el mercado, en determinado lugar y da. Cfr. Art.
1545 CC); y, el tercero, a partir de elementos subjetivos(por ejemplo, la eleccin de la
prestacin, en las obligaciones de dar bienes inciertos, por un tercero ajeno a la relacin jurdica, ver,
Art. 1143, 2 prrafo CC)
El Cdigo Civil Italiano prescribe en su art. 1174, una teora desarrollada por la
doctrina italiana, de acuerdo a la cual, el inters de las partes en la obtencin de la
prestacin puede ser patrimonial y, en ciertos casos, puede no serlo. En cambio, la
prestacin en s misma siempre debe tener un carcter patrimonial, un contenido
pecuniario; es decir, debe ser susceptible, an de forma indirecta, de valoracin
econmica(por ejemplo, un aficionado a la pera que compra un boleto para escuchar a un cantante
famoso. El inters de esa persona es artstico-cultural, pero las conductas a travs de las cuales se va
a satisfacer dicho inters son patrimoniales y se relacionan con el precio del boleto. Tambin est el
caso de quien adquiere un violn de coleccin con un propsito afectivo, en tanto que la entrega del
violn supone la transferencia de un valor, el precio del mismo).
30
PUIG PEA. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 29.
31
ALBALADEJO, Manuel. Op. Cit. T.II. p. 20.
32
OSTERLING PARODI y Otro. T.I. p. 148.
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OSTERLING y CASTILLO, otorgan al trmino causa tres acepciones: dos de ellas
corresponden a los elementos de las obligaciones y la otra, a los contratos.
El Cdigo Civil Peruano de 1852 estableca cinco fuentes de las obligaciones: la ley, el
contrato, el cuasi contrato, el delito y el cuasi delito. Por el contrario el Cdigo Civil
Peruano de 1936 dej librado el tema de las fuentes de las obligaciones a la doctrina,
siguiendo la corriente en boga, por aquella poca.
Dado que es la propia ley la que permite identificar a stas como fuentes de las
obligaciones, podemos designarlas como fuentes tpicas, en comparacin con algunos
supuestos que constituyen hechos generadores de obligaciones que carecen de una
designacin especial, a las que denominaremos como fuentes atpicas.
33
ALTERINI y Otros. En: FERRERO COSTA. Op. Cit. p. 13.
34
LEON BARANDIARAN, Jos. Op. Cit. T.I. p. 23.
15
16
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cundo una u otra directamente crea la obligacin, participando la otra
indirectamente a tal creacin.
Este motivo, sin embargo, puede adquirir inters y propiciar la anulacin del acto
jurdico, cuando es expresado en el acto y adems, es falso. Dicen OSTERLING y
CASTILLO36, que es lo que se denomina error en el motivo, que slo vicia el acto
cuando expresamente se manifiesta como su razn determinante y es aceptado por la
otra parte(art. 205 CC).
9. CLASES DE OBLIGACIONES.
35
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 179.
36
OSTERLING PARODI y Otro. Op. Cit. T.I. p. 182.
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9.1.1. Singulares simples o nicas. Ligan a un deudor y a un acreedor. Si la obligacin es
divisible o indivisible, ello en nada altera la naturaleza jurdica de la relacin
obligacional. Existiendo un solo deudor y un solo acreedor, el primero, tendr que
cumplir el ntegro de la prestacin con el acreedor. En este caso, es indiferente que la
prestacin sea divisible o indivisible. La nica consecuencia que podra derivarse es
que si la prestacin es divisible, si el acreedor lo acepta, el deudor podr cumplirla por
partes. Si fuera indivisible, tendr que cumplirla de una sola vez e ntegramente.
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que las prestaciones estn vinculadas entre ellas. Es el caso en el que una
persona contrata una agencia de viajes, para que le obtenga pasajes en avin, le
renueve el pasaporte y le reserve un hotel en Buenos Aires, si la agencia no
logra adquirir los pasajes, las otras dos prestaciones careceran de utilidad para
el acreedor. En este caso, la no realizacin de una prestacin, deriva en la
inutilidad de las dems.
Tambin.
18
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9.3.1. POR LA NATURALEZA DE LA RELACION.
A. Civiles. Relacin jurdica entre el deber del deudor de satisfacer una prestacin en
inters del acreedor y el derecho de ste de exigir su cumplimiento, coactivamente.
B. Naturales. No otorgan accin al acreedor
10.1. CONCEPTO.
A decir del profesor FERRERO COSTA 37, la obligacin de dar es aquella que tiene por objeto
la entrega de un bien, ya sea para:
(1) Constituir un derecho real, como el de propiedad. Por ejemplo, en la compraventa, el
propietario no slo entrega el bien, transfiere la propiedad del mismo(Art. 1529 C.C. Por
la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y ste a pagar
su precio en dinero).
(2) Transferir el uso, como en el arrendamiento; (Art. 1666 C.C. Por el arrendamiento, el
arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por cierta renta
convenida )
(3) Ceder la simple tenencia, como en el depsito(Art. 1814 C.C. Por el depsito voluntario, el
depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante);
o
37
FERRERO COSTA. Op. Cit. p. 35.
19
20
DERECHO CIVIL IV
(4) Restituirlo a su propietario cuando desaparezca la causa que origin su tenencia,
como en el comodato(Art. 1728 C.C. Por el comodato, el comodante se obliga a entregar
gratuitamente al comodatario un bien no consumible, para que lo use por cierto tiempo para cierto fin y
luego lo devuelva ), o el usufructo(Art. 999 C.C. El usufructo confiere las facultades de usar y
disfrutar temporalmente de un bien ajeno... puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles....
)
El propio profesor, seala que el art. 574 del Cdigo Civil argentino, define esta obligacin
de manera bastante apropiada:
Artculo 574(Cdigo Civil Argentino). La obligacin de dar es la que tiene por objeto la
entrega de la cosa, mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos reales, o de
transferir solamente el uso o la tenencia, o de restituirla a su dueo
Pedro CAZEAUX y Flix TRIGO REPRESAS 38, refieren que obligaciones de dar bienes ciertos
son las que tienen por objeto la entrega de una cosa individualizada desde la formacin de
la obligacin, de modo que pueda conocrsela y separrsela. Jorge Joaqun LLAMBAS 39,
mencionaba que la obligacin es de dar una cosa cierta cuando su objeto est identificado
en su individualidad, al tiempo de constituirse la obligacin; lo que se debe es un corpus
determinado que el acreedor y el deudor conocen desde el origen de la relacin
obligacional.
38
CAZEAUX y TRIGO REPRESAS. En: OSTERLING PARODI y Otro. Op. Cit. T.I. p. 290-291.
39
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. En: OSTERLING PARODI y Otro. Op. Cit. T.I. p. 291.
40
LEON BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. T.III. Vol. I. Lima. 1992. Walter Gutirrez, Editor. P. 32-33.
20
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Son deberes accesorios e instrumentales, derivados del Deber Genrico de Correccin
y Diligencia en el Comportamiento de las Partes en la relacin Obligatoria .
A. Deber de Informacin Sobre el Estado de los Bienes. Est previsto en el art. 1133 del
C.C.:
Artculo 1133(Cdigo Civil Peruano). El obligado a dar un conjunto de bienes ciertos
informar sobre su estado cuando lo solicite el acreedor
Esta exigencia se explica por el correlativo derecho que tiene el acreedor de conocer
el estado y condicin en que se encuentran los bienes hasta el da en que el deudor
cumpla con la entrega. De detectarse que los bienes han sufrido deterioro o bien, se
han perdido, tal circunstancia produce efectos en la esfera de los derechos de ambas
partes de la relacin obligatoria, los mismos que sern analizados al abordar la teora
del riesgo.
El propio artculo 1134 CC, prescribe que el bien debe ser entregado con todo aquello
que forma parte integrante del mismo(Art. 887 CC. Es parte integrante lo que no puede ser
separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien) y con sus accesorios(Art. 888 CC. Son
accesorios los bienes que, sin perder su individualidad, estn permanentemente afectados a un fin
econmico u ornamental con respecto a otro bien), salvo que exista mandato en contrario de
la ley, estipulacin contraria emanada del ttulo de la obligacin o las circunstancias
del caso as lo impongan.
Este deber se funda en el principio jurdico que reza Lo Accesorio Sigue la Suerte de
lo Principal, consagrado en el art. 889 del Cdigo Civil.
Eduardo BUSSO41, explica que la obligacin de dar cosas ciertas comprende todos los
accesorios, aunque en los ttulos no se mencionen o aunque momentneamente hayan
sido separados de ellas. En tal sentido, debe entenderse comprendidos a los
accesorios indispensables para la utilidad que se tuvo en cuenta al contratar la cosa,
an cuando ellos estuvieran separados de la misma al tiempo de formarse el vnculo;
41
BUSSO, Eduardo. En: OSTERLIN PARODI, Felipe y Otro. P. Cit. T.I. p. 315-316.
21
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adems de otros accesorios que, sin ser indispensables, estuviesen incorporados a la
cosa al tiempo del contrato, porque es razonable pensar que las partes entendieron
comprenderlos, dado el estado de incorporacin en que se hallaban.
42
Cfr. Manuel Augusto OLAECHEA. Actas de sesiones de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil. En. OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit.
T.I. p. 340-344.
43
Op Cit. p. 39.
22
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44
El Dr. Jack BIGIO CHREM ha expresado que en el Cdigo Civil Peruano de 1984, que
acoge este sistema, el solo intercambio de voluntades, o solus consensus,
perfecciona la transferencia de propiedad inmobiliaria. El contrato de compraventa de
un inmueble es al mismo tiempo el ttulo de adquisicin(que crea las obligaciones de dar) y
el modo de adquisicin(que perfecciona la adquisicin del comprador). En la compraventa de
inmuebles, ttulo y modo de adquisicin coinciden en trminos generales.
Explicando las caractersticas del sistema alemn, Alfredo COLMO 45, indica que all
los registros son personales y reales al mismo tiempo. Se ha practicado previamente
una labor fundamental: El catastro de todos los inmuebles(incluye un estudio geodsico de
cada inmueble para determinar su ubicacin geogrfica con respecto a puntos invariables y el anlisis
44
BIGIO CHREM, Jack. La compraventa y la Transmisin de Propiedad. Para Leer el Cdigo Civil. Vol.I. Fondo Editorial PUCP. Lima. 1984. P. 195-211
45
COLMO, Alfredo. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. 9. 343-347.
23
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jurdico de los ttulos respectivos, sus antecedentes y sucesivas transmisiones, para determinar la
propiedad y las afectaciones consiguientes sobre los inmuebles). Sobre la base de una
delimitacin precisa de la situacin fsica y jurdica de cada propiedad, cualquier
persona interesada en contratar sobre un inmueble puede tener una informacin
detallada con solo acudir al registro. Es propietario quien figure como tal en los
registros. Los registros germnicos son obligatorios, todo el que quiera constituir o
modificar un derecho real, inmobiliario, tiene que acudir al registro, pues no hay otro
medio legalmente eficaz.
Artculo 1136(Cdigo Civil Peruano). Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y
lo reclamasen diversos acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a
entregarlo, ser preferido el acreedor de buena fe a quien el deudor hizo tradicin de l,
aunque su ttulo sea de fecha posterior...
A. En este primer caso, se ha producido la entrega tradicin- del bien. Para que sea
preferido el acreedor al que se hubiera hecho entrega del bien, es necesario, adems,
que el acreedor haya procedido de BUENA FE, sin importar en este caso, que su
ttulo(es decir, el acto constitutivo de la obligacin que le concierne), sea de fecha posterior al
de otros acreedores a los que no se les ha entregado el bien.
La exigencia de la buena fe, dice FERRERO46, se justifica por el sentido moral de que
la ley debe proteger la Lealtad de quien contrata . Citando a LARENZ, indica que el
principio de la buena fe significa que cada uno debe guardar fidelidad a la palabra
dada y no defraudar la confianza o abusar de ella, ya que la confianza es la base
indispensable de todas las relaciones humanas; supone conducirse como sujetos de
pensamiento honrado que intervienen en el trfico como contratantes o participando
de l en virtud de otros vnculos jurdicos.
----
Artculo 1136(Cdigo Civil Peruano). (...) Si el deudor no hizo tradicin del bien, ser
preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior; prevaleciendo, en este ltimo
caso, el ttulo que conste de documento de fecha cierta ms antigua
B. Cuando el deudor an no ha hecho entrega del bien, se prefiere al acreedor que cuenta
con ttulo de fecha anterior. Al no haberse producido la traditio, no se ha transferido
an la propiedad. En este caso, el Cdigo Civil peruano de 1984 precisa que tiene
46
Op Cit. p. 42.
24
25
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derecho al bien el acreedor que cuenta con ttulo de fecha cierta ms antigua, segn
el principio de prioridad en el tiempo(prior tempore potior iure).
En el Derecho nacional, el art. 245 del Cdigo Procesal Civil ha establecido que un
documento privado adquiere fecha cierta y produce eficacia jurdica como tal desde:
- La muerte del otorgante;
- La presentacin del documento ante funcionario pblico;
- La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha o
legalice las firmas;
- La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o determinable; y,
- Otros casos anlogos. Adicionalmente, el Cdigo indica que puede considerarse
como fecha cierta la que haya sido determinada por medios tcnicos que
produzcan conviccin.
Todos los acreedores del bien, deberan ser propietarios; pero, dado que el condominio
es la nica pluralidad de propietarios admitida, el Derecho debe optar por alguno de
ellos como poseedor de los efectos que genera su ttulo de adquisicin, en tanto que
los otros ttulos deben declararse ineficaces; es decir, incapaces de producir sus
efectos, aunque no invlidos47.
47
FERNANDEZ CRUZ, Gastn. Cit. por: OSTERLING PARODI y Otro; Op. Cit. T.I. p.326-328.
25
26
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no les pertenece y permite al adquirente oponer su derecho a los dems. Los medios
capaces de otorgar publicidad a las transferencias se llaman SIGNOS DE
RECOGNOSCIBILIDAD y son la posesin(art. 912 CC) y el registro(art. 2012 CC). Sobre la
base de ellos, el potencial adquirente de un bien sabr a quin pertenece el bien y a
quin no, otorgndosele una garanta de seguridad jurdica en su adquisicin. Hay un
cierto grado de inseguridad en la posesin como signo objetivo de
recognoscibilidad(no todo poseedor es propietario), por ello slo origina una presuncin
iuris tantum sobre la titularidad del derecho. En tanto que el registro, ofrece una
informacin exacta sobre los sujetos titulares de derechos, originando una presuncin
iuris et de iure respecto al conocimiento del contenido de las inscripciones.
------------ .
Cuando no se pueda establecer ninguno de los criterios previstos en el art. 245 CPC
para la determinacin de la fecha cierta de un documento; es decir, cuando nos
encontremos ante documentos de fecha incierta, prevalecer el que tenga la fecha
ms antigua, siempre que medie la buena fe.
De otro lado, nada limita el derecho del interesado de probar por cualquier medio
idneo, la fecha real de celebracin del acto, la que podr ser opuesta a cualquiera de
las presunciones establecidas por la norma aludida.
48
Op. Cit. p. 44.
49
SAMBRIZZI, Eduardo. Cit. por FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. p. 44.
26
27
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10.2.5. CAUSALES DE PERDIDA DEL BIEN.
El art. 1137 CC precisa cundo se considera perdido un bien objeto de una obligacin
de dar bien cierto:
Tratndose de un ser vivo(animales o vegetales, pues debe recordarse que estamos hablando de
bienes), su perecimiento se configura con su muerte fsica. Tratndose de otros bienes,
el asunto se complica. En el caso de un automvil, ste perecer cuando se destruya.
Pero la destruccin puede ser total o parcial. En este ltimo caso, no toda la utilidad
del bien ha desaparecido, lo que nos obligara a decidir cmo proceder en un caso y
otro, situacin que es resuelta por el Cdigo Civil peruano de 1984, que indica que el
dao parcial del bien que lo hace intil para el acreedor tambin es supuesto de
prdida del bien.
Como ejemplo del segundo supuesto, los profesores OSTERLING y CASTILLO50,
sealan que ocurre cuando un determinado bien que circunstancialmente es llevado a
la playa, es arrastrado por una corriente marina, hasta perderse en el horizonte. Es
una prdida extravo, o sea una prdida permanente, definitiva; que es diferente de las
prdidas temporales, que se equiparan a los deterioros, en la medida en que la demora
en la ejecucin, importa disminucin en la utilidad de la prestacin. Cuando se
considera que el bien se ha perdido de manera definitiva, la obligacin se extingue.
Empero, si el bien considerado perdido vuelve a reaparecer, no se considera la
obligacin como renacida, pues se requerira que las partes vuelvan a celebrar el
contrato, desde que la ley establece que la desaparicin estable extingue la
obligacin.
Para el tercer supuesto, un bien se sustrae del comercio, cuando la ley prohibe
expresamente su libre trfico. Alguien puede obligarse a enajenar cigarrillos y al da
siguiente ser prohibida su comercializacin; o bien, alguien puede vender un
determinado inmueble y al da siguiente, producirse su expropiacin y ocupacin por
parte del Estado.
50
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. p.20-25
27
28
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51
La teora del riesgo, dice FERRERO , determina cul de las partes tendr que soportar
la prdida o los deterioros que sufre el bien desde el momento en que se contrae la
obligacin hasta su cumplimiento.
Cuando el bien se pierde por culpa del deudor, se producen los siguientes efectos:
51
Op. Cit. p. 46.
28
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La facultad de resolver el negocio constitutivo de la obligacin se funda en la
imposibilidad objetiva de su ejecucin.
Este tiene la obligacin de recibirlo en el estado en que se halle, sin reduccin alguna
de la contraprestacin, si la hubiere.
Se trata de una norma meramente dispositiva, que puede ser excluida por acuerdo de
las partes. La ley slo interpreta la voluntad presunta de los contratantes; pero, si los
mismos, al celebrar el acto constitutivo de la obligacin, deciden atribuir al acreedor o
al deudor el riesgo de la prdida del bien por caso fortuito, tal acuerdo es
perfectamente vlido.
52
Cfr. OSTERLING PARODI y Otro; Op. Cit. T.II. p. 55
29
30
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El deudor sufre las consecuencias del deterioro, efectundose una reduccin
proporcional de la contraprestacin. En tal caso, corresponden al deudor los derechos
y acciones que pueda originar el deterioro del bien.
Por mandato del art. 1139 CC, se presume que la prdida o deterioro del bien en
posesin del deudor es por culpa suya, salvo prueba en contrario.
Se trata de una presuncin juris tantum, que es aquella que admite prueba en
contrario. Es decir, si la prdida o deterioro no se hubiese producido por su culpa, el
deudor, deber demostrar que actu con diligencia ordinaria o acreditar que la prdida
o deterioro se debi a caso fortuito, fuerza mayor o incluso, culpa del acreedor.
El artculo 1140 del Cdigo Civil precisa que el deudor no queda eximido de pagar el
bien cierto, aunque ste se haya perdido sin culpa, cuando la obligacin proviene de
delito o falta.
Esta regla no se aplica si el acreedor ha sido constituido en mora(El art. 1338 CC, precisa
que el acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida o
no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin).
Los gastos de conservacin son de cargo del propietario desde que se contrae la
obligacin hasta que se produce la entrega. Si quien incurre en ellos no es la persona
a quien corresponda efectuarlos, el propietario debe reintegrarle lo gastado, ms sus
intereses.
Se trata de las obligaciones genricas que, por oposicin a las obligaciones de especie, se
refieren a bienes que slo estn determinados de una manera general, cuando menos por su
especie y cantidad(las obligaciones de especie, por el contrario, son las obligaciones de dar bienes
ciertos, individualizados).
30
31
DERECHO CIVIL IV
LARENZ aporta una notable diferenciacin entre la obligacin de dar bienes ciertos y la de
dar bienes indeterminados. Cuando es debida una prestacin que tenga por objeto una
cosa, sta puede estar (1)individualmente determinada por ejemplo, esta butaca, este
vestido, este inmueble- o (2)slo de una forma general; es decir, segn las notas de un
gnero o especie o en atencin a su nmero, cantidad o peso. As, el comprador pide un
ejemplar de la edicin sin notas del Cdigo Civil Alemn, diez huevos, dos quintales de
briquetas, un metro cbico de lea. En este primer caso, hablamos de deuda de especie o de
cosa determinada: slo se debe una cosa cierta y ninguna otra(...)En este segundo caso,
hablamos de deuda genrica, el deudor debe entregar no un determinado ejemplar de la
edicin sin notas, por ejemplo, aqul que est en el escaparate, sino cualquiera...53.
En las obligaciones genricas, los bienes deben indicarse, cuando menos por su especie y
cantidad o medida, quedando pendiente su individualizacin o eleccin dentro de la especie.
El propio art. 1143 CC, seala las REGLAS que deben seguirse para la eleccin de los
bienes:
A. Si la eleccin corresponde al deudor, debe escoger bienes de calidad no inferior
a la media.
B. Si la eleccin corresponde al acreedor, debe escoger bienes de calidad no
superior a la media.
C. Si la eleccin corresponde a un tercero, debe escoger bienes de calidad media.
53
LARENZ, Karl. En: FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. p. 51-52.
31
32
DERECHO CIVIL IV
54
Dice FERRERO que la eleccin es un negocio jurdico RECEPTICIO, pues produce sus
efectos cuando el sujeto a quien va dirigida su comunicacin, toma conocimiento de
la misma. Es tambin un acto unilateral. Si la comunicacin de la eleccin ha sido
hecha entre ausentes(personas que no estn en comunicacin inmediata), surge el problema
de determinar en qu momento y lugar se ha producido la eleccin. En este caso, se
plantean cuatro sistemas de resolver la cuestin: (a)el de la declaracin, (b)el de la
expedicin, (c) el de la recepcin, y (d) el de la cognicin o informacin. El art. 1374
CC refleja que nuestro cdigo ha adherido al sistema de recepcin, con presuncin de
conocimiento.
Segn el art. 1144 CC, cuando no se haya fijado plazo para la eleccin, ste debe ser
fijado por el juez. Una vez fijado el plazo, la eleccin debe ser practicada antes de su
vencimiento. Cuando no se realice la eleccin dentro del plazo fijado, se siguen las
siguientes reglas:
A. Si el deudor omite efectuar la eleccin dentro del plazo establecido por las
partes o fijado por el Juez, la eleccin corresponde al acreedor.
B. Si el acreedor omite efectuar la eleccin dentro del plazo establecido por las
partes o fijado por el Juez, la eleccin corresponde al deudor.
C. Si la eleccin se confa a un tercero y ste no la efecta, lo har el Juez. En este
ltimo caso, las partes tienen derecho a exigir al tercero el pago de la
indemnizacin que corresponda por su incumplimiento.
El pedido de eleccin por parte del juez, as como el de fijacin de plazo para la
eleccin, se tramitan ante el juez como proceso no contencioso, de acuerdo a la sexta
disposicin final del CPC.
Esta posicin asumida por el Cdigo Civil peruano de 1984, consagra el principio
genus nunquam perit(el gnero nunca perece); es decir que, dado que siempre existen
cosas pertenecientes al gnero, la prdida o destruccin de las cosas genricas que
el deudor poseyera no supone imposibilidad objetiva de cumplir la prestacin. Esta
regla no se aplica cuando se hayan referido determinados bienes de la misma especie
entre los cuales deba efectuarse la eleccin y se pierdan todos ellos, pues en este
caso, se trata de un bien de GENERO LIMITADO; es decir, un bien cualquiera de un
grupo especfico de bienes. Esta obligacin de gnero limitado supone que las partes
54
Op. Cit. p. 54.
32
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no slo han designado el gnero a que pertenece la cosa sino tambin otras
circunstancias externas que sirven para delimitarla, como:
- La procedencia(te compro 1000 litros de vino de tu cosecha de este ao).
- El lugar donde se encuentra(te vendo 1000 litros de vino de los que tengo en mi bodega)
- Otras semejantes(x litros de vino de la cosecha de 1960)
11.1. NOCION.
El contenido de la obligacin de hacer es una conducta positiva que debe realizar el deudor
para permitir al acreedor la satisfaccin de un inters 56.
De acuerdo a lo establecido en el art. 1148 CC, las obligaciones de hacer deben cumplirse
en el plazo y modo pactados o, en su defecto, en los exigidos por la naturaleza de la
obligacin o las circunstancias del caso.
55
Cfr. DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Citados por: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 56.
56
Cfr. DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Citados por: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 59.
57
MESSINEO, Franceso, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. IV, Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Bs. As. 1979. P. 39.
58
COLMO, Alfredo. Citado por FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. P. 59-60.
33
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EL PLAZO es una modalidad del acto jurdico que puede establecerse de manera expresa o
tcita en el acto constitutivo de la obligacin. Cuando el plazo no haya sido pactado de
manera expresa ni tcita, la ejecucin de la obligacin deber producirse de manera
inmediata(Cfr. Art. 1240 CC), salvo que la naturaleza y circunstancias de la obligacin permitan
deducir el plazo que ha querido o ha debido concederse al deudor(Cfr. Art. 182 CC). Se
proponen algunos ejemplos: en el caso de la edificacin de una casa, el plazo razonable no
puede ser de 15 das sino los 4 a 6 meses, que de ordinario puede durar la edificacin. En
este caso, la naturaleza de las circunstancias permite determinar la extensin del plazo, en
trminos de razonabilidad. Tambin se propone el ejemplo siguiente: si un cantante se
compromete a dar un concierto el da 05 de junio a las 7:00 de la noche y slo acude a
ejecutarlo a 11:30 pm, habr causado daos y perjuicios al acreedor. Ello hace que el
cumplimiento fuera del plazo pactado haga intil la prestacin; o bien, genere un dao al
acreedor.
59
Cfr. FERRERO COSTA, Ral, Op. Cit. p. 61
60
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 192.
61
Cfr. COLMO, Alfredo citado por: FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. p. 60.
34
35
DERECHO CIVIL IV
De manera general, no se considera esencial que el deudor cumpla personalmente el objeto
de la obligacin, pues lo esencial es que el acto se ejecute. Ello autoriza a que la prestacin
pueda ser ejecutada por persona distinta del deudor a no ser que, del pacto o de las
circunstancias del caso, resultara que ste fue elegido en razn de sus cualidades
personales, segn precisa el art. 1149 CC. En este ltimo caso, la obligacin no podr ser
ejecutada por un tercero.
LEON BARANDIARAN62, sealaba que, como, regla, es indiferente quin cumpla una
obligacin de ndole contractual, lo que importa es que el acreedor satisfaga su
crdito. De ah que el pago pueda ser hecho por el propio deudor o por otra persona.
Esta regla, aplicable sobretodo en las obligaciones de dar, se presenta tambin en las
obligaciones de hacer; pero en estas ltimas, se presenta, con mayor frecuencia, la
necesidad o conveniencia que la misma persona que asumi la obligacin sea quien la
ejecute.
SALVAT, citado por OSTERLING Y CASTILLO64, indica que, por excepcin, el hecho
prometido no puede ser ejecutado por un tercero, si la persona del deudor hubiese
sido elegida por su industria, arte o cualidades personales, como sera el caso de la
obligacin de pintar un cuadro o hacer un retrato, contratada con un artista clebre; o
la obligacin de dirigir la construccin de un gran puente, encomendada a un
ingeniero especialista y de reputacin universal en la materia; o la obligacin de
62
LEON BARANDIARAN, Jos, Op. Cit. T.I. p. 69-70.
63
BUSSO, Eduardo; citado por OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p.205-206.
64
Op. Cit. T.II. p. 207.
35
36
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practicar una operacin quirrgica, encomendada a un cirujano de fama. En estos
casos, dice SALVAT, el acreedor ha contratado en atencin a las aptitudes
personales, a su habilidad especial en un determinado ramo de las artes, industrias o
ciencias; son, pues, obligaciones intuito personae en las que es la misma persona del
deudor la que se obliga.
36
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- La naturaleza de las cosas, pues el deudor no puede ser forzado por medios
violentos a realizar el acto o servicio que no quiere ejecutar.
LAFAILLE66, explica que esta prescripcin legal responde a motivos de orden prctico,
pues sera irrealizable en la mayor parte de los casos imponer que un literato, un
hombre de ciencia o un actor, trabajen por la fuerza. Lo menos que puede decirse en
tales casos es que la obra se realizara mal, en detrimento incluso del acreedor que
obtendr un resultado defectuoso de la prestacin realizada en tales circunstancias.
Por ello es que, en casi todos los casos, no es posible obligar al deudor renuente a
ejecutar la prestacin, contra su voluntad, lo cual explica que la obligacin especfica
de hacer se convierta en una obligacin genrica de indemnizacin de daos y
perjuicios.
65
Cfr. BADANI CHAVEZ, Rosendo. Citado por OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 216.
66
LAFAILLE, en: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 221-222.
67
FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. P. 64-65.
68
LEON BARANDIARAN, Jos; Op. Cit. T.I. p. 76-77.
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un ejemplo: si la obligacin de hacer consiste en la reparacin de un inmueble ruinoso
y el deudor no cumple, por su culpa, en el plazo establecido, la mayor demora podra
originar un derrumbe con riesgo de vidas humanas. Ante el riesgo, es preferible optar
rpidamente por la contratacin de un tercero, a costa del deudor.
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pintado no slo resulta intil para el acreedor sino que, razonablemente, no resulta til
para nadie; por ello puede optarse por considerar no ejecutada la prestacin.
C. El acreedor puede exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta
de l, si le fuese perjudicial. Tenemos aqu un nuevo requisito fundamental: que lo
hecho parcial, tarda o defectuosamente RESULTE PERJUDICIAL para el acreedor. Si
tal supuesto no se produce; es decir, si lo ejecutado no resulta perjudicial para el
acreedor, ste no puede optar por exigir al deudor la destruccin de lo hecho ni
destruirlo, cobrando al deudor los gastos que tal destruccin genere, supuesto este
ltimo en el que adems, habra sido necesaria resolucin judicial que autorice al
acreedor a hacer destruir el bien a travs de la contratacin de un tercero.
D. El acreedor puede aceptar la prestacin ejecutada parcial, tarda o defectuosamente,
exigiendo que la contraprestacin sea disminuida en su monto. Se supone que en este
caso, lo hecho parcial, tarda o defectuosamente debe tener alguna utilidad para el
acreedor, motivo por el cual decide aceptar lo hecho, caso en el cual, puede exigir que
la contraprestacin pactada sea reducida. Si se contrata el pintado de un inmueble,
con pintura de alta calidad y la labor se ejecuta con pintura de calidad inferior, el
acreedor puede considerar como no ejecutada la prestacin; no obstante, si no resulta
tan intolerable el resultado, puede aceptar la labor, exigiendo que la contraprestacin
pactada se reduzca de manera proporcional al menor valor de la pintura y al menor
valor de la mano de obra(pues de hecho ocurre que el precio de la mano de obra est en relacin
con los materiales que se emplee).
Dado que la obligacin es un lazo de derecho, no puede existir obligacin cuando quien se
ha comprometido a hacer alguna cosa puede dejar impunemente de hacerla. Siempre que el
acreedor conserve el inters en la ejecucin de la obra, tendr derecho a una
indemnizacin, pues sta, no es otra cosa que la estimacin del inters que tiene el
acreedor en la ejecucin de la obligacin. Es decir, cuando el acreedor haya perdido el
inters en la ejecucin de lo que se le ha prometido, no tendr derecho a una
indemnizacin69. A criterio de BOFFI BOGGERO70, debe tenerse en cuenta que la obligacin
de indemnizar daos y perjuicios al acreedor no es una facultad del deudor sino un derecho
del acreedor; el deudor no puede librarse del cumplimiento ofreciendo el pago de un
resarcimiento; es decir, no puede ofrecer la sancin para cometer el ilcito.
Tratndose de inejecucin total de la obligacin de hacer, por culpa del deudor, el art. 1157
CC prescribe que si como consecuencia de la inejecucin el deudor obtiene una
indemnizacin o adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida,
el acreedor puede exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituir al deudor en la
69
Cfr. POTHIER, Robert Joseph. En OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. p. 247.
70
Cfr. BOFFI BOGGERO. En OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. P. 248-249.
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titularidad del derecho contra el tercero. En este caso, la indemnizacin por daos y
perjuicios se reduce en los montos correspondientes.
Cuando la ejecucin de la obligacin de hacer resulte parcial, tarda o defectuosa, sin que
ello se deba a culpa del deudor ni tampoco a culpa del acreedor, este ltimo puede optar
por:
En este caso, el acreedor no puede exigir al deudor el pago de indemnizacin alguna, debido
a que el cumplimiento parcial tardo o defectuoso no se ha originado por su culpa sino que
se debe a la intervencin de circunstancias ajenas a su voluntad.
OSTERLING y CASTILLO71, opinan que el segundo prrafo del artculo 1154 CC alude al caso
en el cual la prestacin resulte imposible sin culpa del deudor(situacin que, de ordinario, no
origina obligacin de indemnizar al acreedor); pero como ste ha sido constituido en mora(segn el
art. 1336 CC, la mora supone que el deudor ha incurrido en culpa en el retraso o incumplimiento de la
obligacin), an cuando la imposibilidad de cumplimiento no le sea imputable, deber
responder justamente por su condicin de moroso, de la indemnizacin por daos y
perjuicios. Si en este caso, el deudor no hubiese sido constituido en mora, se habra
aplicado el art. 1153 CC; pero, dado que ha sido constituido en mora, al sobrevenir la
imposibilidad de ejecucin de la prestacin, se aplica el segundo prrafo del art. 1154 CC.
El artculo 1155 CC, contempla el supuesto en el cual la prestacin resulta imposible por
culpa del acreedor. Las consecuencias de esta imposibilidad son:
71
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. P. 259.
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- La obligacin del deudor queda resuelta.
- El deudor conserva su derecho a la contraprestacin, si la hubiere.
Puede suceder que para el cumplimiento de la prestacin a cargo del deudor, resulte
necesario que el acreedor cumpla previamente alguna prestacin. La doctrina propone
como ejemplo el caso de un pintor que se ha obligado a realizar un retrato del acreedor. No
podr ejecutarlo si el acreedor no cumple con posar para l. El acreedor, no ha posado por
culpa suya y ha sido requerido judicial o extrajudicialmente para que pose para el deudor(en
este caso, se dice que el acreedor ha sido constituido en mora, cfr. Art. 1333 CC). Despus, la prestacin
resulta imposible sin culpa de las partes, pues un defecto fsico sobreviene al deudor, sin su
culpa, quedando imposibilitado de seguir pintando. En este caso, las consecuencias de la
imposibilidad de ejecutar la obligacin de pintar el retrato son imputadas al acreedor, pues
si bien la imposibilidad no se produjo por su culpa, es innegable que su incumplimiento de la
prestacin previa(posar para el deudor) determin que el deudor no pudiese ejecutar la
prestacin. Por ello, el segundo prrafo del art. 1155 prescribe que en este caso, la
obligacin del deudor queda resuelta, pero conserva su derecho a la contraprestacin.
En los dos supuestos regulados por el artculo 1155 CC, si el deudor obtiene algn beneficio
con la resolucin de la obligacin, el monto de este beneficio reducir el monto de la
contraprestacin a cargo del acreedor.
Cuando la prestacin resulte imposible sin culpa de las partes, el art. 1156 CC prev las
siguientes consecuencias:
- La obligacin del deudor queda resuelta.
- El deudor debe devolver al acreedor lo que por razn de la obligacin haya recibido.
- Corresponden al deudor los derechos y acciones que hubiesen quedado relativos a la
prestacin no cumplida.
12.1. NOCION.
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Se trata de una prestacin negativa. Al obligarse a No Hacer, el deudor se compromete a
una abstencin de un acto que est en posibilidad de realizar, de tal suerte que para que
podamos hablar de obligacin de no hacer, es imprescindible que el deudor est en aptitud
de realizar o no la conducta cuya abstencin se exige. As, no constituye obligacin en
sentido jurdico civil el compromiso que un ciudadano X asume a fin de no promulgar una
determinada ley. Si ese ciudadano no es Presidente de la Repblica o Presidente del
Congreso, no es jurdicamente posible que realice tal conducta( es importante anotar en el caso
citado que ni siquiera estos funcionarios pueden obligarse en trminos civiles, pues tales conductas
constituiran ilcitos penales, al comprometer un acto propio de la funcin a cambio de un beneficio
patrimonial); por ello, no puede vlidamente obligarse a esta particular abstencin; es, pues,
necesario que la abstencin a la que se comprometa el deudor, sea una conducta
susceptible de ser realizada por l(un qumico farmacutico puede obligarse frente a un laboratorio a
no revelar la frmula de elaboracin de un determinado medicamento; o bien, A se obliga frente a B a no
levantar una pared que evite o le impida la visibilidad del mar, entre otros ejemplos)
Algn sector de la doctrina sugiere que las obligaciones de no hacer son todo lo contrario
de las obligaciones de hacer. Al respecto, OSTERLING y CASTILLO 72, sealan que las
obligaciones de no hacer son todo lo contrario de las obligaciones de hacer o de las
obligaciones de dar. Sealan como ejemplo, que se puede hablar de obligaciones de no
hacer cuando la prestacin consiste en abstenerse de ir a un determinado lugar en una
determinada fecha; pero tambin es posible hablar de obligaciones de no hacer cuando la
conducta objeto de la prestacin consista en comprometerse a no dar un determinado bien
a determinada persona. Esta ltima obligacin implicara un no dar, que es subsumible
dentro de las obligaciones de no hacer.
Entre las prestaciones que NO pueden constituir el objeto de una obligacin de no hacer, se
puede sealar el caso de la prohibicin legal contemplada en el art. 882 CC, de acuerdo al
cual, no se puede establecer contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar, salvo
que la ley lo permita. Esta norma ha sido justificada en la afirmacin segn la cual, de
permitirse que una de las partes contratantes se comprometa a no enajenar su bien, se
estara limitando severamente el derecho de disponer el bien, principal atributo de la
propiedad cuya limitacin desnaturalizara el derecho definido en el art. 923 CC.
12.2. OPCIONES DEL ACREEDOR EN CASO DE INCUMPLIMIENTO POR CULPA DEL DEUDOR.
El art. 1158 CC, prev las opciones con que cuenta el acreedor en caso de incumplimiento
de la obligacin de no hacer por culpa del deudor:
72
Idem; Ibid; p. 276-277.
73
En OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 278
42
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12.2.1. EXIGIR LA EJECUCION FORZADA, SALVO QUE PARA ELLO FUESE NECESARIO
EMPLEAR VIOLENCIA CONTRA LA PERSONA DEL DEUDOR.
El art. 1159 CC seala que cuando se incumpla la obligacin de no hacer por culpa del
deudor, el acreedor, adems de las facultades que le otorga el art. 1158 CC, tiene derecho a
exigir el pago de una indemnizacin de daos y perjuicios, siempre que se hubieran
producido daos.
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Como ejemplo, se cita el caso de quien, habindose obligado a no hacerlo, construye una
zanja, ocasionando una inundacin en la casa del vecino, quien tendr derecho a la
indemnizacin por daos y perjuicios.
El art. 1160 CC establece que son aplicables a las obligaciones de no hacer las
disposiciones de los artculos 1154, primer prrafo, 1155, 1156 y 1157 CC.
Cuando la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, se producen las
siguientes consecuencias:
Cuando la prestacin resulta imposible por culpa del acreedor, se producen las
consecuencias siguientes:
(1). La obligacin del deudor queda resuelta.
(2). El deudor conserva su derecho a la contraprestacin, si la hubiere.
(3). Cualquier beneficio que pudiera obtener el deudor con la resolucin de la
obligacin, el valor de tal beneficio reduce la contraprestacin a cargo del
acreedor.
Esta misma regla resulta de aplicacin cuando la imposibilidad se produzca sin que
medie culpa del deudor ni del acreedor, pero el cumplimiento de la obligacin
dependa de una prestacin previa del acreedor y al surgir la imposibilidad, ste
hubiera sido constituido en mora.
Si la prestacin resulta imposible sin culpa de las partes, se producen los siguientes
efectos:
(1). La obligacin del deudor queda resuelta
(2). El deudor debe devolver al acreedor lo que ste hubiera entregado como
contraprestacin.
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(3). Corresponden al deudor los derechos y acciones sobre terceros, que subsistan
en torno a la obligacin no cumplida.
74
Itemes 12.5, 12-6, tomados de: CARDENAS QUIROZ, Carlos. La Mora del Deudor en las Obligaciones con Prestacin de No Hacer. En: Revista del
Foro. Colegio de Abogados de Lima; 1998; p. 134-144.
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12.5.2.2. Prestaciones de No Hacer de Carcter Peridico.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 descarta la posibilidad de que opere la mora del deudor en
el caso de las obligaciones de no hacer. No obstante, algn sector de la doctrina considera
que la mora es posible. A partir de la clasificacin de las obligaciones de no hacer, el
profesor CARDENAS QUIROZ realiza un meticuloso anlisis de estos casos, que citaremos
con afn meramente ilustrativo.
Cuando se trata de obligaciones en las que la prestacin de no hacer est dada por una
conducta omisiva instantnea, susceptible de ejecutarse en un solo acto y el deudor realiza
aquello que se comprometi a no hacer, tal conducta importa un incumplimiento de la
obligacin. En estos casos, no es posible hablar de mora del deudor.
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Cuando se trata de prestaciones cuya ejecucin se extiende en el tiempo continuadamente;
hay que distinguir segn si se trata de (1)continuar una situacin de pasividad o
(2)suspender o interrumpir una situacin de actividad. En el primer caso( seguir no haciendo), la
ejecucin del hecho que el deudor se oblig a no hacer constituir un caso de
incumplimiento o de cumplimiento parcial o defectuoso, segn el caso. Si la infraccin de la
obligacin de no hacer frustra definitivamente el inters del acreedor, estamos ante un caso
de incumplimiento. Cuando sea factible la destruccin de lo hecho, podemos hablar de
cumplimiento parcial o defectuoso. En el segundo caso( empezar a no hacer), puede haber un
retraso en el inicio de la abstencin; pese a lo cual, la prestacin puede resultar an til
para el acreedor.
Al respecto, Francois LAURENT76, explica que la obligacin es conjuntiva cuando tiene por
objeto varias cosas. As, si vendo la casa A y la casa B por 50,000 francos, soy deudor de
dos casas. Para cumplir con esta obligacin, debo entregar ambas. No podr entregar la
casa A, solamente, y pedir su precio, pues no la he vendido por separado, ya que el contrato
comprende dos casas colectivamente consideradas. Por el contrario, cosa distinta
ocurrira si en un mismo acto vendo la casa A en 20,000 francos y la casa B en 80,000
francos, ya que en este ltimo caso existiran dos ventas simples que comprenderan cada
una, un solo objeto.
Las diversas prestaciones que conforman la obligacin conjuntiva, pueden ser de la misma
naturaleza o de naturaleza distinta; ellas pueden ser indistintamente, obligaciones de dar,
de hacer y de no hacer(p.e., se puede pactar como obligacin conjuntiva, entregar un vehculo y pintar un
inmueble).
Las obligaciones conjuntivas no han sido reguladas de manera especfica en nuestro cdigo
civil. El legislador ha estimado que resultaba innecesario, desde que los supuestos que
75
COLIN Y CAPITANT, citados por: FERRERO COSTA; Op. Cit. p.79
76
LAURENT, Francois. Citado por OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 311.
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presentan, son susceptibles de resolverse segn las dems normas propias del derecho de
obligaciones, ya consignadas en el Cdigo.
El profesor FERRERO COSTA 77 explica que cuando una de las prestaciones que constituyen
la obligacin conjuntiva se torna imposible, entonces, el acreedor puede exigir el
cumplimiento de las restantes, siempre que sean independientes y separables entre s; de lo
contrario; es decir, si unas han sido motivo determinante para contraer las otras, la
imposibilidad de la primera, arrastra a las dems, las hace ineficaces, dado que su
cumplimiento carecera de inters para el acreedor. Por ejemplo, en las siguientes
prestaciones: transportar a un turista a Roma, reservarle las habitaciones en el Hotel
Nazionale, procurarle las comidas en un restaurante exclusivo, llevarlo a conocer los
lugares histricos de la ciudad, etc., si se torna imposible la prestacin del transporte a
Roma, ello arrastra a las dems, que habrn perdido inters para el acreedor.
Si bien esta clase de obligaciones est referida a una pluralidad de prestaciones, el deudor,
se libera de la obligacin cumpliendo una sola prestacin.
77
Op. Cit. p. 80.
78
CAZEAUX, Pedro y TRIGO REPRESAS, Flix. Compendio de Derecho de las Obligaciones. T.I. Edit. Platense. La Plata, 1986, p. 537
79
Op. Cit. T.IV, p. 425
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deudor puede liberarse de la obligacin(extinguirla) realizando una sola de las varias
prestaciones previstas.
13.2.1.1. Caractersticas.
(2). Las prestaciones deben ser independientes unas de otras. Cada una debe tener
existencia propia y reunir todas las caractersticas para ser considerada prestacin.
En virtud de esta caracterstica, el deudor slo debe realizar ntegramente una de las
prestaciones, la que resulte elegida, y no puede pretender cumplir parte de una
prestacin y parte de otra(si el deudor se compromete a entregar 100 TM de Arroz o 100 TM de
trigo, no puede pretender cumplir la obligacin entregando 50 TM de arroz y 50 TM de trigo, pues tal no
es el objeto de la obligacin sino que es la ejecucin ntegra de una de las prestaciones; esto es, slo
podr liberarse si paga 100TM de arroz o bien, 100 TM de trigo).
(4). Slo una de las prestaciones debe ser cumplida por el deudor para extinguir la
obligacin. El deudor, se libera de la obligacin ejecutando una sola de las
prestaciones previstas; por ello, la doctrina admite mayoritariamente que en las
obligaciones alternativas el vnculo es nico. No hay pluralidad de vnculos
obligatorios, pues basta que se elija una de las prestaciones para que las dems
queden eliminadas.
80
Op. Cit. T.I. p. 543.
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Para ENNECERUS, KIPP Y WOLFF 81 La eleccin es la determinacin que hace el
deudor o la persona facultada para ello, acerca de cul de las prestaciones previstas
alternativamente ha de producir el cumplimiento de la obligacin.
Cuando la eleccin ha sido debidamente comunicada, es irrevocable. Una vez
conocida la eleccin por el acreedor o el deudor, segn el caso, la obligacin deja de
ser alternativa y sus efectos son los de una obligacin simple; es decir, a travs de la
concentracin, se produce la extincin de la alternabilidad.
81
ENNECERUS, KIPP Y WOLFF, citados por FERRERO COSTA; Op Cit. p. 83.
82
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; T.II. p. 373.
50
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Artculo 1166(Cdigo Civil Peruano). CUANDO LA ELECCIN CORRESPONDE AL
ACREEDOR, A UN TERCERO O AL JUEZ, la imposibilidad de una o ms prestaciones se
rige por las reglas siguientes:
1. Si todas las prestaciones son imposibles por causas imputables al deudor, la
obligacin queda resuelta y ste debe devolver al acreedor la contraprestacin, si
la hubiere, y asimismo debe pagar la correspondiente indemnizacin de daos y
perjuicios referidos a la prestacin imposible que el acreedor seale.
2. Si algunas prestaciones son imposibles, por causas imputables al deudor, el acreedor
puede elegir alguna de las subsistentes; disponer, cuando ello corresponda, que el
tercero o el Juez la escoja; o declarar resuelta la obligacin. En este ltimo caso,
el deudor devolver la contraprestacin al acreedor, si la hubiere, y pagar la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios referidos a la prestacin
imposible que el acreedor seale.
3. Si algunas prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, la eleccin se practica
entre las subsistentes.
4. Si todas las prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, se extingue la
obligacin
13.3.2.1. Nocin.
83
Op. Cit. T.I. p. 533.
51
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sustitucin de esta prestacin, la suma de cuarenta mil dlares americanos. Tanto la
prestacin principal, como la accesoria, deben constar en el contrato o en el ttulo de
la obligacin. Un ejemplo de obligacin facultativa nacida de la ley, la encontramos en
el art. 1237 CC.
Como se aprecia, hay una sola prestacin, que es la debida, y a la cual se designa
como prestacin principal; en tanto que la otra, que se llama prestacin accesoria,
subsidiaria o supletoria, est en la relacin como una facultad del deudor, que puede
sustituir con ella a la prestacin principal. La prestacin principal est en la relacin
como in obligationis y la accesoria, in facultate solutionis.
13.3.2.2. Denominacin.
CASEAUZ y TRIGO REPRESAS84, han observado que la designacin de obligaciones
facultativas pareciera contener un contrasentido, en tanto obligacin supone
limitacin de la libertad, constriccin; y, de otro lado, facultad, significa libertad para
actuar, poder de optar entre una solucin u otra; ideas, que, como se aprecia, resultan
opuestas.
Para superar este problema en la designacin del instituto, se han elaborado algunas
propuestas. ENNECERUS propuso la designacin de obligaciones con facultad
alternativa, cuyo inconveniente estara en la posibilidad de confusin con las
obligaciones alternativas. LAFAILLE, sugiri la designacin de obligaciones de pago
facultativo, cuyo defecto es que podra interpretarse que en este tipo de obligaciones
es facultativo pagar o no pagar, contenido que no corresponde a esta clase de
obligaciones. El aporte ms satisfactorio ha sido efectuado por LARENZ, que
recomend la designacin de obligaciones con facultad de sustitucin , que describe
el contenido exacto del instituto bajo estudio.
84
Idem; Ibid; p. 533
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Artculo 1169(Cdigo Civil Peruano). La obligacin facultativa se extingue cuando la
prestacin principal es nula o imposible, aunque la prestacin accesoria sea vlida o
posible de cumplir
53
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El art. 1171 CC, precisa que en caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o
facultativa, se la tiene por facultativa.
OSTERLING y CASTILLO85 sostienen que no cualquier duda debe originar que se tome
la obligacin como facultativa, sino que ello debe ocurrir slo cuando nos
encontremos ante una duda extrema que subsista luego de haber aplicado al
acto(tratndose de una obligacin generada a travs de un negocio jurdico) las reglas
interpretativas contenidas en los arts. 168 a170 CC; o bien, tratndose de una
obligacin surgida en virtud de la ley, luego de aplicar los principios interpretativos
generales acerca de las normas legales.
85
Op. Cit. T.II. p. 447-448.
54